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1.1. INTRODUCCIN.
Puede afirmarse que la libertad es la base sobre la que descansa el reconocimiento y
tutela de los dems derechos. El problema jurdico de la libertad y de los dems derechos,
es su reconocimiento formal como elemento propio de la naturaleza humana y su
manifestacin en el mbito social.
Las dimensiones de la libertad ms relevantes para los regmenes democrticos actuales son:
a) La que permite el desarrollo libre del sujeto individualmente o a travs de los grupos en
que se integra.
b) La que permite su contribucin como ciudadano al desarrollo de la organizacin social, la
libertad poltica y la de participar en los asuntos pblicos.
La libertad as conceptuada, en sus vertientes pblica y privada, se manifiesta en una pluralidad
creciente de derechos y libertades concretos que afectan a diversos mbitos de la vida del hombre.
El concepto ampliamente utilizado de Derechos Humanos ha alcanzado su formulacin depurada en
tiempos recientes, manifestando los siguientes requisitos:
1. Incorporar una pretensin moral o consagrar un derecho bsico.
2. Poseer un cierto grado de universalidad o generalidad.
3. Incorporar garantas efectivas para su cumplimiento o exigibilidad.
Aunque se trata de un concepto moderno, es interesante analizar los precedentes histricos que nos
conducen a l.
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1.3.2. Las declaraciones americanas de los siglos XVII y XVIII.
Precedentes, inspirados por la tradicin del Common Law y por el iusnaturalismo racionalista:
Cuerpo de libertades de la Baha de Massachussets (1641): pretende limitar el poder del
Gobernador y defiende que los derechos naturales deben ser considerados como leyes y no
deben imponerse penas que los infrinjan o incumplan.
Acta de Tolerancia de Maryland (1669-1670): reconoce la tolerancia religiosa (solo entre
cristianos).
Normas fundamentales de Carolina (1669-1670): organiza la comunidad poltica.
El iusnaturalismo se manifiesta mas intensamente tras la aprobacin del Bill of Rights por Guillermo
de Orange en los siguientes textos:
Carta de privilegios de Pensilvania (1701)
Declaracin de derechos y agravios (1765): firmada en New York por representantes de 9
colonias
contra la Ley del Timbre.
Declaracin de deberes norteamericanos (1774): en el Congreso de Filadelfia, contra la
presin fiscal.
Declaracin de levantamiento de armas (1775)
Y, sobre todo, en los mas significativos:
- Declaracin de Derechos del Buen Pueblo de Virginia (1776): consagra una tabla de derechos y
libertades del hombre, proclamando la libertad, la vida, la propiedad, la seguridad y la libertad
religiosa como derechos bsicos tutelados por el Estado. Las declaraciones de otros Estados
seguiran su ejemplo.
- Declaracin de Independencia (4 de Julio de 1776): en lnea con la anterior, contempla al individuo
como tal y no como miembro de un estamento.
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con las primeras 10 enmiendas (Bill of Rights) en 1791:
1 Enmienda: libertad de cultos, expresin, prensa, asociacin, reunin y peticin al
Gobierno.
2 Enmienda: derecho a poseer y llevar armas.
3 Enmienda: inviolabilidad del domicilio en tiempos de paz y en guerra.
4 Enmienda: secreto de la correspondencia.
5 , 6 y 7 Enmiendas: garantas procesales, derecho a la defensa y a juicio con Jurado;
derecho a no ser juzgado dos veces por el mismo delito; derecho a la propiedad privada y a
la expropiacin mediante justiprecio; prohibicin de castigos crueles.
8 Enmienda: prohibicin de fianzas y multas excesivas y de infligir penas crueles y
desusadas.
9 Enmienda: interpretacin extensiva de los derechos.
10 Enmienda: atribucin de poderes a los Estados y al pueblo.
Las enmiendas posteriores han completado el catlogo de derechos, destacando las
siguientes:
13 Enmienda: abolicin de la esclavitud (1865)
14 Enmienda: Derecho de ciudadana (1868)
15, 19, 24 y 27 Enmiendas: Derecho de sufragio.
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- El derecho a participar en la elaboracin de las leyes y a acceder a los cargos pblicos.
- Separacin de poderes.
- Libertad de opinin, prensa, conciencia y culto.
- Presuncin de inocencia y garantas procesales para los detenidos.
- Irretroactividad de las leyes penales.
- Derecho de propiedad.
En las declaraciones de derechos norteamericanas destaca el hombre defendindose frente a las
injusticias del poder, mientras las francesas toman un discurso ms filosfico para justificar la toma
y ejercicio del poder por una figura o concepto ideal del ciudadano.
La Declaracin francesa presenta los siguientes caracteres distintivos:
a) El individualismo: el sujeto de los derechos es el individuo, no reconocindose el derecho
de
asociacin.
b) La universalidad: los derechos se hacen universales para los hombres, excluyendo en
muchos casos a las mujeres, especialmente en cuanto a la participacin poltica.
c) La libertad y la igualdad: la libertad del hombre se concreta en aspectos determinados (de
pensamiento, religiosa, etc). La igualdad se concibe como formal o ante la ley. No se
reconoce la
igualdad civil de mulatos y esclavos.
d) La organizacin poltica: el Estado debe proteger la libertad, la propiedad y la seguridad
mediante una organizacin acorde con los principios de soberana nacional y la divisin de
poderes.
e) Trascendencia: el tono del texto es de marcada solemnidad.
f) Abstraccin: uso de un vocabulario conceptual no definido.
Sin ser un texto revolucionario en s mismo, la Declaracin contribuy a la desintegracin del orden
feudal, inici la consideracin de los derechos como inherentes al hombre y protegidos por la ley,
estimul el proceso de codificacin, consagr la libertad de pensamiento y la tolerancia religiosa,
con la consecuencia de la secularizacin del Estado, y favoreci el capitalismo y la industrializacin,
con el acceso al poder de la burguesa.
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El mantenimiento de la paz y el reconocimiento conjunto de derechos y libertades se han
constituido en objetivos comunes e interactuantes en el mbito internacional, como resultado de las
dos grandes guerras del S.XX. Evolucin:
a) La sociedad de Naciones:
Constituida a instancias del Presidente Wilson tras la 1 Guerra Mundial, en 1919, contaba una
Asamblea, un Consejo y una Secretara permanente. Su propsito era mantener la paz en el mundo,
asegurar la justicia y tutelar a las poblaciones incapaces de regirse por s mismas. Tales principios
se vieron desvirtuados en la prctica, al constituir de hecho un consorcio de vencedores centrado en asegurar
a las potencias victoriosas sus conquistas polticas y territoriales.
b) La Commonwealth:
Surgi a partir de 1907 para unir Gran Bretaa con los llamados Dominios (Canad, Sudfrica,
Australia, Nueva Zelanda, India e Irlanda desde 1922). Es una organizacin sui generis, que adolece
de cierta imprecisin e incoherencia.
c)Consolidacin del sistema internacional de proteccin de derechos y libertades:
Destacan la Organizacin de las Naciones Unidas, a nivel global, as como el Consejo de Europa y,
despus, la UE, as como la Convencin Interamericana de Derechos Humanos. Tras la Conferencia
de Yalta, se redact la carta fundacional de la Organizacin de las Naciones Unidas en una
Conferencia organizada al efecto en San Francisco en 1945. En 1947 se puso en marcha el Plan
Marshall para la reconstruccin de Europa, que llev a la creacin de la OECE (Organizacin Europea
de Cooperacin Econmica) en 1949.
Ese mismo ao se cre el Consejo de Europa para la defensa de los derechos y libertades, formado
inicialmente por el Benelux, Francia, Italia, Dinamarca, Suecia y UK. Sus rganos eran el Consejo de
Ministros, una Asamblea consultiva, la Comisin y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos. En
1950 se aprueba el Convenio de Roma, para la salvaguarda de los derechos fundamentales y libertades
pblicas. En el campo militar se crea primero la UEO y posteriormente la OTAN, que ya incluye a
Canad y USA.
En 1975 se inaugura en Helsinki la Conferencia de Seguridad y Cooperacin Europea (CSCE),
participando el bloque de los pases socialistas, as como USA y Canad. El Acta final o Acta de
Helsinki estableci en su principio VII el respeto de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales, includa la libertad de pensamiento, de conciencia o de religin. En 1989 se introdujo
el concepto de la dimensin humana.
d) Los derechos en la UE:
La Comunidad Europea tiene como objetivo la integracin econmica de sus Estados miembros,
manteniendo la aspiracin, como fin ltimo, de alcanzar la unidad poltica de Europa, objetivo
inseparable del reconocimiento y defensa de unos principios y unos derechos comunes a todos los
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Estados miembros.
Como se ha dicho antes, su precedente est en la CECA, creada en 1952. La iniciativa de creacin
de la Comunidad Europea de Defensa (CED) qued frustrada por el rechazo en 1954 del Parlamento
francs a ratificar el correspondiente Tratado constitutivo. S prosper algo mas tarde la creacin
de un mercado comn europeo, precedente directo de la actual UE.
Los derechos representan una esfera de la vida del sujeto en la cual ste es soberano y acta
libremente, a la vez que dicho mbito queda protegido de intromisiones de los poderes pblicos,
nacionales o internacionales, y de las acciones de otros sujetos. Los derechos son concreciones del
valor libertad en su vertiente positiva, definiendo esferas concretas de actuacin del sujeto y mbitos
de obligaciones determinadas del poder. A diferencia de la libertad en abstracto precisan de una clara
determinacin de su mbito y alcance por cuanto constituyen zonas concretas de autonoma en que
se desenvuelven las voluntades individuales. La funcin bsica de los derechos es la articulacin y
tutela de la libertad personal.
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3.1. EL ESTADO LIBERAL DE DERECHO: LAS PRIMERA Y SEGUNDA GENERACIONES DE
DERECHOS.
El Estado liberal de Derecho y las constituciones escritas que lo formalizaron tomaban como
principio la limitacin jurdica del poder como garanta de la libertad individual.
Parta de la separacin entre la sociedad civil y el Estado, y mantena un margen de operacin
circunscrito a la organizacin poltica en sentido estricto. Las relaciones entre los individuos eran
ajenas al Estado, que se limitaba a realizar y mantener los servicios pblicos no cubiertos por la
iniciativa privada, as como garantizar el orden pblico y la defensa del pas frente al exterior.
- La primera generacin de derechos representa los derechos individuales ms bsicos: vida,
libertad propiedad, seguridad y un reducido derecho de participacin poltica. Son libertades-
resistencia propias del liberalismo de la primera mitad del S. XIX. El sujeto es el hombre
individualmente considerado, reconocindose el derecho formalmente, aunque no se configuren
garantas para su ejercicio.
- La segunda generacin de derechos, que aparece en la segunda mitad del S. XIX, incorpora
cierta extensin del sufragio solo masculino y ciertas libertades pblicas, as como el derecho de
asociacin.
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Es notable, sin embargo, la confluencia entre el mbito internacional y el de los Estados nacionales
en lo que respecta a los derechos de cuarta generacin que se describen a continuacin.
(Lo pongo en rojo porque el libro, adems de tener muchisimas erratas asi como prrafos repetidos,
me he dado cuenta de que no existe epgrafe 4 en el Capitulo 1. As que tengo que comprobarlo con
gente que tambin tenga el libro. Ahora mismo se queda tal como lo hizo el compaero autor de
los apuntes. Cuandito que sepa algo, os lo envio)
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LECCIN 2. CONSTITUCIONALISMO MULTINIVEL: DERECHO DE PRODUCCIN
INTERNA
1. CONSTITUCIONALISMO MULTINIVEL
La extraordinaria complejidad de los OJ ha llevado a la doctrina a preguntarse y a indagar en
nuevos sistemas de articulacin e interpretacin de la realidad jurdica. El concepto de
constitucionalismo multinivel es fruto de estas preocupaciones y de las aportaciones doctrinales
subsiguientes. Esta teora encuentra su ms ntida utilidad interpretativa en el marco de la definicin
de las relaciones entre el Derecho de la UE y el Derecho producido por los Estados miembros.
El multinivel puede configurarse como un paradigma autnomo en el marco del proceso de
integracin europea, dirigido a explicar esta complejidad jurdica aplicable a los sistemas integrados
por subsistemas. La necesidad de interpretacin multinivel del ordenamiento no se centra
exclusivamente en los niveles de produccin jurdica nacional y europea sino que requiere integrar
otros niveles tanto en el plano interno como en el externo.
Aunque inicialmente el sistema multinivel aluda casi en exclusividad al plano legislativo, actualmente
debe integrarse en el anlisis multinivel no slo la produccin legislativa sino la ejecucin normativa
y la interpretacin jurisprudencial. El constitucionalismo multinivel es de carcter inclusivo sobre
todo en la medida en la que se aparta del monopolio del Estado como espacio constitucional nico.
El OJ es un ordenamiento complejo en el que coexisten un nmero muy elevado de normas de
distinta jerarqua, naturaleza, mbito de aplicacin y diferente origen. El ordenamiento articula las
normas emanadas de los rganos centrales del Estado y de los rganos de las CCAA que poseen
capacidad normativa en el mbito de sus respectivos territorios. Y unas y otras coexisten con las
normas emanadas de organizaciones, instituciones o acuerdos internacionales. Las declaraciones,
acuerdos y normas relativas a derechos ocupan un lugar importantsimo pues el reconocimiento y
tutela de los derechos han encontrado en el mbito internacional un marco fundamental.
Por tanto, el sistema de derechos y libertades espaol no es exclusivamente un sistema de
produccin interna, sino tambin externa, supranacional e internacional.
Por otro lado, en el denominado nivel internacional debemos distinguir los documentos
internacionales que tienen su origen en acuerdos o pactos concretos de aquellos otros que han surgido
en el marco de una organizacin internacional especficamente creada para la tutela de los derechos o
que tiene entre sus objetivos esta tutela.
Podramos decir que el sistema jurdico multinivel debe distinguir los siguientes niveles de
produccin, ejecucin e interpretacin normativa:
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Nivel de produccin supranacional
Derecho de la UE
Derecho Internacional
Nivel de produccin interna
CE
Derecho de los rganos centrales del Estado
Derecho de los rganos territoriales
Derecho de otros entes territoriales
En dicha clasificacin, el trmino Derecho comprende todas las fuentes jurdicas implicadas
en cada caso incluyndose por tanto la jurisprudencia emanada por los rganos jurisdiccionales que
en cada caso corresponda. El Derecho de la UE integra la jurisprudencia del Tribunal de Justicia y en
la mencin al Derecho internacional queda comprendida la jurisprudencia del Tribunal Europeo de
Derechos Humanos.
A pesar de que el OJ est compuesto por normas emanadas por diferentes rganos, nada impide
que lo podamos identificar como uno solo y mantenerse as el principio bsico de la unidad del OJ.
Como venimos afirmando, una vez que las normas se incorporan a nuestro ordenamiento, se
consideran normas internas con independencia de su procedencia.
La circularidad de los distintos niveles jurdicos integrados en un mismo ordenamiento y la interaccin
entre ellos son dos de las caractersticas del sistema jurdico multinivel.
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Al igual que la Carta ha ensanchado y formalizado el multinivel espaol de produccin externa
en materia de derechos, las reformas de varios Estatutos de Autonoma caracterizadas, entre otros
aspectos, por la incorporacin de un catlogo propio de derechos, ha ampliado el multinivel espaol
de produccin interna.
El Ordenamiento jurdico se puede definir como un conjunto sistemtico de normas. Se rige por
diversos principios, destacando los de:
- Jerarqua: clasifica las normas del OJ en funcin de su mayor o menor rango normativo.
- Competencia: distingue las normas en funcin del rgano que tenga atribuida la facultad de
su elaboracin.
El OJ contiene asimismo valores, principios e instituciones que las propias normas expresan o aluden.
En l coexisten normas de diverso rango, as como normas emanadas de centros legislativos de
diferentes niveles territoriales.
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Las resoluciones de los rganos jurisdiccionales en el desenvolvimiento de sus competencias
constituyen tambin una fuente del Derecho: la jurisprudencia.
Interesa por ello la jurisprudencia del TS, con competencia en todo el territorio nacional, la de los TSJ
de las CCAA y, sobre todo, en materia constitucional, la del Tribunal Constitucional, rgano regulado
en el Ttulo X de la CE. La LO 2/1979 desarrolla los preceptos constitucionales en cuanto a la
naturaleza, estructura y funciones del TC.
Segn el art. 1.1 LOTC, el TC, como intrprete supremo de la Constitucin, es independiente de los
dems rganos constitucionales y est sometido solo a la CE y a la presente LO. El TC es nico en su
orden y extiende su jurisdiccin a todo el territorio nacional.
De acuerdo con la CE y la LOTC, el TC es competente para conocer:
1. Del recurso de inconstitucionalidad contra leyes y disposiciones normativas con fuerza de
ley. La declaracin de inconstitucionalidad de una norma jurdica con rango de ley afectar a sta,
expulsndola del OJ, si bien la sentencia o sentencias recadas en virtud de la ley derogada no perdern
el valor de cosa juzgada.
2. Del recurso de amparo por violacin de derechos y libertades referidos en el art. 53.2 CE, y
desarrollado en la LOTC.
3. De la cuestin de inconstitucionalidad que puede elevar un rgano judicial que considere
que una norma con rango de ley aplicable al caso sometido a su conocimiento, de cuya validez dependa
el fallo, pueda ser contraria a la CE (art. 163 CE y 2.1 a) de la LOTC).
4. De los conflictos de competencias entre el Estado y las CCAA o de los de stas entre s.
5. De los conflictos entre rganos constitucionales del Estado.
6.De los conflictos en defensa de la autonoma local.
7. De la declaracin sobre la constitucionalidad de los tratados internacionales.
8. De las impugnaciones por parte del Gobierno contra las disposiciones y resoluciones
adoptadas por los rganos de las CCAA.
9. Segn el art. 161 CE y el 2 LOTC, las dems competencias que le atribuyan la CE o las Leyes
Orgnicas.
La jurisprudencia del TC es fuente del Derecho. De entre sus sentencias destacan las
denominadas sentencias interpretativas, en las que el TC realiza una interpretacin de uno o mas
preceptos legales en relacin con uno o mas artculos constitucionales, determinando as la nica
interpretacin vlida o, por el contrario, la nica interpretacin invlida con lo cual acota el sentido
de esos preceptos constitucionales. Se limitan de esta manera el margen de discrecionalidad del
legislador ordinario para desarrollar los principios constitucionales. La doctrina viene considerndolas
parte fundamental de la jurisprudencia como fuente del Derecho por su relevancia en orden a la
interpretacin de la CE, a pesa de que sta no la menciona expresamente. Por otro lado, la doctrina
distingue las llamadas sentencias manipulativas, que evitan declarar la invalidez de una ley
alterando en cierta medida su tenor literal, con lo que varan propiamente el contenido dispositivo de
la norma, y con ello, el TC compite con el poder legislativo directamente formulando en positivo reglas
de Derecho. De producirse tal actividad, el TC rebasara, en opinin de la autora, las competencias
atribuidas al TC como garante de la CE.
La interpretacin que de una ley hace el TC se incorpora al texto y tiene el rango de ste. Asimismo, la
interpretacin del TC de los preceptos constitucionales es igualmente vinculante para todos.
La jurisprudencia ordinaria queda, por otro lado, vinculada no solo a la CE, sino tambin a la
interpretacin que de la misma hace el TC (art. 5.1 LOPJ).
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establecida no tiene Constitucin.
Las constituciones configuran el poder como una construccin de la sociedad o del pueblo, en
la cual ste se reserva zonas de libertad e instrumentos de participacin y control efectivos, de modo
que el poder no pueda nunca pretender ser superior a la sociedad, sino slo su instrumento. La
formalizacin de las constituciones en documentos escritos y codificados (salvo el ejemplo
consuetudinario ingls) pretende plasmar en la norma de las normas los principios esenciales de la
comunidad poltica.
Hay que tener en cuenta que solo hay constitucin como norma y, en particular, norma suprema,
cuando el Ordenamiento establece el cumplimiento obligatorio de los preceptos constitucionales.
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ordinarios.
- La CE es norma jurdica y no una declaracin programtica.
5. CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN
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destacado la propia naturaleza jurdica de estos derechos estatutarios y su posicion y funcionalidad
dentro del OJ.
Dos sentencias del TC resultan imprescindible:
STC 247/2007: resolvi el recurso de inconstitucionalidad interpuesto por el Gobierno de
STC 31/2010 sobre el Estatuto de Catalua. Los derechos incluidos en los EEAA estn
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de la interaccin entre estos ordenamientos.
Los derechos estatutarios deben distinguirse de los derechos fundamentales ya que stos son
estrictamente aquellos que en garanta de la libertad y de la igualdad, vinculan a todos los legisladores,
esto es, CG y Asambleas legislativas de las CCAA, sin excepcin. Esa funcin limitativa slo pueden
realizarse desde la norma comn y superior a todos los legisladores. El TC afirma que los derechos
reconocidos en EEAA han de ser cosa distinta (slo vinculan al legislador autonmico y derechos
adems materialmente vinculados al mbito competencial propio de la CCAA).
Habr que atender a las categoras de derecho para concluir si su inclusin en un Estatuto
es o no constitucionalmente posible. Lo decisivo del TC ser si los mandatos en ellos
comprendidos vinculan exclusivamente al poder pblico cataln y si slo pretenden hacerlo
en el marco de sus competencias. Este tipo de derechos estatutarios que no son derechos
subjetivos, sino mandatos a los poderes pblico) operan como pautas para el ejercicio de las
competencias autonmicas.
Como seala crticamente G. Cmara donde el legislador estatuyente recoci y garantiz
derechos, si stos estn incardinados en el mbito competencial y no en el institucional, habra que
entender que slo se establecen principios necesitados de ulterior desarrollo aunque ello no les
desprovee de su condicin de derechos y adems pueden detectarse derechos directamente
justiciables que posibilitan su directa aplicacin en caso de inexistencia de desarrollo legislativo.
Entre los principios rectores, tendentes a canalizar las polticas para el cumplimiento de los
derechos reconocidos, podemos encontrar la prestacin de unos servicios pblicos de calidad; lucha
contra sexismo, xenofobia, homofobia, proteccin de las personas en situacin de dependencia, lucha
contra la marginacin y pobreza.
Entre las garantas:
Vinculacin de los poderes pblicos y delos particulares a los derechos: se consagran
obligaciones de los poderes pblicos en relacin con el contenido de los derechos incorporados
al Estatuto.
Proteccin jurisdiccional: posibilidad de interponer recurso ante la jurisdiccin
correspondiente de acuerdo con los procedimientos que establezcan las leyes procesales por
violacin de los derechos estatutarios.
Efectividad de los principios rectores: el reconocimiento y proteccin de los principios
rectores de las polticas pblicas informar las normas legales y reglamentarias andaluzas, la
prctica judicial y actuacin de los poderes pblicos, y podrn ser alegados ante los jueces y
tribunales de acuerdo con lo que dispongan las leyes que los desarrollen.
Defensa de los derechos: mantienen el reconocimiento de una institucin de defensa de los
derechos (defensor del pueblo o denominaciones diferentes pero con igual alcance jurdico)
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LECCIN 3. CONSTITUCIONALISMO MULTINIVEL. DERECHO DE PRODUCCIN
EXTERNA: LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA UE.
1. CONSTRUCCIN EUROPEA
Desde la creacin de las Comunidades Europeas hasta el Tratado de Lisboa, el ltimo Tratado
modificativo que ha entrado en vigor, se ha producido la consolidacin de un fenmeno singular como
es la construccin de una Europa ligada por lazos econmicos pero tambin sociales y culturales.
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6) El 21 de Junio de 2005 se firm el tratado de adhesin de Bulgaria y Rumana, abrindose el
proceso de ratificacin.
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en todos sus elementos y en todo Estado miembro.
o Las Directivas: actos del Consejo o la Comisin que obligan a los Estados miembros en
cuanto al objetivo, pero que permiten a los Estados arbitrar las formas y los medios para lograr dicho
objetivo. Debe ser, por tanto, complementada por las normas internas de los Estados. Hasta entonces,
solo tiene efecto vertical, en garanta de los particulares, pudiendo ser la Directiva invocada por stos
ante los tribunales.
o Las Decisiones: son actos jurdicos normativos de aplicacin directa e inmediata en uno o
varios Estados miembros, sin precisar la intervencin de stos. Se diferencian de los Reglamentos en
que no tienen carcter general, sino individual, y han de ser notificadas al destinatario.
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miembro, la relacin de primaca ha sido cuestionada en ocasiones. En este sentido, el art. I-10 del
Proyecto de Constitucin Europea establece que La Constitucin y el Derecho adoptado por las
instituciones de la Unin en el ejercicio de las competencias que le son atribuidas primarn sobre el
Derecho de los Estados miembros.
2. EL TRATADO DE LISBOA
2.1. ORIGEN
El Tratado de Lisboa cerr la grieta abierta por el fracaso del proyecto para elaborar un Tratado
Constitucional.
Es el fruto de negociaciones entre Estados miembros reunidos en una Conferencia
Intergubernamental en 2007, en la que participaron la Comisin y el Parlamento Europeo. Fue firmado
por los Jefes de Estado o de Gobierno de los veintisiete Estados miembros. La Conferencia
Intergubernamental recibi el mandato de elaborar un Tratado que modificara los Tratados vigentes
con el fin de aumentar la eficacia y legitimidad democrtica de la Unin ampliada y la coherencia de
su accin exterior. As, el Tratado de Lisboa, incorpor dos clusulas substantivas que modificaron el
Tratado de la UE (que conserv su denominacin) y el Tratado Constitutivo de la CE (pas a llamarse
Tratado sobre e Funcionamiento de la Unin).
La Unin adquiri una nica personalidad jurdica(con el objetivo de fortalecer su poder de
negociacin, convirtindola en un actor ms eficaz internacionalmente y socio ms visible para otros
pases y organizaciones) y la palabra Comunidad se sustituy por Unin, la cual sucedi a la
Comunidad vigente hasta la entrada en vigor del Tratado de Funcionamiento.
El Tratado de Lisboa entr en vigor el 1 de Diciembre de 2009.
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e)La Europa de los derechos: La Carta de derechos fundamentales, proclamada en el Consejo
Europeo de Niza, adquiri el mismo valor jurdico que los Tratados y es vinculante para todas las
instituciones de la Unin y para los Estados miembros cuando apliquen el Derecho de la Unin.
La reforma de Lisboa mantiene las cuatro libertades originarias pero la Unin tiene ahora
ms capacidad de actuacin en el campo de la justicio, libertad y seguridad para acometer la lucha
contra la delincuencia y el turismo.
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Convenio de Roma y en la Carta Social Europea. Fijaba como objetivo la consecucin de un espacio
nico, con libre circulacin de personas, mercancas y capitales, lo que afectada a los derechos y
libertades de los ciudadanos en los pases miembros (libertad de residencia, establecimiento,
prestacin de servicios...)
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mantener o adoptar medidas que ofrezcan ventajas concretas destinadas a facilitar al sexo menos
representado el ejercicio de actividades profesionales o a evitar o compensar desventajas en sus carreras
profesionales. Esta nueva redaccin supuso la elevacin a nivel de Tratado de lo que hasta ese
momento se habia regulado mediante normas de derecho derivado.
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trabajadores.
El Consejo Europeo de Tampere de 1999 acord la composicin de la Convencin, rgano que haba
de elaborar el proyecto de Carta. Dicha Convencin present en el Consejo Europeo de Biarritz en
Octubre de 2000 el proyecto de Carta de Derechos Fundamentales, que fue finalmente proclamada
en el Consejo Europeo de Niza de Diciembre de 2000. No fue incorporada, sin embargo, con fuerza
jurdica vinculante a los Tratados ni al Derecho Comunitario, aunque el Parlamento s adopt la
decisin de aplicarla en el mbito interno.
El contenido de la Carta de Derechos Fundamentales se ha incorporado a la Parte II del proyecto
de
Constitucin Europea.
El Tratado de Lisboa da nueva redaccin al artculo 6 del Tratado de Maastrich estableciendo que la
Carta tendra el mismo valor jurdico que los Tratados. Desde su proclamacin en el Consejo Europeo
de Niza hasta la entrada en vigor del Tratado de Lisboa, la Carta haba carecido de eficacia jurdica
vinculante para los Estados. A pesar de ello, se convirti en un texto de referencia obligada tanto para
las instituciones de la Unin como para los Estados miembros. La Carta ha sido citada en Reglamentos,
Directivas y Decisiones y mencionada por el TJ.
El Parlamento Europeo aprob una Resolucin estableciendo que respetara el contenido de la Carta
durante el periodo en que no estuviera en vigor.
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o Derecho a una buena administracin
o Derecho de acceso a los documentos
o Defensor de Pueblo
o Derecho de Peticin
o Libertad de circulacin y residencia
o Proteccin diplomtica y consular
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b) Ttulo II: Libertades --> agrupa junto a derechos y libertades clsicas, otros derechos ms
novedosos (derecho de proteccin de datos o derecho de asilo).
c) Ttulo III: Igualdad --> igualdad entre hombres y mujeres en todos los mbitos y
consagrando las denominadas acciones positivas al establecer que el prinicipio no impide el
mantenimiento de medidas que ofrezcan ventajas concretas en favor del sexo menos representado.
d) Ttulo IV: Solidaridad --> derechos relativos a las condiciones laborales con derechos ta
novedosos como el de acceso a unaproteccin en caso de despido injustificado o derecho de acceso
a los servicios de colocacin. As como los de proteccin de medio ambiente o de la salud.
e) Ttulo V: Ciudadana --> derechos de participacin poltica del ciudadano europeo,
derecho a una buena administracin o al reconocimiento de la institucin del Defensor del Pueblo.
f) Ttulo VI: Justicia --> la Carta consagra el derecho a la tutela judicial (la proteccin que
ofrece la Carta es ms amplia que la del Convenio Europeo de Derechos Humanos, ya que garantiza
un derecho a un recurso efectivo ante un juez) y al juez imparcial.
