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INTRODUCCIN

Iniciamos este trabajo tratando el tema del medio ambiente que es un derecho de todas las
personas, y es nuestro deber protegerlo y cuidarlo; luego veremos las vertientes de la
responsabilidad civil, en donde encontramos la responsabilidad administrativa, la
responsabilidad penal ambiental y la responsabilidad civil ambiental. Asimismo hablaremos
del dao ambiental que es el menoscabo material que sufre el ambiente o alguno de sus
componentes.
El proyecto minero Conga es una inversin de la empresa Yanacocha que busca generar una
oportunidad de desarrollo econmico y social en una de las zonas ms pobres del pas, la
regin Cajamarca. Sin embargo, es difcil vender oportunidades cuando siempre te han visto
como una amenaza.
Primero hay que aclarar que este proyecto representa una de las mayores inversiones para el
gobierno peruano, implica aproximadamente 3 000 millones de dlares; y consiste en
emprender actividades extractivas en una zona de micro cuenca, donde se encuentran 4
lagunas que abastecen a aproximadamente 200 caseros de la regin, el principal temor es que
se genere una escasez de agua, tambin est el sentimiento de exclusin social, aparentemente
el desarrollo de las actividades de Minera Yanacocha debera beneficiarlos pero en los 20 aos
que lleva en Cajamarca, ninguno de los pobladores siente que haya sido beneficiado por las
actividades de Yanacocha, y la empresa tampoco ha desarrollado buenas relaciones con la
poblacin en general debido a que en el pasado han tenido ciertos conflictos a causa de la
contaminacin producida en diferentes ros a causa de sus actividades.
I. LOS PRINCIPIOS DE LA CONSTITUCION Y EL MEDIO AMBIENTE EN EL CASO
CONGA
1.1. DESCRIPCION DE LOS ACTORES Actores Principales
a) El Estado. Representado por el Ministro de Energa y Minas, el Ministro del Ambiente y el
Presidente de la Repblica.
b) Yanacocha. Empresa ejecutora del Proyecto Minero Conga.
c) Gobierno de la Regin Cajamarca. Representado por su Presidente Gregorio Santos
d) Frente de Defensa del Ambiente de Cajamarca. Liderado por Wilfredo Saavedra.
Actores Secundarios
a) Alcalda provincial de Cajamarca. Representado por su Alcalde Ramiro Bardales.
b) Movimiento poltico Tierra y Libertad. Liderado por Marco Arana.
c) Poblacin de Cajamarca.
d) Medios de Comunicacin.
1.2 . EL MEDIO AMBIENTE
Es aquello que la naturaleza ha producido y produce, con concurso o no, de la mano del
hombre. De tal manera, cualquier obra o intervencin humana se traducira en obras o
intervenciones naturales porque se insertan en el recorrido ya trazado por un ambiente
encontrado y no alterado; pero progresivamente enriquecido por valores histricos y
culturales, en el cual el hombre (centro del sistema ecolgico, pero tambin destinatario de
las respuestas de un hbitat as requerido) garantizara su sobrevivencia y desarrollo de su
propia personalidad Espinoza (2011,760). (ya he dado otras definiciones de medio ambiente)
Espinoza (2011,760) sostiene que el ambiente es un valor en conjunto, tiene un sustrato
material, pero, considerado en s mismo, es un valor.
La accin de responsabilidad civil extracontractual sobre dao ambiental se encuentra
establecida en la Constitucin Poltica del Per en su artculo 123 (Es la constitucion de 1979)
establece que Todos tienen el derecho de habitar en ambiente saludable, ecolgicamente
equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida y la preservacin del paisaje y la
naturaleza. Otorgar un derecho significa otorgar una accin: un derecho sin accin para
defenderse sera simplemente una declaracin lrica. Por consiguiente, si la Constitucin ha
utilizado la palabra derecho y la ha referido a todos (es decir, a cada uno de los ciudadanos),
debemos pensar que cualquier ciudadano afectado puede reaccionar contra quienes perturben
su derecho, sean particulares o el propio estado Trazegnies Granda (2005, 343).
Asimismo, en el art. I del T.P. de la Ley General del Ambiente, seala que Toda persona
tiene el derecho irrenunciable a vivir en un ambiente saludable, equilibrado y adecuado para
el pleno desarrollo de la vida, y el deber de contribuir a una efectiva gestin ambiental y de
proteger el ambiente, as como sus componentes, asegurando particularmente la salud de las
personas en forma individual y colectiva, la conservacin de la diversidad biolgica, el
aprovechamiento sostenible de los recursos naturales y el desarrollo sostenible del pas.
En seguida, el art. IV Ttulo Preliminar de la Ley General del Ambiente (LGA) establece que:
Toda persona tiene el derecho a una accin rpida, sencilla y efectiva, ante las entidades
administrativas y jurisdiccionales, en defensa del ambiente y de sus componentes, velando por
la debida proteccin de la salud de las personas en forma individual y colectiva, la
conservacin de la diversidad biolgica, el aprovechamiento sostenible de los recursos
naturales, as como la conservacin del patrimonio cultural vinculado a aquellos.
Espinoza (2011,774-775) sostiene que el derecho a un ambiente sano es un inters difuso,
toda vez que constituye un derecho que perteneciendo an al individuo y pudiendo relevar en
va autnoma, se pone una dimensin supraindividual, que no contradice su naturaleza
privada, esto quiere decir que pertenece a todos en general y a nadie en particular y como
consecuencia de tal derecho lo hace ms digno de proteccin.
La legitimidad para obrar respecto al dao ambiental, est establecido en el Cdigo Procesal
Civil en su artculo 82 con una ampliacin, y no con un aspecto excluyente, en el artculo
143 de la Ley General del Ambiente, donde se estima que cualquier persona natural o
jurdica est legitimada para ejercer la accin a que se refiere la presente ley., dndole
legitimidad a las personas naturales para interponer una accin y no solamente al Ministerio
Pblico, Gobiernos Regionales, Gobiernos Locales, Comunidades Campesinas y/o
Comunidades Nativas en cuya jurisdiccin se produjo el dao ambiental, el problema vendra
a ser qu dao va a reclamar la persona individualmente considerada afectada por el ilcito
ambiental?, la respuesta depender de qu universo comprendera la pretensin resarcitoria, es
por ello que se debe distinguir entre:
Si se trata del restablecimiento del estado anterior al hecho lesivo al ambiente o sus
componentes, estn legitimados todos los anteriormente citados.
Si se trata de una indemnizacin econmica, se presentar lo siguiente:
* El daado individualmente est legitimado, cuando sea afectado directamente, encontrando
su amparo legal en el artculo 1968 del C.C.
