ARRENDAMIENTO FINANCIERO

Es aquel arrendamiento en que el arrendador arrienda un determinado bien

a cambio de un pago por el uso de dicho bien por parte del arrendatario,
con una opcin a la finalizacin del arrendamiento para adquirirlo a un
precio previamente convenido.

Esta figura est contemplada en el artculo 1677 del Cdigo Civil, que
dispone que el contrato de arrendamiento financiero, debe regirse por su
legislacin especial y supletoria.

La legislacin especial de esta modalidad de contrato de arrendamiento, es

el Decreto Legislativo N 299 del 26 julio de 1984 y las normas supletorias,
los artculos 1419 a 1425 del Cdigo Civil, que se refieren al contrato de
opcin, como una de las formas de los contratos preparatorios, en cuanto
sean aplicables.

CONCEPTO:
En primer lugar, por contrato bancario debemos definir a los acuerdos
celebrados por las empresas y entidades del sistema financiero con sus
clientes y usuarios con la finalidad de crear, regular, modificar o extinguir
una relacin jurdica patrimonial orientada al desarrollo de diversas
operaciones de intermediacin financiera, constituyendo estas su sustento
jurdico y la forma que adopta.
Las partes intervienen en el contrato son la institucin financiera y el
cliente, que puede ser persona natural o jurdica. Los contratantes expresan
su consentimiento en forma distinta a la tradicional atendiendo a la agilidad
del negocio jurdico financiero, es decir, sin tratativas previas, expresando
su conformidad o no a las clusulas predeterminadas por el banco, bajo la
modalidad de contratos de adhesin.
La prestacin materia de la obligacin derivada del contrato puede ser una
operacin activa, pasiva o neutra.
En las operaciones activas, el banco se convierte en acreedor pblico en
razn de las colocaciones que l hizo con su capital y especialmente con los
recursos captados, transacciones que son registradas en el activo contable
del banco.
En las operaciones pasivas, el cliente concede el crdito, el banco capta
recursos del pblico frente al cual queda como deudor u obligado,
registrndose tales operaciones en su pasivo, estando obligado a devolver
el capital ms los intereses devengados.
 En las operaciones neutras, el banco realiza negocios que no representan
concesiones de crdito, que conlleva a menor riesgo y la obtencin de
grandes utilidades sin prdida.
Tambin puede realizar por cuenta propia, o de terceros, inversiones dentro
del pas (adquisicin de acciones inscritas en bolsa) o fuera del pas
(acciones de bancos o financieras).
Como sostienen los tratadistas Sergio Rodrguez Azuero; Mario Bauche
Garca; Diego y Carlos Gilberto Villegas, en sus obras "Contratos Bancarios,
Operaciones Bancarias Y el Crdito bancario, respectivamente estos
contratos tienen como notas propias ser masivos, por agresin, de reserva y
confidencialidad, con deber de informacin al cliente; atpicos, innominados,
guardando relacin con la estructura econmica, la internacionalizacin y
liberalizacin financiera, aplicndose subsidiariamente los usos y
costumbres mercantiles. Exigen suficientes garantas y estn sujetos a
criterio de clasificacin del riesgo.

MODELOS JURDICOS INDISPENSABLES DE LA EMPRESA BANCARIA:

Desde la poca romana se han mantenido operaciones esenciales y
desarrollando otras modernas indispensables para el ejercicio de la empresa
bancaria de nuestro tiempo, basndose en los siguientes principios:
- Las relaciones jurdicas entre el banco y el cliente se sustentan en un
acuerdo inicial, que generalmente se exterioriza por la apertura de una
cuenta corriente.
- El banco se reserva, adems un derecho de compensacin que excede los
lmites de la compensacin legal.
- El banco tiene derecho a cobrar intereses en las operaciones activas y la
obligacin de abonar los en las operaciones pasivas.
- El banco con independencia de los intereses, tiene derecho a percibir como
comisin una suma fija o porcentual por los servicios que realice por
encargo del cliente.
- El banco tiene un deber de lealtad y vigencia respecto a los informes y
consejos que facilite al cliente.
- El banco tiene la obligacin de guardar secretos sobre las operaciones que
el cliente le confa.
Actualmente la banca ha ampliado significativamente su actividad con la
prestacin de nuevos servicios, como consecuencia de la celeridad de los
negocios jurdicos y el trfico comercial, motivando la aparicin del los
dientes contratos:
Underwrting
Es el contrato consensual, bilateral, oneroso, no formal, atpico celebrado
entre una entidad o intermediario financiero denominado underwriter y una
entidad, institucin o sociedad emisora de valores mobiliarios, por el cual la
primera se obliga a prefinanciar a la segunda, parcial o totalmente, los
recursos que se obtendran como resultado de la colocacin de dichos
valores en el mercado, comprometindose a ello, garantizando su total o
parcial suscripcin por parte de los inversionistas dentro de un plazo
predeterminado bajo el compromiso de adquirir afirme el saldo de los
valores no colocados al trmino del plazo del contrato.
Constituye una nueva tcnica bancaria cuyo vnculo unificante consiste en
la financiacin y servicios complementarios de asesoramiento que obtiene
una de las partes.
Factoring
Es un contrato de ejecucin continuada, es consensual, bilateral, oneroso,
conmutativo, por adhesin, por el cual la entidad financiera se obliga frente
a una empresa a adquirirle todos los crditos que se originen normalmente
y de una manera constante en su negocio por venta de mercadera durante
un perodo de tiempo expresamente convenido, pero pudiendo reservarse la
facultad de seleccionar esos crditos y abonar por los mismos un precio
fijado mediante una proporcin establecida sobre su importe y a prestar
determinado servicios como informacin, asesora legal y contabilidad.
Permite al cliente obtener recursos lquidos, inmediatos y servicios
complementarios a la financiacin propiamente dicha, que pueden ser
necesarios para racionalizar la empresa o modernizarla.
Leasing
Denominado tambin arrendamiento financiero, es un contrato que tiene
por objeto brindar financiamiento a mediano y largo plazo, permitiendo que
el cliente aqu era un bien de capital que han seleccionado y que le facilite
su utilizacin por un perodo de tiempo a cambio de sumas por alquiler y
gastos de mantenimiento.
El trmino leasing deriva de la locucin to lease, alquilar. Alquiler con opcin
a comprar, adquirir el bien que le indique el cliente, para alquilrselo luego,
o alquilrselo directamente al fabricante.
A continuacin enumeraremos alguna de las modalidades de este contrato:

a) Leasing financiero: el banco o financiera compra bienes de equipo y

los pone a disposicin de los clientes en arrendamiento.
b) Leasing operacional: el fabricante o importador de los bienes dados a
alquiler, efecta una locacin revocable dentro de cierto perodo de alquiler,
mediando un preaviso.
c) Sale and lease back: el propietario vende un inmueble a una financiera
y luego sta vuelve a alquilarlo y venderlo al fabricante que era el primer
cliente.
d) Lease and purchase: implica alquilar y comprar. El fabricante con sede
en material que se alquila a una empresa.
Forfaiting
Es una operacin financiera por el cual un banco u otra institucin financiera
descuenta, compra un documento comercial a un valor nominal menos la
tasa de inters, sin recurso contra el vendedor o cualquier tenedor del
documento excepto el liberador. El objetivo es trasladar el riesgo del fracaso
crediticio, inclusive la responsabilidad de honrar la deuda forfaiter.
Recibe el vendedor el valor descontado, a cambio de un crdito a honrar por
el banco en el futuro.
- Caractersticas: literalidad, abstraccin, autonoma propia. A diferencia
del factoring. se celebra respecto de una operacin determinada, no de toda
la actividad y principalmente en los mercados financieros internacionales
por ejemplo, un exportador que quiere vender una fbrica y equipo en dos o
tres aos, utilizar los servicios del forfaiter y lo hace participar
contractualmente. Los ttulos se transfieren al forfaiter en propiedad para el
cobro.
Fideicomiso
Este contrato encuentra sus antecedentes histricos, como sostienen los
tratadistas Carlos Gilberto Villegas, Sergio Rodrguez Azuero, Mario Alberto
Carregal y Rodolfo Batiza en el fideicomissum y en el pactum fiduciae del
derecho romano, as como en el trust y el equity del sistema jurdico
anglosajn.