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El primero de ellos se refiere a los lmites de los derechos reconocidos: cualquier
limitacin del ejercicio de los derechos y libertades reconocidos deber ser
establecida por ley y respetar el contenido esencial de los mismos. Slo se podrn
introducir limitaciones, respetando el principio de proporcionalidad, cuando sean
necesarias y respondan efectivamente a objetivos de inters general. (artculo
inspirado en la jurisprudencia del TJ)
El segundo establece que los derechos reconocidos por la presente Carta que tienen
su fundamento en los Tratados comunitarios o en el tratado de la UE se ejercern en
las condiciones y dentro de los lmites determinados por stos. (apartado que se
refiere a derechos consagrados explcitamente por el Tratado constitutivo de la CE).
El tercer apartado, se refiere a la interpretacin integrada de los derechos de la Carta
en relacin con los derechos contenidos en el Convenio Europeo de D Humanos y
dice en la medida en que la presente Carta contenga derechos que correspondan a
derechos garantizados por el Convenio Europeo para la proteccin de los Derechos
Humanos y de las Libertades Fundamentales, su sentido y alcance sern iguales a los
que les confiere dicho Convenio. Esta disposicin no impide que el Derecho de la
Unin conceda una proteccin ms extensa.
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6. ESTRATEGIA PARA LA APLICACIN EFECTIVA DE LA CARTA POR LA UE
El Parlamento Europeo y el Consejo Europeo, han hecho de la defensa de los derechos
fundamentales en la Unin una de sus prioridades para el futuro del espacio de justicia, libertad y
seguridad. La Comisin Europea es responsable de una cartera dedicada al fomento de la justicia, de
los derechos fundamentales y de la ciudadana, y los Miembros de la Comisin se comprometieron a
respetar la Carta en su declaracin solemne ante el TJ.
En la Comunicacin de la Comisin sobre la estrategia para la aplicacin de la Carta, se fija
como primer objetivo hacer que los derechos fundamentales recogidos en la Carta sean lo ms
efectivo posible en la Unin. La Carta no debe ser entendida como u texto integrado de calores
abstractos sino como un instrumento que permite a las personas disfrutar de los derechos que recoge,
cuando se encuentran en una situacin regida por el Derecho de la Unin.
La Comisin se compromete a centrar sus esfuerzos en la aplicacin efectiva de la Carta, desarrollando
polticas especficas (proteccin de datos de carcter personal, derechos del nio, igualdad entre
hombres y mujeres...). La Unin asume el compromiso de revisar y profundizar en las cuestiones
relativas a los derechos fundamentales durante las negociaciones de adhesin de nuevos Estados.
El respeto de los derechos fundamentales fomentar la confianza entre los Estados miembros,
de los ciudadanos y de stos con los poderes pblicos nacionales y europeos. La efectividad de la
proteccin reforzar la credibilidad de la actuacin de la Unin, ya que sta no slo acta en materia
de derechos fundamentales sino que los principios y derechos contenidos en la Carta tambin se aplica
a la accin exterior de la Unin.
Podemos decir que la Comunicacin de la Comisin establece los siguientes criterios de
actuacin prioritaria:
Reforzar la cultura de los derechos fundamentales en la Comisin
Tomar en consideracin la Carta en el proceso legislativo
Velar por que los Estados Miembros respeten la Carta al aplicar el D de la Unin.
La Comisin estima que se debe trabajar en informar mejor a los ciudadanos para que stos sean
capaces de ejercer sus derechos plenamente y de accionar las vas de reclamacin y recursos que estn
reconocidas.
La Comisin se compromete a presentar un informe anual sobre la aplicacin de la Carta con
dos objetivos principales:
1. realizar un balance transparente, coherente y con continuidad en relacin con la
implementacin de la efectividad de la Carta;
2. permitir un intercambio anual de opiniones con el Parlamento Europeo y Consejo.
La realizacin de este informe constituir un nuevo instrumento para mediar la aplicacin real de la
Carta y permitir a la Comisin indicar cmo se tuvo en cuenta la Carta en el proceso legislativo ante
el parlamento y el Consejo. El informe abordar los derechos recogidos y la forma en que se aplican.
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EXTERNA: LOS DERECHOS EN EL NIVEL INTERNACIONAL
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- La Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
Racial,
- La Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la mujer,
- La Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanas o Degradantes,
- La Convencin sobre los Derechos del Nio.
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Corte ya que sta se configura como una instancia de proteccin de los derechos a nivel de los
Estados miembros.
La Corte tambin presenta competencias consultivas de forma que la Asamblea General y el
Consejo de Seguridad pueden solicitar opiniones consultivas a la Corte sobre cualquier cuestin
jurdica. Los dems rganos de las Naciones Unidas y los organismos especializados, con
autorizacin de la Asamblea, pueden solicitar tambien este tipo de opiniones consultivas sobre las
cuestiones jurdicas que surjan dentro de la esfera de sus actividades.
La competencia de la Corte se extiende a todos los litigios que las partes le sometan y a todos
los asuntos previstos en la Carta de Naciones Unidas o en tratados y convenciones vigentes. Los
Estados pueden obligarse por anticipado a aceptar la jurisdiccin de la Corte firmando un tratado o
convencin en el que se estipule la remisin a ella o haciendo una declaracin a tal efecto.
Bases conforme a las cuales la Corte decide sobre las controversias que le someten:
las convenciones internacionales que establecen reglas expresamente reconocidas
por los Estados litigantes
la costumbre internacional como prueba prctica general aceptada como derecho
los principios generales del derecho, reconocidos por las naciones
las decisiones judiciales y la doctrina de los juristas de mayor competencia de las
distintas naciones.
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Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura
(UNESCO)
Organizacin de las Naciones Unidas para el Desarrollo Industrial (ONUDI)
Unin Postal Universal (UPU)
Grupo del banco Mundial
Banco Internacional de Reconstruccin y Fomento (BIRF)
Centro Internacional de Arreglo de referencias relativas a Inversiones (CIADI)
Asociacin Internacional de Fomento (AIF)
Corporacin Financiera Internal (CFI)
Organismo Multilateral de Garanta de Inversiones (MIGA)
Organizacin Mundial de la Salud (OMS)
Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI)
Organizacin Meteorolgica Mundial (OMM)
Organizacin Mundial del Turismo (OMT)
b)Organizacin Conexos:
Organismo Internacional de Energa Atmica (OIEA)
Comisin Preparatoria de la Organizacin del Tratado de Prohibicin
Completa de los Ensayos Nucleares (CTBTO)
Organizacin para la Prohibicin de las Armas Qumicas (OPAQ)
Organigazin Mundial del Comercio (OMC)
c) Secretaras de los Covenios y Convenciones:
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad
Convenicon de las NU de lucha contra la Desirtificacin (UNCCD)
Convencin Marco de las NU sobre el Cambio Climtico
d) Fondo Fiduciario de las NU:
Fondo de las NU para la Democracia (FNUD)
Fondo de las NU para la Colaboracin Internacional.
4. EL CONSEJO DE EUROPA.
4.1. CREACIN DEL CONSEJO DE EUROPA.
Tras el Congreso de La Haya de 1948, se crea en 1949 por el Tratado de Londres el Consejo de
Europa, formado por Blgica, Luxemburgo, Holanda, Francia, Gran Bretaa Dinamarca, Irlanda,
Italia, Noruega y Suecia.
Con sede en Estrasburgo, cont en principio con un Comit de Ministros y una Asamblea.
Posteriormente se crearon la Comisin y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Desde la
aprobacin del Protocolo 11, ste ltimo ha asumido las funciones de garanta de los derechos y
libertades. Hoy el Consejo de Europa cuenta con 46 miembros, manteniendo los fines fundacionales
de defensa de la paz, la justicia y la unin de sus miembros para la consecucin del progreso
econmico y social, en torno a la idea del Estado de Derecho y al reconocimiento de los derechos
humanos y de las libertades fundamentales.
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- Principio de legalidad penal e irretroactividad de las penas ms severas.
- Derecho a la tutela judicial de los derechos.
b)Derechos de carcter general o derechos mnimos:
- Prohibicin de trabajos forzados u obligatorios
- Derecho a la libertad y a la seguridad, a la tutela judicial, a ser juzgado en un plazo
razonable, a la limitacin de la duracin de la prisin preventiva, los derechos de la defensa y el
habeas corpus y derecho de reparacin en caso de detencin ilegal.
- Derecho a contraer matrimonio y fundar una familia.
- Derecho a un recurso efectivo ante instancia nacional previa para tutela de los derechos
reconocidos en el Convenio.
- Principio de no discriminacin. La igualdad tiene as carcter de derecho conexo.
c)Derechos restringidos, sometidos al margen de apreciacin de los Estados (siempre que cualquier
restriccin a su ejercicio est regulada legalmente y sea proporcionada):
- Derecho de respeto a la vida familiar y privada, al domicilio y la correspondencia.
- Libertad de pensamiento, conciencia y religin.
- Libertad de expresin, opinin y de recibir o comunicar informacin, aunque los Estados
pueden someter a empresas de telecomunicaciones a una autorizacin previa.
- Libertar de reunin pacfica y libertad de asociacin, derecho a fundar sindicatos y afiliarse
a stos.
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4.5. EL SISTEMA DE PROTECCIN: EL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS.
El Protocolo n 11 dio respuesta a los problemas surgidos del aumento de las demandas de
proteccin, as como la necesidad de reforzar la eficacia de la proteccin de los derechos humanos
y libertades fundamentales contenidos en el Convenio. La reforma que supuso sobre el
procedimiento anterior pretenda:
a) Simplificar la estructura, creando un Tribunal nico y permanente.
b) Reforzar el carcter judicial del sistema, hacindolo obligatorio.
c) Abolir el papel decisivo del Comit de Ministros.
El aumento extraordinario del volumen de trabajo del TEDH a raz de la entrada en vigor de este
Protocolo ha planteado la solicitud de medios suplementarios, as como la necesidad de una nueva
reforma.
4.5.2. Funciones.
El TEDH entiende de todos los asuntos relativos a la interpretacin y aplicacin del
Convenio y sus protocolos de conformidad con los arts. 33 (asuntos entre Estados), 34 (demandas
individuales) y 47 (opiniones consultivas) del Convenio.
Pueden acceder al Tribunal los Estados o los nacionales (personas fsicas o jurdicas). Tiene
funciones consultivas a instancia del Comit de Ministros.
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El Plazo para acudir al Tribunal es de 6 meses a partir de la fecha de resolucin interna
(dentro del Estado miembro) definitiva.
- No admitir ninguna demanda a ttulo individual (art. 34) que sea annima o sea
esencialmente la misma que otra ya examinada anteriormente.
- Considerar asimismo inadmisible cualquier demanda individual cuando lo planteado en
la misma resulte incompatible con el contenido del Convenio o sus Protocolos o est manifiestamente
infundada o resulte abusiva.
- El Tribunal podr cancelar una demanda en cualquier momento del procedimiento si se
comprueba que el demandante ya no est dispuesto a mantenerla, que el litigio ha sido ya resuelto
o que por cualquier otro motivo ya no resulta justificado proseguir con el examen de dicha demanda.
Sin embargo, el TEDH deber continuar con el examen de la demanda si as lo exige el respeto a los
derechos humanos garantizado en el Convenio o sus Protocolos.
4.5.5. La sentencia.
Las sentencias fundamentadas de las Salas podrn ser remitidas a la Gran Sala en un plazo
de 3 meses. Un colegio de 5 jueces de entre sus miembros aceptar la demanda de remisin si plantea
una cuestin grave de interpretacin o aplicacin del Convenio o sus Protocolos. La sentencia de
la Gran Sala ser definitiva.
Las sentencias de las Salas son definitivas si:
- Las partes declaran que no recurrirn a la Gran Sala,
- La remisin a la Gran Sala no se ha producido dentro del plazo de 3 meses,
- El Colegio de la Gran Sala rechaza la demanda de remisin.
Las sentencias deben ser motivadas y pblicas, adoptndose por unanimidad o por mayora, en
cuyo caso puede unirse a la sentencia el voto particular del juez discrepante. La sentencia se remite
al Comit de Ministros, que vela por su ejecucin.
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El Tribunal puede emitir opiniones consultivas a peticin del Comit de Ministros sobre
cuestiones jurdicas relativas a la interpretacin del Convenio o sus Protocolos. La Gran Sala examina
las solicitudes de opiniones consultivas, adoptando su informe por mayora de votos. Cada juez
puede formular opinin separada (concordante o disidente), o bien presentar una Declaracin de
Disconformidad.
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garantas de los anteriores, incluyen: derechos y obligaciones militares y a la objecin de conciencia;
deberes fiscales; derecho al matrimonio; a la propiedad privada y a la herencia; derecho de
fundacin; derecho-deber de trabajar; derecho a la negociacin colectiva; reconocimiento de los
Colegios Profesionales y de la libertad de empresa en el marco de la economa de mercado.
- Captulo III: De los principios rectores de la poltica social y econmica (arts. 39 a 52). Junto a
ciertos derechos, se incluyen obligaciones de los poderes pblicos: proteccin de la familia, de la
maternidad y de los nios; promocin del desarrollo econmico; distribucin equitativa de la renta;
rgimen pblico de Seguridad Social; acceso a la cultura; tutela de derechos de los trabajadores
espaoles en el extranjero; del medio ambiente; derecho a una vivienda digna; promocin de la
juventud; proteccin de disminuidos fsicos y psquicos y de la tercera edad; defensa de los
consumidores y regulacin de las organizaciones profesionales.
- Captulo IV: De las garantas de las libertades y derechos fundamentales (arts. 53 y 54): garantas
normativas e institucionales y Defensor del Pueblo.
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La denominacin derechos humanos no parece adecuada, ya que prcticamente todos los derechos
reconocidos en la CE tienen al ser humano como sujeto activo y/o pasivo. Por otro lado, la
expresin derechos naturales se incula a la teora iusnaturalista, que solo parcialmente es aplicable a la CE.
Por ello es conveniente considerar ciertos conceptos previos:
1. Derecho objetivo: conjunto de preceptos o normas que integran un ordenamiento jurdico.
2. Derecho subjetivo: poder, facultad o autonoma reconocidos a un sujeto a cuya voluntad
se entrega su ejercicio y defensa. En sentido amplio, es el conjunto de facultades que se reconocen
al sujeto para que acte en el uso de su libertad.
Cuando el derecho subjetivo es exigible frente al Estado o los poderes pblicos, se habla de derecho
pblico subjetivo. Es la manifestacin expresa y concreta de una parcela de la autonoma de la
voluntad individual, con la correspondiente limitacin de la actividad estatal en esta esfera.
En el Estado social, muchos derechos pblicos subjetivos han alcanzado la consideracin de
derechos de prestacin.
3. Libertades pblicas: son aquellas que, con independencia de la libertad individual,
representan grandes libertades del sujeto que no se agotan en su privacidad, teniendo una
manifestacin social.
Suelen ser as las que se ejercitan por el sujeto colectivamente o tiene trascendencia esencialmente
externa: libertad de expresin, de enseanza, religiosa, de asociacin,...
La CE no reconoce diferente naturaleza a las libertades pblicas con respecto a los derechos. Las
diferencias residen en las diferentes garantas normativas, jurisdiccionales e institucionales que
reciben.
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2.2.3. Garantas institucionales.
Representa la proteccin constitucional que reciben algunas instituciones que son consideradas
necesarias en la organizacin poltica del Estado.
La Garanta institucional obliga a los poderes pblicos a dotar a una determinada institucin citada
en la CE de una regulacin precisa que proteja su pervivencia e impida su desnaturalizacin.
Inicialmente este tipo de proteccin se otorg a determinadas instituciones pblicas; mas tarde, se
ampli a instituciones de derecho privado y, finalmente, a instituciones sociales.
La diferencia entre derecho fundamental y garanta institucional se fundamenta en que son
sistemas de proteccin diferentes en razn del destinatario (persona o institucin) y del fin
perseguido (la libertad y el mantenimiento de una configuracin concreta en la sociedad o en la
estructura poltica). As, la STC 44/1991 seala que la regulacin constitucional del Habeas Corpus
(art. 17.4 CE) no contiene propiamente un derecho fundamental, sino una garanta institucional que
resulta de la tutela efectiva en todas sus vertientes...
LA CE reconoce de esta manera instituciones como la autonoma local o la familia, reconociendo
el TC otras varias, como la autonoma de la organizacin judicial.
La exigencia al legislador de que la institucin no quede desnaturalizada por el desarrollo legislativo
que se haga de la misma se recoge en el art. 53.1 CE.
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2.4. DERECHOS LEGALES
El concepto de derechos legales puede entenderse en tres sentidos:
- Desarrollo legislativo de los derechos constitucionales (afectara as a la gran mayora de
stos).
- Aquellos reconocidos exclusivamente en la ley, es decir, no recogidos como tales en la CE.
Afecta, por ejemplo, a los reconocidos en los Tratados y convenios internacionales en los que Espaa
sea parte.
- Aquellos reconocidos en la ley pero derivados de un derecho constitucional expreso
(algunos derechos de los extranjeros, por ejemplo).
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Los valores, por su mayor generalidad, permiten una mas amplia conversin en normas jurdicas que
los principios, mas concretos.
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El TC ha confirmado el carcter troncal de la dignidad como baluarte de los dems derechos y
libertades. Asimismo afirma el TC que la dignidad es el rango o categora de la persona como tal,
que deben respetar tanto los poderes pblicos como los ciudadanos, de acuerdo con lo dispuesto
en los arts. 9 y 10 CE.
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- Personas jurdicas.
- Instituciones.
- Grupos.
2) Capacidad:
- Capacidad jurdica.
- Capacidad de obrar.
3) Nacionalidad:
- Nacionales (y asimilados)
- Comunitarios.
- Extranjeros.
4) Edad:
- Mayora de edad.
- Minora de edad
b) Requisitos procedimentales: Son todas aquellas exigencias de procedimiento encaminadas a la
consecucin del libre ejercicio de los derechos. El procedimiento tiene carcter finalista. La finalidad
de los derechos puede ser:
- Genrica, porque engloba todos los derechos y persigue favorecer el desarrollo de la persona
humana en el contexto de la sociedad en la que viva.
- Concreta, cuando se refiere a un derecho y determina el objetivo que el sujeto pretende
obtener con el ejercicio del mismo.
Para conseguir tanto la finalidad genrica como la finalidad concreta de los derechos y libertades
resulta imprescindible que su ejercicio se regule especficamente, lo cual no puede considerarse un
lmite arbitrario, sino una necesidad del propio ordenamiento para garantizar el libre ejercicio de
los derechos.
A travs de los requisitos subjetivos y, entre ellos, principalmente del concepto de titularidad del
derecho, podemos responder a la pregunta Quin tiene reconocido por el ordenamiento jurdico el
derecho en cuestin?, los requisitos procedimentales nos permiten responder a cmo y cundo pueden
ejercerse los derechos? El Tribunal Constitucional ha confirmado que no se produce vulneracin de
los derechos constitucionales por someter a stos a los requisitos establecidos en el ordenamiento
jurdico, y que el carcter permanente e imprescriptible de los derechos no impide, sin embargo,
que s prescriba la accin para ejercerlos, especialmente cuando uno de ellos se establece para
proteger la seguridad jurdica, u otros derechos y bienes constitucionalmente protegidos. Algunos
requisitos procedimentales se encuentran en la propia constitucin aunque, en general, el
procedimiento para el ejercicio de cada derecho est recogido en la legislacin de desarrollo.
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Para que un sujeto pueda invocar una norma y hacer valer la pretensin de que otros adopten
un determinado comportamiento, o que ste pueda realizar una actividad sin intromisiones, el OJ
exige una determinada capacidad.
a) Capacidad jurdica: consiste en la capacidad de ser destinatarios de los efectos jurdicos
previstos por la norma y, por tanto, sujeto o titular de los derechos subjetivos que de ella deriva. Es
reconocida por el OJ tanto a las personas fsicas como a las jurdicas. El reconocimiento de la capacidad
no implica que el sujeto sea titular en todo momento de todos los derechos reconocidos en el OJ.
b) Capacidad de obrar: requiere la previa existencia de la capacidad jurdica y de la titularidad
concreta respecto del derecho o accin jurdica afectada y representa la posibilidad de intervenir
personalmente y sin intermediarios en el mundo jurdico en general y naturalmente en todo lo
concerniente a los derechos y libertades. El pleno goce y ejercicio directo de los derechos implica estar
en posesin tanto de capacidad jurdica, de obrar y titularidad. Si falta la capacidad de obrar, el OJ
permite que sea suplida por la intervencin de otra persona.
c) Titularidad: reconocimiento que el OJ hace a favor de un sujeto como agente y destinatario
de un derecho o accin jurdica concreta. Requiere la precia existencia de la capacidad jurdica, no de
la de obrar, ya que sta puede ser suplida por un tutor o representante.
En el caso de la persona fsica, la capacidad jurdica se supone a partir de la propia existencia (tambin
extranjeros).
De la validez de las personas jurdicas como sujetos de derecho da muestra el hecho de que el Tribunal
Constitucional ha reconocido su legitimidad para interponer Recursos de amparo.
El Tribunal Constitucional se plante este problema en la STC 19/1983, de 14 de marzo, donde
estim, para el caso concreto, que la Diputacin Foral de Navarra posea la titularidad del derecho
fundamental a la tutela judicial efectiva constitucionalizada en el art. 24.1 CE. Para llegar a tal
conclusin, argument que la titularidad de los ciudadanos de derechos fundamentales a la que alude
el art. 53.2 CE no limita ni excluye la posible titularidad de las personas jurdicas. En todo caso, debe
examinarse cada derecho en particular.
Por otra parte, la expresin todas las personas, que emplea el art. 24.1 CE comprende a juicio del
Tribunal a todas las personas fsicas y jurdicas capaces de ser parte en un proceso.
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En general, puede afirmarse que se reconoce a las personas jurdicas, adems de la titularidad de
aquellos derechos que la Constitucin atribuye directamente, tambin otros. El propio texto
constitucional permite esta interpretacin cuando, en algunos de sus preceptos, se alude a la
persona jurdica y a entidades, comunidades o grupos.
Est igualmente extendido y confirmado por la jurisprudencia constitucional que las personas
jurdicas no gozan de todos los derechos que se les reconocen a las personas fsicas, pero la
titularidad de aquellas en relacin con algunos derechos y libertades fundamentales rige para las
personas jurdicas nacionales en la medida en que, por su naturaleza resulten aplicables a ellas ( STC
23/1989, 2 febrero). As ocurre con el derecho a la inviolabilidad del domicilio, o el derecho a la
tutela judicial efectiva. Ahora bin, afirm tambin el TC que no existe una necesaria equiparacin
entre personas fsicas y jurdicas. Siendo stas una creacin del Derecho, corresponde al
ordenamiento jurdico (Oj) delimitar su campo de actuacin fijando los lmites concretos y
especficos.
El reconocimiento de la titularidad de algunos derechos a las personas jurdicas permite no slo la
defensa de los legtimos intereses de las mismas, sino, principalmente, la tutela indirecta de los
derechos e intereses de las personas individuales que las componen ( tesis confirmada por STC
139/1995, 26 septiembre).
La incorporacin de la persona jurdica como titular de derechos no impide que quede excluida de
algunos de ellos que por su naturaleza y alcance pertenecen exclusivamente a la persona fsica (Ej.
Tratos inhumanos) y que, respecto de otros, pueda modularse la regulacin legal en funcin de que
el titular sea persona fsica o jurdica.
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ser parte en un proceso, y est sujeta a la potestad jurisdiccional de Jueces y Tribunales. Si bien en
este ltimo caso el reconocimiento del derecho fundamental debe entenderse dirigido a reclamar
del rgano jurisdiccional la prestacin a que como parte procesal se tenga derecho.
Sin embargo, la proliferacin de entidades pblicas que actan con cierta independencia podra llevar
a la necesidad de revisar esta doctrina jurisprudencial en el futuro, especialmente desde la STC
190/1996, de 25 noviembre en la que reconoci el derecho a la libertad de expresin a la Televisin
Espaola.
b) Atribucin de la titularidad a los grupos sin personalidad jurdica:
Importantes problemas jurdicos presentan tambin la atribucin a los grupos de la titularidad de
los derechos. Si bien el TC ha manifestado que en lnea de principio, los derechos fundamentales y las
libertades pblicas son derechos individuales que tienen al individuo por sujeto activo y al Estado por sujeto
pasivo en la medida en que tienden a reconocer y proteger mbitos de libertades y prestaciones que los
Poderes pblicos deben otorgar o facilitar a aqullos.
Es igualmente cierto que difcilmente puede otorgarse la titularidad de un derecho a quien carece de
subjetividad jurdica, lo cual no significa que sus intereses queden exentos de tutela ya que sta
debe articularse a travs del Derecho objetivo y no del reconocimiento de derechos subjetivos.
Por ltimo cabe resear que el TC parece haber reconocido tambin, con carcter excepcional, la
titularidad de algunos derechos a grupos que carecan en sentido estricto de personalidad jurdica.
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siguientes supuestos en relacin con la atribucin de la titularidad:
a) Que la titularidad de determinados derechos se atribuya a las personas fsicas o a las
personas jurdicas.
b) Que la titularidad de un derecho se atribuya tanto a las personas fsicas como a las
personas jurdicas.
c) Que la titularidad de un derecho se atribuya a la persona fsica pero, que sta, por carecer
de la necesaria capacidad de obrar, no pueda ejercerlo directamente y precise de un
representante.
d) Que la titularidad dependa de la existencia de otro requisito subjetivo, Ej. Edad,
capacidad, nacionalidad.
e) Aunque la prctica totalidad de los derechos tienen un titular individual,
excepcionalmente podra defenderse que hay derechos que requieren una titularidad mltiple
(o cotitularidad) por su naturaleza grupal (caso de huelga). Pero incluso en este ltimo
supuesto podra defenderse la titularidad individual aun con la necesidad de que el ejercicio
del derecho sea colectivo.
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El art. 11 establece que la nacionalidad espaola se adquiere, se conserva y se pierde de acuerdo
con lo establecido en la ley (recogido del 17 al 28 CC). La nacionalidad es un atributo directamente
vinculado al ejercicio de la mayora de los derechos reconocidos en el OJ. Las diferencias para el acceso
y libre ejercicio de los derechos entre los nacionales (y asimilados) y los no nacionales, deben estar
firmemente fundamentadas en principios y criterios constitucionales y legales.
El valor, el principio y el derecho a la igualdad, enmarcan transversalmente el ordenamiento
multinivel espaol.
El art. 149.1 CE enumera las materias de competencias exclusivas del Estado. El derecho a la
igualdad no representa que todas las personas fsicas sean titulares en todo momento de todos los
derechos. Ese status general de sujeto de Derecho descansa en el reconocimiento de la capacidad
jurdica, como capacidad general de ser agente y receptor de efectos jurdicos. La titularidad no es una
capacidad general sino que tiene que ver con el derecho concreto del que se predique dicha titularidad.
En general, la LO 4/2000 reconoce a los extranjeros, en los mismos trminos que a los espaoles, los
derechos inherentes a la persona humana (la vida la integridad fsica...); en cuanto a otros derechos,
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la ley distingue entre los extranjeros que se encuentren legalmente en Espaa posean autorizacin
de estancia o residencia - de aquellos otros que no posean esta condicin. Los extranjeros que se
hallen legalmente en territorio nacional gozan, entre otros, del derecho de libre circulacin, del de
reunin y manifestacin, de asociacin, de sindicacin y huelga, en los trminos previstos legalmente
para los espaoles.
La ley orgnica prev tambin el acceso de los extranjeros a determinados servicios esenciales,
como la asistencia sanitaria, con independencia de que tengan o no autorizacin de estancia o
residencia.
El cuanto a la L5/84 (LRDA), tiene por objeto cumplir el mandato CE en relacin a que una ley
establecer los trminos en que los ciudadanos de otros pases y los aptridas podrn gozar del
derecho de asilo y de la condicin de refugiado.
El derecho de asilo protege a los extranjeros que sean perseguidos por actos polticos y a los que
hayan cometido delitos polticos o conexos que no se hayan realizado en Espaa; la proteccin NO
se extiende a los actos de terrorismo. La concesin del derecho de asilo otorga al extranjero
inviolabilidad mientras se encuentre en territorio espaol.
Esta ley reconoce tambin la condicin de refugiado en los trminos contemplados en los tratados
y Convenios internacionales, y en especial en la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados de
Ginebra de 28 julio 1951 y el protocolo de Nueva York de 31 enero 1967.
Ambos documentos forman parte del Oj espaol por adhesin de fecha 22 de junio de 1978.
La ley 4/85 (LEP), regula, con todas las garantas, este acto de soberana que, conforme a la ley
espaola, requiere reciprocidad.
7. LA EDAD
7.1. EDAD, CAPACIDAD DE OBRAR Y TITULARIDAD DE LOS D
La CE ha establecido que los espaoles son mayores de edad a los 18 aos ( art. 12 CE).
La edad, en concreto la mayora de edad, es un elemento de incidencia directa en el reconocimiento
tanto de la titularidad como de la capacidad de obrar de las personas fsicas. La capacidad de obrar
implica siempre, la previa existencia de la capacidad jurdica y, en su caso, de la titularidad.
En nuestro sistema de derechos, podemos distinguir tres casos en relacin con la edad y la titularidad:
A) Que el menor de edad no sea titular del derecho por ser la edad requisito necesario para
la atribucin de dicha titularidad (derecho de sufragio, trabajo...)
B) Que se atribuya la titularidad del derecho al menor de edad pero que, por carecer ste de
la capacidad de obrar que acompaa a la minora de edad, no pueda ejercerlo y/o defenderlo
directamente y precise de un representante.