* El Ministerio Pblico. Los Gobiernos Regionales, Los Gobiernos Locales Comunidades
Campesinas y/o Nativas o Rondas Campesinas, en representacin de las vctimas
individualmente consideradas.
1.2. VERTIENTES DE LA RESPONSABILIDAD AMBIENTAL
lvarez Perdign (2005) en su artculo La Responsabilidad Civil Ambiental como Mtodo
de Conservacin y Proteccin del Medio Ambiente seala que la responsabilidad ambiental
como rama del Derecho, manifiesta una estrecha y clara relacin con otras materias jurdicas,
por ende esta puede ser atendida de tres formas, ya sea por la responsabilidad Administrativa,
Penal y Civil.
* La Responsabilidad Administrativa: La podemos entender como aquella accin u omisin
infractora, de la cual nace una obligacin de reparar el dao ambiental causado, aplicar las
medidas de prevencin y mitigacin, y asumir los costos correspondientes. La cual se activa
siempre que se violen las disposiciones de las normas administrativas en las que se impone a
los administrados la realizacin o abstencin de determinados actos.
* Este tipo de responsabilidad a diferencia de la responsabilidad civil ambiental, no depende
de la existencia del dao, esto en base al Principio Precautorio.
Anda Chvez (2009, 60) sostiene que la administracin de justicia ambiental se efecta en
aplicacin del principio precautorio, para prevenir y evitar dao ambientales, por eso es
preventiva y protectora del ambiente en la que debe prevenir el rgimen de autorizacin y
control de licencias de funcionamiento de ciertas actividades que prevn los efectos
ambientales de las actividades econmicas para reducir o eliminar el impacto negativo en el
medio ambiente que perjudican la salud de la comunidad.
* La Responsabilidad Penal Ambiental: Anda Chvez (2009, 62) sostiene que la justicia
penal ha establecido sealando una gama de posibilidades para el infractor de leyes
ambientales y la aplicacin de penas de acuerdo a la gravedad del hecho delictuoso cometido.
* En la concepcin del nuevo derecho penal del ambiente, se ha encontrado reconocimiento,
por primera vez, como bienes jurdicos supranacionales autnomos, el espacio biolgico vital
del ser humano.
El Cdigo Penal Peruano tipifica estos ilcitos como delitos contra la ecologa, sealando las
correspondientes sanciones en el artculo 304 (Contaminacin Ambiental) y el artculo 305
(Formas Agravadas).
* Responsabilidad Civil Ambiental: lvarez Perdign (2005), sostiene que esta
responsabilidad, se concretiza en el dao ambiental sufrido por una persona determinada, en
su propia persona como consecuencia de la contaminacin de un elemento ambiental
(Intoxicacin por haber bebido agua de una fuente contaminada por una industria) o cuando
se producen daos a sus bienes (muerte de caballera por contaminacin de plomo en aguas;
muerte de peces, por contaminacin de residuos de un ro).
* Por su parte dicha responsabilidad presenta una naturaleza esencialmente resarcitoria, lo que
permite que los efectos causados por el dao ambiental sean compensados. Con el objetivo de
que el bien afectado sea resarcido a su titular en el estado que se encontraba antes de
efectuarse el dao causado.
Por otro lado, Anda Chvez (2009, 61)seala que la Ley N28611 dispone en su artculo 147
que la reparacin del dao ambiental consiste en el restablecimiento de la situacin anterior al
hecho lesivo al ambiente o sus componentes, y de la indemnizacin econmica del mismo. De
no ser tcnica ni materialmente posible el restablecimiento, el juez deber prever la
realizacin de otras tareas de recomposicin o mejoramiento del ambiente o de los elementos
afectados. La indemnizacin tendr por destino la realizacin de acciones que compensen los
intereses afectados o que contribuyan a cumplir los objetivos constitucionales respecto del
ambiente y los recursos naturales.
Es decir las ya mencionadas vertientes estn encaminadas a la proteccin del medio ambiente,
se merece especial atencin a la responsabilidad civil ambiental porque es ella la que tutela la
accin del resarcir, enmendar el dao ocasionado, ayudar en la conservacin de aquel que
sufri el dao. No as el caso de la responsabilidad Administrativa que presenta un papel
preventivo y no responde a la ejecucin de un dao y la responsabilidad Penal por su parte
acta sancionando al co-emisor del dao .lvarez Perdign (2005).
1.3. EL DAO AMBIENTAL
El dao ambiental consiste en el desgaste de recursos que se produce como consecuencia de la
contaminacin y degradacin ambiental que se produce por el proceso de produccin,
distribucin y comercializacin Anda Chvez (2009, 50).Es decir es todo menoscabo
material que sufre el ambiente y/o alguno de sus componentes.
Autorizada doctrina argentina como Jorge Bustamante Alsina citado por Espinoza (2011,761)
advierte que dao ambiental es una expresin ambivalente, pues designa no solamente el
dao que recae en el patrimonio ambiental que es comn a una colectividad, sino que se
refiere tambin al dao que el medio ambiente ocasiona de rebote a los intereses legtimos de
una persona determinada. Este tipo de dao afecta directamente al medio ambiente e
indirectamente a las personas individualmente consideradas, en su salud o en su patrimonio.
El dao ambiental, presente una serie de dificultades con respecto a su probanza y a su
cuantificacin. Espinoza (2011,776) seala que un sector de la doctrina italiana afirma que
en materia ambiental una prueba completa y minuciosa del dao es objetivamente
imposible. Primero, porque algunos efectos perjudiciales, aunque constituyan un dao cierto,
se ponen en evidencia con el transcurso del tiempo; en segundo lugar, porque algunos son de
dificilsima probanza.
Puesto que el principio acogido es aquel que quien contamina no puede obtener ventaja de las
dificultades de la cuantificacin del dao ambiental, se genera la consecuencia que eventuales
incertidumbres probatorias pueden ser consideradas por el juez con su prudente apreciacin
Qu criterios debe tener en cuenta el juez a efectos de cuantificar el dao ambiental?
En legislacin comparada, en Italia, el inc. 6 Del art. 18 de la Ley N 349/1986, del 08.07.86,
Ley que instituye el Ministerio del Ambiente y normas en materia de dao ambiental,
establece que: El juez, cuando no sea posible una precisa cuantificacin del dao, determina
el monto en va equitativa, teniendo en cuenta la gravedad de la culpa individual, el costo
necesario para la reparacin y el provecho obtenido por el trasgresor como consecuencia de su
comportamiento lesivo de los bienes ambientales.