- Naturaleza Jurdica: pertenece a la categora de los llamados negocios

jurdicos fiduciarios o de confianza, que permiten la transferencia de un bien
a una persona, a fin de que la destine a un fin lcito determinado en su
beneficio, en el de un tercero o como garanta crediticia. Los bienes dados
en el fideicomiso constituyen un patrimonio de afectacin, plenamente
autnomo, que permite la realizacin del objeto del contrato.
- Partes: fideicomitente o constituyente del fideicomiso; fiduciario o la
persona encargada de cumplir el encargo contenido en el fideicomiso; el
fideicomisario o beneficiario del fideicomiso.
- Caractersticas: mediante este contrato, el banco brinda al cliente
servicios de administracin, gestin e inversin.
- Clases: De Inversin, el fideicomitente entrega al fiduciario una suma
determinada de dinero para que ste efecte determinadas inversiones con
el pago de las rentas correspondientes. De Administracin, el fideicomitente
transfiere determinados bienes al fiduciario para que ste los administre y
destine las rentas obtenidas a una determinada finalidad establecida
expresamente. De Garanta, transferencia de un bien del fideicomitente al
fiduciario para qu lo afecte como garanta de una deuda con un tercero.
Estimamos que la existencia de nuevas figuras contractuales modernas
ampla las alternativas negociables que en ejercicio de la libertad de
contratacin puedan emplear las partes, contribuyendo decididamente a la
inversin y circulacin de la riqueza.
EL SECRETO BANCARIO

ANDRS CUSI ARREDONDO

CONCEPTO:
No se puede desconocer el importante papel que juega el secreto bancario
para el desenvolvimiento de las entidades financieras. La obligacin del
secreto refuerza la confianza del pblico en las entidades financieras (y
primordialmente en el sistema financiero), cooperando a la atencin de un
alto porcentaje de depsitos, un volumen sostenido de negocios y una
afluencia importante de capital que, de otra manera, emigrara hacia pases
donde gozan de este tipo de seguridad.
Tanto es as que el banco como principal interesado en canalizar los ahorros
internos a travs del sistema financiero institucionalizado, ha reafirmado el
secreto bancario como elemento esencial del funcionamiento del mercado.
La finalidad perseguida con la instauracin del secreto bancario radica en
crear un marco adecuado para el desenvolvimiento de un sistema financiero
slido, competitivo y confiable para lo cual la proteccin del ahorrista
resulta esencial e imprescindible.
Ms an, siendo reconocido el secreto bancario como una especie del
gnero del secreto profesional, evidentemente tiene raz constitucional,
en virtud de configurar una manifestacin de la personalidad y estar
ntimamente unido con la libertad de la persona, con la inviolabilidad de los
documentos y papeles privados.

El secreto bancario es un privilegio de inters pblico, cuyo beneficiario

es el cliente de la entidad; y por cliente debe entenderse a toda persona
que utilice los servicios a la entidad financiera, aunque sea en forma
ocasional, siendo indistinto que la operacin que los une es dirigente o haya
cesado.
SUJETOS DEL SECRETO BANCARIO:

A. SUJETO ACTIVO: el sujeto activo de la obligacin es el que tiene

facultad de exigir algo de otra persona. Para el, la obligacin es un derecho
personal. Es por tanto un titular de derecho, y para l la obligacin un
elemento activo del patrimonio.
Ahora, el cliente de un banco es aquel que utilizan los servicios que prestan
las instituciones bancarias, por lo tanto da la amplitud de esto para el efecto
del secreto bancario que es evidente, lo que lleva a introducir en este
trmino a toda persona que entre en contacto con el banco realizando
alguna revelacin, en virtud de operaciones de depsitos o captacin de
cualquier naturaleza.
B. SUJETO PASIVO: est sujeta a la obligacin del secreto bancario de todo
tipo de institucin financiera (no slo los bancos), y adems tambin se
encuentran obligados a todos los trabajadores de las mismas, as como todo
personal forneo al banco que en razn de su actividad en el banco se le
imponga datos sujetos a esta confidencia, conforme a lo previsto en la ley
20,702.
OPERACIONES COMPRENDIDAS:
De conformidad con la ley sistema financiero y de seguros, las empresas
bancarias y financieras quedan obligados a no revelar informacin o
asegurar el deber de confidencialidad respecto a las "operaciones pasivas"
que realicen.
El texto anterior a la reforma hace la indiferencia a las operaciones, por lo
cual quedaban comprendidas tanto las operaciones activas, las pasivas. La
reforma limita estos alcances solamente a las operaciones pasivas, de modo
tal que las operaciones activas quedan al margen del edificio del secreto
bancario.
Esta limitacin resulta fundamental, en atencin a que el secreto bancario
no debe permitir un abuso de la proteccin legal para ocultar o encubrir el
grado de endeudamiento que los clientes mantengan registrado en el
sistema financiero institucionalizado, a fin de preservar su solvencia.
A partir de la dacin del decreto legislativo nmero 770 y de la ley nmero
26,702, las operaciones activas quedan al margen del secreto bancario, lo
que permitir conocer mejor el conjunto de deudores y la real situacin de
endeudamiento evidenciada por los gigantes del crdito.
EXCEPCIONES:
El secreto bancario debe mantenerse en todo momento, salvo cuando
pueda estar comprometidos intereses pblicos, en cuyo supuesto el
legislador no ha procedido a determinar en forma taxativa las nicas
excepciones vlidas para el beneficiario de la confidencia. De ello infiere
que el secreto bancario no es absoluto.
En ese sentido, la ley prev la obligacin de que el secreto bancario no se
cumple cuando la informacin sobre operaciones pasivas realizadas
requerida por:
a) Los jueces en causas judiciales de cualquier tipo (es decir civiles,
comerciales, laborales y por supuesto penales).
b) Las superintendencias de banca y seguros de sus funciones.
c) Las comisiones investigadoras del Congreso en los casos de
enriquecimiento ilcito.
d) El fiscal de la nacin de un pas con el cual el estado cercano hubiera
suscrito un convenio de represin del trfico ilcito de drogas.
e) Asimismo, por mandato de otros instrumentos legales, los organismos
recaudadores de impuestos, siempre que acrediten el requerimiento formal
previo, as como la negativa a informar o el incumplimiento en el plazo
conferido.
Es preciso tener en cuenta que el secreto bancario no puede entenderse
indiscriminadamente, por lo que no puede invocarse para no cumplir con el
pago de tributos. De lo contrario, ello implicara invocar un privilegio
ilegtimo frente al resto de la comunidad.
TEORIAS DEL SECRETO BANCARIO:
Se han encontrado diversas teoras para fundamentar a esta institucin, que
a continuacin se sealan y analizan:
A. TEORIA DEL USO: es el uso "la forma del derecho consuetudinario
inicial de la costumbre, menos solemne que esta y que suele convivir como
supletorio con algunas leyes escritas". De lo dicho se infiere que el uso se
encuentra en una categora inferior a la costumbre.
En ese caso para algunos, el secreto bancario ha individualizado su
fundamento "en uso tradicional y universalmente debe ser observado por la
banca de mantener reserva sobre los negocios del cliente en general, sobre
sus relaciones con el pblico".
Se habla de un especie de uso mercantil, entonces. Pero stos han ido ms
all Y le han dado el carcter cumbre mercantil.
B. TEORIA DEL CONTRATO: en este caso se predica que frente a la
ausencia de la norma el origen del secreto bancario no se encuentra ya en
la costumbre, sino en el contrato que liga al cliente con el banco, y
precisamente de esa obligacin emana una clusula que incluye el deber de
confidencialidad por parte de la institucin financiera. Esta doctrina postula
que dentro de la obligacin principal, que seala en cada contrato, se
incluya una obligacin accesoria al mantener el secreto de los antecedentes
otorgados por los clientes.
C. TEORIA DEL SECRETO PROFESIONAL: esta tesis es una de las
posturas que cuenta con ms adeptos. Lo que ella persigue es un balance
entre el inters privado y el pblico tras el secreto bancario. Por ello, se