As, por ejemplo, los derechos a la integridad fsica y moral, prohibicin de tortura y trato
inhumano o degradante, derecho a la propiedad privada, intimidad, imagen... En este caso,
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existe un titular del derecho que puede ejercerlo a travs de un tercero y ser receptor pasivo
de los efectos jurdicos, pero slo puede incidir activamente en ellos y defenderlos a travs
de un tutor o representante.
C) Que se le atribuya tanto la titularidad como la capacidad de obrar aun siendo menor de
edad. La L 41/2002, de 14 de Noviembre, establece que el menor ser escuchado antes de
realizar cualquier acto mdico que le afecte si tiene doce aos cumplidos. Adems, si el
menos tiene diecisis, o est emancipado puede adoptar sus propias decisiones en este
mbito.
Existe una tendencia legislativa favorable a la participacn del menor en las decisiones que le
afecten, cuando el ordenamiento no le reconoce la capacidad de actuar plenamente respecto de los
derechos de los que es titular o cuando estn afectados sus intereses jurdicos, reconociendo
relevancia jurdica a su manifestacin de voluntad. El Ordenamiento grada dicha relevancia
jurdica en razn del grado de madurez de menor.
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Decisin marco 2004/68/JAI, del Consejo, de 22 de Diiciembre de 2003, relativa a la lucha
contra la explotacin sexual de los nios y pornografa infantil.
Consejo de Europa
Convenio Europeo relativo al reconocimiento y ejecucin de decisiones en materia de custodia
de menores, as como al restablecimiento de dicha custodia
recomendacin R(81) 3, del Comit de Ministros del Consejo de Europa, relativa a la acogida y
educacn de nio desde su nacimiento hasta los 8 aos.
Convencin sobre cibercrimen, 23 de noviembre de 2001.
Legislacin de produccin interna
Estatal
Lo 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del menor
LO 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la responsabilidad penal de los menores
RD 443/2001, de 27 de abril, sobre condiciones de seguridad en el transporte escolar y
de menores.
Autonmica
La CE en su art. 12, establece que la mayora de edad se adquiere a los 18 aos. A partir de este
momento y si no existe otra causa de restriccin, el sujeto adquiere la titularidad de aquellos derechos
que requieren mayora de edad y el pleno ejercicio de todos los que tenia y los que ha adquirido
como consecuencia de su mayora de edad.
La edad fijada en el art. 12 CE es la misma que recoge el art. 1 del Convenio de los Derechos del
Nio.
El art. 24 de la Carta de los D Fundamentales, consagra los derechos de los menores en los
siguientes trminos:
Los menores tienen derecho a la proteccin y a los ciudadanos necesarios para su
bienestar.
Pueden expresar su opinin libremente y sta ser tenida en cuenta en relacin con los
asuntos que les afecten, en funcin de su edad y madurez
en todos los actos relativos de menores llevados a cabo por autoridades pblicas o
instituciones privadas, el inters superior del menor constituir una consideracin
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primordial; todo menor tiene derecho a mantener de forma peridica relaciones
personales y contactos directos con sus padres, salvo si son contrarios a sus intereses.
En la legislacin sobre los derechos de los menores se han venido consolidando ciertos principios
generales que articulan el marco jurdico imprescindible para la regulacin de stos:
a) Principio de reconocimiento mximo de derechos. La tendencia general es la de extender los
derechos reconocidos a los menores.
b) Principio de tutela directa y subsidiaria. La tutela directa se encomienda a los progenitores, o en
su
caso, a los tutores del menor, y la tutela subsidiaria es, en general, asumida por los poderes pblicos.
c) Principio de inters superior del menor. Es decir, la ley prima el inters superior de los menores
sobre cualquier otro inters legtimo que pudiera concurrir.
d) Principio de audiencia. Derecho a ser odo. La legislacin sobre menores tutela tambin la
posibilidad del menor de manifestar su voluntad en el marco del ejercicio de los derechos que le
correspondan.
La LO 1/1996, de proteccin jurdica del menor, incluye un catlogo de derechos entre los
que se encuentran algunos fundamentales:
D al honor, intimidad y propia imagen.
D informacin.
Libertad ideolgica, de conciencia y de religin
Derecho de participacin, asociacin y reunin
Libertad de expresin
Dicha ley, contempla una sere de principios rectores de la accin adminsitrativa, tendentes
a garantizar los derechos delos menores. Las AAPP facilitarn a los menores la asistencia adecuada
para el ejercicio de sus derechos, y desarrollar polticas integrales encaminadas al desarrollo de la
infancia, y sercivio para los menores.
Principios rectores de la actuacin de los poderes pblicos:
la supremaca del inters del menor
el mantenimiento del menor en el medio familiar de origen salvo que no sea conveniente
para su inters
su integracin familiar y social
la prevencin de todas aquellas situaciones que puedan perjudicar su desarrollo personal
sensibilizar a la poblacin ante situaciones de indefensin del menor
promover la participacin y solidaridad social
la objetividad, imparcialidad y seguridad jurdica en la actuacin protectora garantizando el
carcter colegiado e interdisciplinar en la adopcin de medidas.
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reconocidos en ese texto debe ser establecida por ley y respetar su contenido esencial.
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1.4. CONTENIDO ESENCIAL Y DESARROLLO DE LOS DERECHOS
El mencionado apartado 2 del art. 53 CE establece la obligacin de respeto del contenido
esencial de los derechos regulados en el captulo II, del Ttulo I (art. 14 al 38), por tanto, esta garanta
del desarrollo legislativo de los derechos no se refiere a la totalidad de los derechos constitucionales
ni legales, sino tan solo, a un grupo especfico de derechos. El TC, entre otras, en su STC 101/91, de 13
mayo, ha confirmado este mbito acotado al establecer que la clusula de respeto al contenido
esencial no es aplicable al Captulo III del Ttulo I, (art 39 al 53)
Por otro lado, el respeto al contenido esencial de los derechos del Captulo II no debe llevarnos a
considerar que el resto de los derechos constitucionales podran ser regulados de manera que
quedaran desnaturalizados o resultaran impracticables, ya que el valor normativo supremo de la
Constitucin por un lado, obliga a interpretar y aplicar sus normas todas sus normas- de manera
plena y eficaz y el carcter de los derechos como instituciones jurdicas constitucionalmente
reconocidas y dotadas de un sentido propio, por otro lado, obliga al legislador ordinario a preservar
esa naturaleza e identidad propias. As el respeto al contenido esencial de los derechos contenidos
en los art. 14 a 38, es una reiteracin garantista frecuente en la CE, producto de las circunstancias
histricas en las que se elabor el texto constitucional y del deseo de los constituyentes de romper
con los principios del rgimen anterior. Nos encontramos ante una garanta formal pero no
material, ya que el tanto unos como otros derechos, deben ser regulados en su caso, de manera que
se respete su esencia y su naturaleza propia. El legislador ordinario se encuentra ms firmemente
vinculado al contenido esencial o a la naturaleza propia de los derechos contenidos en el Captulo
II, del ttulo I ( 14 al 38), mientras que goza de un mayor margen de discrecionalidad a la hora de
regular otros derechos constitucionales aun con el lmite de mantener mnimamente la identidad
de cada derecho.
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como sucede con el derecho a la integridad fsica y moral reconocida en el art. 15 CE, sin que en ningn
caso, afirma la Constitucin, pueda nadie ser sometido a tortura ni a penas o tratos inhumanos o
degradantes; Igual sucede con el derecho a no declarar sobre la propia ideologa o religin o
creencias. Cuando se habla de derechos limitados se est haciendo relacin principalmente a los
llamados derechos de libertad, aquellos derechos que permiten actuar al sujeto en un mbito de agere,
licere. Tanto la legislacin de desarrollo como la jurisprudencia del TC ya han introducido elementos
interpretativos al respecto. Por ej. Cabe exigir una declaracin sobre las propias creencias religiosas
si el ciudadano ha solicitado al Estado la exencin de un deber. En cuanto al derecho a la integridad
fsica y moral el verdadero problema prctico no se presenta en relacin con la liberalidad
constitucional sino con el propio concepto de tortura o penas y tratos inhumanos o degradantes.
Hoy el problema jurdico-constitucional de los derechos y libertades se refiere tanto a su
reconocimiento como a sus lmites y garantas y, por ello, resulta esencial determinar el alcance de
su regulacin en el texto constitucional (expreso o inferido en otro derecho o libertad) as como la
posicin jurdica de los dems derechos y libertades con los que pueda entrar en colisin. En este
aspecto, las funciones de la ley y de la jurisprudencia son esenciales como vehculo de desarrollo de
la Constitucin, sin que la ley sustituya a la Constitucin y sin que el Juez sustituya a la ley.
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b) los derivados de la propia naturaleza del derecho
c) los derivados del status de determinadas categoras de personas
d) los derivados de exigencias objetivas
e) limites vinculados a la declaracin de los estados excepcionales.
2. LMITES INTERNACIONALES:
Son los derivados de los compromisos de derecho internacional convencional adquiridos por el
Estado mediante incorporacin a organizaciones internacionales o los generados como
consecuencia de la ratificacin de convenios y tratados internacionales sobre la proteccin de los
derechos y libertades o sobre sus garantas.
4.1.CLASIFICACIN CRONOLGICA
Circunscribindose al Estado de Derecho, en funcin de la Teora de las generaciones:
Derechos de primera generacin.
Derechos de segunda generacin.
Derechos de tercera generacin.
Derechos de cuarta generacin,
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internacionales,
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LECCIN 8. LA INTERPRETACIN DE LOS DERECHOS Y LIBERTADES
1. LA INTERPRETACIN
1.1. CONCEPTO Y CARACTERES DE LA INTERPRETACIN: LA INTERPRETACIN DE LA
CONSTITUCIN E INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
La interpretacin jurdica es el conjunto de procesos lgicos a travs de los que se atribuye
un significado a una norma o se describe el sentido de sus enunciados. El proceso interpretacin-
aplicacin es un todo inescindible y consiste en la determinacin de normas subconstitucionales. La
interpretacin es un acto de conocimiento adems de que, un sector doctrinal relevante, entienda
que es una actividad creadora, ya que se entiende que la actividad interpretativa de los jueces integra
un proceso creador de Derecho. La teora de la interpretacin no puede desvincularse del concepto
de Derecho. Para el positivismo formalista, el campo de la interpretacin comenzaba y acababa en la
ley; para otras concepciones del Derecho que incorporan a la ley, principios y valores, la
interpretacin alcanzar tambin a estos ltimos.
Por ello, debemos distinguir entre interpretacin de la CE (acotara su desenvolvimiento en
el texto jurdico-formal de la CE) e interpretacin constitucional (alcanzara a los valores y principios
constitucionales, por ello la interpretacin de la CE no puede fundamentarse en la estructura
tradicional de la interpretacin de la ley). De ah, que no pueda ser solamente interpretacin de la CE
sino, interpretacin constitucional del ordenamiento.
El mtodo de interpretacn del Derecho constitucional presenta reglas especiales y propias
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que responden a la particularidad de su objeto: la especificidad de la norma constitucional.
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1.2.3. La tpica problemtica
Este sistema, cobra matices especficos en el mbito del Derecho constitucional. Afirma el carcter
prctico de la interpretacin, cuyo objetivo es la resolucin de problemas concretos y el carcter
fragmentario o abierto de la CE, que dificulta la subsuncin de los hechos en sus pr eceptos.
La interpretacin consistir as en una discusin del problema entre varios aplicadores-intrpretes,
que se sirven de varios topoi o puntos de vista. Los distintos tpicos tendrn como funcin:
1. Servir de orientacin para el intrprete.
2. Constituir una gua de discusin de los problemas.
3. Permitir la decisin del problema jurdico en cuestin.
Esta postura puede conducir a un casuismo sin lmites.
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mientras que el TC si puede dictar sentencias interpretativas (que abarcan tanto la CE como el
bloque de la constitucionalidad) con carcter vinculante para todos los poderes pblicos.
b) Consejo de Europa:
Convenio Europeo de Derechos Humanos (Roma, 1950).
Convenio de Biomedicina y Derechos Humanos.
Protocolo de prohibicin de clonacin humana.
c) UE:
Tratado de la UE y Tratados de Funcionamiento.
Carta de D Fundamentales de la UE
Con todo el TC ha negado que los tratados y convenios sean parmetro de la constitucionalidad.
Deben considerarse a efectos de interpretacin, no de validez; los tratados pueden ser lo primero
pero no lo segundo.
El TC afirma que no le corresponde, al conocer en recurso de amparo, examinar la observancia, per
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se, de textos internacionales que obliguen a Espaa, sino comprobar el respeto o infraccin de los
preceptos constitucionales que reconocen derechos fundamentales y libertades pblicas, sin
perjuicio del criterio de interpretacin establecido por el art. 10.2 CE.
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5. Los derechos no tienen carcter absoluto y su ejercicio puede ser limitado en ciertos
supuestos.
6. El TC ha sealado que los derechos deben interpretarse de acuerdo al favor libertatis,
favoreciendo: El ejercicio libre del derecho hasta donde no vulnere otro derecho o bien
protegido por la CE; buscando la mayor efectividad del derecho; permitiendo la
manifestacin de la fuerza expansiva de los derechos.
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sus modificaciones posteriores, al estar vinculados por lo establecido en el art. 93 CE y sujetos a control
de constitucionalidad previo y posterior.
CAPTULO 9: TUTELA JUDICIAL EFECTIVA. GARANTAS DE LOS D Y LIBERTADES
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2. GARANTAS NORMATIVAS
Son de carcter preventivo, son disposiciones constitucionales y legales, que tienden a impedir
la posible vulneracin de los derechos y libertades, a proteger el catlogo que de ellos recoja el texto
fundamental y a salvaguardar su contenido.
Las garantas normativas se caracterizan por integrarse en el recurso del propio derecho de manera
que con su regulacin y su ejercicio queda implcita su tutela. Estas garantas son las siguientes:
1. Vinculacin de los poderes pblicos a los derechos
2. Rigidez constitucional
3. Garantas de su desarrollo legislativo: reserva de ley
4. Garantas sobre el contenido de los derechos y libertades
5. Garantas que adoptan la forma de derechos
6. Exenciones de obligaciones
7. Exigencias y prohibiciones a la actuacin de los poderes pblicos
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procedimiento de reforma ordinario y un procedimiento agravado.
El procedimiento ordinario (art. 167 CE), permite abordar la modificacin de cualquiera de los
preceptos constitucionales salvo las siguientes materias reservadas por el art. 168 al procedimiento
agravado:
1. El ttulo preliminar
2. Los derechos fundamentales, (arts. 15 a 29) seccin primera , captulo II, Ttulo I.
3. La Corona (arts. 56 a 65) Ttulo II
4. La revisin total de la CE.
La CE otorga garanta de la rigidez constitucional a todos los derechos aunque con las siguientes
matizaciones:
Los denominados derechos fundamentales (arts. 15 a 29 CE), quedan protegidos mediante el
procedimiento agravado, de donde se deduce la intencin del constituyente de dotarlos de
una proteccin reforzada
Los dems derechos constitucionales (as como el resto del articulado) gozan de la
proteccin que representa el procedimiento de reforma ordinario.
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El art. 86.1 Ce establece que no podrn regularse mediante Decreto-Ley, entre otros, los derechos,
deberes y libertades de los ciudadanos regulados en el Ttulo I.
Se distinguen dos tesis sobre esta previsin:
a) Opinin restrictiva: el art 86.1 se refiere exclusivamente a los derechos fundamentales (arts. 15
a 29 CE). El TC avala esta tesis segn STC 111/1983.
b) Opinin extensiva: El art 86.1 CE se refiere a todos los derechos contenidos en el Ttulo I.ha sido
avalada por el TC que realiza una interpretacin restrictiva para no reducir el mbito del decreto-ley
hasta el punto de que resultara una fuente prcticamente imposible de utilizar. Con todo, el Tribunal
no ha llegado a determinar qu derechos y con qu alcance podran ser regulados mediante decreto-
ley.
2.5 DERECHOS-GARANTA
En nuestro O. Constitucional algunos instrumentos de tutela se presentan bajo la forma de
derechos concretos que garantizan aspectos de otro del cual dimanan. La CE ofrece ejemplos
significativos: el derecho a la intimidad personal (art 18.1 CE) concreta un aspecto de la libertad
personal. El ms destacado es el derecho a la tutela judicial efectiva (art. 24 CE), configurado como
un derecho-garanta de todos los dems derechos.
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En este sentido, el art 16.2 CE establece que nadie podr ser obligado a declarar sobre su ideologa,
religin o creencias, tutelndose as la libertad ideolgica y religiosa que el apartado 1 del mismo
precepto consagra. El TC ha matizado esta prohibicin, en relacin con los objetores de conciencia.
3. GARANTAS JURISDICCIONALES
Definicin de garantas jurisdiccionales: Son aquellas que pueden ser instadas para prevenir
o reparar la vulneracin de un derecho.
Estos medios de aseguramiento pueden manifestarse en forma de procesos, ya sean judiciales
ordinarios o especiales, y tambin pueden consistir en mecanismos de garanta que operan dentro
del dichos procesos.
En la CE podemos distinguir entre :
Proteccin Jurisdiccional genrica se refiere a la tutela de los derechos y libertades a
travs de las garantas jurisdiccionales que son comunes a todos los bienes e intereses del
OJ.
La proteccin especfica se refiere, por el contrario, a la que puede obtenerse a travs de
procedimientos o instancias creados exclusivamente para el aseguramiento de los derechos
y libertades.
b)Contenido:
el derecho de acceso a los Jueces y Tribunales se concreta en el derecho a ser parte de un
proceso, poder promover la actividad jurisdiccional en pro de una decisin justa.
El derecho a obtener un fallo de los rganos jurisdiccionales fundado en Derecho; oblilga a la
motivacin de las resoluciones judiciales. Mediante la motivacin, el particular conoce las
razones y fundamentos que han llevado al organo jurisdiccional al fallo.
El derecho a que el fallo se cumpla o ejecute y el recurrente sea repuesto en su derecho o
compensado.
La atribucin de la defensa es coherente con la atribucin exclusiva del ius puniendi a los rganos
estatales as como con el principio de separacin de poderes que atribuye al Poder Judicial la funcin
de administrar la justicia.
El art. 24.2 CE consagra los siguientes derechos procesales:
al Juez ordinario predeterminado por la ley. Esta garanta exige que el rgano judicial haya sido
creado por la norma jurdica y que sta le haya investido de jurisdiccin y de competencia con
anterioridad al hecho motivador de la actuacin o proceso judicial y que su rgimen orgnico
o procesa no permita calificarlo de rgano especial o excepcional.
A la defensa y asistencia al letrado.
A ser informados de la acusacin formulada
a un proceso pblico sin dilaciones indebidas y con todas las garantas
a utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa
a no declarar contra s mismo
a no confesarse culpable
a la presuncin de inocencia.
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Que los Tribunales emitan resoluciones acertadas es la finalidad que orienta todo el sistema procesal
y judicial; pero la CE no enuncia un imposible derecho al acierto del Juez y su pretendida lesin no
puede servir nunca de fundamento a una pretensin de amparo.
c) Titularidad: tanto la persona fsica (nacionales y extranjeros) como la jurdica. Los derechos
contenidos en el art. 14, la Seccin 1, del Captulo II, del Ttulo I, se tutelarn ante los Tribunales
ordinarios conforme a un procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad, y en
su caso, a travs del recurso de amparo ante el TC. Este recurso tambin se aplicar a la objecin de
conciencia (art. 30.2 CE)
a) concepto y competencia: Es una garanta genrica del contenido de la CE, que se configura como
un medio de defensa de la integridad del contenido del texto fundamental.
Regulado en el art. 161.1 a) CE, procede inperponerlo ante el TC contra leyes y disposiciones
normativas con fuerza de ley que pudieran haber vulnerado cualquier precepto constitucional.
Se trata pues de una garanta jurisdiccional genrica, pues opera tanto en la proteccin de los
derechos y libertades como en otros aspectos contenidos en el texto constitucional.
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publicacin oficial y en el plazo de 3 meses a partir de la publicacin de la Ley, disposicin o acto con
fuerza de Ley.
La demanda de impugnacin se presenta ante el TC y en ella se debe expresa la identidad de las
personas u rganos que ejercitan la accin, (o comisionados), identificando la Ley, disposicin o acto
impugnado y precisando el precepto constitucional que se entiende infringido. El Presidente del
Gobierno y los rganos colegiados ejecutivos de las CCAA podrn interponer el recurso de
inconstitucionalidad en el plazo de 9 meses y con la finalidad de evitar la interposicin del recurso, se
cumplan los siguientes requisitos:
6. que se rena la Comisin Bilateral de Cooperacin entre la AGE y la respectica CCAA, pudiente
solicitar su convocatoria cualquier de las dos Administraciones.
7. Que en el seno de la mencionada Comisin Bilateral se haya adoptado un acuerd sobre
iniciacin de negociaciones para resolver las discrepancias, pudiendo instar la modificacin
del texto normativo. Este acuerdo podr hacer referencia ala invocacin o no de la suspensin
de la norma.
8. Que el acuerdo sea puesto en conocimiento del TC por los rganos anteriormente citados
dentro de los 3 meses siguientes a la publicacin de la Ley, disposicin o acto con fuerza de
Ley, y se inserte en el BOE y en el Diario oficial de la CCAA.
El art. 33.2 introducido por la L 1/2000 de reforma de la LO 3/1979 de 3 de Octubre, incluye un pklazo
especfico mayor en relacin con recursos relativos al Estado autonmico a fin de permitir la solucin
de conflictos y evitar la interposicin del recurso de insconstitucionalidad.
d) Tramitacin. Una vez admitida, el Alto Tribunal debe dar traslado de la misma al congreso y
Senado por conducto de sus Presidentes; se da traslado tambin al Gobierno por conducto del
Ministerio de Justicia. En el supuesto de que el objeto de recurso fuera una Ley o disposicin con fuerza
de ley dictada por una CCAA, se dar traslado a los rganos legislativos y ejecutivos de la comunidad
afectada.
La personacin y formulacin de alegaciones debern hacerse en el plazo de 15 das. Transcurrido este
plazo,, el Tribunal dictar sentencia en el plazo de 10 das, salvo que, mediante resolucin motivada,
el propio Tribunal estime necesario un plazo ms amplio, que en ningn caso podr exceder de 30
das.
El TC resolver cuestiones que susciten con carcter prejudicial por los rganos jurisdiccionales sobre
la validez de las referidas disposiciones, cuando de ella dependa el fallo del litigio principal. El
parmetro de validez de las normas forales:
el Tribunal considerar las leyes que se hubieran dictado para delimitar las competencias del
Estado y las diferentes CCAA o para regular o armonizar el ejercicio de las competencias de
esta.
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El Tribunal podr declarar insconstitucionalidad formal, los preceptos de un Decreto-Ley,
Decreto-Legislativo, ley que no hubiera sido aprobada con el carcter de orgnica o norma
legislativa de una CCAA en el caso de que dichas disposiciones hubieran regulado materias
reservadas a LO o impliquen modificacin o derogacin de una Ley aprobada con tal carcter
cualquera que sea su contenido.
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Admitida por el TC, quienes sean parte podrn personarse dentro de los 15 das siguientes a su
publicacin, para formular alegaciones, en el plazo de otros 15 das.
El TC dar traslado al Congreso y Senado por conducto de sus presidentes al Fiscal General del
Estado, al Gobierno, por conducto del Ministro de Justicia y en caso de afectar a una Ley o a otra
disposicin normativa con fuerza de ley dictadas por una CCAA, a los rganos legislativo y ejecutivo
de la misa, todos los cuales podrn personarse y formular alegaciones sobre la cuestin planteada en
el plazo comn improrrogable de 15 das. Concluido el procedimiento, el TC dictar sentencia en el
plazo de 15 das, salvo que estime necesario, mediante resolucin motivada, un plazo amplio, que no
podr exceder de 30 das.
El TC puede plantearse una autocuestion de constitucionalidad. Esta posibilidad permite que
cuando el TC estime un recurso de amparo porque uno o ms preceptos de la Ley aplicada lesiona
derechos fundamentales, la Sala del TC elevar la cuestin al Pleno del Tribunal (se puede dictaminar
su expulsin del OJ).
En nuestro OJ, existen varios procesos para el amparo judicial de los derechos fundamentales, el
proceso contencioso-administrativo que puede instarse para la defensa de la igualdad (art 14 CE) y
de los derechos fundamentales (art 15 a 29 CE) y aunque ya no sea el caso, de la objecin de
conciencia (art 30.2 CE)
La aprobacin de la Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de Jurisdiccin Contencioso-
administrativa, regula en sus arts. 114 a 122, lo relativo al contencioso-administrativo para la
proteccin de los derechos fundamentales de la persona.
a) Concepto: Garanta especfica de algunos derechos y libertades prevista en el art 53.2 CE, cuya
resolucin corresponde al TC de acuerdo con el art. 161.1.b) CE. La LO 2/1979 de 3 de octubre, del TC
ha desarrollado lo concerniente al procedimiento y consecuencias de este recurso.
2) Derechos protegidos por el Recurso de Amparo coinciden con los que son objeto de tutela
preferente y sumaria:
a) La igualdad consagrada en el art. 14 CE, no as el valor de igualdad del art. 1.1, ni el
principio de igualdad real y efectiva reconocido en el art. 9.2 CE
b) Los derechos fundamentales de la Seccin 1, Captulo II, Ttulo I (s1c2t1) (arts. 15 a 29 CE)
c) La objecin de conciencia al servicio militar reconocida en el art. 30.2 CE. Pero no el resto
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del art. 30CE.
En cuanto a los derechos objeto del recurso de amparo, el problema jurdico que se plantea es el de
determinar cules son los derechos y libertades que se contienen en los preceptos antes aludidos y
qu materia, por el contrario, an incluida en dichos preceptos, no puede ser considerada como
derechos y libertades y, por tanto, no est comprendida en el mbito de proteccin del recurso de
amparo. Por otro lado, no procede interponer recurso de amparo por violacin de los derechos
contenidos en los Tratados y Convenios internacionales vlidamente ratificados por Espaa, sino
en la medida en que el derecho presuntamente violado se encuentre dentro de los protegidos por el
recurso de amparo de conformidad con el art. 53.2 CE.
3) Actos lesivos de los poderes pblicos. El art 41.2 de la LO 2/1979 del TC, establece que el recurso
de amparo proceder contra disposiciones, actos jurdicos o simple va de hecho de los poderes pblicos
del Estado, las CCAA y dems entes pblicos de carcter territorial, corporativo o institucional, as como
de sus funcionarios o agentes que violen cualquiera de los derechos y libertades protegidos por este recurso. Los
nicos actos que parecen quedar exentos de este recurso son los de los entes pblicos extranjeros o
los de las organizaciones internacionales o supranacionales.
El art. 41.3 de la LOTC determina con claridad la finalidad del recurso de amparo que no es otra que
la de restablecer o preservar los derechos o libertades por razn de los cuales se formul el recurso.
Se trata pues, de un mecanismo jurisdiccional para restablecer al particular en el ejercicio de sus
derechos y libertades vulnerados por la accin u omisin de un poder pblico.
Son recurribles en amparo:
3. las decisiones o actos sin valor de ley, emanados de las Cortes o de cualquiera de sus
rganos, o de las Asambles Legislativas de las CCAA, o de sus rganos que violen los
derechosy libertades susceptibles de amparo constitucional, podrn ser recurridos
dentro del plazo de 3 meses desde que sean firmes
4. las violaciones originadas por disposiciones, actos jurdicos, omisiones o simple va de
hecho del G o de sus autoridades o funcionarios, o de los rganos ejecutivos colegiados
de las CCAA o de sus autorridades o funcionarios o agentes, podrn dar lugar al recurso
de amparo una vez que se haya agotado la va judicial procedente, en el plazo de 20 das
contados desde el siguiente a la notificacin de la resolucin recada en el previo
proceso judicial.
5. Las violaciones que tuvieran su origen inmediato y directo en un acto u omisin de un
organo judicial, cumpliendo estos requisitos:
1. que hayan agotado todos los medios de impugnacin dentro de la va judiciales
2. que la violacin del derecho o libertad sea imputable de mdo inmediato y directo
de una accin u omisin del rgano judicial con independencia de los hechos que
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dieron lugar al proceso que aquellas se produjeron
3. que se haya denunciado formalmente en el proceso la vulneracin del d
constitucinal tan pronto como hubiera lugar para ello.
4) Carcter subsidiario del recurso de amparo. Pues es preciso agotar la va ante los tribunales
ordinarios y su incidencia es tanto subjetiva, pues tutela el derecho a instancia del particular, como
objetiva, pues, con tal defensa tutela tambin el Ordenamiento constitucional del que los derechos y
libertades son parte fundamental (STC 17/1981).
7) Suspensin: la interposicin no suspende los efectos del acto o sentencia impugnados, pero,
cuando la ejecucin del acto o sentencia impugnados produzca un perjuicio al recurrente que pudiera
hacer perder al amparo su finalidad, puede acordarse la suspensin total o parcial, siempre y cuando
la suspensin no ocasione perturbacin grave a un inters constitucionalmente protegido, ni a los
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derechos fundamentales o libertades de otra persona.
8) Sentencia: podr otorgarlo o denegarlo. En el caso de que la Sentencia sea estimatoria del recurso
contendr alguno de los siguientes pronunciamientos:
declaracin de nulidad de la decisin, acto o resolucin que hayan impedido el
pleno ejercicio de los derechos o libertades protegidos, con determinacin de la
extincin de sus efectos.
Reconocimiento del derecho o libertad pblica
restablecimiento del recurrente en la integridad de su derecho o libertad con la
adopcin de las medidas apropiadas para su conservacin.