Se observa que estos criterios obedecen tanto a la finalidad reparadora como a la sancionadora
del dao. Por otro lado, se afirma que la evaluacin equitativa deber tener en cuenta los
parmetros expresamente indicados en la ley, pero deber adems hacer referencia a la
entidad -aunque no sea exactamente determinable en su monto preciso del dao producido y
deber, en fin, tener presentes los fines que la ley se propone y en particular la funcin
asignada al resarcimiento del dao.
1.4. FACTOR DE ATRIBUCIN EN EL DAO AMBIENTAL
Qu daos va a reclamar la persona individualmente considerada afectada por el ilcito
ambiental?
Espinoza (2011,772) sostiene La naturaleza de esta responsabilidad es, evidentemente,
objetiva. En efecto, el contaminador va a sobrellevar el beneficio y los costos de la
contaminacin, y tiene los incentivos adecuados para maximizar los beneficios netos del uso
del terreno. As lo delimita el art. 144 de la L.G.A, el cual recita que: La responsabilidad
derivada del uso o aprovechamiento de un bien ambientalmente riesgoso o peligroso, o del
ejercicio de una actividad ambientalmente riesgosa o peligrosa, es objetiva.
Esta responsabilidad obliga a reparar los daos ocasionados por el bien o actividad riesgosa,
lo que conlleva a asumir los costos contemplados en el artculo 142 precedente, y los que
correspondan a una justa y equitativa indemnizacin; los de la recuperacin del ambiente
afectado, as como los de la ejecucin de las medidas necesarias para mitigar los efectos del
dao y evitar que ste se vuelva a producir.
Trazegnies Granda (en que libro o articulo?) concuerda con Espinoza (2005, 343,355)
sostiene en lo que se refiere a los daos por contaminacin, no cabe duda de que algunos de
ellos son resultado de la infraccin de reglamentos de seguridad (hacer caso omiso de la
prohibicin de arrojar los relaves en los ros, no colocar los dispositivos anticontaminantes
obligatorios en las chimeneas de la planta, no facilitar mscaras y otros equipos de seguridad
a su personal, etc.). En todos estos casos de daos intolerables, se aplican las mismas
consideraciones: la responsabilidad es objetiva (artculo 1970). Pero hemos visto que existe
tambin la posibilidad de daos por contaminacin aun cuando no se haya infringido
reglamento alguno: a pesar de adoptar las precauciones establecidas por el reglamento
respectivo, los efluvios de una fbrica de productos qumicos contamina el ro y producen la
destruccin de las cosechas de los agricultores vecinos.
Si esta situacin est regida por el artculo 1969, la empresa propietaria de la fbrica (que
fabrica?) podra demostrar que adopt todas las precauciones razonables y que, por tanto, no
teniendo culpa, no tiene responsabilidad. Sin embargo, pensamos que esa fbrica debe ser
tenida como responsable objetivamente aun cuando no haya sido negligente porque, en
muchos casos, los daos por contaminacin son socialmente intolerables per se debido a la
gravedad y a la amplitud del riesgo que crean; de tal manera, estos daos deben ser tambin
incluidos en el campo de aplicacin del artculo 1970.
Es interesante destacar que muy tempranamente, al comienzo de la dcada del cuarenta, se
abre la va de la lucha judicial contra la contaminacin con un caso con caractersticas muy
similares al ejemplo de la fbrica y el ganadero y que tuvo particular relevancia tanto por la
novedad del tema como por la calidad de los abogados que defendieron a una y otra parte.
Se trata de la demanda interpuesta por doa Elvira Santa Mara de Bazo, representante de la
Testamentaria de don Juan Bazo Velarde, contra la Cerro de Pasco Corporation, para que le
indemnice los daos que sta le haba causado con los humos de la Fundicin de La Oroya,
en su ganado lanar y vacuno que pastaba en la Hacienda Jatunhuasi. La demandante sostuvo
que los efectos txicos se apreciaban en la disminucin constante de la leche, en el aumento
de la mortalidad del ganado, en la disminucin del coeficiente de natalidad, en la prdida
progresiva de lana y en el desmejoramiento y el empobrecimiento fisiolgico de los ganados.
El abogado de la Testamentaria Bazo fue el doctor Manuel Augusto OLAECHEA y el
abogado de la Cerro de Pasco Cooper Corporation fue el doctor Ernesto de la JARA y
URETA. La demanda fue planteada por el doctor OLAECHEA fundndola sobre la doble
base legal de la culpa y del riesgo, agregando que la Corporation opera la Fundicin y causa
los humos por un acto deliberado y constante de libre determinacin. La demanda se
defendi con argumentos de hecho (los humos no causan dao) y tambin con un argumento
productivo: dicha solucin (nociva) es inherente a la industria metalrgica que no ha estado
en sus manos remediar.
Aun cuando en la discusin judicial no se hace un anlisis econmico social de la
contaminacin, es interesante que, por Resolucin Suprema de 1 diciembre de 1942, la Corte
Suprema condena a la Cerro de Pasco al pago de los daos; con lo cual se rechaza la
pretendida inmunidad del agente contaminante basada en la argumentacin de que la
contaminacin es una consecuencia inevitable y necesaria de la produccin industrial, y se da
de esta manera el primer paso hacia el control judicial de la contaminacin .
Entonces La responsabilidad civil por dao ambiental podra ser responsabilidad subjetiva?
La Ley General del Ambiente deja la posibilidad de establecer responsabilidad subjetiva
respecto del dao ambiental regulado en el art. 145 de la LGA, cuando se regula que: La
responsabilidad en los casos no considerados en el artculo anterior es subjetiva. Esta
responsabilidad slo obliga al agente a asumir los costos derivados de una justa y equitativa
Indemnizacin y los de restauracin del ambiente afectado en caso de mediar dolo o culpa. El
descargo por falta de dolo o culpa corresponde al agente.
Aunque se establezca (al igual que el modelo diseado en el art. 1969 C.C.) un supuesto de
presuncin de responsabilidad subjetiva, en verdad, cuesta imaginar un caso en el que
realizando una actividad en la cual se dae al ambiente, no se incurra al mismo tiempo en una
actividad riesgosa o peligrosa. (Espinoza 2011,772).
1.5. NEXO CAUSAL EN EL DAO AMBIENTAL
Espinoza (2011, 776) en lo que a nexo causal se refiere, sabemos que el anlisis causal es
dual, vale decir, se debe indagar sobre quin es el responsable (causalidad de hecho) y hasta
dnde se es responsable (causalidad jurdica).
En doctrina se sostiene que la investigacin relativa a los perfiles causalsticos se concentrara
en la causalidad de hecho: es decir en el nexo entre la conducta contaminante y el evento que
constituira la saturacin .Creo que en este tipo de casos es perfectamente aplicable la
denominada carga dinmica de la prueba o, como se prefiere hablar en responsabilidad civil,
la teora de la causalidad probabilstica. Es evidente que la carga probatoria debe recaer en
quien est en mejor posicin para asumirla.