toma como referente a las llamadas relaciones de confianza en la relacin
banco-cliente. Se agrega adems "que es necesario adecuar la nocin del
secreto profesional a las nuevas exigencias de una sociedad en continuo
desarrollo".
D. TEORIA DE LA LEY: conforme a esta teora, el secreto bancario
constituye una obligacin jurdica cuyo fundamento radica en una
disposicin legal en sentido material. De acuerdo con esta idea, los autores
han basado el precepto de derecho positivo que empapara el secreto
bancario en el ordenamiento jurdico de los diferentes sistemas legales.
E. TEORIA DEL DERECHO A LA INTIMIDAD: es ste el fundamento del
secreto bancario en el Per.
El derecho a la intimidad es personalsimo. Lo ntimo de cada persona es
todo aquello que los dems no pueden invadir siquiera con una toma de
conocimiento. Es entonces posible afinar con entera certeza desde el plano
jurdico que "los dems no tienen derecho a conocer ni violar unidad, y si
alguna persona toma conocimiento de una intimidad, surge para ella el
deber de secreto las cuales estn protegidos no slo porque forma parte de
la intimidad sino porque ciertas revelaciones de lo ntimo resultan en la vida
en sociedad, absolutamente necesarias.
LEGISLACION:
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993:
Nuestra Legislacin Constitucional ampara el Secreto Bancario en forma
explcita, ya que se encuentra prescrito taxativamente en el Artculo 2,
inciso 5 y respaldado por el inciso 10 que a la letra afirma lo siguiente:
Artculo 2: Toda Persona tiene derecho a:
5.-A solicitar sin expresin de causa la informacinque requiera y a recibirla
de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga al
pedido. Se exceptan las informaciones que afecten a la intimidad personal
y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad
nacional.
El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del
Juez, del Fiscal de laNacin, o de una Comisin investigadora del Congreso
con arreglo a ley y siempre que se refieran la caso investigado.
10.- Al secreto y a la inviolabilidad de
suscomunicaciones y documentos privados. Las
comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos slo pueden ser
abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento
motivado por el Juez, con las garantas previstas en la Ley. Se guarda
secreto de los asuntos ajenos al hecho que motiva su examen.
Los documentos privados obtenidos con violacin de este proyecto no
tienen efecto de Ley.
Los libros, comprobantes y documentos contables y administrativos estn
sujetos a inspeccin o fiscalizacin de la autoridad competente, de
conformidad con la ley. Las acciones que al respecto se tomen no puede
incluir su sustraccin o incautacin, salvo por orden judicial.
CDIGO PENAL
En lo que respecta al mbito penal, el secreto bancario tiene el mismo
fundamento y su proteccin se encuentra en los delitos contra lalibertad,
especficamente en el delito de violacin al secreto profesional. Pues, el bien
jurdico que se protege es la libertad de la persona en lo que respecta a su
intimidad, ya que, ningn tercero puede llegar a conocer sobre los hechos
que corresponden al mbito personal, y que si llega a obtener dicha
informacin, ya sea por su profesin, oficio, arte, estado o ministerio, debe
guardar la absoluta reserva porque as se lo establece constitucionalmente
y tan slo deber ser revelada cuando la ley se lo permita o el mismo
contribuyente lo consienta o cuando exista un inters social superior al
inters individual justificable.
 LEY GENERAL DEL SISTEMA FINANCIERO Y DEL SISTEMA
DE SEGUROS Y ORGNICA DE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y
SEGUROS LEY N 26702 :
Establece en forma genrica el alcance de la prohibicin del secreto
bancario y las excepciones al mismo como a continuacin se describe:
Artculo 140.- ALCANCE DE LA PROHIBICIN.
Est prohibido a las empresas del sistema financiero, as como a sus
directores y trabajadores, suministrar cualquier informacin sobre las
operaciones pasivas con sus clientes, a menos que medie autorizacin
escrita de stos o se trate de los supuestos consignados en los Artculos 142
y 143.
Tambin se encuentran obligados a observar el secreto bancario:
1. El Superintendente y los trabajadores de la Superintendencia, salvo que
se trate de la informacin respecto a los titulares de cuentascorrientes
cerradas por el giro de cheques sin provisin de fondos.
2. Los directores y trabajadores del Banco Central de Reserva del Per.
3. Los directores y trabajadores de las sociedadesde auditora y de las
empresas clasificadoras deriesgo.
No rige esta norma tratndose de los movimientos sospechosos de lavado
de dinero o de activos, a que se refiere la Seccin Quinta de esta Ley, en
cuyo caso la empresa est obligada a comunicar acerca de tales
movimientos a la Unidad deInteligencia Financiera.
No incurren en responsabilidad legal, la empresay/o sus trabajadores que,
en cumplimento de la obligacin contenida en el presente artculo, hagan de
conocimiento de la Unidad de Inteligencia Financiera, movimientos o