Si la Sala o la Seccin estiman el recurso porque sea la propia Ley la que lesione el derecho
fundamental, se elevar la cuestin de inconstitucionalidad al Pleno con suspensin del plazo para
dictar sentencia.
4. INSTITUCIONES DE GARANTA
Una tercera instancia de aseguramiento de los derechos y libertades podemos encontrarla en
instituciones que dedican a ello gran parte de su actividad o que son creadas a estos efectos.
Entre las primeras, podemos destacar la actividad del Parlamento y la del Ministerio Fiscal; y entre
las segundas, la del Defensor del Pueblo.
a) Concepto: La figura del Ministerio Fiscal suele vincularse al ejercicio de la accin penal y tiene
su origen en la sustitucin del sistema inquisitivo en el enjuiciamiento penal por el actual sistema
acusatorio formal o sistema mixto en el que el Juez o tribunal se le sustrae la funcin de acusar. La
naturaleza del MF no es cuestin pacfica y depende en gran medida de las funciones que se
encomiendan a esta institucin en los distintos OJ.
Se han formulado diversas tesis para conocer la definicin conceptual:
que era un rgano adscrito a los Tribunales con una triple funcin: defensa
de la legalidad, de los intereses del Estado y de los particulares
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que era un rgano del Estado con funciones en la Administracin de Justicia,
dotada de imperium aunque sin competencias decisorias que le
corresponderan al Estado para el logro de la Justicia
que era un rgano administrativo del Estado al que se le encomendaba la
defensa de la legalidad y de los intereses del Estado en la actuacin de los
Tribunales
que deba ser un rgano de la Admn de Justicia con funciones en la
jurisdiccin penal.
L 50/1981, de 30 diciembre, por la que se regula el Estatuto Orgnico del MF, dispone que ste es
un rgano de relevancia constitucional con personalidad jurdico propia, integrado con autonoma
funcional en el Poder Judicial, y ejerce su misin por medio de rganos propios, conforme a los
principios de unidad de actuacin y dependencia jerarquica y con sujecin a los de legalidad e
imparcialidad.
El Gobierno puede interesar del Fiscal General del Estado que promueva ante los Tribunales
actuaciones concretas para la defensa del inters pblico. La comunicacin del Gobierno con el MF
se lleva a cabo a travs del Ministro de Justicia y del Fiscal General del Estado, pero el Presidente
del gobierno, si lo estima necesario, puede dirigirse directamente al fiscal General.
La peticion del Gobierno, no tiene carcter vinculante y el FGE, oda la Junta de Fiscales de
Sala del Tribunal Supremo, resuelve sobre la viabilidad o procedencia de la so licitud y expone su
resolucin al gobierno de forma razonada.
El art 124.1 CE, les atribuye la funcin de promover la accin de la justicia en defensa de la legalidad, de
los derechos de los ciudadanos y del inters pblico tutelado por la ley, de oficio o a peticin de los
interesados, as como velar por la independencia de los Tribunales y procurar ante stos la satisfaccin del
inters social
La Ley 50/1981, en su art. 1, reproduce el art 124 CE y especifica que corresponde al MF velar por el
respeto de las instituciones constitucionales y de los derechos fundamentales y libertades pblicas con
cuantas actuaciones exija su defensa.
Para el cumplimiento de sus funciones, el MF posee un conjunto de competencias, entre las que
destacan:
a) interponer recurso de amparo ante el TC, en los casos y formas previstos en la LO 2/1979
b) Intervenir en procesos de que conoce el TC en defensa de la legalidad en la forma en que
las Leyes establezcan.
c) Intervenir en procesos judiciales de amparo.
d) Defender la legalidad de los procesos contencioso-administrativos en que intervienen.
El MF resulta ser una institucin de garanta de los derechos y libertades, en su funcin de defensor
de la legalidad.
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es un Alto Comisionado de las Cortes Generales, al que se atribuye la defensa de los derechos
comprendidos en el Ttulo I. El citado precepto constitucional remite a una ley orgnica la regulacin
de esta institucin, mandato que se cumpli con la aprobacin de la LO 3/1981, modificada por la
LO 2/1992, a efectos de constituir una comisin mixta Congreso-Senado de relaciones con el Defensor
del Pueblo.
El Defensor del Pueblo es el alto comisionado de las Cortes Generales designado por stas para la
defensa de los derechos comprendidos en el Ttulo I de la CE, a cuyo efecto podr supervisar la
actividad de la Administracin, dando cuenta a las Cortes Generales. Ejercer las funciones que le
encomiende la CE y la presente LO.
El defensor es designado parlamentariamente por mayora de 3/5 de cada cmara ( Congreso y
Senado), en sesiones plenarias independientes. Si no lograra estas mayoras, las sucesivas propuestas
precisaran el voto favorable de los 3/5 del Congreso y la mayora absoluta del Senado y la propuesta
de un solo nombre cada vez.
El defensor es elegido por un periodo de 5 aos y se permite la reeleccin. Puede ser designado
Defensor del Pueblo cualquier espaol mayor de edad que se encuentre en el pleno disfrute de sus
derechos civiles y polticos. Su nombramiento se acredita con las firmas de los Presidentes del
Congreso y Senado y su publicacin en el BOE y tomar posesin de su cargo ante los miembros de
las Mesas de ambas Cmaras, reunidos conjuntamente.
Una vez designado, el Defensor del Pueblo propone el nombramiento de dos Adjuntos que deben
recibir la conformidad de la Comisin Mixta CongresoSenado.
La LO del Defensor del Pueblo establece una serie de incompatibilidades para fortalecer la posicin
de independencia que esta Institucin precisa para el desenvolvimiento de sus funciones
constitucionales.
Adems, El Defensor del Pueblo no est sujeto a mandato alguno, no recibe instrucciones de ninguna
autoridad y desempea sus funciones con autonoma plena.
Adems dispone de inviolabilidad por las manifestaciones o actos que formule en el desempeo de
su cargo, as como de inmunidad, no pudiendo ser detenido sino en caso de flagrante delito y fuero
especial exclusivo de la Sala de lo Penal del TS.
El defensor del Pueblo cesa:
1) Por renuncia
2) Por expiracin del mandato
3) Por muerte o incapacidad sobrevenida
4) Por actuar con notoria negligencia en sus obligaciones
5) Por haber sido condenado, en sentencia firme, por delito doloso.
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las actividad de la Administracin dando cuenta a las Cortes Generales a travs de un Informe Anual
y de otros informes que puede elaborar sobre aspectos concretos.
La CE le encomienda la defensa de todos los derechos contenidos en el Titulo I (arts. 10 a 55 CE) y
sus funciones se extienden a:
a) La inspeccin y comprobacin del funcionamiento de los servicios pblicos.
b) La orientacin y propuesta sobre las medidas necesarias para la subsanacin de anomalas
en el funcionamiento de dichos servicios, para lo cual puede emitir informes y dirigirse a los
distintos rganos pblicos
c) La defensa jurisdiccional de los derechos y libertades a travs de su legitimacin para
interponer el recurso de inconstitucionalidad y de amparo.
Diversas CCAA se han dotado de una institucin similar para el mbito de sus respectivos
territorios, con las que el Defensor del Pueblo mantiene relaciones de coordinacin.
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1. LA SUSPENSIN DE DERECHOS: CONCEPTO, ORIGEN Y EVOLUCIN.
La suspensin de derechos constitucionales surge ante la aparicin de circunstancias
extraordinarias en la sociedad, como un instrumento de defensa del orden constitucional con el
objeto de restablecer la situacin de normalidad alterada por dichas circunstancias.
Su origen est en la Martial Law inglesa, en virtud de la cual la Corona y todo ciudadano podan repeler por
la fuerza cualquier insurreccin, revuelta o resistencia violenta a la ley. En Francia tambin se
incorpor tras la Revolucin a travs de la institucin de Etat de siege. La Constitucin alemana de
1968 incluy asimismo cuatro tipos de estados excepcionales.
El art. 15 del Convenio Europeo de Derecho Humanos de 1950 establece que En caso de guerra u otro
peligro pblico que amenace la vida de la nacin, cualquier Alta Parte Contratante podr tomar medidas
que deroguen las obligaciones previstas en el presente Convenio en la medida estricta en que lo exija la
situacin, y supuesto que tales medidas no estn en contradiccin con las otras obligaciones que
dimanen del Derecho Internacional. En trminos semejantes se expresa el art. 4.1 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1966, aadiendo el matiz de que tales medidas no
entraen discriminacin alguna por causa de raza, color, sexo, idioma, religin u origen social.
La suspensin de derechos apareca ya en las Constituciones de 1812, 1837, 1845, 1869, 1876 y
1931, as como en la Ley Orgnica del Estado, durante el rgimen franquista.
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publicaciones, grabaciones y otros medios de informacin.
Art. 21: derecho de reunin.
Art. 28.2: derecho de huelga.
Art. 37.2: conflictos colectivos.
3.4. SUJETOS.
La declaracin de cualquiera de los estados de alarma excepcin o sitio afecta a los sujetos
que se encuentren dentro del mbito territorial sealado en dicha declaracin o a todas las personas
que se encuentren en el pas si sta afectara a todo el territorio nacional.
4 ESTADOS EXCEPCIONALES.
4.1. ASPECTOS Y DISPOSICIONES COMUNES A LOS ESTADOS DE ALARMA, EXCEPCIN Y SITIO.
De acuerdo con el mandato del art. 116.1 CE, sobre reserva de LO, se promulg la LO 4/1981 ,
de 1 de Junio, de los estados de alarma, excepcin y sitio. Los arts. 162 a 165 del Reglamento del
Congreso de los Diputados regulan el procedimiento para la adopcin y declaracin de los estados
excepcionales.
El art. 116 se limita a enunciar los estados excepcionales y a establecer una regulacin bsica. La
LO4/1981 establece en su art. 1 que proceder la declaracin de los estados de alarma, excepcin o sitio
cuando circunstancias extraordinarias hiciesen imposible el mantenimiento de la normalidad mediante
los poderes ordinarios de las autoridades competentes. Establece asimismo el art. 1.2 que tanto las
medidas a adoptar como la duracin de la declaracin de cualquiera de los estados excepcionales,
sern las estrictamente indispensables para asegurar el restablecimiento de la normalidad, siendo
su aplicacin en cualquier caso proporcionada a las circunstancias.
Dicha declaracin tendr carcter temporal, decayendo las medidas adoptadas bajo su
vigencia en el momento de expirar la declaracin. Solo subsistirn las sanciones que ya fueran firmes
al expirar sta. Por otro lado, la declaracin de alguno de los estados excepcionales no interrumpe el
normal funcionamiento de los poderes constitucionales del Estado. Sin embargo, en el estado de
sitio la autoridad militar puede asumir competencias que normalmente no ejerce.
La declaracin de uno de los estados excepcionales requiere publicidad y a tal fin debe
publicarse inmediatamente en el BOE, entrando en vigor en la fecha de publicacin. Las medidas que
adopte la autoridad competente durante la vigencia del estado excepcional deben ser asimismo
ampliamente difundidas.
Los actos y disposiciones de la Adm. Pblicas adoptados durante la vigencia del estado
excepcional son impugnables en va jurisdiccional, teniendo los perjudicados en sus personas,
derechos o bienes, derecho a indemnizacin.
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a) Catstrofes, calamidades o desgracias pblicas (terremotos, inundaciones, incendios o
accidentes de gran magnitud)
b) Crisis sanitarias: epidemias y casos de contaminacin grave.
c) Paralizacin de los servicios pblicos de la comunidad, si no se garantiza lo dispuesto en
los arts. 28, 2 y 37,2 (huelgas o conflictos colectivos sin que se cumplan servicios mnimos).
d) Situaciones de desabastecimiento de productos de primera necesidad.
4.2.3. Efectos.
De acuerdo con el art. 11 LO 4/1981, el Decreto inicial declarando en estado de alarma debe
contener las medidas para el restablecimiento de la normalidad, que pueden ser completadas por
decretos posteriores, siempre dentro de las permitidas por el citado art.:
a) Limitar la circulacin o permanencia de personas o vehculos en horas y lugares
determinados.
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b) Practicar requisas temporales de todo tipo de bienes e imponer prestaciones personales
obligatorias.
c) Intervenir y ocupar transitoriamente fbricas, industrias, talleres, explotaciones o locales
de cualquier naturaleza, excepto domicilios privados.
d) Limitar o racionar el uso de servicios o consumo de artculos de primera necesidad.
e) Impartir las rdenes necesarias para asegurar el abastecimiento de los mercados y el
funcionamiento de los servicios y centros de produccin afectados por el art. 4 LO 4/1981.
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Para cumplir lo establecido en el RD, el Gobierno deleg en el Jefe de Estado Mayor del
Ejrcito del Aire y a las autoridades militares, competencias para adoptar las decisiones pertinentes.
Este RD suscit controversia, al poner en duda si era posible que el Gobierno delegara
en una autoridad militar la gestin de una situacin de alarma o si esta medida en concreto proceda
solo en los casos de excepcin o sitio. La LO 4/1981, dispone que todas las autoridades civiles de
la AP del territorio afectado, integrantes de cuerpos de polica de las CCAA y de las corporaciones
locales, y dems funcionarios y trabajadores al servicio de las mismas, quedarn bajo las rdenes
directas de la autoridad competente en cuanto sea necesario para la proteccin de personas, bienes y
lugares, pudiendo imponerles servicios extraordinarios por su duracin o naturaleza, sin que este
precepto aluda a si la autoridad ser civil o militar.
El RD se aprob por un plazo de 15 das, pero el estado de alarma fue prorrogado hasta el 15
de enero de 2011, en el que se public el TD 28/2011, de 14 enero, por el que se deroga el RD 1611/2010,
por el que se encomienda al Minsiterio de Defensa las facultades de control de trnsito areo
atribuidos a la entidad pblica empresarial AENA. En esta norma se confirma que, debe procederse
a dejar sin efecto la atribucin al Ministerio de Defensa de las competencias de direccin del control
de la circulacin area general.
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d) Cuanta mxima de las sanciones pecuniarias que la autoridad gubernativa pueda imponer.
El Congreso puede aprobar la solicitud en los trminos en que fue enviada por el Gobierno o
introducir modificaciones en la misma. La prrroga por otros 30 das ha de ser aprobada por el
Congreso segn el mismo procedimiento.
Una vez aprobado por el Congreso, el Gobierno puede declarar el estado de excepcin por Decreto
del Consejo de Ministros. En caso de requerir nuevas medidas, el Gobierno debe solicitar de nuevo
aprobacin del Congreso. En caso de que el mbito territorial est comprendido en una sola CA, la
autoridad gubernativa coordinar su actuacin con el gobierno de dicha CA.
El Gobierno puede poner fin al estado de excepcin antes del plazo previsto mediante Decreto
acordado en Consejo de Ministros, dando inmediata cuenta al Congreso.
1. Libertad personal (art. 17 CE): la autoridad gubernativa podr detener a cualquier persona,
si existen sospechas fundadas de que vaya a provocar alteracin del orden pblico, dando traslado
al juez competente en 24 horas.
2. Inviolabilidad del domicilio (art. 18.2 CE): la autoridad gubernativa podr disponer
inspecciones y registros domiciliarios para el esclarecimiento de presuntos delitos o para el
mantenimiento del orden pblico, por agentes de la autoridad provistos de orden formal y escrita,
y en presencia de algn miembro de la familia mayor de edad o dos vecinos.
3. Secreto de las comunicaciones (art. 18.3 CE): la autoridad podr intervenir toda clase de
comunicaciones, si es necesario para esclarecer hechos delictivos o mantener el orden pblico,
comunicando la intervencin al juez competente en escrito motivado.
4. Libertad de circulacin (art. 19 CE): la autoridad puede intervenir y controlar toda clase de
transportes y la carga de los mismos, as como prohibir la circulacin de personas y vehculos en las
horas y lugares que se determinen, exigiendo identificacin a quienes se desplacen. Podr exigirse a
personas determinadas, en razn de la peligrosidad asociada a estas para el mantenimiento de
orden pblico, que comuniquen con antelacin cualquier desplazamiento fuera de su localidad de
residencia, o incluso disponer su salida de la localidad y realojo.
5. Libertad de expresin y derecho a la informacin (art. 20 CE): la autoridad puede suspender
publicaciones, emisiones de radio y TV, proyecciones cinematogrficas y representaciones
teatrales, as como secuestrar publicaciones, sin ejercer censura previa.
6. Derecho de reunin: la autoridad puede someter a autorizacin previa o prohibir reuniones
y manifestaciones, as como disolver reuniones y manifestaciones que puedan celebrarse, excepto
las de los partidos polticos, sindicatos y asociaciones empresariales, que se celebren en cumplimiento
de sus funciones y fines constitucionales. Loa agentes pblicos debern portar autorizacin formal,
salvo caso de flagrante delito.
7. Derecho a la huelga y al conflicto colectivo: la autoridad puede prohibir el ejercicio de tales
derechos.
8. Otras medidas: incautacin de armas o explosivos, requerimiento a los extranjeros para
comparecer o renovar su permiso de residencia, intervencin de industrias o comercios o
suspensin temporal de actividades.
4.4.3. Efectos.
Segn el art. 32.3 LO 4/1981, el estado de sitio acumula los efectos de los dos estados anteriores,
mas la suspensin temporal de las garantas jurdicas del detenido del art. 17.3 CE.
Por otro lado, segn el art. 33 LO 4/1981, el Gobierno asumir todas las facultades extraordinarias
previstas en la propia declaracin y en la LO respecto del estado de sitio y designar la autoridad
militar que, bajo la direccin del Ejecutivo, ejecute las medidas que procedan en el territorio a que
el estado de sitio se refiera.
Designada la autoridad militar, publicar y difundir los oportunos bandos que contengan las
medidas necesarias, siempre conforme a la CE, la LO 4/1981 y la propia declaracin de estado de
sitio. La declaracin de estado de sitio puede determinar que algunos delitos comunes queden bajo
la jurisdiccin militar (de acuerdo con el art. 117.5 CE).
Las autoridades civiles continuarn en el ejercicio de todas las competencias no conferidas a la
autoridad militar.
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5. LA SUSPENSIN INDIVIDUAL DE DERECHOS.
5.1. CONCEPTO.
Tiene la finalidad de evitar la necesaria declaracin del estado de excepcin o de sitio para
suspender derechos cuando se trate de investigar actos cometidos por bandas armadas o elementos
terroristas.
La llamada ley antiterrorista LO 9/1984, que modificaba la Ley 11/1980, fue declarada parcialmente
inconstitucional por el TC por contravenir el art. 55.2 CE. Posteriormente se aprob lo LO 3/1988,
que derogaba la anterior, as como la Ley 10/1995, que modificaba el cdigo penal tipificando los
delitos de terrorismo. La LO 4/1988 reform en relacin con esto la LECr.
Todo ello constituye un rgimen restrictivo en el ejercicio de estos derechos, mas que una suspensin.
El control judicial sale reforzado, si bien no hay referencia alguna al control parlamentario exigido
por el art. 55.2 CE.
La regulacin actual ha reforzado en conjunto la intervencin judicial, a la vez que ha dejado muy
reducida la ampliacin temporal de la detencin preventiva, aunque, plantea el problema de la
ausencia de referencia alguna al control parlamentario exigido por el art. 55.2 CE.
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CAPTULO 11: LA IGUALDAD; VALOR, PRINCIPIO, DERECHO Y ELEMENTO
TRANSVERSAL DEL SISTEMA MULTINIVEL DE DERECHOS.
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1. LA DIFERENCIACIN SOCIAL Y LA IGUALDAD
La igualdad es una reivindicacin presente en un amplio nmero de sociedades.
La integracin del ser humano en grupos organizados se ha basado siempre en la asignacin de
distintos roles. Esta distribucin generaba inevitablemente una distinta posicin dentro del grupo y,
a travs de ella, una diferente consideracin y valoracin de la persona.
Ciertas diferencias naturales entre los hombres (debidas a factores fsicos, edad, sexo, salud)
han sido en las sociedades primitivas el origen de la desigualdad social.
El mantenimiento de estas diferencias podra haber sido comprensible en el marco de
sociedades que tendan exclusivamente a la supervivencia y en las que los conceptos dignidad
humana o el de libre desarrollo de la personalidad resultaban inimaginables. Las diferenciaciones as
establecidas han sido denominadas factores originarios de diferenciacin social.
La creciente complejidad de las sociedades termin generando otros factores de
diferenciacin social: el nacimiento, la riqueza, la reputacin y, especialmente, la divisin sexual del
trabajo a partir de la consolidacin del sistema de propiedad. Estos son factores adquiridos de
diferenciacin social.
La distincin esencial entre un tipo y otro se encuentra en los distintos fines que persiguen.
Mientras que los primeros tienden a mantener cohesin del grupo en sociedades muy elementales,
los segundos son instituidos para lograr el benefici de un determinado sector social o econmico
en detrimento de otro, y responden a un modelo social complejo nutrido de principios que buscan
deliberadamente la diferenciacin social.
Es en poca muy cercana cuando comienza a notarse un esfuerzo por atenuar las
consecuencias de las diferencias originarias y por erradicar las diferencias institucionales y jurdicas.
Nacen as las reivindicaciones a favor de la igualdad entre distintos sectores de poblacin.
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de sentido (igualdad, por ejemplo).
Este principio de igualdad se constituye durante el primer tercio del siglo XX, como un lmite
al legislador ordinario que ve as circunscrita su discrecionalidad en la regulacin mediante normas,
por el cumplimiento de esta igualdad en el contenido de las mismas.
Esta ser la situacin del principio de igualdad cuando se extienda la crisis del Estado liberal y su
incapacidad para regular la cada vez ms compleja sociedad industrial. La transformacin lleg de la
mano del intervensionismo econmico a travs de un nuevo modelo de estado: El Estado social.
Se desarroll en los pases ms adelantados una poltica social cuyo objetivo inmediato era remediar
las psimas condiciones vitales de los estratos ms desamparados de la poblacin.
Fueron estas primera intervenciones sectoriales parciales y sin otro alcance que atenuar el problema
concreto las que cimentaron el nuevo modelo de estado que no dej de ser Estado de derecho pero s
dej de ser estado liberal.
La poblacin ahora solicitaba servicios y prestaciones pblicas. Este nuevo estado
interventor transforma tambin el principio de igualdad como un instrumento de transformacin
social. Slo un Estado social que propugna la redistribucin y la nivelacin social poda defender un
principio de igualdad que se superponga a las desigualdades naturales.
Ser el constitucionalismo posterior a la Segunda Guerra mundial, el que definitivament e
incorpora esta nueva vertiente del principio de igualdad que ahora emerge como una igualdad
material que a partir de entonces coexiste con el ms tradicional principio de igualdad formal, en
sus manifestaciones de igualdad ante la ley e igualdad en la ley.
La igualdad material o efectiva, es una excepcin al principio de igualdad y se manifiesta
precisamente como una excepcin de la obligacin de aplicar rigurosamente el principio de
igualdad ante y en la ley, a la vez que representa, por lo general, la obligacin de asumir por los
poderes pblicos la accin transformadora que el estado social implica.
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ante y en la ley
4) A lo largo del texto podemos ver manifestaciones derivadas de la clusula general del art.
14 CE.
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La igualdad en la ley vincula al legislador de la ley y del reglamento y se vulnera cuando la norma
distingue, sin justificacin razonable, supuestos de hecho iguales, mientras que la igualdad en la
aplicacin del Derecho vincula al operador jurdico (ejecutivo y judicial) que debe aplicar la norma.
Se vulnera la igualdad en la aplicacin de la ley cuando uno de los operadores jurdicos mencionados
interpreta la norma en un supuesto concreto de manera distinta perjudicial - a como lo vena
haciendo en casos anteriores sustancialmente iguales La igualdad en el contenido de la ley, no
significa la obligacin de que la norma d siempre y en todo caso un trato idntico a todos los
supuestos similares; la igualdad ante la ley no opera respecto de personas o de grupos que se rigen
por estatutos distintos. Resulta as compatible con un trato diferenciado, siempre que las situaciones
o los sujetos posean algn rasgo distintivo que justifique la diferenciacin.
Se aceptan las diferencias de trato para situaciones en las que puedan apreciarse diferencias
que deban ser relevantes en el caso concreto. La jurisprudencia aplica el Test de la razonabilidad
para determinar qu diferencias son compatibles con el derecho de igualdad. El TC analiza:
1. Si la diferencia de trato incluida en la ley obedece a la consecucin de fines
constitucionalmente relevantes
2. Si esta diferencia de trato es proporcionada al fin que se persigue, de manera que no
consagre una excepcin al principio de igualdad que no sea estrictamente precisa.
Desde el momento en que queda habilitada la diferenciacin razonable se puede considerar que en
esta clusula general de igualdad del art. 14 CE, podemos encontrar apoyo jurdico-constitucional
para las acciones positivas.
3.3 LA IGUALDAD PROMOCIONAL (ART. 1.1 CE) Y LA IGUALDAD REAL EFECTIVA (ART. 9.2 CE)
3.3.1. La Igualdad Promocional
La CE incorpora junto a la igualdad formal o igualdad ante la ley, otros aspectos del principio
de igualdad, entre ellos, el que podramos denominar la igualdad promocional: representa el
compromiso del Estado social y democrtico de Derecho en la consecucin de este ideal y su
consagracin en todos los mbitos de la sociedad.
Jurdicamente, los valores poseen valor normativo supremo y habilitan para fundamentar en
ellos un recurso de inconstitucionalidad, pero proyectan un contenido que permite concretar y
resolver casos particulares. El sistema de valores y principios constitucionales, obliga a una
interpretacin de la CE y de las leyes, que sea acorde con el carcter finalista de dichos valores y
principios.
El TC se ha appoyado en la igualdad como valor supremo para resolver casos concretos.
Ello se traduce en la eficacia derogatoria de la CE de todas aquellas disposiciones que no son
susceptibles de reconducirse por vas interpretativas al marco constitucional y la de la extensin del
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amparo que el principio de igualdad reclama a todas aquellas situaciones de desigualdad que
persistan a la entrada en vigor de la CE.
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Como regla general, ser inconstitucional la diferencia de trato que venga motivada
exclusivamente por el sexo de la persona afectada (STC). La condicin femenina no es suficiente
para justificar la diferenciacin.
En la jurisprudencia del TC se aprecia, por otro lado, una lnea doctrinal que da cobijo a
determinadas diferenciaciones por considerarlas compatibles con lo establecido en el art. 14 CE.
En sntesis son:
a) Supuestos laborales en los que el puesto de trabajo est necesariamente vinculado al sexo:
la exclusin de una mujer de un puesto de trabajo para el que se requera una gran fuerza fsica
(STC 198/1996). En este caso debe comprobarse que la exclusin responde claramente a la
falta de idoneidad.
b) Supuestos de desigualdades consagradas en la CE o derivadas, en apariencia,
directamente de ella. Tal es el caso de la preferencia del varn sobre la mujer en el orden
sucesorio al trono.
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Resulta necesario diferenciarlas de las acciones protectoras cuya constitucionalidad ya hemos
puesto en duda. El sujeto de la accin positiva no es un individuo mujer - dbil, sino un individuo
mujer - postergada socialmente.
La legitimidad de la accin positiva depende de la existencia de esta situacin de inferioridad social
y debe extenderse slo a la situacin en la que se aprecie.
Por otro lado, un sector doctrinal ha venido distinguiendo, por la intensidad de las medidas
adoptadas y por el resultado perseguido, entre las acciones positivas en sentido estricto o
moderadas y la discriminacin inversa.
Las acciones positivas en sentido estricto o moderadas tienden a situar al sexo minusvalorado en la
misma posicin de partida que el otro sexo en relacin con el ejercicio de sus derechos o el acceso a
bienes y servicios. Se trata de garantizar mximamente la igualdad de oportunidades y nivelar la
desigualdad en origen.
Las medidas de discriminacin inversa inciden directamente en el resultado estableciendo
condiciones o requisitos que pueden llegar a provocar diferencias notables entre los sexos cuyo
nico fundamento es la igualdad de resultado que se persigue con este tipo de acciones.
Las acciones positivas y la denominada discriminacin inversa han tenido una amplia recepcin en
el
Derecho de la Unin Europea y en la jurisprudencia del Tribunal de justicia.
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principio de aplicacin de acciones positivas.
El principio de distincin entre discriminacin directa e indirecta.
Principio de inversin de la acrga de la prueba.
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Posibilidad de establecer acciones positivas para las mujeres cuando la aplicacin de otras
medidas de igualdad no puedan reparar la situacin de desigualdad existente en un caso concreto.
Tambin las personas fsicas y jurdicas de naturaleza privada podrn aplicar medidas de acciones
positivas.
4.9. EDUCACIN
Obligacin de las autoridades educativas de prestar especial atencin a que los curricula de
mujeres y hombres, en todos los niveles, sean valorados en trminos de igualdad as como la
promocin de la incorporacin de la mujer a los diferentes niveles de direccin y supervisin
educativa.
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4.11. SOCIEDAD DE LA INFORMACIN
El Gobierno queda obligado a la promocin de la plena incorporacin de las mujeres en la
Sociedad de la Informacin mediante el desarrollo de programas especficos en materia de acceso y
formacin en tecnologas de la informacin y comunicacin.
Proteccin contra el lenguaje sexista.
4.13. PROTECCIN
Cualquier persona puede recabar de los tribunales la tutela del derecho a la igualdad entre
mujeres y hombres.
La capacidad y legitimacin para intervenir en los procesos civiles, sociales y contencioso-
administrativo corresponden a las personas fsicas y jurdicas con inters legtimo. En los casos de
acoso sexual y por razn de sexo, la persona acosada ser la nica legitimada en los litigios que
pudieran pronunciarse.
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1. LOS DERECHOS DEL ART. 15 CE: SIGNIFICADO CONSTITUCIONAL
Todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en ningn caso, puedan
ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida la pena de muerte,
salvo lo que puedan disponer las leyes penales militares para tiempos de guerra.