El Derecho ambiental tiene hoy en da soluciones incluso singulares en materia de relacin de
causalidad. Por ejemplo, los casos por dao ambiental son los llamados casos arduos, rspidos,
difciles o complejos desde el punto de vista procesal. Dada esta situacin, se han generado
una serie de teoras en materia de relacin de causalidad que tratan de aligerar la carga de la
prueba, de suavizar la exigencia de prueba con respecto a la relacin de causalidad, porque se
sabe que puede fracasar todo el sistema de responsabilidad si no se prueba el nexo de
causalidad entre la actividad presuntamente o potencialmente daina y el dao. Por ejemplo,
en una situacin de contaminacin por hidrocarburos, en la zona donde se gener
aparentemente el hecho, o zona de afectacin, las empresas tienen lo que se llama una pluma
contaminante, que genera una zona de afectacin. En el sector afectado por este hecho, basta
con ubicar a las dos o tres industrias que manipulan o producen hidrocarburos para considerar
que alguna de ellas, debe haber sido la responsable. Si no se conoce el aporte individual de
cada una de ellas al dao, la Ley seala es que son todas responsables solidariamente por la
reparacin del dao ambiental. (Cafferatta Nstor, 2010).
Cules son los supuestos de ruptura del nexo causal?
El art. 146 establece que no existir responsabilidad en los siguientes supuestos:
Cuando concurran una accin u omisin dolosa de la persona que hubiera sufrido un dao
resarcible de acuerdo con esta Ley.
Cuando el dao o el deterioro del medio ambiente tenga su causa exclusiva en un suceso
inevitable o irresistible.
Cuando el dao o el deterioro del medio ambiente haya sido causado por una accin y
omisin no contraria a la normativa aplicable, que haya tenido lugar con el previo
consentimiento del perjudicado y con conocimiento por su parte del riesgo que corra de sufrir
alguna consecuencia daosa derivada de tal o cual accin u omisin.
Llama la atencin que no se haya contemplado el supuesto del hecho de un tercero (aunque
podra incluirse en el inc. b, al tratarse de un suceso inevitable o irresistible o incluso
complementarse con los arts. 1972 y 1973 C.C., este ltimo, que opera como concausa).
Mencin aparte merece el inc. c: Es cierto que el derecho formalmente vlido establece
lmites y standars en los cuales est permitido daar, sin embargo, este dispositivo colisiona
frontalmente con el art. 142.2 ya que puede haber dao ambiental contraviniendo o no
disposicin jurdica.
No se debe confundir el supuesto del art. 146. De la L.G.A. con el de las clusulas en las
cuales se exonera o se limita de responsabilidad extracontractual al daante (art. 1986 ce). Si
bien (formalmente) slo seran vlidas si obedecen a culpa leve (no por dolo ni culpa
inexcusable) acaso no se violan normas de orden pblico (art. V T.P. ce)? En efecto, tambin
merece pasar este acuerdo por el filtro de constitucionalidad no se debe resarcir un dao al
medio ambiente cuando media culpa leve?
La respuesta correcta es la afirmativa: se impone el respecto a la persona humana (art. I
Const.) y la propia proteccin al medio ambiente (art. 67 Constitucin, cuando se refiere al
uso sostenible de los recursos naturales). Por consiguiente, aunque exista previo
consentimiento, no cabe la configuracin de una supuesta ruptura del nexo causal ni, mucho
menos, estamos frente a un ejercicio regular de un derecho (art. 1971.1 ce).

1.6. CASO CONGA


SI CONGA VA, EL DESASTRE FUTURO SER PEOR DE LO QUE YA ES HOY!
El 04 de Julio del 2013, se cumple un ao desde que las fuerzas combinadas del Ejrcito, de la
Polica Nacional mataron a cuatro seres humanos en Celendn, y el da 4 de Julio se cumple
tambin un ao de la matanza de uno ms en Bambamarca. Estas cinco personas fueron
matadas en un intento del Estado Peruano y de la Empresa Yanacocha para darle continuidad
al Proyecto Minero Conga. Por un lado, El estado y sus fuerzas represivas no estaban
defendiendo la patria en estas dos provincias, estaban all como defensores del capital
transnacional. Por otro lado, los miles de campesinos y citadinos estaban protestando en un
intento de detener la expansin agresiva de la contaminacin medioambiental desde
Yanacocha hasta Conga y alrededores.
En este escenario, ya ni siquiera resulta lgico preguntarse si conga va Qu suceder al
medio ambiente? porque esta pregunta ignorara los daos medioambientales ya causado por
20 aos de minera irresponsable causados por la Newmont Minning Coorporation y su
contraparte Minera Yanacocha SRL. La pregunta que amerita investigacin y reflexin, es
ms bien, Cunto ms se expandirn los daos medioambientales y la muerte lenta de las
poblaciones cercanas y lejanas cuyas actividades agropecuarias dependen de la cabecera de
cuenca sonde Conga pretende explotar el oro y el cobre?
La conversin de bofedales (definicion?) en sequedales (definicion?) avanzar ms all de las
miles de hectreas (se puede precisar?) de explotacin minera directa.
La actividad agropecuaria, parte sistmica del medioambiente actual, ira muriendo lentamente
debido a la falta de agua, convirtiendo a los actuales campesinos en migrantes que formarn
ms barrios urbano-marginales en la ciudad de Cajamarca, Celendn y Bambamarca. Lo cual a
su vez incrementara la mendicidad, la delincuencia y la extrema pobreza focalizada en dichas
reas.
Lago La explotacin aurfera a tajo abierto usando cianuro es un peligro aun no divulgado ni
bien estudiado en Cajamarca. Los cientficos ha determinado que el cianuro por ser una
sustancia voltil forma hasta 42 distintas combinaciones qumicas una vez emitido al espacio.
Si no nos pueden alcanzar informacin comprobable que ninguna de dichas combinaciones es
contaminante del medioambiente, entonces no debemos aceptar ciegamente que se siga
explotando el oro de esa manera, porque estaramos asumiendo un riesgo sin saberlo, pues el
consentimiento debe ser un consentimiento informado.
En el aspecto de contaminacin de las aguas ocurrir ms de lo mismo. En los casi veinte
aos explotacin minera por parte de Minera Yanacocha SRL muchas fuentes naturales de
agua han sido contaminadas y mucha otras destruidas sin posibilidad de recuperacin.
La Direccin Regional de Agricultura de Cajamarca ha recibido numerosos reclamos legales
de los siguientes regantes:
* De los usuarios del canal El Quishuar que abasteca a 333 familias.