transacciones sospechosas que, por su naturaleza, puedan ocultar
operaciones delavado de dinero o de activos. La autoridad correspondiente
inicia lasinvestigaciones necesarias y, en ningn caso,
dicha comunicacin puede ser fundamento para la interposicin de acciones
civiles, penales e indemnizatorias contra la empresa y/o sus funcionarios.
Tampoco incurren en responsabilidad quienes se abstengan de proporcionar
informacin sujeta al secreto bancario a personas distintas a las referidas en
el Artculo 143. Las autoridades que persistan en requerirla quedan incursas
en el delito de abuso de autoridad tipificado en el Artculo 376 del Cdigo
Penal."
Artculo 141.- FALTA GRAVE DE QUIENES VIOLEN EL SECRETO
BANCARIO.
Sin perjuicio de la responsabilidad penal que seala el artculo 165 del
Cdigo de la materia, la infraccin a las disposiciones de este captulo se
considera falta grave para efectos laborales y, cuando ello no fuere el caso,
se sanciona con multa.
Artculo 142.- INFORMACIN NO COMPRENDIDA DENTRO DEL
SECRETO BANCARIO.
El secreto bancario no impide el suministro d informacin de carcter global,
particularmente en los siguientes casos:
1. Cuando sea proporcionada por la Superintendencia al Banco Central y a
las empresas del sistema financiero para:
i. Usos estadsticos.
ii. La formulacin de la poltica monetaria y su seguimiento.
2. Cuando se suministre a bancos e instituciones financieras del exterior con
los que se mantenga corresponsala o que estn interesados en establecer
una relacin de esa naturaleza.
3. Cuando la soliciten las sociedades de auditora a que se refiere el
numeral 1 del artculo 134 o firmas especializadas en la clasificacin de
riesgo.
4. Cuando lo requieran personas interesadas en la adquisicin de no menos
del treinta por ciento (30%) del capital accionario de la empresa.
No constituye violacin del secreto bancario, la divulgacin de informacin
sobre las sumas recibidas de los distintos clientes para fines de liquidacin
de la empresa.
Artculo 143.- LEVANTAMIENTO DEL SECRETO BANCARIO.
El secreto bancario no rige cuando la informacin sea requerida por:
1. Los jueces y tribunales en el ejercicio regular de sus funciones y con
especfica referencia a unproceso determinado, en el que sea parte el
cliente de la empresa a quien se contrae la solicitud.
2. El Fiscal de la Nacin, en los casos de presuncin de enriquecimiento
ilcito de funcionarios y servidores pblicos o de quienes administren o
hayan administrado recursos del Estado o de organismos a los que ste
otorga soporte econmico.
3. El Fiscal de la Nacin o el gobierno de un pas con el que se tenga
celebrado convenio para combatir, reprimir y sancionar el trfico ilcito
dedrogas o el terrorismo, o en general, tratndose de movimientos
sospechosos de lavado de dinero o de activos, con referencia a
transacciones financieras y operaciones bancarias ejecutadas por personas
presuntamente implicadas en esas actividades delictivas o que se
encuentren sometidas a investigacin bajo sospecha de alcanzarles
responsabilidad en ellas.
4. El Presidente de una Comisin Investigadora del Poder Legislativo, con
acuerdo de la Comisin de que se trate y en relacin con hechos que
comprometan el inters pblico.
5. El Superintendente, en el ejercicio de sus funciones de supervisin.
En los casos de los numerales 2, 3 y 4, el pedido de informacin se canaliza
a travs de la Superintendencia.
Quienes accedan a informacin secreta en virtud de lo dispuesto en el
presente artculo, estn obligados a mantenerla con dicho carcter en tanto
sta no resulte incompatible con el inters pblico.
CONCLUSIONES:
Debe recordarse que el secreto bancario es una institucin creada en favor
de las personas que utilizan el sistema financiero. Actualmente el secreto
bancario, ya consagrado en nuestro sistema legal, ha estado sufriendo
mermas importantes en lo relativo al mbito de proteccin que otorga pues
a pesar de estar amparado por nuestra Constitucin como una
manifestacin del derecho a la intimidad, est tiene poco importancia a la
hora de sopesarla con la potestad del Estado en materia tributaria. Es
entonces el fundamento del secreto bancario insuficiente. Debiera
propenderse hacia un nuevo giro, que permita a este pas convertirse, ya
uno de los lderes de nuestra regin en lo que a materia econmica se
refiere, en uno de los centros financieros internacionales de importancia.
Es cierto que hay casos en los que s procede el alzamiento del secreto
bancario por necesidades mayores, tales como el cometido de ilcitos de
gran relevancia, como el trfico de drogas, de armas, etctera, que no
pueden ser detenidos mientras se les permita seguir blanqueando sus
ganancias a travs del lavado de dinero que hacen amparndose en el
secreto bancario. Este es un caso claro en que debe ceder esta institucin.
No se pueden seguir imponiendo regulaciones que impliquen mayores
exigencias y obligaciones que las establecidas en otros pases, pero siempre
cuidando de no desprestigiar la actividad bancaria permitiendo la entrada
indirecta de capitales de dudoso origen.