Con el art. 15 comienza la seccin 1. Del captulo II, del ttulo I de la Constitucin espaola (art. 15
a 29), que recibe el ttulo de Derechos fundamentales y libertades pblicas. La CE ha otorgado a los
derechos y libertades contenidos en dicha seccin las mximas garantas del ordenamiento
constitucional, incluida la reserva de ley orgnica (art. 81 CE) para su desarrollo y el recurso de
amparo ante el TC ( tambin extendido a la igualdad reconocida en el art. 14 y a la objecin de
conciencia del art. 30.2 CE).
Para un sector doctrinal, el derecho a la vida es, realmente, el presupuesto fsico para el ejercicio
de los dems derechos y libertades por cuanto sin la existencia fsica no cabe ejercicio de ningn otro
derecho.
As entendido, el derecho a la vida debera ser un derecho de carcter absoluto en tanto su
restriccin llevara a la eliminacin del sujeto.
Por otro lado, este mismo artculo prohbe la tortura y los tratos inhumanos o degradantes y se
declara abolida la pena de muerte, salvo lo dispuesto por leyes penales militares en tiempos de
guerra. En ambos casos, son derechos derivados del mbito de la proteccin fsica de la persona.
2. EL DERECHO A LA VIDA
2.1. NATURALEZA JURDICA
El derecho a la vida constitucionalizado en el art. 15 CE, se ha interpretado como un derecho
de inmunidad frente al poder pblico y debe permitir al sujeto decidir plenamente sobre su propia
vida, incluida la decisin sobre el fin de la misma.
Esta tesis ha sido corroborada por la doctrina del TC el cual ha manifestado que del art. 15 no se
deriva una libertad personal, un derecho en suma que permita a la persona decidir si vivir o morir.
En ese sentido, la ley 41/2002, bsica reguladora de la autonoma del paciente y de derechos y
obligaciones en materia de informacin y documentacin clnica, permite una interpretacin menos
rgida que la mantenida por el TC, interpretacin que, de otra parte, va abrindose camino en el
Derecho internacional.
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personal (Art. 17.1 CE). Igual sucede con el art. 24 CE que reconoce el derecho a obtener tutela
efectiva de jueces y tribunales, derecho que alcanza a menores o incapaces.
Puede afirmarse que el concepto de persona en la CE es un concepto relativo al ya nacido y, segn los
derechos y libertades concretos, puede referirse a todos los nacidos, mayores, menores, capaces,
incapaces, o bien acotar el sujeto de cada derecho a los mayores de edad que gocen de la plenitud de
sus derechos.
Los constituyentes no se plantearon de manera general la proteccin del no nacido a efectos del
conjunto de derechos y libertades reconocidas y s tan solo en la regulacin del art. 15 CE que
reconoce el derecho de todos a la vida.
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la mujer.
Actualmente han surgido problemas muy distintos a ste que m sin embargo han sido
abordados por el TC basndose en la doctrina del su propia sentencia 53/1985. En STC 52/1985, de 11
de abril, el TC seala la relevancia del proceso vital, partiendo de que la vida es una realidad desde
el inicio de la gestacin, de donde concluye que si la CE protege la vida con la relevancia a que
antes se ha hecho mencin, no puede desprotegerla en aquella etapa de su proceso que no slo es
condicin para la vida independiente del claustro materno, sino que es tambin un momento del
desarrollo de la vida del nasciturus, en cuanto ste encarna un valor fundamental - la vida humana -
garantizado en el art. 15 CE y constituye un bien jurdico cuya proteccin encuentra en dicho precepto
fundamento constitucional.
Dentro del proceso continuo de la vida el TC estima que tiene especial relevancia el
nacimiento y, antes de l, el momento a partir del cual el nasciturus es ya susceptible de vida
independiente.
El TC parece decantarse por la tesis de que el trmino todos debe interpretarse como todos
los nacidos a efectos de reconocimiento del derecho a la vida reconocido en el art. 15 CE. La defensa
del derecho a la vida que s contiene, en trminos generales, la STC 53/1985, permite que el Estado
establezca, en su caso, sanciones penales para su proteccin, aunque tambin estima el TC que el
Estado puede renunciar a ellas ante determinados supuestos. Ello es as porque la proteccin debida
al nasciturus puede entrar en colisin, como ya dijimos, con otros valores constitucionales
protegidos, como la vida y la dignidad de la mujer.
El TC quiso en 1985 conciliar dos tesis: Se trata de compatibilizar el principio de la
inviolabilidad de la vida humana con el principio de limitacin y ponderacin de los derechos como
sistema de compatibilidad entre los diversos derechos y libertades reconocidos en el Oj, lo cual se
asienta en la consideracin de que no hay en el Oj derechos absolutos.
Por otro lado, el TC apoyndose en los principios penales de razonable exigibilidad de una
conducta y de proporcionalidad de la pena, admite la posibilidad de que el legislador renuncie a
imponer una pena cuando considere que ello puede representar una carga insoportable.
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en s misma y merece proteccin pero en determinadas circunstancias, no puede exigirse a la
mujer la continuacin del embarazo.
3. Sistema de prevalencia de la vida del nasciturus: La vida del embrin o feto debe prevalecer
sobre otros derechos de la madre u otros bienes constitucionalmente protegidos. Se defiende
que el embrin es un ser humano desde el mismo momento de la concepcin y por ello
portador de dignidad y merecedor de respeto absoluto.Las sucesivas normas penales
contemplaron la penalizacin del aborto distinguiendo las diversas circunstancias en las que
el mismo poda acontecer.
La reforma del Cdigo penal de 1985 introdujo el art. 417 bis, en el que se declaraba que no sera
punible el aborto practicado por un mdico bajo su direccin, en centros sanitarios acreditados y
con consentimiento expreso de la mujer embarazada, cuando concurran alguna de las circunstancias
siguientes:
a) Que sea necesario para evitar un grave peligro para la vida o la salud o fsica o psquica de
la
embarazada y as conste en un dictamen emitido con anterioridad a la intervencin por un
mdico. En caso de urgencia por riesgo vital para la gestante, podr prescindirse del dictamen
y del consentimiento expreso.
b) Que el embarazo sea consecuencia de un hecho constitutivo de delito de violacin (art.
429 ant. CP), siempre que el aborto se practique dentro de las 12 primeras semanas de
gestacin y que el delito hubiera sido denunciado.
c) Que se presuma que el feto habr de nacer con graves taras fsicas o psquicas, siempre
que el aborto se practique dentro de las 22 semanas de gestacin En el caso anterior no se
penaliza la conducta de la embarazada aun cuando la prctica del aborto no se realice en un
centro o establecimiento pblico o privado acreditado o no se hayan emitido los dictmenes
mdicos exigidos.
El Oj espaol opt por la segunda opcin, en su versin ms restrictiva pues no incluy la indicacin
social y despenaliz los tres supuestos del aborto contemplados en el antiguo art. 417 bis del Cdigo
penal cuyo contenido sigue vigente por aplicacin de la disposicin derogatoria nica de la LO
10/1995, de 23 noviembre.
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incluyen algunos aspectos muy esenciales de la autodeterminacin de la persona, como el derecho
a la reproduccin, que no han sido contemplados de manera expresa en el texto constitucional.
Esta interpretacin del Derecho a la libertad permite dar solucin, adems, de a los problemas
derivados de la reproduccin artificial, a otros varios como los concernientes a la donacin de
rganos, tratamientos mdicos, eutanasia, etc.
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decidir sobre su propio cuerpo en el contexto de un tratamiento sanitario, incluso si acontece el
fallecimiento. Aunque no puede considerarse una norma eutansica, dice:
a) Mediante el documento de instrucciones previas, una persona mayor de edad, capaz y libre,
puede
manifestar anticipadamente su voluntad, con objeto de que sta se cumpla en el momento
en que llegue a situaciones en cuyas circunstancias no sea capaz de expresarla
personalmente.
b) Cada servicio de salud est obligado a regular el procedimiento adecuado para que, llegado
el caso, se garantice el cumplimiento de las instrucciones previas de cada persona que
debern constar siempre por escrito.
c) No sern aplicadas las instrucciones previas contrarias al Oj, ni las que no se correspondan
con el
supuesto de hecho que el interesado haya previsto en el momento de manifestarlas.
d) Las instrucciones previas podrn revocarse libremente en cualquier momento dejando
constancia por escrito
e) Las instrucciones previas tienen eficacia en todo el territorio nacional de conformidad con
lo que dispongan las respectivas CCAA. Se crear en el Ministerio de Sanidad y consumo el
Registro Nacional de instrucciones Previas, donde se anotaran todas las que se produzcan.
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consentimiento libre e informado de la persona de que se trate,
prohibicin de las prcticas eugensicas
prohibicin de que el cuerpo humano o partes del mismo sean objeto de lucro
prohibicin de clonacin reproductora de seres humanos
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El TC niega que la realizacin de pruebas biolgicas para la determinacin de la paternidad puedan
considerarse vulneradoras del derecho fundamental a la integridad fsica. Las pruebas deben
realizarse cumpliendo dichos requisitos:
la intromisin en el mbito protegido del ciudadano no se inaceptable; es indudable que no
pueede considerarse degradantesdebe existir una causa prevista por la Ley que justifique la
medida judicial
dichas pruebas biolgicas tan slo se justifican cuando sean indispensables para alcanzar
los fines constitucionalmente protegidos
el Juez no puede disponer la prctica de una intervencin corporal cuando pueda suponer
para quien tenga la obligacin de soportarla un grave riesgo o quebranto para su salud
la medida judicial debe guardar una adecuada proporcin entre la intromisin que conlleva
en la intimidad y la integridad fisica o moral del afectado por ellas, y la finalidad a la que
sirve.
Precauciones :
el Juez no admitir la demanda si con ella no se presenta un principio de prueba de los
hechos en que se funda y que el demandado puede pedir la reposicin de la admisin,
discutiendo en la fase liminar del proceso la seriedad de la demanda de filiacin
salvaguardia legal del acto de decidir la realizacin de las pruebas biolgicas
El derecho a la integridad fsica y moral comprende las acciones de esterilizacin de los disminuidos
psquicos contempladas en el art. 428 del CP como as seal el TC en STC 215/1994, que resolvi
el caso atendiendo a la prestacin de consentimiento por parte del representante de la persona
incapaz.
Por ltimo, la integridad moral que queda protegida en el art. 15 CE, es aspecto igual de relevante.
Las posibilidades de perturbar la integridad moral de las personas se han evidenciado en las
modernas sociedades donde este derecho resulta esencial.
4. PROHIBICIN DE TORTURAS Y TRATOS INHUMANOS O DEGRADANTES
4.1. CONCEPTO
El art. 15 CE, tras el reconocimiento del derecho a la vida y a la integridad fsica y moral,
prohbe las torturas y los tratos inhumanos o degradantes que, obviamente, llevan aparejada la
vulneracin de uno o de ambos de los derechos antes citados.
Las torturas y los tratos inhumanos o degradantes son nociones graduadas de una misma escala, que
en todos sus tramos, denotan la causacin, sean cuales fueran los fines, de padecimientos fsicos o
psquicos ilcitos e inflingidos de modo vejatorio para quien los sufre (STC 137/1990).
En el caso ms leve vulnerar el derecho a la integridad fsica y moral y en el ms grave, atentar
contra el derecho a la vida, si los tratos inhumanos llegan a causar la muerte.
4.2. MBITO
Respecto de la prohibicin de las torturas y de los tratos inhumanos o degradantes, es
jurdicamente relevante determinar en cada caso si las acciones infligidas al sujeto constituyen o no
torturas o tratos inhumanos o degradantes.
Vulneran lo establecido en el art. 15 CE, las penas de innecesaria intensidad que puedan
considerarse inhumanas o atentatorias a la dignidad de la persona (STC 65/1986). Criterios que han
sido manifestados tambin por el Tribunal Europeo de los Derechos Humanos, entre otras, en su
sentencia de 25 de abril de 1978, caso Tyrer, en aplicacin del art. 3 del Convenio Europeo que
coincide con el 15 CE.
En ocasiones las acciones producidas sobre el sujeto no pueden ser consideradas como actos
de tortura o tratos inhumanos. El TC, por ej. ha negado la consideracin de tortura o trato inhumano
a determinadas acciones producidas en el campo de las intervenciones mdicas.
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5.2. LA ABOLICIN DE LA PENA DE MUERTE EN LA CE
En el mbito internacional el 28 de abril de 1983, se firm por los estados miembros del
Consejo de Europa el protocolo nm. 6 a la Convencin Europea de Derechos del Hombre y
Libertades Fundamentales que prohbe la pena de muerte. Conforme a este protocolo los estados
quedan obligados a abolir la pena de muerte en tiempos de paz, aunque se permita que el Derecho
interno contemple dicha pena en tiempos de guerra o de peligro inminente de guerra.
Hasta la aprobacin de la CE, Espaa mantuvo la pena de muerte (a excepcin de la II Repblica 1932-
34). La CE de 1978 elev a rango constitucional la abolicin de la pena de muerte, salvo la previsin
relativa a las leyes penales militares.
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CAPTULO 13: LIBERTAD IDEOLGICA Y RELIGIOSA
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El artculo 16 de la Constitucin consagra la libertad religiosa, ideolgica y de culto; declar la
aconfesionalidad del Estado, el derecho a no declarar sobre la propia ideologa o religin y la
necesidad de que el Estado mantenga relaciones de cooperacin con la Iglesia catlica y con las
dems confesiones.
Las libertades reguladas en este artculo representan el reconocimiento de una esfera de autonoma
del individuo en aquellos mbitos de su vida que afectan a sus convicciones ms ntimas.
La libertad ideolgica y religiosa ha tenido igualmente cabida en los ms importantes textos
internacionales de proteccin de derechos. As, en el Art. 18 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos (DUDH); Art. 18 del Pacto internacional de derechos civiles y polticos (PIDCP); Art. 13.3
del Pacto Internacional de Derechos econmicos, sociales y culturales (PIDESC), Art.9 del Convenio
Europeo de Derechos Humanos; y art. 10 de la Carta magna de los Derechos fundamentales de la
Unin Europea. Cuestin importante es la de delimitar las diferentes libertades que el Art. 16 CE
reconoce ya que tal precepto constitucionaliza realmente cuatro distintos derechos o libertades: la
libertad ideolgica, la libertad religiosa, la libertad de culto y el derecho a no declarar sobre la
propia ideologa, religin o creencia.
Seguramente la doctrina ms determinante al respecto es la contenida en la STC 19/1985, en la que
el TCafirm que el art. 16 CE reconoce la libertad religiosa con existencia de autnoma y, por
exclusin, la libertad ideolgica.
La diferencia entre ellas resulta procedente aunque la CE les otorgue iguales garantas, las mximas
que se reconocen en el Oj, pues el contenido esencial de cada unos de estos derechos y libertades
es distinto y por ello tambin lo sern los lmites a su ejercicio que puedan resultar legtimos.
2. LA LIBERTAD IDEOLGICA
2.1. CONCEPTO
Esta libertad se manifiesta en tres aspectos:
Una garanta e inmunidad que protege al sujeto contra las perturbaciones de esa esfera de
libertad por parte de los poderes pblicos.
Una garanta de libre manifestacin de sus opciones ideolgicas
Una garanta contra las perturbaciones de terceros.
Esta libertad no se agota en una dimensin interna del derecho a adoptar una determinada posicin
intelectual ante la vida y comprende, adems, una dimensin externa de agere - licere, con arreglo a
las propias ideas sin sufrir por ello sancin o demrito ni padecer la compulsin o la injerencia de
los poderes pblicos.
Para que los actos de los poderes pblicos puedan ser anulados por violacin de la libertad
ideolgica, se requiere, cuando menos, de una parte, que dichos actos perturben o impidan de algn
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modo la adopcin o el mantenimiento en libertad de una determinada ideologa o pensamiento, y
de otra, que entre los actos perturbadores de la libertad y el contenido de sta exista una relacin de
causalidad suficiente para articular la imputacin del ilcito constitucional. La libertad ideolgica
constitutye una especificacin, proyeccin o manifestacin concreta de aquella libertad abstracta y
genrica.
Posee una trascendencia objetiva que se manifesta en la neutralidad ideolgica de los poderes
pblicos, principio del que deriva la renuncia radical por el Estado a toda accin de adoctrinamiento
poltico, filosfico y moral y la imporibilidad para el ordenamiento de cualquier valoracin, positiva
o negativa, de las plurales expresiones ideolgicas de la comunidad.
Sin embargo, ello no impide que el propio ordenamiento constitucional profese una
determinada ideologa, que es la que se plasma en el propio texto constitucional, basada en los valores
superiores del Oj ( libertad, justicia, igualdad y pluralismo poltico) y en la frmula organizativa del
poder que es el Estado social y democrtico de Derecho.
3.2. CONCEPTO
El art 16.1 CE comprende realmente tres distintas libertades:
Libertad ideolgica
libertad religiosa
libertad de culto de los individuos y las comunidades
La libertad religiosa define una esfera de libertad del individuo que le permite exigir la
abstencin del Estado, por un lado, y la proteccin del mismo contra los ataques de terceros que
vulneren dicho mbito de inmunidad.
La CE dio paso a un estado aconfesional tal y como establece el art 16 CE, al afirmar que
ninguna confesin religiosa tendr carcter estatal, siendo la consecuencia que los valores, principios
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ni preceptos de ninguna religin pueden servir de parmetro ni de orientacin a la legislacin civil,
ni aquellos pueden medir la legitimidad de sta conforme a sus principios.
La libertad religiosa garantiza al sujeto la posibilidad de actuar con total independencia, en
este campo y sin injerencias de los poderes pblicos (STC 24/1982).
Sin embargo, este principio de aconfesionalidad en la CE es matizada en orden a exigir a los
poderes pblicos que tengan en cuenta las creencias religiosas de la sociedad espaola, manteniendo
las correspondientes relaciones de cooperacin con la iglesia catlica y con las dems confesiones
religiosas.
As, el Estado ha suscrito Acuerdos con la Santa Sede (3-1-1979) y con otras confesiones.
El principio de aconfesionalidad se manifiesta tambin en la imposibilidad de reconocer
automticamente validez a todas las resoluciones dictadas por los tribunales Eclesisticos.
Ahora, tal reconocimiento opera en el marco del acuerdo citado y de las previsiones
contenidas en el CC, como seala la STC 66/1982.
Estos mismos principios impiden que las resoluciones dictadas por los Tribunales eclesisticos
puedan ser recurridas en amparo ante el TC, ya que tal recurso solo cabe contra actos de los poderes
pblicos o de otras instituciones pblicas, funcionarios o agentes (STC 265/88).
El TC ha sealado en STC 20/1990 la importancia que la libertad ideolgica tiene para la correcta
configuracin del Estado social y democrtico de Derecho y los valores superiores que propugna el
art. 1.1 CE
Tanto la libertad ideolgica como la libertad religiosa poseen una amplia proyeccin en la
vida del individo tanto en su mbito interno, como en su vertiente externa.
Son contrarios a la CE las injerencias de los poderes pblicos (STC120/90) siempre que pueda
acreditarse que los actos perturbadores de la libertad impiden la adopcin o el mantenimiento de
unos determinados principios y exista una relacin de causalidad suficiente para determinar la
existencia de una verdadera vulneracin de la libertad constitucional.
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los
derechos individuales.
La libertad religiosa consagrada en el art. 16 CE ha sido desarrollada por la LO 7/1980 de libertad
religiosa y ha recibido un amplio desarrollo normativo en diversos aspectos, que se manifiestan en:
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los menores no emancipados e incapacitados, bajo su dependencia, dentro y fuera del
mbito escolar, la educacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus propias
convicciones.
d) Reunirse o manifestarse pblicamente con fines religiosos y asociarse.
La libertad de culto queda desarrollada en el apartado 2 del art 2 citado, que confirma el derecho
de las iglesias, confesiones y Comunidades religiosas a establecer lugares de culto o de reunin con
fines religiosos, a designar y formar a sus ministros, a divulgar y propagar su propio credo, sea en
territorio nacional o en el extranjero.
El art 2.3 LOLR determina que para la aplicacin real y efectiva de estos derechos, los poderes
pblicos adoptaran las medidas necesarias para facilitar la asistencia religiosa en los
establecimientos pblicos, militares, hospitalarios, asistenciales, penitenciarios y otros bajo su
dependencia, as como la formacin religiosa en centros docentes pblicos
3.5. LMITES
Los derechos y libertades no tienen carcter absoluto. Los lmites de la libertad religiosa se
han regulado enel art 3.1 LOLR, que establece como nico lmite de las mismas la proteccin del
derecho de los dems al ejercicio de sus libertades pblicas y derechos fundamentales, as como la
salvaguardia de la seguridad, de la salud y de la moralidad pblica.
Expresamente excluye la LOLR las actividades, finalidades, entidades relacionadas con el estudio de
los fenmenos psquicos o parapsicolgicas o la difusin de valores humansticos o espirituales u
otros fines ajenos a los religiosos.
Lo ms relevante jurdicamente es determinar qu entidades no son religiosas y si se encuentran
dentro de lo previsto en este apartado.
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4. D A NO DECLARAR SOBRE LA PROPIA IDEOLOGA, RELIGIN Y CREENCIAS
En STC 20/1990 afirma el TC que la libertad religiosa comprende la libertad de expresar una
concreta opcin confesional en el mbito social y a la libertad ideolgica le corresponde el
correlativo derecho a expresarla, lo que garantiza el art. 20.1 CE
Este derecho es, pues, una garanta de la propia libertad ideolgica, religiosa y de culto que el art.
16 CE consagra.
Con motivo de la STC 160/1987 el TC seal que el derecho constitucional a no declarar las creencias,
los principios religiosos e ideologas no resultaba vulnerado cuando el propio sujeto socitara una
prestacin o exencin al Estado como era el caso del objetor para ser eximido de un deber
constitucional.
5. LA OBJECIN DE CONCIENCIA
ARTCULO 30.2 CE
La ley fijar las obligaciones militares de los espaoles y regular, con las debidas garantas, la objecin
de conciencia, as como las dems causas de exencin del servicio militar obligatorio, pudiendo imponer, en
su caso, una prestacin social substitutoria.
5.1. CONCEPTO
Se trata de una demanda estrechamente ligada al mbito ms ntimo de conciencia. Las
libertades ideolgica y religiosa tutelan una esfera de autonoma del sujeto profundamente vinculada
a su dignidad personal con los valores con los que cada ser humano quiere comprometerse.
El respeto a esta esfera de autonoma define una de las caractersticas esenciales del estado
democrtico que no puede entenderse exclusivamente como ausencia de coaccin sobre el individuo
en materia religiosa o ideolgica sino que tambin implica la prohibicin de que el Estado influya
sobre la formacin y existencia de aquellas convicciones.
La objecin de conciencia es toda pretensin contraria a la ley motivada por razones axiolgicas
no
meramente psicolgicas, de contenido primordialmente religioso o ideolgico, ya tenga por objeto
la eleccin menos lesiva para la propia conciencia entre las alternativas previstas en la norma, eludir
el comportamiento contenido en el imperativo legal o la sancin prevista por su incumplimiento o,
aceptando el mecanismo represivo, lograr la alteracin de la ley contraria al personal imperativo
tico. Otra definicin, seria el incumplimiento de una obligacin legal y de naturaleza personal cuya
realizacin producira en el individuo una lesin grave de la propia conciencia o de las creencias
profesadas.
Parece ampliamente aceptado que la objecin de conciencia consiste bsicamente en manifestar la
incompatibilidad entre los dictados de la conciencia individual y determinadas normas del Oj al que
la persona se encuentra sujeta. As los elementos necesarios son:
1. La existencia de una norma jurdica, con un contenido que pueda afectar a las creencias
religiosas o morales de los individuos, cuyo contenido no puede obviarse sin incurrir en
sancin.
2. La existencia de un dictado inequvoco de la conciencia individual opuesto al mandato
jurdico.
3. La ausencia en el Oj de normas que permitan diluir el conflicto entre la norma y la
conciencia individual.
4. La manifestacin del propio sujeto sobre el conflicto surgido entre la norma y su
conciencia, sin que sea relevante la mera presuncin sobre la existencia de conflicto, y en
consecuencia son invlidas las manifestaciones al respecto de terceras personas.
Con todo, la objecin de conciencia no es considerada un derecho fundamental respecto del cual
el Estado quedara obligado a tutelar y garantizar, sino una forma de dar solucin a la tensin, entre
la conciencia individual y las normas del Estado.
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Por otro lado, puede hablarse tambin de la existencia de derechos con fundamento constitucional,
es decir, derechos que an no estando presentes expresamente reconocidos en el texto constitucional,
encuentran en otro derecho contemplado expresamente en la CE la base de su existencia y de su
reconocimiento legal.
Los Oj no se encuentran preparados para aceptar una amplsima variedad de tipos de
objecin de conciencia que tericamente podran presentarse. As, las legislaciones o no la admiten
en ningn supuesto o slo en materias concretas. Este comportamiento tiene causa en el temor o
desconfianza del legislador ante las consecuencias que se derivaran de una aceptacin amplia de la
objecin de conciencia, pues podra poner en jaque la propia existencia del Derecho y del Estado.
Con respecto a la STC 53/1985, que resolvi el recurso de inconstitucionalidad interpuesto
por la legislacin que despenalizaba ciertos supuestos de aborto, el TC afirm en relacin con la
posible objecin de conciencia de los mdicos, que la objecin de conciencia forma parte del
contenido del derecho fundamental a la libertad ideolgica y religiosa reconocido en el art 16.1 CE
y, como ha indicado este Tribunal en diversas ocasiones, la Constitucin es directamente aplicable,
especialmente en materia de derechos fundamentales.
La LO 2/2010 de Salud Sexual y Reproductiva y de la Interrupcin Voluntaria del Embarazo
ha reconocido la objecin de conciencia en este mbito: los profesionales sanitarios directamente
implicados en la interrupcin voluntaria del embarazo tendrn el derecho de ejercer la objecin de
conciencia sin que el acceso y la calidad asistencia de la prestacin puedan resultar menoscabadas.
Requisitos:
siempre individual del personal sanitario
directamente implicado en la realizacin de la interrupcin voluntaria de embarazo
que debe manifestarse anticipadamente y por escrito.
La Ley prev que en todo caso los profesionales sanitarios dispensarn tratamiento y atencin
mdica adecuados a las mujeres que lo precisen antes y despus de haberse sometido a una
intervencin de interrupcin del embarazo.
En conclusin, en nuestro O. Constitucional no puede darse una nica respuesta al problema
de la objecin de conciencia, la cual puede encontrar apoyo, al menos en las siguientes tesis jurdicas:
a) La objecin de conciencia como parte del contenido esencial de las libertades reconocidas
en el art 16.1 CE, para lo cual es preciso que, adems de sus elementos esenciales, la objecin
de conciencia no choque con un deber constitucional de carcter general (es el caso de la
objecin de los mdicos al realizar el aborto). En ausencia de un deber de esta naturaleza,
los poderes pblicos no pueden obligar a los ciudadanos a prestaciones que violenten sus
conciencias.
b) La objecin de conciencia (OC) como una exencin de obligaciones constitucionales. Es
el caso de la OC del servicio militar, ha sido el O positivo el que, al restablecer el deber de
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defender a Espaa, ha condicionado inexcusablemente su reconocimiento como exencin de
tal deber y no como una esfera de libertad individual.
c) Cuando el deber jurdicamente establecido no posea rango constitucional. En estos casos
slo la
necesaria ponderacin entre las libertades fundamentales del art 16.1CE en la que la objecin
se apoye
y aquel otro precepto constitucional en el que el tal deber jurdico se fundamente, permitir
adoptar una solucin acorde con los principios constitucionales.
d) Si la CE no incorpora expresamente la posibilidad de objetar ante un deber constitucional
concreto, su incorporacin legal al O es difcil ya que habra que fundamentar dicha
excepcin. Este seria el caso de la objecin de conciencia fiscal.
Segn lo expuesto, estimamos que en nuestro OJ la objecin no puede recibir una idntica regulacin
puesto que los diversos tipos de objecin no poseen un nico status constitucional.
5.4. TITULARIDAD
La titularidad de la exencin de un deber por reconocimiento de una causa de objecin de
conciencia corresponde exclusivamente a la persona fsica por tratarse, en todo caso, de situaciones
personalsimas que no pueden darse en el caso de personas jurdicas.
El problema de la titularidad es un problema de lmites de derechos, en ocasiones el sujeto
est realmente fuera del supuesto de hecho (lmites impropios) o, por razn de circunstancias
concretas, tal derecho puede modularse o, incluso restringirse legtimamente (lmites directos).
Conforme a esta opinin, se est fuera del concepto de objecin de conciencia (limites impropios),
cuando el presunto titular no sea destinatario de ningn deber jurdico, cuando carezca de madurez
necesaria para poseer conciencia moral o cuando en el caso concreto no estemos en presencia de
un autntico conflicto de conciencia.
En cuanto al problema de si los extranjeros pueden ser titulares del derecho o de la exencin
en la que la objecin de conciencia consiste, debe contestarse afirmativamente en clarasimilitud con
lo establecido respecto de las libertades religiosa e ideolgica, que les corresponden en los mismos
trminos que a los espaoles.
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CAPTULO 14: LIBERTAD Y SEGURIDAD. PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y D DEL
PRIVADO DEL LIBERTAD. LA LIBERTAD DE CIRCULACIN Y RESIDENCIA
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garantizndose de manera expresa que los lmites de la libertad, en especial, la detencin y, en su
caso, la prisin, no se realizaran de manera abusiva ni arbitraria.
Se trata de una libertad negativa que impide las acciones de los poderes pblicos
perturbadoras de ese mbito de autonoma personal.