* De los usuarios del canal El Encajn Collotn que abasteca a 70 familias.
* De los usuarios del canal Yanacocha-Llagamarca que abasteca a 43 familias.
* De los usuarios del canal San Martn-Tpac Amaru que abasteca a 465 familias dedicadas a
las labores agrcolas y ganaderas.
* De los usuarios de los canales La Ramada que abasteca a 160 familias, estos, CUALES?
fueron totalmente clausurados por la empresa minera aduciendo que nunca existi debido a
que los campesinos no tenan actualizados y en regla los permisos de utilizacin de aguas ante
la autoridad correspondiente.
Es ms, segn la autoridad administradora del Distrito de Riego de Cajamarca han sido
afectadas directamente 1026.88 hectreas de tierras que estaban bajo riego.
Se ha sabido que para compensar a estas familias en el ao 2002, Minera Yanacocha SRL tuvo
que obtener un permiso para extraer y bombear 65 litros de agua por segundo del subsuelo.
La Auditora Ambiental de INGETEC S.A. sobre las operaciones mineras de Yanacocha,
revelaba a fines del ao 2003 que MYSRL??? afectara el abastecimiento de agua de agua
potable a la ciudad de Cajamarca y que habr un incremento de costos de tratamiento de agua
potable para dicha ciudad.
Se podran mencionar ms datos, pero uno ms basta para dejar bien establecido que la
ejecucin del Proyecto Minero Conga incrementara el desastre ecolgico y social de esta parte
de nuestra regin. MYSRL sostiene acciones legales en el Tribunal Constitucional contra la
Municipalidad Provincial de San Pablo que protege las ms de 200 lagunas del Alto Per de la
expansin minera. Asimismo sostiene un litigio contra la Municipalidad Distrital de Baos del
Inca por declarar sus cabeceras de cuenca como zona de proteccin y oponerse a la expansin
de actividades mineras en la Shacsha.(Definicion?)
La expansin del desastre ecolgico y social solo crecer con la ejecucin del Proyecto
Minero Conga, no se puede esperar una mejora de parte de una empresa cuyos daos
ocasionados ya los hemos visto. Si ms de lo mismo no mejora una situacin, entonces
aceptar ms de lo mismo esperando que va a mejorar sera un sntoma de insensatez colectiva,
y no creemos que los cajamarquinos seamos (porque incluirnos?) eso, gente insensata.
Convertida por el Gobierno Central en fuerza mercenaria al servicio de Yanacocha y por los
propias fuerzas de seguridad de la minera (infiltrados en) y camuflados de policas. (no es
objetivo) Como se recuerda, el 3 de julio del 2012 fueron acribillados por disparos de balas
de largo alcance cuatro celendinos, adems de numerosos heridos, golpeados, detenidos,
perseguidos y judicializados. El 4 de julio las mismas fuerzas represivas y criminales
asesinaron en la ciudad de Bambamarca a Joselito Vsquez Jambo e hirieron a muchos otros
bambamarquinos.
ENERGIA SOCIAL
La energa social que se siente en la regin Cajamarca es afectada por distintos factores
sociales que son parte de la coyuntura nacional. Antes de analizar directamente la Regin
Cajamarca, pasaremos a explicar algunos factores que el Estado tiene que robustecer para
generar una energa social ms productiva.
Fortalecer la Institucionalidad
Toda persona que busque inclusin social y oportunidades de desarrollo, necesita reglas claras
y transparencia que le generen confianza en el Estado. Es decir, las personas necesitan una
calidad eficiente en la gestin del Estado, independencia del poder judicial, seguridad pblica,
confianza pblica en polticos y Estado de derecho. Todos estos factores son parte de una
Institucionalidad slida. Sin embargo, el Per an adolece de instituciones dbiles y corruptas.
Y hay que recordar que la institucionalidad es uno de los cuatro pilares bsicos de la
competitividad.
Disminuir la Informalidad
Una tarea pendiente del Estado es el desarrollo de la formalizacin. La informalidad significa
estar al margen de las normas legales y las cargas tributarias que exige el Estado, as como no
contar con la proteccin y los servicios que el Estado debe ofrecer.
Esta informalidad ocasiona que el Estado brinde unos servicios pblicos deficientes y una
falta de capacidad de control. Esto genera resentimiento y una sensacin de asimetra que
muchas veces es el caldo de cultivo de los conflictos sociales.
El desarrollo de estos dos factores fortalecer el desarrollo de una energa social ms positiva.
CARGAS SOCIALES
Considero que en la coyuntura actual hay cinco tipos de tensiones que pasaremos a explicar.
Una tensin negativa entre parte de la poblacin y el Proyecto Conga. Hay una falta de
capacidad de la minera Yanacocha de manejar su imagen y contacto con la poblacin, despus
de los antecedentes negativos que ha tenido esta empresa en gestiones anteriores. Hay una
poblacin que no cree en una empresa que anteriormente los ha perjudicado y que no les
genera confianza.
Hay una tensin negativa entre los dirigentes formales de Cajamarca y el Estado. Los
dirigentes formales de Cajamarca han cerrado filas en no permitir la construccin del
Proyecto Conga, contraviniendo la disposicin del Estado, y han adoptado una posicin
intolerante que impide una negociacin productiva. Hay una posicin del Estado firme ante la
ejecucin de la obra, pero que ha causado fastidio a los dirigentes de Cajamarca porque estos
tenan unas expectativas diferentes de la posicin que adoptara el gobierno actual.
Hay una tensin negativa dentro del Estado. En el Gobierno, hay algunos que estn a favor de
la ejecucin de la obra y otros que estn en contra de que la obra se realice. Por tanto, se
percibe una tensin interna que genera que entre ellos se contradigan y por consiguiente su
posicin sea dbil y sin un liderazgo claro.
Hay una tensin negativa entre la poblacin. Por un lado se observa a mucha poblacin rural
de Cajamarca saliendo a protestar en contra del proyecto Conga. Sin embargo, tambin se ha
visto a pobladores cajamarquinos, que laboran en el proyecto, saliendo a las calles a reclamar
su derecho a trabajar en el proyecto y que por tanto estn a favor de la obra. Adems, las 32
comunidades comprendidas en la zona del proyecto se han unido y han dado su aprobacin al
desarrollo de Conga.
Hay una tensin negativa entre algunos periodistas nacionales y la poblacin. Muchos
periodistas enfocan el tema como un problema de ignorancia por parte de la poblacin
cajamarquina al no entender cmo estos pobladores que no son todos- no pueden
comprender los beneficios que traer la obra. No hay un entendimiento de la cosmovisin de
la poblacin que siente un respeto total por su naturaleza. De otro lado, la poblacin que
protesta ya convirti al periodista de afuera en el estereotipo del periodista comprado por los
intereses de los grandes grupos econmicos, del cual uno no se puede fiar y hay que enfrentar
de ser necesario.