MARCO HISTORICO DEL DERECHO BANCARIO

ANDRS CUSI ARREDONDO

A) ANTECEDENTES: estudiar el derecho bancario significa no ser la

existencia de organizaciones financieras inteligentes, denominados bancos.
Recordemos que un banco es una empresa encargada de la prestacin de
servicios pblicos, llamados "servicios bancarios" que brinda y presta
operaciones bancarias.
El maestro Ral Cervantes Ahumara, considera a los bancos como empresas
dinmicas, altamente corporativas, organizadas, planificadas y que brindan
servicios y operaciones de orden econmico que por su trascendencia que
por su trascendencia constituye verdaderos servicios pblicos.
*Servicios Pblicos: es la obligacin que tiene el estado de
satisfacer las necesidades pblicas.
El maestro Rafael Villegas, considera que los antecedentes de los bancos,
nos permiten aprender su valor, y que no lo radica en la simple dedicacin a
hechos y manifestaciones bancarias, sino en el reconocimiento de
antecedentes cardinales de innegable importancia para el estudio de los
contratos, operaciones en instrumentos bancarios y que en la actualidad se
utilizan con mucha frecuencia.
B) MOMENTOS HISTORICOS:
1.- Templo Rojo de Babilonia (Mesopotamia): se hayan vestigios
arqueolgicos financiero, los sacerdotes reciban dones y ofrendas y presta
parte a los lagos y a los prisioneros.
2.- El Cdigo de Hammurabi (Babilonia): permite la separacin es
econmica, ejemplo: los precios.
3.- Momento de la Iglesia (Edad Media): la Iglesia considera como
pecado cobro de intereses, se destacan dos grandes telogos "Santo Toms
de Aquino" y "San Agustn de Hipona
4.- Momento de las Cruzadas: que eran caballeros en recuperacin de la
tierra santa, ejemplo: los nobles y la transportacin de oro.
5.- Descubrimiento de Amrica: continente rico en minerales preciosos,
se transportaba el oro, recolectaron insumos para la fabricacin de
monedas.
6.- Talleres de los Orfebres: transformaban el metal precioso en
monedas.
7.- Momento del Dinero Bancario: son los documentos representativos,
ejemplo: cheques garantizados.

EL DERECHO BANCARIO EN MESOPOTAMIA

El antecedente ms remoto del derecho bancario lo vamos a encontrar en el
templo Rojo de Kurock en Mesopotamia, donde las investigaciones histricas
han permitido establecer y los sacerdotes otorgaban en prstamo a favor de
los esclavos y los prisioneros las ofrendas que reciban, prstamos que eran
intereses (es decir condicionados al pago de intereses).
Ejemplo: Comodato Impropio (prstamo gratuito de uso).
*Prstamo de los sacerdotes a los esclavos y prisioneros.

EL DERECHO BANCARIO EN BABILONIA

Las investigaciones histrico-arqueolgicas han permitido establecer en
Babilonia que existan operaciones de crdito a inters, lo cual ha sido
debidamente corroborado por el Cdigo de Hammurabi que regul las
operaciones econmicas de prstamo de dinero, permitiendo el cobro de
intereses, lo que constituye un importantsimo antecedente en razn de que
sera el primer cuerpo normativo que regula el antecedente de operatividad
bancaria.
*Cuerpo Normativo Cdigo de Hammurabi que permite los prstamos
bancarios.

EL DERECHO BANCARIO EN GRECIA

Encontramos una economa monetaria donde el dinero desempea un papel
muy importante, de tal forma que regula la existencia de los trapecitas y
los columbitas; los primeros son los prestamistas y los segundos eran los
cambistas, esto bsicamente en Atenas.
Adems de estas operaciones monetarias y financieras, en Grecia
encontramos el seguro martimo, el prstamo a la gruesa.
El prstamo a la Gruesa era de naturaleza peculiar en razn de que
l mutuataro (deudor) slo estaba obligado a pagar el prstamo llegaba a
su destino.
Contrato mutuo: contrato bilateral, el que presta (mutuante) y el prestado
(mutuatario).
Intereses moratorios: es el inters que se genera por la mora.
Intereses compensatorios: es el inters que se genera por el uso del
dinero.