El concepto constitucional de libertad personal no est totalmente cerrado, ya que algunos
supuestos no han sido todava contemplados por el TC. Doctrinalmente, sin embargo, se ha
interpretado el derecho a la libertad casi exclusivamente en relacin con la prohibicin de la
detencin arbitraria. Esta restriccin del concepto no se desprenda ni de la liberalidad del precepto
constitucional ni de una interpretacin sistemtica del mismo con respecto a otros.
La funcin que la CE asigna a este derecho adopta una doble faz: por un lado, se reconoce y
tutela un mbito de autonoma que no puede ser vulnerado y que se configura como un verdadero
derecho pblico subjetivo y, por otro lado, se establece la obligacin de los poderes pblicos de
adoptar las medidas necesarias para hacer efectivo dicho derecho (art 9.2.CE).
Creemos, por tanto, que el art 17.2 se refiere a la detencin realizada por los cuerpos y fuerzas
de seguridad El plazo del art 17.2 debe entenderse como plazo mximo, pudiendo el legislador
ordinario modular dentro de este plazo.
Sin embargo hay una discrepancia entre el art 496 LECr y el 520.1.2 LECr, ya que el primero establece
24 horas y el segundo 72 horas. En la prctica parece utilizarse el plazo de 72 horas, quiz avalado
por la STC 341/1993, aunque otras STC toman en cuenta el plazo de 24 h (STC 224/1998).
Para los casos incluidos en el art 55.2 CE se establece un plazo mximo prorrogable con autorizacin
judicial por otras 48 horas ms como mximo (STC 199/1987).
Debemos distinguir esta privacin de libertad, aun provisional, de la necesaria presencia fsica de una
persona en dependencias policiales para la prctica de una diligencia por el tiempo estrictamente
necesario para llevarla a efecto, segn estableci la STC 107/1985.
De otra parte, la prisin provisional, contemplada en el art 17.4 CE, se refiere a la privacin de
libertad, tambin provisional, pero de carcter ms estable y de mbito temporal mayor que la
detencin a la que hemos hecho alusin. Es una medida cautelar y constitucionalmente tiene
carcter excepcional en tanto supone una privacin de libertad que no tiene como fin la simple
averiguacin de los hechos o la realizacin de diligencias pero tampoco responde al cumplimiento de una condena.
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La jurisprudencia del TC ha variado; primero solicitaba una motivacin judicial adecuada (STC
3/1992), de manera que se lleg a configurar una suerte de derecho fundamental del detenido a no estar en
prisin mas tiempo del razonable.
Esta posicin jurisprudencial vari en STC 47/2000, donde se plante la autocuestin de
inconstitucionalidad en relacin con los arts. 503 y 504 LECr, en la medida en que en dichos artculos
no se contena esa exigencia, es decir, no contemplaban ni exigan para aplicar esta medida de
prisin provisional que la misma se adoptara para tutelar un fin constitucionalmente legtimo.
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1. Las que hubieran sido detenidas por una autoridad, agente, funcionario pblico o
particular, sin que concurran los supuestos legales, o sin haberse cumplido las formalidades
prevenidas y requisitos exigidos por las leyes.
2. Las que lo estuvieren por plazos superiores al sealado por las leyes si, transcurrido el
mismo, no fuesen puestas en libertad o a disposicin del juez ms prximo al lugar de
detencin.
3. Las privadas de libertad a quienes no les sean respetados los derechos que la CE y las leyes
procesales garantizan a toda persona detenida.
4. Las que estn ilcitamente internadas en cualquier establecimiento o lugar.
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que contine la situacin de privacin de acuerdo con disposiciones legales aplicables al
caso, pero si lo considerase necesario, en establecimiento distinto, o bajo custodia de
personas distintas
que la persona privada de libertad sea puesta inmediatamente a disposicin judicial.
Concluidas las actuaciones tendentes a la tutela de la libertad personas del afectado, el Juez deducir
testimonio para la persecucin y castigo de los delitos que hayan podido cometerse. En los casos de
delito de denuncia falsa o simulacin de delito, se proceder a las acciones pertinentes al efecto de
determinar las responsabilidades penales correspondientes. De otra parte, si el Juez apreciara
temeridad o mala fe por parte del solicitante de Habeas Corpus, ser condenado al pago de las costas
del procedimiento; si no hubiera lugar a mala fe o temeridad, las costas se declararn de oficio.
El art. 25 CE, incorpora por un lado el principio de legalidad respecto de los delitos, faltas o
infracciones administrativas y por otro, los derechos de los privados de libertad y la prohibicin de
imponer penas de privacin de libertad por parte de la administracin civil.
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libertad y de la seguridad constitucionalizadas.
5. LA LIBERTAD DE CIRCULACIN
ARTCULO 19
Los espaoles tienen derecho a elegir libremente su residencia y a circular por el territorio nacional.
Asimismo, tienen derecho a entrar y salir libremente de Espaa en los trminos que la ley establezca.
Este derecho no podr ser limitado por motivos ideolgicos o polticos.
5.1. CONCEPTO
Estos derechos han ido progresivamente emancipndose de un genrico concepto de la
libertad personal y de las libertades de comercio e industria. Han tenido tambin reconocimiento
internacional.
Estas libertades reconocen al ciudadano circular, residir y establecerse, ya sea transitoria o
establemente en cualquier parte del territorio nacional, sin ms limitaciones que las previstas en
trminos generales por la Ley. Lmites que se refieren a razones de sanidad y seguridad pblica.
Para A. Rodrguez Daz, el artculo 19 CE, reconoce tres derechos distintos:
elegir libremente la residencia
entrar y salir libremente de Espaa
circular libremente por el territorio espaol.
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DOMICILIO Y SECRETO DE COMUNICACIONES
2. EL DERECHO AL HONOR
2.1. CONCEPTO Y TITULARIDAD
Es uno de los derechos de la personalidad, inherente a la dignidad de la persona, que define un
mbito de la vida del individuo inmune a las perturbaciones de los poderes pblicos y tercertos.
Rechaza cualquier intromisin no autorizada en al mbito de su vida personal.
Es un concepto dependiente de normas, valores e ideas sociales vigentes en cada momento y
que responde a lo que denominamos concepto jurdico indeterminado. El derecho al honor, puede
tener una significacin relativa y ser valorado de manera diferente en razn de los grupos sociales,
relatividad que influye en su rgimen jurdico.
Se relaciona con la reputacn y fama de una persona, su prestigio profesional o su dignidad
personal: la proteccin civil del honor quedar delimitada por las leyes y usos sociales que mantenga
cada persona reservado para s o su familia.
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Elementos definitorios de su contenido:
ntima conexin entre derecho al honor y dignidad de la personal
carcter personal que hace de este derecho un derecho individual. El TC acept que las
personas jurdicas eran portadoras de prestigio y autoridad moral, conceptos no equiparables
al honor pero merecedores de proteccin.
Valoracin de su posible vulneracin en relacin con la actividad profesional o laboral del
recurrente o proyeccin pblica.
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El derecho a la intimidad personal y familiar est regulado en el reiterado art. 18.1 CE,
El derecho a la intimidad personal y familiar permite al sujeto mantener fuera de la accin y
conocimiento de terceros su mbito personal y familiar.
El art. 18.1 CE, contiene 3 derechos interrelacionados pero distintos entre los que el derecho a la
intimidad formulado genricamente destaca claramente sobre los dems; en todo caso, nos
encontramos ante una esfera de lo ms intimo y personal del sujeto que ste tiene derecho a
reservarse para s mismo.
Como ya sucediera con el derecho al honor, ni la Constitucin ni la Ley Orgnica definen en qu
consiste la intimidad. Debemos, pues, acudir a la interpretacin que se ha hecho de este derecho y
a sus implicaciones y relaciones con otros bienes y derechos para concretar su alcance.
3.2. TITULARIDAD
Las personas fsicas, nacionales o extranjeras, son titulares del derecho a la intimidad.
Por las peculiaridades de este derecho, conviene distinguir entre la persona fsica privada y aquella
que posee cierta relevancia pblica. En estos casos, el derecho a la intimidad puede verse matizado.
Igualmente seala el autor la extrema dificultad para otorgar la titularidad del derecho a la
intimidad a las personas jurdicas ya que estas no son titulares de derechos de la personalidad y
no tienen mbito de vida privada personal o familiar que pudiera ser hipotticamente vulnerado.
4.2. TITULARIDAD
La persona fsica es titular del derecho a la propia imagen.
Como en los supuestos anteriores de derechos de la personalidad, la titularidad del derecho a la
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propia imagen le corresponde a la persona fsica que es quien tiene imagen fsica en sentido estricto.
Como ha sealado la doctrina, las personas jurdicas no son titulares de este derecho por las
connotaciones fsicas que el mismo tiene.
Los apartados 4 y 5, incorporan lmites del derecho a la propia imagen en torno a dos ejes:
la esfera reservado que el sujeto haya salvaguardado para si y su familia
la relevancia o inters pblico de la persona cuyaimagen se reproduce.
La tutela judicial comprender la adopcin de todas las medidas necesarias para poner fin a
la intromisin ilegtima de que se trata y, en particular, las necesarias para:
restablecer al perjudicado en el pleno disfrute de sus derechos
prevenir intromisiones inminentes o ulteriores
indemnizacin de los daos y perjuicios causados
apropiacin por el perjudicado de lucro obtenido con la intromisin ilegtima en sus derechos.
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administraciones pblicas conservan datos de carcter personal que les conciernen, as como cuales
son esos datos personales en poder de las autoridades; slo as podrn ejercer su derecho a controlar
sus propios datos.
La Ley debe proteger este derecho regulando las debidas garantas.
El derecho al control de los datos de carcter personal se ha fundamentado en el derecho a la
intimidad personal y familiar y ha sido desarrollado por diversas normas nacionales e
internacionales. La Directiva 95/46/CE, contiene los principios que han pasado a la vigente ley de
proteccin de datos de carcter personal de1999, la cual podemos sintetizar en los siguientes puntos:
1. La tutela se atribuye y organiza al margen de la distincin pblico-privado.
2. La toma en consideracin acerca de si el tratamiento de datos es automatizado o no;
3. Las reglas de proteccin y tutela en funcin de que los datos se obtengan con
consentimiento del afectado o sin l;
4. La relevancia mxima del consentimiento, y
5. Las medidas para que el sujeto recupere el control sobre la informacin que le afecte,
cuando dicha informacin hubiere sido obtenida por terceros sin su consentimiento. Para ello
se reconoce al sujeto:
el derecho a ser informado de la recogida de los datos personales; y
el derecho a oponerse a que sean tratados y almacenados.
La Directiva incorpor un doble fin: la proteccin de los derechos de los afectados, por un lado y la
libre circulacin de datos personales por otra.
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7.2. TITULARIDAD
Titulares de este derecho pueden ser tanto las personas fsicas como las personas jurdicas.
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apropiacin).
Adems, si la autoridad comete cualquier vejacin injusta o dao innecesario en sus bienes, ser
castigado con las penas previstas para estos hechos en su mitad superior, y adems, con la pena de
inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de 2 a 6 aos.
8.2. TITULARIDAD
Tanto las personas fsicas como jurdicas son titulares de este derecho.
Las personas jurdicas no hablan materialmente por telfono ni escriben cartas directamente, pero
s reciben correspondencia y sus agentes, las personas fsicas que actan por ellas, s realizan esas
actividades en relacin con las funciones de dichas personas.
En cuanto a las personas fsicas, el derecho al secreto de las comunicaciones le corresponde tambin
a los menores de edad en el mbito familiar, aunque la doctrina se ha manifestado a favor de
reconocer tambin el derecho de los padres a controlar las comunicaciones de sus hijos en atencin
a las obligaciones derivadas del art. 39 CE, e incluso del derecho de los menores a la educacin (art.
27 CE).
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escuchas, con violacin de garantas constitucionales o legales, incurrir en la pena de inhabilitacin
especial para empleo o cargo pblico de 2 a 6 aos. Si adems divulga se agravar la pena.
2. LA LIBERTAD DE EXPRESIN
2.1. CONCEPTO
La importancia capital que la libertad expresin ha tenido y sigue teniendo en la
configuracin y desarrollode las sociedades democrticas ha sido destacada tanto por las
jurisdicciones constitucionales como por el Tribunal Europeo de Derechos humanos.
Se ha sealado su imprescindibilidad en orden a configurar una opinin pblica libre, ya que sin
libertad de expresin no puede haber participacin genuina de los miembros de la sociedad en la
toma de decisiones polticas.
Se ha indicado su potencialidad como elemento de realizacin personal; de ah que la libertad de
expresin se relacione con otras libertades igualmente bsicas, como la libertad de conciencia, de
opinin o de religin.
La libertad de expresin ha sido considerada como una libertad de segunda generacin.
La libertad de expresin, por su carcter bsico, est ms cercana a la primera generacin de derechos,
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aunque su transformacin permita su ubicacin en la segunda generacin.
La libertad de expresin es la piedra de toque de todo rgimen poltico. La libertad de expresin
permite al sujeto manifestar ideas, pensamientos, ideologas, creencias y opiniones a terceros, ya sea
en mbitos privados o particulares, ya se realicen con mayor publicidad y ante un colectivo amplio.
Es una clsica libertad que demanda, en primer lugar, la abstencin de los poderes pblicos y, de otro
lado, su proteccin contra los posibles ataques de terceros.
El TC la ha definido como libertad de expresin en sentido estricto.
La libertad de expresin tiene por objeto pensamientos, ideas y opiniones, concepto amplio dentro
del que deben incluirse tambin las creencias y los juicios de valor, y debe ser diferenciada del
derecho a la informacin, que se refiere al acto de transmitir informacin, con el requisito de que
sta sea veraz.
As, segn STC 223/1992, el art 20 CE incorpora dos distintos derechos, de una parte la libertad de
expresin, que cobija pensamientos, ideologas y opiniones y de otra el derecho a la informacin en
una doble direccin, comunicarla y recibirla.
La veracidad es totalmente irrelevante en los mensajes y comunicaciones que se amparan en la
libertad de expresin. Las opiniones y los juicios de valor no pueden someterse a prueba de
veracidad alguna. Al respecto ha afirmado el TC (STC 223/1992) que mientras los hechos por su
materialidad son susceptibles de prueba, los pensamientos, ideas, opiniones o juicios de valor no se
prestan, por su naturaleza abstracta, a una demostracin de su exactitud.
2.2 TITULARIDAD
La titularidad corresponde a la persona fsica pero tambin a las personas jurdicas. Le
corresponde a todos los ciudadanos y les protege frente a cualquier injerencia de los poderes
pblicos, e incluso frente a la propia ley en cuanto sta intente fijar otros lmites que los que la propia
CE admite (STC 6/1981). Se considera un derecho de los ciudadanos frente al poder.
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manera inescindible al pluralismo poltico, valor esencial del estado democrtico.
3. EL DERECHO A LA INFORMACIN
3.1 CONCEPTO
El derecho a la informacin comprende la transmisin de datos y noticias veraces.
El requisito de veracidad es esencial en su configuracin jurdica como reiteradamente ha sealado
el TC (entre otras STC 6/1988)
El derecho a la informacin participa tanto de los caracteres de los derechos sociales como de las
libertades clsicas, diferencindose la libertad de expresin del derecho a la informacin por
configurarse una suerte de deber de informar que afecta ms directamente a los profesionales de la
informacin y a las empresas informativas.
Se establece un especfico deber de diligencia al informador, a quien se le puede exigir que lo que
transmita como hechos haya sido objeto de previo contraste con datos objetivos. En el caso de que
no se cumpla este deber de diligencia, se priva al que as hubiera actuado de la garanta
constitucional prevista en el art 20.1.d CE, pues, al fin, se trata de una actuacin que vulnera el
derecho de todos a la informacin cierta.
El O. Constitucional no presta tutela a una conducta negligente, ni menos aun, afirma el TC, a la de
quien comunique como hechos simples rumores o invenciones, pero s ampara, en su conjunto, la
informacin rectamente obtenida y difundida, aun cuando su total exactitud sea controvertible.
El apartado 3 del art. 20 CE, remite a la ley la regulacin de la organizacin y el control
parlamentario de los medios de comunicacin social dependientes del Estado o otros entes pblicos.
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debe ejercitarse mediante escrito de rectificacin dirigido al director del medio de
comunicacin en la que la informacin pudiera haber aparecido, dentro de los 7 das
naturales siguientes al de publicacin.
3.3 TITULARIDAD
El derecho a comunicar informacin corresponde a todas las personas (STC 6/1981)
De este derecho pueden ser titulares las personas jurdicas, como las empresas dedicadas a la
informacin y a la comunicacin que se convierten en empresas que facilitan el ejercicio pasivo de
un derecho: el de recibir informacin veraz.
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3.4.2 El secreto profesional
Permite al informador negarse a desvelar sus fuentes informativas a travs de las que ha obtenido
la noticia o el dato informativo frente a la propia empresa, frente a los poderes pblicos y frente a
terceros.
El titular es el informador, el periodista. Aunque tanto la clusula de conciencia como el secreto
profesional han sido considerados garantas funcionales del derecho a la informacin, la primera se
configura como un verdadero derecho individual, mientras que el segundo s participa de la
naturaleza de garanta del fin que persigue el derecho a la informacin, que podra verse limitado si
no pudiera garantizarse el anonimato de las fuentes.
5. LIBERTAD DE CTEDRA
Protege las actividades investigadoras y docentes a travs de un conjunto de garantas que
aseguran:
a) Ausencia de perturbaciones y constricciones en el ejercicio investigador y docente
b) Autonoma y participacin respecto de las anteriores actividades
c) Facultades de actuacin respecto igualmente de la investigacin y la docencia.
En los centros pblicos, la libertad de ctedra tiene un contenido negativo uniforme que
habilita al docente para resistir cualquier mandato de dar a su enseanza una orientacin
ideolgica determinada.
En el nivel de enseanza universitaria, alcanza su mxima expresin: es ms amplia por la
madurez del sujeto receptor del mensaje educativo y del contenido ms reglado de dicho mensaje.
6. LMITES
El art. 20 CE incorpora un conjunto de previsiones respecto a los lmites de los derechos y
libertades regulados en dicho precepto:
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a) el respeto a los derechos reconocidos en este Ttulo I,
b) en los preceptos de las leyes que lo desarrollen y,
c) especialmente, en el derecho al honor, a la intimidad, a la propia imagen y a la proteccin
de la juventud y de la infancia.
El primero de los lmites es genrico para todo el sistema de derechos, y en caso de conflicto
entre derechos constitucionales se interpretaran stos de conformidad con las reglas generales y
que sean al caso (la frmula del art 10.2CE, la ponderacin de derechos, la toma en consideracin de
los bienes en conflicto, etc.).
Otro lmite es la moralidad. En base a la DUDH y al art. 53.1 CE, la ley puede fijar lmites, siempre
que su contenido respete el contenido esencial de los derechos y libertades, con el fin de satisfacer
las justas exigencias de la moral.
El convenio Europeo de Derechos Humanos prev dos garantas
1. Que las medidas limitativas de los derechos estn previstas en la Ley y que sean necesarias
en una sociedad democrtica para la consecucin de todas o alguna de las finalidades a que
se refiere el art 10 del convenio
2. Que la aplicacin de tales medidas no podr efectuarse ms que con la finalidad para la
cual han sido previstas
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1. Todos tienen el derecho a la educacin. Se reconoce la libertad de enseanza.
2. La educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de la personalidad humana en el respeto a los
principios democrticos de convivencia y a los derechos y libertades fundamentales.
3. Los poderes pblicos garantizan el derecho que asiste a los padres para que sus hijos reciban la
formacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus propias convicciones.
4. La enseanza bsica es obligatoria y gratuita.
5. Los poderes pblicos garantizan el derecho de todos a la educacin, mediante una programacin
general de la enseanza, con participacin efectiva de todos los sectores afectados y la creacin de
centros docentes.
6. Se reconoce a las personas fsicas y jurdicas la libertad de creacin de centros docentes, dentro del
respeto a los principios constitucionales.
7. Los profesores, los padres y, en su caso, los alumnos intervendrn en el control y gestin de todos los
centros sostenidos por la Administracin con fondos pblicos, en los trminos que la ley establezca.
8. Los poderes pblicos inspeccionarn y homologarn el sistema educativo para garantizar el
cumplimiento de las leyes.
9. Los poderes pblicos ayudarn a los centros docentes que renan los requisitos que la ley establezca.
10. Se reconoce la autonoma de las Universidades, en los trminos que la ley establezca.
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flexibilidad para adecuar la educacin a diversas aptitudes
orientacin educativa y profesional de estudiantes
esfuerzo individual y motivacin
Estos principios estn encaminados a la consecucin de unos fines concretos. Estos fines son los
que deben guiar la articulacin concreta de los diferentes niveles educativos y la fijacin de los
objetivos que la educacin debe perseguir:
pleno desarrollo de personalidad y capacidades
educacin en el respeto de los derechos y libertades fundamentales, igualdad de derechos y
oportunidades y no discriminacin
educacin en responsabilidad individual
formacin para la paz
desarrollo de la capacidad de los alumnos para regular su propio aprendizaje
la citada LO establece que todos tienen derecho a acceder a niveles superiores de educacin
e funcin de sus aptitudes y vocacin.
Segun dispone la LO, las enseanzas que ofrece el sistema educativo son:
educacin infantil
primaria
secundaria obligatoria
bachillerato
formacin profesionalesenseanza de idiomas
enseanzas artsticas
deportivas
educacin de personas adultas
enseanza universitaria.
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El Estado est obligado a satisfacer este derecho y, en consecuencia, concernido con la necesidad de
garantizar una formacin bsica a los ciudadanos, debe remover aquellos obstculos que impidan o
dificulten este objetivo, pues se trata de hacer posible que todos puedan acceder al pleno desarrollo
tanto fsico como psquico de su personalidad.
El TC ha confirmado esta doble naturaleza del derecho a la educacin, como esfera de inmunidad y
como obligacin de servicio por parte de los poderes pblicos, entre otras, en su sentencia 86/1985.
El art. 2 de la Ley 8/1985 que regula el sistema educativo dispone que la educacin estar orientada
por los principios y derechos constitucionales para el cumplimiento de los siguientes fines:
a) El pleno desarrollo de la personalidad del alumno
b) La formacin en el respeto de los derechos y libertades fundamentales y en el ejercicio de
la tolerancia y de la libertad dentro de los principios democrticos de convivencia.
c) La adquisicin de hbitos intelectuales y tcnicas de trabajo, as como de conocimientos
cientficos, tcnicos, humansticos, histricos y estticos.
d) La capacitacin para el ejercicio de actividades profesionales
e) La formacin en el respeto de la pluralidad lingstica y cultural de Espaa
f) La preparacin para participar activamente en la vida social y cultural
g) La formacin para la paz, la cooperacin y la solidaridad entre los pueblos.
7.2.2. Titularidad
Corresponde a las personas fsicas y tambin a las personas jurdicas. La atribucin de esta libertad
a los extranjeros est en total dependencia con lo que la ley determine al efecto ya que no se trata de
un derecho de la persona, de un derecho humano en sentido estricto.
7.2.3. El derecho de los padres a que sus hijos reciban una formacin religiosa
Este derecho constitucional permite a los padres exigir tanto en los centros pblicos como en los
privados, que se respeten los criterios que ellos determinen en relacin con la formacin religiosa
y moral de sus hijos en el marco de lo establecido en la ley.
La previsin constitucional que se vin cula estrechamente al derecho de creacin de centros
docentes no implica, el derecho de los padres a elegir precisamente un centro concvreto, sino a que
los centros organicen la enseanza de modo que las opciones de los padres sean posibles. En los
centros privados, sin subvenciones pblicas, la autonoma de la direccin para fijar las pautas y
criterios en relacin con los principios religiosos y morales es muy amplia y disminuye en los casos
en los que los centros privados perciba fondos pblicos.
La LO reconoce a los padres o tutores el derecho a escoger centro docente tanto pblico como
distinto de los creados por los poderes pblicos.
Derechos que asisten a los padres o tutores:
recibir educacn, con la mxima garanta de calidad
escoger centro docente
recibir formacin religiosa y moral
informacin sobre progreso y aprendizaje
participar en proceso de enseanza y aprendizaje
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7.2.4 Enseanza de la democracia
Incorporar tal contenido al sistema educativo de manera coherente y cientficamente adaptada a los
distintos niveles de enseanza debe ser el reto de la educacin en el tercer milenio.
La propia LO establece que la finalidad de estos contenidos es la de ofrecer a los estudiantes
un espacio de reflexin, anlisis y estudio acerca de las caractersticas fundamentales y el
funcionamiento de un rgimen democrtico, de los principios y derechos establecidos en la CE y en
Tratados y declaraciones unviersales, asi como de los valores comunes que constituyen el sustrato de
la ciudadana democrtica.
Cuestiones de relevancia:
que los contenidos relativos a una educacin no pueden considerarse alternativos o
sustitutorios de la enseanza religiosa
dichos contenidos no se identifican ni estn en contradiccin con la prctica democrtica que
debe inspirar el conjunto de la vida escolar y que ha de desarrollarse como parte de la
educacin en valores con carcter transversal a todas las actividades escolares.
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7.3 LA ENSEANZA SUPERIOR Y LA AUTONOMA UNIVERSITARIA
7.3.1. Configuracin de la enseanza superior
El nivel ms elevado del sistema educativo espaol est constituido por las enseadas universitarias.
Han sido competencia exclusivamente del Estado, hasta la llegada del llamado Proceso de Bolonia.
Las pautas incluidas en la Declaracin de 19 Junio de 1999, no son vinculantes para los Estados
Miembros de la UE, ni debe considerarse tampoco responsable a la Unin del desarrollo legalistivo
que se ha dado a dicho marco en los diferentes Estados.
La Declaracin de Bolonia, originel establecimiento educativo que pretende la armonizacin
de los distintos sistemas educativos no solo de la UE sino de otros Estados europeos no pertenecientes
a la Unin (Rusia, Turqua)
La Declaracin se articula en torno a seis acciones relativas a:
sistema de grados acadmicos fcilmente reconocibles y comparables, incluyendo creacin de
suplemento comn al ttulo superior para mejorar transparencia
sistema basado fundamentalmente en dos ciclos: el primero orientado al mercado laboral con
una duracin mnima de 3 aos; y el segundo, mster, de especializacin al que se accede solo
si se completa el primer ciclo.
Sistema de acumulacin y transferencia de crditos
movilidad de estudiantes, docentes e investigadores y la supresin de todos los bstculos a la
libertad de circulacin en el mbito educativoscooperacin en garanta de calidad
aumentar nmero de modulos, cursos, planes de estudios cuyo contenido, tengan dimensin
europea.
7.3.2. La autonoma de las Universidades
Tienen personalidad jurdica y desarrollan sus funciones en rgimen de autonoma y coordinacin
entre todas ellas, detalla el contenido de la autonoma universitaria:
elaboracin de sus Estatutos, de sus propias nrmas de organizacin y funcionamiento.
Eleccin, designacin y remocin de correspondientes rganos de gobierno y representacin
creacin de estructuras especficas que acten como soporte de la investigacin
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b) Autonoma acadmica. A travs de la cual las universidades aprueban sus propios planes
de estudio.
c) Autonoma financiera. Permite administrar y distribuir ingresos, pblicos y privados y
aplicarlos
conforme a sus propias decisiones.
La titularidad de este derecho corresponde a la comunidad universitaria, es decir, a una persona
jurdica que tiene como finalidad defender la existencia y el muy definido mbito de libertad que
directamente afecta a cada uno de los miembros integrantes de esa comunidad.
1. EL DERECHO DE REUNIN
ARTCULO 21 CE:
1. Se reconoce el derecho de reunin pacfica y sin armas. El ejercicio de este derecho no necesitar de
autorizacin previa.
2. En los casos de reuniones en lugares de trnsito pblico y manifestaciones se dar comunicacin previa
a la autoridad, que slo podr prohibirlas cuando existan razones fundadas de alteracin del orden
pblico, con peligro para personas o bienes.
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1.1 CONCEPTO
El derecho de reunin es una manifestacin colectiva de la libertad de expresin que se
ejercita a travs de una asociacin transitoria de personas que permite el intercambio, exposicin y
manifestacin de ideas de un colectivo que se rene precisamente para esta manifestacin conjunta
de una posicin comn.
Al respecto, el art 1.2, de la LO 9/1983, reguladora del Derecho de reunin, establece que a los
efectos de la propia ley, se entiende por reunin la concurrencia concertada y temporal de ms de 20
personas, con finalidad determinada.
La ley ha optado por el nmero de 20 personas como podra haber optado por otro. Es indiferente el
lugar en que las personas concurran, si bien segn sea o no de trnsito pblico el rgimen ser
distinto.
El art. 21.2 CE cita junto a las reuniones, las manifestaciones. Ambos pertenecen a la misma categora
aunque la manifestacin es una especie concreta de reunin en la que, junto con la unin de varias
voluntades en busca de un fin comn, debe darse tambin la publicidad del problema o la defensa de
intereses no ya en el mbito de los propios manifestantes, sino ad extra: a modo de mensaje dirigido a los
restantes ciudadanos y/o poderes pblicos.
Para F.J. Bastida la manifestacin es una reunin en movimiento, prueba de ello es que la
regulacin legal no distingue entre reunin y manifestacin, sino entre reuniones en lugares cerrados
y reuniones en lugares de trnsito pblico, equiparndose estas ltimas a las manifestaciones.
El derecho de reunin se caracteriza por los siguientes elementos:
1. Una agrupacin de personas (elemento subjetivo)
2. El carcter transitorio de la reunin (elemento temporal)
3. Un fin lcito de la reunin (elemento finalista)
4. Un lugar comn de celebracin (elemento territorial)
La CE solo ampara las reuniones pacficas y sin armas y requiere, adems, que la intencin
de ejercer este derecho de reunin sea notificada a la autoridad gubernativa si la manifestacin
tiene previsto discurrir por va pblica.