Ante estas tensiones encontradas creo que (PODRIAS CITAR LAS FUENTES?) hay una
fuerza de repulsin ocasionada por la falta de un liderazgo efectivo por parte del Estado, por
la minera Yanacocha que no ha hecho un trabajo efectivo de acercamiento no slo a las
comunidades, sino tambin a los actores formales e informales que influyen en la percepcin
de la poblacin y por los dirigentes formales e informales de Cajamarca que han tomado una
actitud intolerante y que muchas veces sus posiciones no tienen mayor sustento tcnico.
Esta coyuntura hace que la energa social en la zona en conflicto no sea la mejor y que no se
vea una salida viable y compartida entre las partes.
El socilogo cajamarquino Telmo Rojas, Director del Instituto Cuencas Andinas, tiene una
posicin totalmente distinta sobre quienes son verdaderamente los que estn atentando contra
el agua en Cajamarca.(puedes citar donde expres esta posicin?)
ADN SOCIAL
Los actores involucrados han transmitido a travs de sus declaraciones una serie de cdigos
que trasmiten sus valores y actitudes que tienen frente al Proyecto Conga y que reflejara la
posicin que pueden adoptar ante una prxima negociacin.
Mientras las 32 comunidades de la zona de influencia del proyecto Conga han expresado su
respaldo a la inversin, otros pobladores de la regin declaran agua s oro no. Estas
acciones muestran la divisin y discrepancia que hay entre la poblacin y la posicin
adoptada por los dirigentes de Cajamarca de hacer creer que todo el pueblo est en contra del
proyecto.
Hay unas frases que resumen la posicin del presidente regional de Cajamarca, Gregorio
Santos: (en que fuente?? Prensa, radio, television?) Yanacocha se instal hace 20 aos y
desde sus inicios hasta la actualidad slo hemos visto cmo fue destruyendo la cordillera
andina. Si siguen destruyendo las fuentes de agua de dnde vamos a obtener agua para
Cajamarca?Por eso Conga no va. Adems dice no permitamos que las grandes
oligarquas y multinacionales secuestren a Ollanta. Estas frases reflejan la actitud del Sr.
Santos y dan a conocer una posicin cerrada y muy dura ante una posible negociacin.
La minera Yanacocha ha mencionado estamos convencidos que un intercambio transparente
y abierto ser muy beneficioso para los intereses de Cajamarca y evitar paralizaciones que
slo retrasan el desarrollo de la regin. (en que fuente?? Prensa, radio, television?) Esta
frase refleja la disposicin abierta de la compaa por negociar para llegar a un buen acuerdo.
El presidente de la repblica, en su campaa presidencial dijo el agua si el oro no. Ahora
dice nosotros planteamos una posicin sensata: el agua y el oro. Estas frases demuestran el
cambio de rumbo que ha tomado el mximo representante del Ejecutivo, lo que muchos
saludan pero para otros es una traicin a sus principios, lo que ha generado mucha
disconformidad, desconfianza y confusin.
Otra frase desafortunada del actual presidente fue decir Conga va. La forma de decirlo son
a imposicin e hizo irritar sobremanera a los sectores radicales que apostaban por la
erradicacin de la minera en Cajamarca, as como soaban en tener un gobierno que les d la
razn.
Hay actos que tambin transmiten cdigos que pueden ser interpretados como positivos o
negativos. Por ejemplo, que uno de los ministros de Estado, despus de haber visitado la zona
del proyecto Conga, en medio de un ambiente tenso y crtico, retorne a Lima utilizando un
avin privado de la empresa Yanacocha. Uno tiene que ser consciente que estos episodios
lanzan mensajes fulminantes. (no se si es relevante)
Este registro social de los actores del proyecto Conga afianza mi suposicin de que ser difcil
la negociacin que tenga que emprender el gobierno para permitir el desarrollo del proyecto y
de que ser el Estado el primero que deba afianzar su liderazgo para sacar adelante este
conflicto social.
CAPTULO II: EL CASO CONGA Y LA ACTUACIN DEL ESTADO PERUANO BAJO
LOS ESTNDARES DEL SISTEMA INTERAMERICANO EN MATERIA DE
DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS, POR FAVOR SACAME DE LA DUDA,
ESTE PUNTO ES RELEVANTE Y ES ABORDADO EN LA DECISION TOMADA
POR EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL??
No es novedad que gran parte de los llamados conflictos sociales tengan como
protagonistas a pueblos indgenas u originarios, y comunidades campesinas. La falta de
reconocimiento de sus derechos y atencin oportuna a sus reclamos, as como el desinters
mostrado por las autoridades nacionales, han hecho que algunas de estas situaciones
desencadenen episodios de violencia que resultan lamentables, como lo es sin duda el
sucedido en Bagua en el 2009 (breve explicacion a pie de pagina) y lo que viene ocurriendo
en Cajamarca con relacin al proyecto minero Conga.
Frente a tal escenario, tiene particular relevancia para el Per la puesta en prctica efectiva del
derecho a la consulta de los pueblos indgenas, en tanto mecanismo institucional que permite
la participacin de estos pueblos y comunidades en la toma de decisiones que puedan afectar
sus derechos, en particular aquellos relativos a sus tierras y recursos naturales.
Hasta antes de la promulgacin de la Ley de Consulta Previa, este derecho estaba lejos de
constituir una garanta real en nuestro pas. Ante la falta de legislacin en la materia luego de
ms de quince aos de ratificado el Convenio 169, fue el Tribunal Constitucional (en adelante,
TC) el que intent llenar aunque parcialmente- este vaco legal. Transcurrieron 17 aos de
ratificado el Convenio 169, para que el Congreso de la Repblica aprobara, el 23 de agosto de
2011, la Ley de Consulta Previa, vigente desde el 7 de diciembre de 2011. Luego de un
proceso de consulta no exento de crticas y cuestionamientos fue aprobado el Reglamento de
la Ley N 29785, mediante Decreto Supremo N 001-2012-MC del 2 de abril de 2012. De
este modo, aunque parezca paradjico, el Per se convirti en uno de los pases pioneros en
legislar internamente el derecho a la consulta previa de los pueblos indgenas en la regin, lo
que da cuenta de lo negativo de la situacin de sus pases vecinos. No obstante, como se
advirti en prrafos anteriores, su implementacin no ha estado exenta de dificultades.
Adems de las relacionadas con la identificacin de pueblos indgenas, existe un gran recelo
de ciertos sectores -principalmente empresariales- por los costos e impactos negativos que
puede tener en la inversin privada.