EL DERECHO BANCARIO EN ROMA

En Roma se diferencia lo que es un crdito y un prstamo.
Ius Gentium: extranjeros
Ius Civile: ciudadanos romanos.
Encontramos diversas operaciones monetarias, mercantiles y financieras,
aqu encontramos al los Numularis y a los Argentaris; los primeros eran
los cambistas y los segundos eran los prestamistas.
Banqueros: sobre los dueos del banco.
Bancarios: son los trabajadores del banco.
En Roma encontramos operaciones como la liquidacin de herencias por el
sistema de remates, los prstamos y crditos a inters, la testificacin de
crditos, los depsitos, los sistemas contables y el intercambio con los
brbaros; que se va a constituir en un momento de importancia comercial,
pues se van a incrementar las operaciones de prstamo y de crdito y el
intercambio de monedas, lo que favorece el desarrollo del derecho bancario.
Depsito civil: es un contrato bilateral donde se entrega un bien por un
determinado tiempo, el depositante es el que paga.
Depsito bancario: en este contrato el banco es el que paga y el
depositante tambin.
EL DERECHO BANCARIO EN LA EDAD MEDIA
Durante la edad media, la Iglesia dificulta el trabajo de los bancos a travs
de las prohibiciones alegando a catalogar a los prstamos y crditos a
inters como inmorales y como pecado, especialmente a cualquier tipo de
cobro de intereses.
Aqu Encontramos la presencia de dos grandes telogos que va a
sustentar el carcter pecaminoso de los intereses (cobro de
intereses); Santo Tomas de Aquino a travs de su obra Suma
teolgica y San Agustn de Hipona a travs de su obra La Ciudad
de Dios.
Las cruzadas van a traer mayor intercambio y conocimiento en
materia financiera. La realidad impuso la necesidad de transportar el
dinero y el realizar las operaciones de intercambio lo que va a
permitir el florecimiento de la actividad comercial.
Recordemos que en las cruzadas van a ser organizadas por nobles e incluso
por Reyes a efecto de lidiar una guerra santa, con la finalidad de recuperar
la ciudad de Jerusaln, que haba cado en poder de los moros (Jerusaln en
la actualidad se considera una ciudad santa para los judos, los rabes y los
cristianos).
El desplazamiento de los nobles y reyes de Inglaterra y Francia recurra de
un gran desplazamiento de monedas de oro, miles de ellas para lo cual era
necesario y en las desplace, apareciendo con este fin los caballeros
templarios; que reciban en un depsito el dinero de los nobles y los
transportaban en cajas de seguridad durante las cruzadas, contando para
ello con un ejrcito encargado nicamente de custodiar dichos depsitos.
*Fue importante porque aparecen las operaciones pasivas (el depsito), los
caballeros transportaban el dinero de los nobles (los caballeros eran el
banco).
En la edad media encontramos la presencia de los orfebres, que eran
los encargados de acuar la moneda, manteniendo en sus talleres
grandes cantidades de metal precioso que utilizaron para la
acuacin, siendo tambin necesaria la presencia de destacamentos
militares que custodien el metal precioso.
*Lo importante aqu fue la acuacin de monedas.
Durante la edad media el descubrimiento de Amrica constituye otro
momento importante para la actividad bancaria no slo por constituir
la apertura de nuevos mercados sino por constituir la fuente de
metales preciosos que eran explotados en las minas de Amrica, la
explotacin de las minas los realizaban a travs de las mitas donde el
aborigen es reducido a la calidad de ciervo o esclavo; dicho metal
precioso es enviado a la pennsula ibrica donde va a ser utilizado
principalmente para la acuacin de moneda.
Cabe sealar que muchos galeones fueron interceptados, hurtados y
hundidos por corsarios ingleses a nombre de la corona de Inglaterra.
Cruzadas: fueron entidades de las operaciones pasivas.

EL DERECHO BANCARIO EN LA ACTUALIDAD

En la poca actual se va a considerar como dinero bancario a los
instrumentos financieros y a los documentos representativos de valor que
sustituyan al dinero en efectivo, tales como las tarjetas de crdito, las
tarjetas de dbito, los cheques garantizados (cheques de gerencia), los
cargos en cuenta y las transferencias interbancarias, entre otros medios de
pago.