En este sentido el art. 3.1 de la LO 8/1983 declara que ninguna reunin estar sometida al rgimen
de autorizacin previa, y en su art 8, establece que la celebracin de reuniones en lugares de trnsito
pblico y de manifestaciones deber ser comunicada por escrito a la autoridad gubernativa
correspondiente por los organizadores o promotores de aqullas, con la antelacin de 10 das
naturales, como mnimo, y 30 como mximo. Si se trata de personas jurdicas la comunicacin
deber hacerse por su representante.
Cuando existan cusas extraordinarias y graves que justifiquen la urgencia de convocatoria y
celebracin de reuniones en lugares de trnsito pblico o manifestaciones, la comunicacin a que
hace referencia el prrafo anterior podr hacerse con una antelacin mnima de 24 horas.
La autoridad gubernativa asume la obligacin de proteger las reuniones y manifestaciones
frente a quienes trataren de impedir, perturbar o menoscabar el lcito ejercicio de este derecho (art.
3.2 LO) La LO excluye de su regulacin determinados tipos de reuniones en su art 2:
a) Las que se celebren por personas fsicas en sus propios domicilios
b) Las que celebren personas fsicas en locales pblicos o privados por razones familiares o
de amistad
c) Las que celebren los partidos polticos, sindicatos, organizaciones empresariales,
sociedades civiles y mercantiles, asociaciones, corporaciones, fundaciones, cooperativas,
comunidades de propietarios y dems entidades legalmente constituidas en lugares cerrados,
para sus propios fines y mediante convocatoria que alcance exclusivamente a sus miembros
o a otras personas nominalmente invitadas.
d) Las que celebren los profesionales con sus clientes en lugares cerrados para los fines propios
de su
profesin.
e) Las que se celebren en unidades, buques y recintos militares, a las que se refieren las
Reales Ordenanzas de las Fuerzas Armadas, que se regirn por la legislacin especfica.
1.2 TITULARIDAD
No mencionada la titularidad de este derecho en la CE, corresponde a las personas fs icas.
El art 4.3 de la LO 9/1983 menciona a las personas jurdicas, pero para atribuirles la responsabilidad
que corresponda a los promotores u organizadores, no como titulares del derecho de reunin.
A pesar de su carcter individual, el derecho de reunin posee una vertiente colectiva que se refiere
a su ejercicio, ya que es esencial en este derecho la existencia de un colectivo que ejercite el derecho
de reunin en un momento y lugar determinado.
Las reuniones sometidas a la LO, slo podrn ser promovidas y convocadas por personas que se
hallen en el pleno ejercicio de sus derechos civiles (art 4.1 LO)
Los responsables de organizacin responden del buen orden de las reuniones y manifestaciones.
La asistencia de militares de uniforme, o haciendo uso de su condicin militar, a reuniones o
manifestaciones pblicas se regir por su legislacin especfica.
La LO 11/2011, de 1 de Agosto, para la aplicacin a la Guardia Civil del artculo 13.1 dela LO
9/2011, de 27 de Julio, de derechos y deberes delos miembros de las FFAA, extiende la regulacin del
mencionado precepto a los miembtos de la Guardia Civil y declara derogado el art. 8.1 de la LO
11/2007. a partir de la entrada en vigor de la LO 9/2011, ls miembros de las FFAA podrn ejercer los
derechos de reunin y manifestacin dentro del siguiente marco normativo:
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no podrn organizar ni participar en lugares de trnsito pblico a manifestaciones o a
reuniones de carcter poltico o sindical
vistiendo el uniforme o haciendo uso de su condicin de militar, no podr organizar,
participar ni asistir en lugares de trnsito pblico o manifestaciones o a reuniones de
carcter poltico, sindical o reivindicativo.
Las reuniones que se celebren en las unidades debern estar previa y expresamente
autorizadas por su jefe, que las podr denegar motivadamente ponderando la
salvaguarda de la disciplina.
1.3 LMITES
Para que la reunin de un colectivo quede comprendida en el mbito del Derecho
fundamental de reunin del art 21 CE, es requisito inexcusable que la reunin sea pacfica y sin armas
(STC 59/1990).
Si no se dan estos requisitos la autoridad gubernativa puede prohibir la realizacin de la reunin y
manifestacin en un lugar pblico, ya que el apartado 2 del art. 21, condiciona el ejercicio de este
derecho a que pueda quedar alterado el orden pblico, con peligro para las personas o los bienes.
En este caso, la autoridad suspender o proceder a disolver las reuniones y manifestaciones en los
siguientes supuestos (art 5 LO):
a) Cuando se consideren ilcitas de conformidad con las leyes penales
b) Cuando se produzcan alteraciones del orden pblico, con peligro para personas o bienes.
c) Cuando se hiciere uso de uniformes paramilitares por los asistentes.
Toda manifestacin en la que pudieran ejercitarse tanto violencias fsicas como morales con alcance
intimidatorio para terceros, no resulta protegida por el art. 21 CE.
El TC expresamente ha sealado que la alteracin del orden pblico debe necesariamente contener
amenaza para la persona o los bienes (STC 59/1990)
2. EL DERECHO DE ASOCIACIN
ARTCULO 22 CE:
1. Se reconoce el derecho de asociacin.
2. Las asociaciones que persigan fines o utilicen medios tipificados como delito son ilegales.
3. Las asociaciones constituidas al amparo de este artculo debern inscribirse en un registro a los solos
efectos de publicidad.
4. Las asociaciones slo podrn ser disueltas o suspendidas en sus actividades en virtud de resolucin
judicial motivada.
5. Se prohben las asociaciones secretas y las de carcter paramilitar.
2.1 CONCEPTO
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Regulado tambin por el art. 20.1 de la DUDH y el art. 11 del CEDH de 1950, la normativa
actual est regida por la LO 1/2002, de 22 de marzo, del Derecho de Asociacin, dando nueva
regulacin a este derecho.
En nuestro Oj, el derecho fundamental de asociacin da cobijo a los partidos polticos, asociaciones
de carcter especifico y sindicatos.
El derecho de asociacin supone al creacin de una estructura organizativa de carcter permanente
que puede operar jurdicamente (aunque puede ser disuelta).
El derecho de asociacin habilita al sujeto para unirse establemente a otros para la consecucin de
fines legales, sujetndose a determinadas normas, algunas vinculantes e impuestas por el Oj y las
dems dispositivas; estas ltimas representan el margen de libertad de los asociados para configurar
internamente su propia asociacin.
El art 22 ha configurado una esfera de libertad positiva y negativa. Tesis confirmada por el TC,
vinculando su interpretacin a la clusula del art 10.2 CE al sealar que de acuerdo con el art 10.2 CE,
las normas relativas al derecho de asociacin han de ser interpretadas de conformidad con la DUDH y
los Tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa.
Este criterio permite afirmar que el derecho de asociacin comprende tanto la libertad positiva de
asociacin como la negativa de no asociarse.
El art 2.5 de la LO 1/2002 establece que la organizacin interna y funcionamiento de las Asociaciones
deben ser democrticos, con pleno respeto al pluralismo, declarando nulos de pleno derecho los
pactos, disposiciones estatutarias y acuerdos que desconozcan cualquiera de los aspectos del derecho
fundamental de asociacin.
En su vertiente positiva, permite al sujeto asociarse libremente sin requerir autorizacin previa; en
su vertiente negativa, el derecho de asociacin protege al sujeto contra la asociacin obligatoria
(derecho a no asociarse reconocido en la STC 5/1981)
La libertad de asociarse representa la superacin del recelo con que el Estado liberal contempl el
derecho de asociacin, y la libertad de no asociarse es una garanta frente al dominio por el Estado
de las fuerzas sociales a travs de la creacin de corporaciones o asociaciones coactivas que
dispusieran del monopolio de una determinada actividad social.
El art. 3 de la LO, dispone que pueden constituir asociaciones, las personas fsicas y jurdicas,
con arreglo a:
las personas fsicas necesitan tener la capacidad de obrar y no estar sujetas a ninguna condicin
legal para el ejercicio del derecho
los menores no emancipados de ms de 14 aos con el consentimiento, documentalmente
acreditado, de las personas que deban suplir su capacidad.
Los miembros de las FFAA habrn atenerse a lo que dispongan las Reales ordenanzas para las
FFAA y al resto de sus normas especficas para el ejercicio del derecho.
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Los Jueces, Magistrados y Fiscales: segn sus normas especificas.
Las personas jurdicas podrn constituir federacin, confederaciones o uniones, previo
cumplimiento de los requisitos exigidos para la constitucin de asociaciones.
Las personas jurdico-pblicas sern titulares del derecho de asociacin en los trminos del art.
2.6 LO.
2.2 TITULARIDAD
No se seala su titularidad en la CE, al no eludir a ningn sujeto. El art 2.1 LO 1/2002, establece
que todas las personas tienen derecho de asociarse libremente para la consecucin de fines lcitos,
mientras que el art 2.6 declara que las entidades pblicas podrn ejercitar el derecho de asociacin
entre s o con particulares como medida de fomento y apoyo, siempre que lo hagan en igualdad de
condiciones con stos, al objeto de evitar su posicin de dominio en el funcionamiento de la
asociacin.
De ello se deduce que la titularidad corresponde a tanto a las personas fsicas como a las jurdicas.
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1. Las que tengan por objeto cometer algn delito o, despus de constituidas promuevan su comisin.
2. Las bandas armadas, organizaciones o grupos terroristas.
3. Las que, aun teniendo un fin lcito, empleen medios violentos o de alteracin o control de la
personalidad para su consecucin.
4. Las organizaciones de carcter paramilitar.
5. Las que promuevan la discriminacin, el odio o la violencia contra personas, grupos o
asociaciones por razn de su ideologa, religin o creencias.
6. Las que promuevan el trfico ilegal de personas.
3.1 CONCEPTO
En nuestro Oj, los partidos polticos son asociaciones y tienen en el derecho fundam ental
de asociacin su fundamento jurdico constitucional. Pero son asociaciones especficas en razn de
las funciones constitucionales que les encomienda el art 6 CE.
El TC afirm en STC 31/1981 que un partido es una forma particular de asociacin, no son rganos del
estado (STC 48/2003). Se trata de asociaciones cualificadas por la relevancia constitucional de sus
funciones, que se resumen en su vocacin de integrar, mediata e inmediatamente, a los rganos
titulares del poder pblico a travs de los procesos electorales.
La LO del derecho a asociacin, seala que los partidos polticos se regirn por su legislacin
especfica. Sus principales funciones se encuentran recogidas en el art. 6 CE y son:
a) Expresar el pluralismo poltico
b) Concurrir a la formacin y manifestacin de la voluntad popular
c) Ser instrumentos fundamentales para la participacin poltica
3.2. CREACIN
El art 1 de la LO 6/2002 establece que los espaoles podrn crear libremente partidos
polticos conforme a lo dispuesto en la CE y en la propia LO.
Este mismo precepto consagra la libertad positiva y negativa de afiliacin a este especfico tipo de
asociaciones al declarar que dicha afiliacin es libre y voluntaria.
3.3 TITULARES
El art. 1 de la LO 6/2002 afirma que los promotores de una partido poltico deben ser personas
fsicas, mayores de edad, que se encuentren en pleno ejercicio de sus derechos, no estn sujetos a
ninguna condicin legal para el ejercicio de los mismos y no hayan sido penalmente condenados
por asociacin ilcita, o por alguno de los delitos graves previstos en los Ttulos XXI a XXV del Cdigo
Penal. De esta manera se excluye de manera expresa a las personas jurdicas.
El legislador orgnico ha reservado a los espaoles el derecho a crear partidos polticos. Ahora bien,
dado que esa reserva debe conectarse con el derecho de participacin poltica de los extranjeros
cuando se les reconozca el derecho a sufragio tanto activo como pasivo, dicha restriccin no puede
afectar al derecho de los extranjeros a afiliarse a los partidos polticos ya constituidos, ni traducirse
en ninguna limitacin de los derechos derivados de la afiliacin.
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3.4 CONSTITUCIN Y ADQUISICIN DE PERSONALIDAD JURDICA
Los promotores de un partido poltico deben formalizar el acuerdo constitutivo mediante la
aprobacin de un acta fundacional, que deber constar en documento pblico y contener al menos:
a) La identificacin personal de los promotores
b) La denominacin del partido
c) Los integrantes de los rganos directivos provisionales
d) El domicilio
e) Los estatutos por los que habr de regirse
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este requisito legal y contendrn una relacin detallada de los mismos y en todo caso los siguientes:
1. A participar en las actividades del partido y en los rganos de gobierno y representacin
2. A ejercer el derecho de voto
3. A asistir a la Asamblea general
4. A ser elector y elegible para los cargos del mismo
5. A ser informado de la composicin de los rganos directivos y de administracin o sobre
decisiones adoptadas por los rganos directivos.
6. A impugnar acuerdos de los rganos del partido que estimen contrarios a la ley o los
estatutos.
Los afiliados a los pp slo podrn ser expulsados o sancionados con privacin de derechos mediante
un procedimiento contradictorio, en el que se respeten las garantas necesarias y el derecho a la
defensa del afiliado.
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los motivos de ilegalidad.
La iniciativa para instar la disolucin judicial de un pp corresponde al Gobierno y al MF,
aunque el Congreso o Senado pueden instar al Gobierno para que inicie el trmite oportuno. El
Gobierno queda obligado a tramitar dicha solicitud de ilegalizacin, previa deliberacin de Consejo
y con apoyo en alguna/s causa/s recogidas en el art. 9 LOPP.
El procedimiento (art. 11 LO) consiste en:
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de las candidaturas presentadas por las agrupaciones de electores. Si el Tribunal desestima
la demanda, sta slo podr volver a reiterarse si se presentan ante el TS nuevos elementos
de hecho.
f) Efectos de la Sentencia decretando la disolucin del pp:
tras la notificacin de la sentencia en la que se acuerde la disolucin, proceder el cese
inmediato de toda la actividad del pp disuelto y el incumplimiento de esta disposicin dar
lugar a responsabilidad, conforme a lo establecido en el CP.
Los actos ejecutados en fraude de ley o con abuso de personalidad jurdica no impedirn la
debida aplicacin de sta. Se presumir fraudulenta y no proceder la creacn de un nuevo
pp o la utilizacin de otro ya inscrito en el Registro que contine o suceda la actividad de un
partido declarado ilegal y disuelto.
La disolucin determinar la apertura de un proceso de liquidacin patrimonial, llevado a
cabo por tres liquidadores designados por la Sala sentenciadora. El patrimonio neto
resultante se destinar por el Tesoro o actividades de inters social o humanitario.
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confrontacin social y otros que constituyen un apoyo implcito al terrorismo ETA.
4. EL DERECHO DE SINDICACIN
ARTCULO 7 CE:
Los sindicatos de trabajadores y las asociaciones empresariales contribuyen a la defensa y promocin
de los intereses econmicos y sociales que les son propios. Su creacin y el ejercicio de su actividad son
libres dentro del respeto a la Constitucin y a la ley. Su estructura interna y funcionamiento debern ser
democrticos.
ARTCULO 28.1 CE:
Todos tienen derecho a sindicarse libremente. La ley podr limitar o exceptuar el ejercicio de este
derecho a las Fuerzas o Institutos armados o a los dems Cuerpos sometidos a disciplina militar y
regular las peculiaridades de su ejercicio para los funcionarios pblicos. La libertad sindical comprende
el derecho a fundar sindicatos y a afiliarse al de su eleccin, as como el derecho de los sindicatos a
formar confederaciones y a formar organizaciones sindicales internacionales o a afiliarse a las mismas.
Nadie podr ser obligado a afiliarse a un sindicato.
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4.1. CONCEPTO
La CE ha contemplado la realidad sindical en dos preceptos diferenciados. Por un lado el art
7 CE, consagra la figura del sindicato de trabajadores y la de las asociaciones empresariales como
instancia de defensa y promocin de sus respectivos intereses, consagra la libertad de creacin de
unos y otras y establece la obligacin de ambos de adoptar una estructura y mantener un
funcionamiento democrtico.
De otra, el art 28.1 CE, reconoce el derecho fundamental a la sindicacin de los trabajadores.
Derecho que puede ser limitado o exceptuado en el caso de miembros de las FFAA o institutos
armados o cualquier otro cuerpo sometido a disciplina militar (Guardia civil).
El derecho de libre sindicacin, comprende el derecho a fundar sindicatos y a afiliarse al de su
eleccin, as como el derecho de los sindicatos a formar confederaciones y a fundar organizaciones
sindicales internacionales o a afiliarse a las mismas.
El derecho fundamental de sindicacin tiene en la CE una vertiente positiva derecho a afiliarse, y
una vertiente negativa derecho a no afiliarse, que protege al trabajador contra la afiliacin
obligatoria. La LO del derecho a la asociacin, incluye entre las asociaciones que se rigen por su
legislacin propia (Art 1.3 LO): los partidos polticos, los sindicatos y las organizaciones empresariales.
En cumplimiento de este mandato se aprob la LO 11/1985, de 2 de agosto de libertad sindical, la
cual en su art 1.1 proclama que todos los trabajadores tendrn derecho a sindicarse libremente para
la promocin y defensa de sus intereses econmicos y sociales.
El modelo de sindicacin regulado en el art. 28.1 CE, ha pretendido conciliar los intereses sociales
de los trabajadores con el respeto a la libertad de empresa consagrado a su vez en el art. 38 CE.
La LO 11/1985 confirma lo establecido en la CE y distingue las facultades comprendidas en la libertad
sindicar ejerca a ttulo individual de las que le corresponden a las organizaciones sindicales. As,
comprende la libertad sindical ejercida a ttulo individual:
a) El derecho a fundar sindicatos sin autorizacin previa, as como el derecho a suspenderlos
oa
extinguirlos, por procedimientos democrticos.
b) Derecho del trabajador a afiliarse con la sola condicin de observar los estatutos del mismo,
oa
separarse del que estuviese afiliado
c) El derecho de los afiliados a elegir libremente a sus representantes dentro del sindicato
d) El derecho a la actividad sindical
Por otro lado, en el ejercicio de la libertad sindical, las Organizaciones sindicales tienen derecho a:
a) Redactar estatutos y reglamento, organizar su administracin interna y sus actividades y
formular su programa de accin.
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b) Constituir federaciones, confederadas y organizaciones internacionales
c) No ser suspendidas ni disueltas sino mediante resolucin firme de la autoridad judicial
d) El ejercicio de la actividad sindical en la empresa o fuera de ella, que comprenda en todo
caso,
El derecho a la negociacin colectiva
El ejercicio del derecho de huelga
El planteamiento de conflictos individuales y colectivos
4.2 TITULARIDAD
Pertenece a las personas fsicas y, tambin a las jurdicas. La LO 4/2000 de derechos y
libertades de los extranjeros en Espaa y su integracin social, establece en su art. 11, que los
extranjeros tendrn derecho a sindicarse o a afiliarse a una organizacin profesional, en las mismas
condiciones que los trabajadores espaoles, siempre que obtengan autorizacin de estancia o
residencia en Espaa.
5. EL DERECHO DE HUELGA
ARTCULO 28.2 CE
Se reconoce el derecho a la huelga de los trabajadores para la defensa de sus intereses. La ley que regule
el ejercicio de este derecho establecer las garantas precisas para asegurar el mantenimiento de los
servicios esenciales de la comunidad.
5.1 CONCEPTO
Permite al trabajador suspender su actividad laboral como muestra de discrepancia por las
condiciones laborales y para la defensa de sus intereses.
El derecho de huelga estaba regulado por la ley 8/1980, del Estatuto de los trabajadores, modificado
por el RDL 1/1995, de 24 de marzo. La STC 11/1981 declar la inconstitucionalidad de algunos
preceptos de la regulacin de las relaciones de trabajo y sent las bases de interpretacin del
derecho de huelga. El TC estim que:
a) El derecho de huelga es ms que la simple libertad de huelga, ya que no consiste en el
levantamiento de las especficas prohibiciones, sino en el derecho de los trabajadores a
colocar el contrato de trabajo en una fase de suspensin y de este modo limitar la libertad
del empresario, a quien se le veda contratar otros trabajadores y llevar a cabo
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arbitrariamente el cierre de la empresa.
b) El contenido esencial del derecho de huelga consiste en la cesacin del trabajo en
cualquiera de las manifestaciones o modalidades, lo que no excluye que el legislador, pueda
considerar abusivas ciertas modalidades siempre que los tipos que admita sean bastantes por
s solos para reconocer que el derecho de huelga existe como tal y eficaces para obtener las
finalidades del derecho de huelga.
c) El ejercicio del derecho de huelga puede quedar sometido por ley a algn tipo de
formalidades, siempre que no sean arbitrarias, que tengan por objeto proteger otros bienes
e intereses constitucionalmente protegidos y que no sean tan rgidas o difciles de cumplir
que en la prctica hagan imposible el ejercicio del derecho.
d) Las huelgas de solidaridad estn amparadas por el derecho de huelga
e) No se puede comparar el derecho de huelga, reconocido como derecho fundamental, con
el cierre patronal, que debe considerarse derecho cvico. Por tanto, los empresarios, no
pueden responder a una huelga con un cierre patronal.
5.2 TITULARIDAD
La Titularidad del derecho de huelga pertenece a los trabajadores, pero las facultades en que
consiste el ejercicio del derecho de huelga, en cuanto accin colectiva y concertada, corresponden
tanto a los trabajadores como a sus representantes y a las organizaciones sindicales ( STC 11/1981).
Al hablar el art 28.2 CE de los trabajadores, se excluye de proteccin del derecho de huelga a otros
tipos de personas como los pequeos empresarios, autnomos, etc.
6. EL DERECHO DE PETICIN
ARTCULO 29 CE:
1. Todos los espaoles tendrn el derecho de peticin individual y colectiva, por escrito, en la forma y
con los efectos que determine la ley.
2. Los miembros de las Fuerzas o Institutos armados o de los Cuerpos sometidos a disciplina militar
podrn ejercer este derecho slo individualmente y con arreglo a lo dispuesto en su legislacin
especfica.
6.1 CONCEPTO
Hasta la aprobacin del a LO 4/2001, de 12 noviembre, reguladora del derecho de peticin,
haba sido una norma preconstitucional la que haba regulado este derecho.
El derecho de peticin permite a cualquier persona dirigirse, individual o colectivamente, a los
poderes pblicos, instituciones pblicas, administracin o autoridad, as como ante los rganos de
direccin y administracin de los organismos vinculados o dependientes de administraciones
pblicas, respecto de las materias de su competencia.
El objeto del derecho de peticin, podr referirse a cualquier asunto o materia comprendidos en el
mbito de competencias del destinatario, con independencia de que afecten exclusivamente al
peticionario o sean de inters colectivo o general.
Es caracterstico del ejercicio del derecho de peticin que la queja o sugerencia no tenga establecido
en el OJ un procedimiento especfico para formalizar la reclamacin y que el ncleo esencial est
constituido por una peticin.
Este derecho debe ejercitarse por escrito, aunque puede utilizarse cualquier medio incluso
electrnico, siempre que permita acreditar su autenticidad.
De conformidad con el art 12 de la LODP, ste es susceptible de tutela judicial mediante las vas
establecidas en el art. 53.2 CE.
6.2. TRAMITACIN
Recibido el escrito de peticin, la autoridad u rgano al que se dirija proceder a comprobar si
se cumplen los requisitos previstos por la Ley, previas diligencias, comprobaciones y
asesoramientos que estime pertinentes. Como resultado del examen realizado por la autoridad
u rgano destinatario, se declarar su inadmisin o tramitar la peticin correspondiente.
Si el escrito de peticin no reuniera los requisitos, o no reflejara los datos necesarios con la
suficiente claridad, se requerir al peticionario para subsanar los defectos 15 das. Si no lo
hiciera, se le tendr por desistido.
Se podr requerir al peticionario para que aporte datos o documentos complementarios que
obren en su poder o cuya obtencin est a su alcance y que resulten estrictamente
imprescindibles para tramitar la peticin. Si el peticionario no aporta esta documentacin ello
no conlleva la inadmisibilidad de la peticin.
6.3. TITULARIDAD
Toda persona natural o jurdica, prescindiendo de su nacionalidad, puede ejercer este
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derecho, individual o colectivamente, en los trminos y con los efectos establecidos en la LO 4/2001,
sin que de su ejercicio pueda derivarse perjuicio alguno para el peticionario. Sin embargo, puede
exigirse responsabilidad a quienes con ocasin del ejercicio del derecho de peticin incurriesen en
delito o falta. Los miembros de las FFAA o institutos armados o Cuerpos sometidos a disciplina
militar, slo podrn ejercer este derecho individualmente y con arreglo a lo dispuesto en su
legislacin especfica.
1. EL DERECHO DE PARTICIPACIN
ARTCULO 23 CE:
1. Los ciudadanos tienen el derecho a participar en los asuntos pblicos, directamente o por medio de
representantes, libremente elegidos en elecciones peridicas por sufragio universal.
1.1 CONCEPTO
El art 23.1 CE reconoce expresamente a los ciudadanos el derecho a participar en los asuntos
pblicos, directamente o a travs de los procesos electorales.
No tiene precedentes en nuestro derecho constitucional histrico; tan slo en el derecho comparado,
con la C Francesa o la C Alemana.
La participacin da unidad al sistema democrtico, siendo fundamento del propio sistema.
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El que hoy denominamos derecho de participacin ha estado en la base de los grandes movimientos
revolucionarios que han cimentado los actuales sistemas democrticos.
La idea de participacin va unida a la de limitacin jurdica del poder y a la aparicin y
consolidacin del modelo de Estado de derecho.
El derecho de participacin es un derecho fundamental que articula el sistema democrtico de un
Estado social y democrtico de derecho consagrado en el art 1.1 de la CE y es la forma de ejercitar
la soberana y, como expresamente figura en el mismo, reside en el pueblo espaol del que emanan
todos los poderes del Estado.
Este derecho de participacin, sin embargo, no habilita a los ciudadanos para exigir su participacin
en todos los asuntos pblicos, pues, como dice el TC, se requiere un especial llamamiento o una
especial competencia, si se trata de rganos pblicos, o una especial legitimacin si se trata de
Entidades o sujetos de Derecho privado, que la ley puede, en tal caso, organizar.
Se reconoce as, la legitimidad del establecimiento de requisitos y el sometimiento del ejercicio de
algunos derechos a procedimiento.
En cuanto al mbito material de este derecho, se refiere a asuntos pblicos, expresin que parece
aludir a la participacin poltica, aunque no agota aqu su contenido, ya que deben incluirse en este
mbito otras modalidades de participacin social, econmica, cultural, judicial siempre que tengan
carcter o relevancia pblica.
1.2 TITULARIDAD
El sujeto del derecho corresponde a los ciudadanos, trmino que alude de manera directa a
la persona fsica ( STC 51/1984).
El protagonismo de los partidos polticos respecto del derecho de participacin y su reconocimiento
como instrumento fundamental de la participacin poltica, ha sido reconocido por el TC en STC
21/1990, en la que, aunque no se les reconoce titularidad del derecho de participacin, se les atribuye
un inters legtimo a que se respeten las condiciones para el ejercicio del sufragio.
Tambin ha sealado el TC que se vulnera el derecho de los ciudadanos a participar en los asuntos
pblicos a travs de representantes si se reconociera la facultad al partido poltico de privar de su
condicin de representante a quien ha sido expulsado del partido poltico. Una vez elegidos los
representantes, stos representan a todo el cuerpo electoral.
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la CE como un todo en el que cada precepto encuentra su sentido pleno valorndolo en relacin
con los dems; es decir, de acuerdo con una interpretacin sistemtica.
El derecho a acceder a los cargos pblicos comprende tambin el derecho a permanecer en los
mismos, de otro modo este derecho quedara vaco. Derecho a permanecer en condiciones de
igualdad. Los particulares pueden acudir al recurso de amparo en la medida en que las leyes
establezcan condiciones discriminatorias (STC 5/1983)
Ostentan la titularidad del derecho de acceso a los cargos pblicos los ciudadanos, primero como
candidatos a un cargo representativo y luego como parlamentarios y en su caso, incluso los Grupos
parlamentarios en que stos se integran y que ellos mismos constituyen, en la medida en que resulten
menoscabados sus derechos. (STC entre otras, 5 y 10/1983)
Este artculo (23.2CE), sirve de criterio de interpretacin de las formas de participacin
administrativa, se aplica en el mbito administrativo, en las reglas de participacin directa e
indirecta o representativa.
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los procesos de toma de decisiones pblicas y presenta las siguientes caractersticas:
a) Es una participacin reglada que se produce con ocasin de un procedimiento especfico.
b) La participacin tiene carcter puntual y no integra ni vincula al ciudadano en el rgano
o institucin que est llamado a tramitar o, en su caso, resolver definitivamente la cuestin
sometida a procedimiento.
c) Debe implicar tambin el derecho a no participar. Resulta difcilmente compatible con el
principio de libertad la imposicin de lo que, en principio, son derechos bsicos de este tipo
de rgimen poltico.
2.1.1 El referndum
Es un instrumento de participacin directa que permite someter al pueblo una consulta concreta o
un texto normativo legislativo: en este ltimo supuesto recibe el nombre de referndum legislativo
o constituyente cuando versa acerca de la CE o sus reformas.
El mandato constitucional ha sido desarrollado mediante la LO 2/1980, sobre regulacin de las
distintas modalidades de referndum.
En todos los casos, el referndum se celebra por sufragio universal, igual, directo, libre y secreto.
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Es un instrumento poltico del Gobierno, asistido por la mayora absoluta del Congreso, que
previsiblemente slo se utilizar cuando existan fundadas garantas de lograr un resultado
afirmativo. Por ltimo afirmar que el resultado de la consulta ser vinculante para el Gobierno, dada
la tesis de atribucin de soberana del pueblo en el art 1.2 CE
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Las materias propias de las leyes orgnicas
Las materias de naturaleza tributaria
Las relativas a la prerrogativa de gracia
Las mencionadas en los arts. 131 y 134.1 CE, referidas a la planificacin de la actividad econmica y a
los Presupuestos Generales del Estado.