Teniendo en cuenta lo anterior, en el presente captulo me propongo analizar en primer lugar
el desarrollo jurdico internacional sobre pueblos indgenas vinculante para el Per, haciendo
nfasis especialmente en los estndares establecidos por el sistema interamericano con
relacin a las obligaciones generales sobre el derecho a la propiedad indgena y a las
obligaciones especficas para la implementacin de planes o proyectos de desarrollo o
inversin o para el otorgamiento de concesiones extractivas en territorios. Asimismo, dado
que la exploracin y explotacin del proyecto Conga es previa a la adopcin de la Ley de
Consulta Previa, es importante destacar que el Estado peruano se encuentra obligado antes de
su emisin al cumplimiento de obligaciones internacionales sobre la materia.
2.1. Obligaciones del Estado peruano frente a los pueblos indgenas
Como advierte Aylwin, (donde??) puede decirse que el Derecho internacional sobre pueblos
indgenas es nuevo, pues no hubo hasta hace poco un reconocimiento de los derechos
indgenas en este mbito, salvo por algunas convenciones de trabajadores indgenas adoptadas
por la OIT en las primeras dcadas del siglo XX y en 1957, un Convenio 107 sobre
poblaciones indgenas, marcado por un carcter profundamente integracionista
En efecto, en el marco de la ONU fue creado en 1982 el Grupo de Trabajo sobre Poblaciones
Indgenas dentro de la Sub Comisin para la Prevencin de la Discriminacin y Proteccin
de las Minoras del Consejo Econmico y Social (en adelante, ECOSOC), con la intencin de
fomentar el debate sobre los derechos indgenas y su reconocimiento internacional. Como
afirma Stavenhagen, (donde??) el principal producto de sus labores es el proyecto de la
Declaracin de los Derechos de los Pueblos Indgenas.
Es a partir de los aos 80 que se abren espacios a nivel internacional y se adoptan
instrumentos jurdicos a este nivel para el reconocimiento de los derechos de los pueblos
indgenas, en gran parte por la presin generada por los propios pueblos. 163 En cuanto a la
OIT, el referido Convenio 107 fue reemplazado en 1989, por el Convenio 169 sobre Pueblos
Indgenas y Tribales en Pases Independientes. Como advierte Aylwin, el Convenio 169 es
actualmente el nico instrumento jurdico obligatorio dedicado ntegramente a los pueblos
indgenas , adoptada finalmente el 13 de septiembre de 2007 con el voto a favor de 144
Estados miembros, entre ellos el Per.
Posteriormente en el seno de la ONU se establecieron tres mecanismos relativos a derechos de
los pueblos indgenas, como son el Mecanismo de Expertos sobre los Derechos de los Pueblos
Indgenas creado en 2007 por el Consejo de Derechos Humanos para proporcionarle asesora
sobre la materia; el Relator Especial sobre los derechos humanos y libertades fundamentales
de los indgenas, funcin encomendada a Rodolfo Stavenhagen entre 2001 y 2007, y a James
Anaya de 2008 a 2013; y el Foro Permanente para las Cuestiones Indgenas, rgano asesor del
ECOSOC
2.1.1. Los derechos de los pueblos indgenas en el sistema interamericano: el derecho a la
consulta y consentimiento previo, libre e informado
En el marco del Sistema interamericano de derechos humanos, la CIDH ha sealado que el
deber de los Estados miembros de la OEA de promover y proteger los derechos humanos
emana de las obligaciones de derechos humanos recogidas en la Carta de la organizacin.
Los artculos 1.1 y 2 de la Convencin Americana, ratificada por el Per el 28 de julio de
1978, exigen explcitamente a los Estados partes respetar y garantizar el libre y pleno
ejercicio de los derechos all reconocidos, inclusive mediante la adopcin de las medidas
legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos.
El artculo 1.1 de la Convencin Americana dispone que los Estados deben respetar y
garantizar a las personas bajo su jurisdiccin el libre y pleno ejercicio de los derechos
humanos.
Al respecto, la CIDH ha afirmado que todo Estado debe asegurar que los pueblos indgenas y
sus miembros gocen efectivamente de todos los derechos humanos, en pie de igualdad con el
resto de la poblacin
2.1.2. mbito nacional: El derecho de los pueblos indgenas a la consulta previa, libre e
informada en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional peruano
Hasta antes de la promulgacin de la Ley de Consulta Previa de 2011, este derecho no se
encontraba implementado en el ordenamiento interno peruano, aunque estaba en vigor para el
Per ya desde el 2 de febrero de 1995 el Convenio 169 de la OIT. Transcurridos ms de
quince aos, el Tribunal Constitucional ???????
Pareciera que el Tribunal estaba afirmando que este derecho es exigible desde el 9 de julio de
2010, fecha en que expidi la mencionada sentencia Que sentencia????, y ya no desde 1995,
cuando entr en vigencia para Per el Convenio 169 de la OIT, dejando quince aos fuera del
alcance temporal. El fundamento de este pronunciamiento est, segn deja ver el propio TC,
en la necesidad de garantizar la seguridad jurdica de las empresas que realizan inversiones en
el pas, SE PODRIA EXPLICAR CON MAYOR DETALLE ??

2.2. El proyecto Conga bajo la lupa: Anlisis desde los estndares del sistema interamericano
El proyecto Conga consiste en la explotacin de minerales de cobre, oro y plata en las lagunas
de Chailhuagn y Perol (provincia..dpto...) los cuales seran extrados mediante mtodos de
procesamiento convencional de chancado, molienda y flotacin, en una planta con una
capacidad nominal de 92 000 toneladas por da (tpd), lo que permitir procesar el contenido
mineral de 3.1 billones de libras de cobre y 11.6 millones de onzas de oro (PODRIAS
CITAR LA FUENTE A PIE DE PAGINA?), para luego transportarlos a la costa norte para su
salida al mercado internacional 269. Como se seal previamente, el proyecto implica la
extraccin de minerales de dos tajos abiertos, Perol y Chailhuagn, ubicados en la laguna y el
bofedal Perol y en la cabecera de cuenca del ro Chailhuagn; y la construccin de dos
depsitos de desmonte en las cuencas del ro Jadibamba y de la quebrada Chirimayo
A que corresponde la siguiente enumeracion?