En cuanto a los requisitos, la LO exige que la iniciativa legislativa popular se ejerza mediante la
presentacin de una proposicin de ley (consistente en un texto articulado de carcter normativo
precedido de una exposicin de motivos; la relacin de miembros que componen la Co misin
Promotora de la iniciativa, con expresin de los datos personales de todos ellos; y que dicha
propuesta sea avalada, al menos, por 500.000 electores cuyas firmas hayan sido autentificadas en
la forma que la misma ley establece).
Junto a la proposicin de ley, los promotores deben acompaar un documento en el que se expliquen
y justifiquen las razones que estiman avalan la propuesta popular. La proposicin de ley debe
depositarse ante la Mesa del Congreso de los Diputados que examinar la documentacin y admitir
o inadmitir la propuesta en un plazo no superior a 15 das.
Son causa de inadmisin:
1. Que versen sobre materias excluidas
2. Que no hayan cumplido los requisitos exigidos. Si se trata de un defecto subsanable se
otorgar un mes de plazo para que los promotores complementen la documentacin
3. Que versen sobre materias inconexas entre s
4. Que exista previamente en cualquiera de las Cmaras un proyecto o una proposicin de
ley sobre el mismo asunto.
5. Que sean reproduccin de otra iniciativa legislativa popular presentada durante la legislatura
6. Que exista previamente una proposicin no de Ley aprobada por una Cmara que verse
sobre la materia objeto de la iniciativa popular Una vez que la Mesa del Congreso comunica
a los promotores que su proposicin de ley ha sido admitida, comienza el proceso de recogida
de firmas, para la cual la LO habilita el plazo de 6 meses a contar desde dicha comunicacin.
Este plazo puede ser prorrogado por la Mesa del Congreso cuando concurran circunstancias
de fuerza mayor que hayan impedido completar el proceso.
Si no se consiguen recoger las 500.000 firmas necesarias, la iniciativa legislativa popular caduca.
El parlamento no queda vinculado por el texto presentado por los ciudadanos, de ello, y de la
dificultad de lograr tal cantidad de firmas, cabe deducir la escasa virtualidad de la iniciativa
legislativa popular tal y como ha sido regulada en nuestro OJ.
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2.2 MBITO REGIONAL
En el mbito territorial de las distintas CCAA se han reconocido tambin el referndum y la
iniciativa legislativa popular como institutos de democracia directa.
En cuanto al referndum debemos distinguir en referndum de iniciativa autonmica, referndum
de aprobacin de los Estatutos de Autonoma y el referndum de reforma estatutaria, as como el
referndum sobre la incorporacin de Navarra al Pas Vasco.
Las autonomas constituidas conforme al procedimiento del art 143.2 CE pueden, transcurridos 5
aos, mediante la reforma del Estatuto, ampliar sucesivamente sus competencias dentro del marco
constitucional.
La CE ha establecido otro procedimiento mediante el cual determinadas CCAA pueden alcanzar
desde su constitucin el nivel superior de competencias al que alude el art 148.2 y para el que se
establece un plazo de 5 aos.
Este procedimiento alternativo est contemplado en el art 151.1 CE.
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cuando la iniciativa del proceso autonmico sea acordada dentro del plazo del artculo 143, 2, adems de
por las Diputaciones o los rganos interinsulares correspondientes, por las tres cuartas partes de los
municipios de cada una de las provincias afectadas que representen, al menos, la mayora del censo
electoral de cada una de ellas y dicha iniciativa sea ratificada mediante referndum por el voto afirmativo
de la mayora absoluta de los electores de cada provincia en los trminos que establezca una ley
orgnica.
Por otro lado, La Disposicin Transitoria Segunda CE, eximi de este referndum a aquellos
territorios que, en otro tiempo, hubieran prebliscitado afirmativamente proyectos de EEAA, y
tuvieran en el momento de promulgarse la CE, regimenes provisionales de autonoma,
permitindoles acceder directamente al nivel superior de competencias sin necesidad de consulta
popular (Comunidades histricas, Catalua, Pas Vasco y Galicia).
2.2.2 Referndum de aprobacin de los EEAA elaborados por el procedimiento del art 151 CE.
ARTCULO 151 CE:
1. ....
2. En el supuesto previsto en el apartado anterior, el procedimiento para la elaboracin del Estatuto ser
el siguiente:
1. El Gobierno convocar a todos los Diputados y Senadores elegidos en las circunscripciones
comprendidas en el mbito territorial que pretenda acceder al autogobierno, para que se constituyan
en Asamblea, a los solos efectos de elaborar el correspondiente proyecto de Estatuto de autonoma,
mediante el acuerdo de la mayora absoluta de sus miembros.
2. Aprobado el proyecto de Estatuto por la Asamblea de Parlamentarios, se remitir a la Comisin
Constitucional del Congreso, la cual, dentro del plazo de dos meses, lo examinar con el concurso y
asistencia de una delegacin de la Asamblea proponente para determinar de comn acuerdo su
formulacin definitiva.
3. Si se alcanzare dicho acuerdo, el texto resultante ser sometido a referndum del cuerpo electoral
de las provincias comprendidas en el mbito territorial del proyectado Estatuto.
4. Si el proyecto de Estatuto es aprobado en cada provincia por la mayora de los votos vlidamente
emitidos, ser elevado a las Cortes Generales. Los plenos de ambas Cmaras decidirn sobre el
texto mediante un voto de ratificacin. Aprobado el Estatuto, el Rey lo sancionar y lo promulgar
como ley.
5. De no alcanzarse el acuerdo a que se refiere el apartado 2 de este nmero, el proyecto de Estatuto
ser tramitado como proyecto de ley ante las Cortes Generales. El texto aprobado por stas ser
sometido a referndum del cuerpo electoral de las provincias comprendidas en el mbito territorial
del proyectado Estatuto. En caso de ser aprobado por la mayora de los votos vlidamente emitidos
en cada provincia, proceder su promulgacin en los trminos del prrafo anterior.
3. En los casos de los prrafos 4 y 5 del apartado anterior, la no aprobacin del proyecto de Estatuto por
una o varias provincias no impedir la constitucin entre las restantes de la Comunidad Autnoma
proyectada, en la forma que establezca la ley orgnica prevista en el apartado 1 de este artculo.
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la participacin directa de los vecinos de un municipio.
La ley 7/1985, de 2 de abril, Reguladora de las Bases de Rgimen Local dispone que funcionan en
Concejo Abierto:
a) Los municipios de menos de 100 habitantes y aquellos que lo usen tradicionalmente
b) Aquellos que por situacin geogrfica, la mejor gestin de los intereses u otra circunstancia
lo aconsejen.
La constitucin en concejo abierto de los municipios a que se refiere el apartado b) requiere la peticin
de la mayora de los vecinos, decisin favorable por mayora de dos tercios de los miembros del
Ayuntamiento y aprobacin por la CCAA. El gobierno y administracin municipales corresponden a un
Alcalde y una asamblea vecinal de la que forman parte todos los electores. Ajustan su funcionamiento a
los usos, costumbres y a lo establecido en la Ley y leyes de las CCAA,
3. SISTEMA ELECTORAL
3.1 CONCEPTO
Conjunto de reglas conforme a las cuales se produce el fenmeno electoral, se asignan los
escaos a los distintos candidatos segn la frmula adoptada y, en su caso, se resuelven los recursos
suscitados. Todo sistema electoral debe disearse respetando unas reglas bsicas que, seran:
a) imparcialidad
b) la adecuacin histrica a las tradiciones e instituciones del pas
c) El control del excesivo fraccionamiento de las fuerzas polticas, que se considera como un
problema electoral importante
d) La pluralidad de opciones polticas, esencia de la democracia
3.2 ELEMENTOS
Elementos del sistema electoral espaol son:
a) El derecho de sufragio
b) La circunscripcin electoral
c) La frmula de escrutinio
d) El censo electoral
e) La campaa electoral
f) La administracin electoral
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La del derecho de sufragio activo, capacidad para ser elector y emitir el voto
La del derecho de sufragio pasivo, capacidad para ser candidato y poder presentar
candidatura en un proceso electoral
Se reconoce este derecho como UNIVERSAL, se otorga a todos los ciudadanos sin excepcin,
aunque se pueden solicitar ciertos requisitos para su ejercicio.
Reconocido en el art 23 CE al establecer que los ciudadanos tienen derecho a participar en asuntos
pblicos, mientras que el art 14 CE constitucionaliza la igualdad de todos los espaoles.
En consecuencia todos los procesos electorales espaoles se celebran por sufragio universal de los
mayores de 18 aos, que estn censados y en pleno uso de sus derechos.
Carecen de derecho de sufragio, segn el art 3.1 LO del Rgimen electoral general:
a) Los condenados por sentencia firme a la pena principal o accesoria de privacin del
derecho de sufragio, durante el tiempo que se haya establecido.
b) Los declarados incapaces por sentencia firme
c) Los internados en hospital psiquitrico.
Al derecho de sufragio acompaan una serie de elementos que, actualmente se consideran
circunstanciales al sistema democrtico como son la igualdad de voto, voto secreto, el voto libre,
el voto directo.
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ii. Listas cerradas: que pueden ser
cerradas y bloqueadas, pues el orden de los candidatos es invariable y el elector
slo puede optar a dar su apoyo o no a la lista
cerradas y no bloqueadas, donde el orden es variable y el elector puede dar el
apoyo a la lista tal y como se presenta o reordenar a los candidatos conforme
a sus preferencias.
En el OJ, el Congreso de los Diputados se elige mediante listas cerradas y bloqueadas, no as el
Senado.
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La proporcin exacta se produce cuando todos los escaos se consiguen con el mismo nmero de
votos, lo cual slo acontece cuando la circunscripcin es todo el territorio nacional; en los casos,
muy frecuentes, de que el territorio nacional se divida en circunscripciones, prcticamente todas ellas
plurinominales, la proporcionalidad es tanto ms exacta cuanto mayor es la circunscripcin. (Es
decir, en las circunscripciones donde se cubren mayor nmero de escaos)
Otras frmulas son:
1. Frmula proporcional de resto mayor
2. Frmula proporcional de media mayor, con dos variantes
i. El sistema DHondt
ii. El sistema de Santa Lage
La CE exige el sistema proporcional para la eleccin del Congreso de los Diputados aunque no
determina la frmula concreta a aplicarse.
Ha sido la LO del Rgimen electoral General la que ha establecido que el reparto de escaos se
realizar mediante la frmula proporcional de media mayor, conforme al sistema DHondt. Adems,
este sistema se aplica a todas las elecciones espaolas, incluidas las elecciones al Parlamento Europeo,
excepto las elecciones al Senado que se efectan mediante el sistema de mayora relativa reducida
en una unidad. Por otro lado, la LO del Rgimen Electoral General ha establecido la denominada
barrera electoral que aparta del escrutinio a todas aquellas candidaturas que no hubieran obtenido,
al menos, un determinado porcentaje de los votos vlidos emitidos.
El reparto de escaos se realiza conforme al sistema proporcional de DHondt:
1) No se tienen en cuenta las candidaturas que no hubieran obtenido, al menos, el 3% de los
votos vlidos emitidos en la circunscripcin. Barrera electoral del 3%
2) Se ordenan de mayor a menor, en una columna, las cifras de los votos obtenidos por las
candidaturas que hayan superado la barrera electoral
3) Se divide el nmero de votos obtenidos por cada candidatura por los nmeros naturales
(1,2,3...) hasta el nmero de escaos de la circunscripcin
4) Se procede a atribuir escaos a los cocientes mayores hasta que se agoten los escaos en
juego en la circunscripcin
5) Cuando en la relacin de cocientes coincidan dos correspondientes a distintas
candidaturas, el escao se atribuir a la que mayor nmero total de votos hubiese obtenido,
si hay empate, se resolver por sorteo y los sucesivos de forma alternativa.
Si, como sucede en las elecciones al Congreso en Espaa, las candidaturas se presentan en listas
cerradas y bloqueadas, los escaos obtenidos por cada candidatura se adjudicarn a los candidatos
incluidos en la lista por el orden en ella establecidos.
3.2.5 El censo electoral
El derecho de sufragio es un derecho individual pero de ejercicio colectivo. La eleccin la realiza el
cuerpo electoral que est formado por aquellas personas que renen los requisitos establecidos por
el OJ, es decir:
a) poseen capacidad;
b) estn en posesin de sus derechos polticos; y
c) estn incluidos en las listas del Censo Electoral.
El censo electoral est constituido por los ciudadanos que tienen reconocido el derecho de sufragio
y se publica con suficiente antelacin a la fecha de la celebracin de cualquier proceso electoral,
abrindose un plazo para subsanar posibles errores.
El art 29.1 de la LO 5/1985 del Rgimen electoral General (LOREG) regula la oficina del Censo
electoral.
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4. RGIMEN ELECTORAL GENERAL
Actualmente en nuestro pas se producen los siguientes procesos electorales:
a) Elecciones municipales
b) Elecciones autonmicas
c) Elecciones nacionales que, son
a. Eleccin del Congreso de los Diputados y Senado
b. Eleccin de los Diputados al Parlamento Europeo.
Una vez celebradas las elecciones locales, la Junta de Zona forma una lista con el nmero de
Diputados que corresponden a cada formacin poltica que haya obtenido algn Concejal dentro del
partido judicial correspondiente.
Los Concejales de cada partido o formacin poltica, reunidos de forma independiente, eligen, entre
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ellos mismos, a quienes hayan de ocupar los puestos de Diputados Provinciales de su partido.
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el congreso se compondr de un mnimo de 300 y un mximo de 400 Diputados.
La LOREG ha fijado el nmero de Diputados en 350 distribuidos como sigue:
a) A cada provincia le corresponden un mnimo inicial de dos Diputados y a Ceuta y Melilla,
uno respectivamente, en total 102 Diputados
b) Los 248 restantes se distribuyen entre las provincias en proporcin a su poblacin
conforme al siguiente procedimiento:
a. Se divide la cifra total de poblacin de derecho por 248, el cociente de esta
divisin es la cuota de reparto
b. Se adjudicaran a cada provincia tantos Diputados como resulten, en nmeros
enteros, de dividir la poblacin de derecho provincial por la cuota de reparto
c. Los Diputados restantes se distribuyen asignados uno a cada una de las provincias
cuyo cociente, obtenido conforme se ha descrito, tenga una fraccin decimal mayor.
4.5.2 Senado
El art. 69.2 CE establece que se elegirn 4 Senadores por provincia, salvo las islas, Ceuta y Melilla.
En las provincias insulares, cada isla que posea Cabildo o Consejo insular propio constituye una
circunscripcin a efectos de eleccin de Senadores y se eligen:
a. Tres senadores en cada una de las islas Mayores (Mallorca, Gran Canaria y Tenerife)
b. Un Senador en cada una de las siguientes circunscripciones: Ibiza, Formentera, Menorca,
Fuerteventura, Gomera-Hierro, Lanzarote y la Palma
c. Ceuta y Melilla dos senadores cada una
d. Cada CCAA designa, adems, un senador y, adems, otro por cada milln de habitantes de
su territorio. La designacin de estos senadores se realiza por la Asamblea legislativa con
respeto al criterio de representacin proporcional.
La frmula establecida en el Rgimen electoral para la eleccin del Senado ha sido la de mayora
simple, a una sola vuelta, con voto reducido en una unidad.
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Espaa, deber haber optado previamente en tal sentido.
b) La LOREG regula lo relativo a sufragio pasivo para las elecciones al Parlmento Europeo,
estableciendo que, adems de los espaoles son elegibles:
a. todas las personas residentes en Espaa que, sin haber adquirido la nacionalidad
espaola tengan la condicin de ciudadanos de la UE.
b. renan los requisitos para ser elegibles exigidos en esta ley para los espaoles y sean
titulares del derecho de sufragio pasivo en el Estado miembro de origen.
Hoy, desaparecido el Servicio militar obligatorio, gran parte de los problemas jurdicos que
presentaba este precepto han decado en su inters.
El RD 1735/2000, de 20 de octubre, por el que se aprueba el reglamento general de ingreso y
promocin de las fuerzas armadas, es reflejo de la modificacin legislativa que introdujo la plena
profesionalizacin del Ejrcito en Espaa.
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ejecucin respondern a los criterios de eficiencia y economa.
3. Slo podrn establecerse prestaciones personales o patrimoniales de carcter pblico con arreglo a la
ley.
El art 31.1 consagra el deber de todos de contribuir al sostenimiento de los gastos pblicos. La CE
establece los principios que deben regir este deber y que son:
a) El principio de capacidad econmica
b) El principio de igualdad del sistema tributario
c) El principio de progresividad sin llegar a tener, en ningn caso, alcance confiscatorio.
El TC ha confirmado la necesidad de que, en el mbito tributario, se respete el trato igual a todos los
sujetos en funcin de las diferentes capacidades econmicas (STC 45/1989).
El reconocimiento del deber de contribuir a los gastos pblicos faculta a los poderes pblicos a
establecer tributos y a los ciudadanos a ser sujetos pasivos de los mismos. El mandato constitucional
vincula tanto a los poderes pblicos como a los ciudadanos e incide en la naturaleza misma de la
relacin tributaria (STC 76/1990).
El apartado 31.2, asigna a los poderes pblicos la obligacin y responsabilidad de realizar una
asignacin equitativa de los recursos pblicos conforme a criterios de eficiencia y economa.
El apartado 31.3 consagra la reserva de ley para la regulacin de cualquier prestacin personal o
patrimonial de carcter pblico.
Materia regulada principalmente en la Ley 230/1963 General Tributaria (sustituida por la nueva ley
58/2003 LGT de 17 de Diciembre de 2003). Establece en su Titulo preliminar, los principios generales
para la consecucin de los objetivos del art 31 CE:
la ordenacin del sistema tributario en funcin de la capacidad econmica de las
personas obligadas a satisfacer los tributos y en los principios de justicia,
generalidad, igualdad, progresividad, equitativa distributiva de la carga tributaria y
no confiscatoriedad
la aplicacin del sistema tributario de conformidad con los principios de
proporcionalidad, eficacia y limitacin de costes indirectos derivados de
cumplimiento de obligaciones formales, asegurando el respeto de los derechos y
garantas.
La Ley incluye un elenco amplio de derechos y garantas de los obligados tributarios:
derecho a ser informado y asistido por la Admon tributaria sobre el ejercicio de sus derechos
y cumplimiento de obligaciones tributarias.
Derecho a ser reembolsado del coste de los avales y otras garantas aportados
derecho a utilizar las lenguas oficiales en el territorio de su comunidad autnoma,
derecho a conocer la identidad de las autoridades y personal al servicio de la Admon
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tributaria bajo cuya responsabilidad se tramitan las actuaciones y procedimientos
tributarios en los que tenga la condicin de interesado.
Derecho a no aportar documentos ya presentados por ellos mismos y que se encuentren en
poder de la Administracin actuante.
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Igualmente no vulnera la CE que se exija el cumplimiento de deberes o requisitos inherentes a una
profesin que se ha elegido voluntariamente (STC 26/1987).
3. EL DERECHO AL MATRIMONIO
ARTCULO 32 CE:
1. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurdica.
2. La ley regular las formas de matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los derechos y deberes
de los cnyuges, las causas de separacin y disolucin y sus efectos.
El matrimonio se conforma como un derecho individual, en la seccin 2, del Captulo II, del Ttulo
I, mientras que la familia se encuentra regulada en el art. 39, dedicado a los principios rectores de
la poltica social y econmica, dentro de lo que podramos denominar un grupo de preceptos que
recogen, entre otros aspectos, las obligaciones del Estado respecto a instituciones o sectores
especialmente protegibles. Los textos internacionales de proteccin de derechos han reconocido
ambas instituciones, frecuentemente con un doble carcter: como reconocimiento de un mbito de
libertad en el caso del matrimonio y como obligacin de asistencia y proteccin en el caso de la
familia. De lo establecido en el art. 32 CE y en los arts. 42 a 107 del CC puede extraerse los caracteres
del matrimonio como figura jurdica:
c) Monogamia: La ley civil (art 68 CC) recoge la fidelidad conyugal, siendo el supuesto
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contrario una de las causas legales de separacin conyugal (art 8.2.1 CC).
d) Igualdad entre los cnyuges: Este mandato constitucional debe ser respetado, en todo
caso, por la ley, de manera que sea efectivamente igual su posicin en el ejercicio de derechos y
deberes inherentes a esta institucin (STC 45/1989)
El art 32.2 estableci, tras viva polmica en sede constituyente, que la ley deba regular, entre otros
aspectos, las causas de separacin y disolucin del matrimonio.
La Ley 30/1981, de 7 de julio, por la que se modifica la regulacin del matrimonio en el Cdigo Civil
y se determina el procedimiento a seguir en las causas de nulidad, separacin y divorcio, adopt las
normas civiles al art. 32.2 de la CE.
La CE no ha identificado el modelo de familia que manda proteger en el art 39 CE. Por tanto, es
constitucional que los poderes pblicos otorguen proteccin a realidades no basadas en el
matrimonio. La familia es, para la CE, objeto de proteccin en si misma y... la norma que as lo
quiere no puede ser, por ello, reducida a un mero expediente para la indirecta proteccin del
matrimonio (STC 222/1992).
5. EL DERECHO DE FUNDACIN
ARTCULO 34 CE:
1. Se reconoce el derecho de fundacin para fines de inters general, con arreglo a la ley.
2. Regir tambin para las fundaciones lo dispuesto en los apartados 2 y 4 del artculo 22.
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sirvan para la consecucin de fines de inters general. El art. 34 CE que reconoce el derecho a la
fundacin se encuentra inmediatamente despus del que regula la propiedad privada
manifestndose el vnculo entre uno y otro, ya que el derecho de fundacin expresa una facultad del
derecho de propiedad como es el de la libre disposicin de lo propio. Las fundaciones se rigen por la
voluntad del fundador y por sus Estatutos y, en todo caso por la ley (STC 49/1988).
Es requisito ineludible para constituir una fundacin que los fines de la fundacin sean de inters
general. En este sentido, la Ley 50/2002, de 26 diciembre, de fundaciones, confirma esta necesidad e
incorpora un elenco de posibles fines, entre otros:
Los de defensa de los derechos humanos.
Defensa de las vctimas del terrorismo o de actos violentos
Asistencia social e inclusin social
Cvicos, educativos, culturales, cientficos, deportivos, sanitarios, laborales
De fortalecimiento institucional
De cooperacin para el desarrollo
De promocin del voluntariado
De promocin de la accin social
De defensa del medio ambiente, etc.
6. LA LIBERTAD DE EMPRESA
ARTCULO 38 CE:
Se reconoce la libertad de empresa en el marco de la economa de mercado. Los poderes pblicos
garantizan y protegen su ejercicio y la defensa de la productividad, de acuerdo con las exigencias de la
economa general y, en su caso, de la planificacin.
Se encuentra estrechamente vinculado a otros preceptos constitucionales como el art. 33 ya
citado, el art. 128, que regula la funcin pblica de la riqueza o el art. 131, que se refiere a la
planificacin de la actividad econmica. El TC se ha pronunciado en diversas ocasiones en torno a
la denominada Constitucin econmica, definindola como el conjunto de normas destinadas a
proporcionar el marco jurdico fundamental para la estructura y funcionamiento de la actividad
econmica.
La CE no establece un modelo econmico especfico, pero s un modelo econmico genrico que
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rechaza, al menos, dos soluciones extremas: la absoluta libertad econmica y la pura estatalizacin
de la economa. El TC se ha manifestado expresamente (STC 46/1983), al reconocer la libertad de
empresa como un derecho fundamental, aunque no est protegido por el recurso de amparo, pues
tiene un contenido esencial garantizado frente al legislador segn lo establece el art. 53 CE.
Entre las condiciones bsicas para el ejercicio de la libertad de empresa constitucionalizada se halla
la libre circulacin de bienes en todo el territorio nacional, aunque las CCAA pueden disciplinar
determinados aspectos de ciertas actividades empresariales (STC 52/1988).
La CE ha incorporado como principios econmicos bsicos, el principio de unidad y de
subordinacin de la riqueza al inters general y en segundo lugar, el principio de interaccin del
sector pblico y del sector privado.
El art 128 CE, reconoce la iniciativa pblica en la actividad econmica. Habilita este precepto a la
ley para que se reserve, en su caso, al sector pblico recursos y servicios esenciales y que pueda
acordarse la intervencin de empresas si lo exige el inters general.
7. COLEGIOS PROFESIONALES
ARTCULO 36 CE:
La ley regular las peculiaridades propias del rgimen jurdico de los Colegios Profesionales y el
ejercicio de las profesiones tituladas. La estructura interna y el funcionamiento de los Colegios debern
ser democrticos.
Los Colegios profesionales son considerados corporaciones sectoriales de Derecho pblico (SSTC
23/1984 y 76/1983), para cuya regulacin el art. 36 CE ha establecido la reserva de ley y la exigencia
que se establece para los partidos polticos y los sindicatos de que su estructura interna y
funcionamiento sean democrticos.
La actividad de los Colegios profesionales no slo est encaminada a la defensa de intereses privados
(fines que podran conseguir mediante el derecho de asociacin), sino que tambin tienen la funcin
de garantizar el ejercicio de determinadas profesiones tituladas para garanta de la sociedad,
aunque pueda resultar discutible la colegiacin obligatoria y la sujecin tanto de los profesionales
como de los particulares.
La ley reguladora de los Colegios profesionales, seala como fines de estos:
1. la ordenacin del ejercicio de las profesiones;
2. la representacin exclusiva de las mismas; y
3. la defensa de los intereses profesionales de los colegiados.
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Reconocidos y regulados en el Captulo III, del Ttulo I (art. 39 a 52 CE), se ha sealado que
su caracterstica principal es la de no ser directamente exigibles ante los Tribunales de Justicia sino
de
conformidad con las normas que los desarrollen.
As, estos principios dependen para su efectivo ejercicio o realizacin, de la accin de los poderes
pblicos y, en consecuencia, de los programas de poltica econmica y social que los gobernantes
lleven a cabo.
Como es conocido, el Estado Social articul una intervencin econmica sistemtica que sustituy
progresivamente a las estructuras liberales.
Mediante la intervencin pblica en la economa se pretende alcanzar no slo objetivos econmicos
en estricto sentido, sino fines de redistribucin econmica y equilibrio que promuevan la igualdad
y la justicia en la sociedad.
El Captulo III de la CE incorpora las obligaciones del Estado respecto de sectores de poblacin y de
mbitos precisados de apoyo, tutela y promocin.
Las obligaciones del Estado que se regulan, tienden a la consecucin de una serie de objetivos, que
podramos sintetizar en:
La consecucin de un nivel de calidad mnima para toda la poblacin
La lucha por la igualdad real y efectiva
La proteccin de sectores de poblacin que se encuentran en situacin de inferioridad
La proteccin de los recursos naturales y la organizacin de los servicios para lograr la mayor
efectividad de los mismos.
El Captulo III no tiene slo valor declarativo o programtico, posee valor jurdico
indiscutible aunque su articulacin dentro del OJ debe realizarse en funcin de la estructura de cada
uno de los preceptos contenidos en este captulo (ya que unos son principios, otros obligaciones
directas para el legislador y otros, como ya se mencion, son verdaderos derechos).
Nos encontramos ante preceptos cuya eficacia no es inmediata sino mediata a travs de la Ley que
los desarrolle, aunque de los mismos parece derivarse la obligacin de los poderes pblicos de
acometer su desarrollo legal, ya que, en caso contrario, se anulara su eficacia jurdica. Parece pues,
que los preceptos contenidos en los artculos 39 a 52, no reconocen al sujeto una esfera de autonoma
o libertad que le permita demandar a los poderes pblicos su abstencin, en alguno de los casos, o
una prestacin concreta en otros.
Pero, por ser la Constitucin toda ella normativa y de aplicacin directa, se puede considerar que los
preceptos contenidos en este captulo III, pueden alegarse, si no como derechos directamente
exigiles, s como principios y como obligaciones de los poderes pblicos que han podido, en
determinados casos, ser exigidos, incluyendo incluso las obligaciones de desarrollo de los preceptos.
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8.2 EL CONTENIDO DEL CAPTULO III, DEL TTULO I
El Cap. III (art 39 a 52 CE) tiene un contenido heterogneo, sobre el que proponemos la
siguiente clasificacin:
a) Sectores de personas especialmente protegidos. Este Captulo incorpora la obligacin
de los poderes pblicos de proteger a determinados sectores de poblacin o a regular lo
concerniente a estos sectores para garanta del ejercicio de otros derechos, como es el caso de los
menores, emigrantes, juventud, disminuidos psquicos, fsicos, tercera edad, y consumidores.
b) Reconocimiento y garanta de instituciones y organizaciones sociales. Tal es el caso
de la institucin familiar y de las organizaciones profesionales.
c) Proteccin y promocin de bienes, intereses, actividades y elementos del
ecosistema. El derecho al disfrute del medio ambiente, el fomento del deporte y la utilizacin del
ocio, la conservacin del patrimonio artstico, el derecho a la vivienda digna y la utilizacin
equilibrada del suelo pblico.
d) Proteccin y promocin de aspectos relativos a la formacin cultural y profesional
y al acceso a bienes econmicos y laborales.
Incluye la promocin del progreso social y econmico, la poltica de formacin profesional, la
consecucin del pleno empleo, la promocin del acceso a la cultura y la promocin de la ciencia y la
investigacin
e) Proteccin de aspectos relativos a la salud. Integran este apartado, la obligacin de los
poderes pblicos de mantener un rgimen pblico de Seguridad Social y la proteccin del derecho a
la salud.