1. El proceso de delimitacin, demarcacin y otorgamiento de ttulo colectivo del territorio de
los miembros del pueblo Saramaka
2. El proceso mediante el cual se otorgue a los miembros del pueblo Saramaka el
reconocimiento legal de la capacidad jurdica colectiva correspondiente a la comunidad que
ellos integran;
3. El proceso de adopcin de medidas legislativas, administrativas o de otra ndole que sean
necesarias a fin de reconocer, proteger, garantizar y dar efecto legal al derecho de los
integrantes del pueblo Saramaka a ser titulares de derechos bajo forma colectiva sobre el
territorio que tradicionalmente han ocupado y utilizado;
4. El proceso de adopcin de medidas legislativas, administrativas o de otra ndole que sean
necesarias para reconocer y garantizar el derecho del pueblo Saramaka a ser efectivamente
consultado, de conformidad con. ????
Este proyecto se ubica en cinco cabeceras de cuenca, la del Ro Jadibamba, Ro Chailhuagn
y quebradas Chirimayo, Chugurmayo y Toromacho, afluentes de los Ros Sendamal, Chonta y
Llaucano, principales ros de las provincias de Celendn, Cajamarca y Bambamarca.

2.2.1. El TC debe pronunciarse sobre la afectacin del derecho a vivir en un medio ambiente
adecuado y equilibrado, aun cuando no haya sido mencionado en la demanda
Si bien la demanda est planteada en relacin con la carencia de competencia del Gobierno
Regional de Cajamarca sobre un tema que cae dentro de las competencias del Gobierno
Central (gran minera), consideramos que dado que la ordenanza intenta proteger el derecho
constitucional a vivir en un medio ambiente equilibrado y adecuado, el TC tiene la obligacin
constitucional de pronunciarse sobre este tema.
El fundamento de ello se encuentra en el artculo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional (Ley 28237), que precisa que el rgano jurisdiccional competente
debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las
partes o lo haya sido errneamente. Quedarse en el aspecto formal, sera en nuestra opinin
una salida formalista
2.2.2. El Estado tiene la obligacin de proteger el medio ambiente
El fundamento de ello es la dimensin objetiva del derecho a un medio ambiente equilibrado
y adecuado reconocida en el artculo 44 de la Constitucin.
Segn jurisprudencia reiterada del TC, los derechos fundamentales tienen dos dimensiones.
Una dimensin subjetiva, segn la cual los derechos fundamentales son pretensiones
subjetivas de las personas, y una dimensin objetiva, en virtud de la cual, independientemente
de que una persona los invoque, ellos (los derechos fundamentales) establecen reglas
objetivas que vinculan al Estado indefectiblemente y que deben ser respetadas y observadas.
En ese sentido, el derecho a vivir en un medio ambiente equilibrado y adecuado no slo es un
derecho de las personas que pueden verse afectadas por las actividades extractivas, sino que
adems dicho derecho exige al Estado de forma imperativa una adecuada y efectiva
proteccin
2.2.3. Las preguntas de fondo que el TC debe hacerse
Se ha escrito mucho y se ha dado muchas vueltas, perdindose perspectiva sobre cul es el
tema de fondo. Las preguntas de fondo insoslayables, sobre las cuales el TC debera
pronunciarse son:
a) Viola el contenido constitucional protegido del derecho a gozar un medio ambiente
equilibrado y adecuado, la desaparicin de 4 lagunas y la alteracin sustantiva e irreversible
de ecosistemas frgiles como son humedales tal como lo precis el informe ambiental emitido
por el Ministerio del Ambiente en la anterior gestin?
b) La necesidad de recursos para solventar las polticas sociales, ofrecidas en el plan de
gobierno es el nico criterio jurdico constitucional para definir la prevalencia del proyecto
Conga sobre el medio ambiente?
c) A largo plazo, qu es ms conveniente para el inters nacional, la existencia de bienes por
regalas, canon, impuestos y dems contribuciones derivados de la explotacin de los recursos
naturales, o la existencia y proteccin de dichos recursos naturales para las generaciones
presentes y futuras?
2.2.4. La violacin del derecho a vivir en un medio ambiente equilibrado
Nuestra Constitucin vigente ha reconocido este derecho en el artculo 2.22 de la
Constitucin. A su vez, este derecho ha sido desarrollado por el TC en diferentes sentencias
vinculantes, sin embargo, para efectos del caso, resulta pertinente la siguiente cita: (CUAL ES
LA FUENTE?) el derecho a gozar de un medio ambiente equilibrado y adecuado, comporta
la facultad de las personas de poder disfrutar de un medio ambiente en el que sus elementos se
desarrollan e interrelacionan de manera natural y armnica precisa que en el caso de que el
hombre intervenga, no debe suponer una alteracin sustantiva de la interrelacin que existe
entre los elementos del medio ambiente
Esta precisin es clave pues el proyecto Conga ocasionar cambios significativos irreversibles
en Cajamarca.
2.2.5 Deben resolverse las tensiones y los conflictos entre los derechos involucrados
En este proceso estamos ante un conflicto entre la obligacin del Estado de promover el
desarrollo (art. 44 de la Constitucin) y la libertad de Empresa de Yanacocha (art. 59 de la
Constitucin); y de otro lado, el derecho a un medio ambiente adecuado y equilibrado (art.
2.22 de la Constitucin). Como el artculo 59 mencionado lo reconoce, la libertad de empresa
no es absoluta, tiene lmites, entre ellos el derecho a un medio ambiente equilibrado y
adecuado. En estos casos, resulta necesario recurrir a la ponderacin, toda vez que estamos
ante bienes jurdicos (derecho y principios constitucionales).
Esta herramienta debe ser utilizada cada vez que el Estado prevea tomar una decisin en que
interviene o limita un derecho constitucional. La finalidad de ella es evaluar la
constitucionalidad de la restriccin del derecho. Ciertamente, no toda limitacin de un
derecho fundamental es incompatible con la Constitucin.
La ponderacin consta de tres momentos SE PODRIA PRECISAR LOS TRES
MOMENTOS? Primero es el test de idoneidad, segn el cual, debe analizarse en este caso si
la finalidad del proyecto Conga es constitucional y resulta idnea con la finalidad perseguida.
En este caso, lo que busca este proyecto es promover la explotacin de los recursos naturales
y con ello el desarrollo. Luego viene el test de necesidad. Aqu es ineludible preguntarse, si no
hay otra manera de realizar el proyecto Conga que no sea afectando en muchos casos
irreversiblemente, recursos naturales tan preciados para el ordenamiento constitucional.
Esa es la pregunta de fondo que debe hacerse el TC, teniendo en cuenta que se trata de una
actividad minera a tajo abierto, y que el mineral se encuentra debajo de las lagunas, de los
humedales y de las cabeceras de cuenca.
Aqu habr que recurrir a la opinin independiente e imparcial de entes tcnicos con
especializacin en el tema, y no a consultoras privadas, pagadas por las empresas y con
evidentes e inocultables intereses econmicos, tal como lo hemos sostenido en otra
oportunidad
Teniendo en cuenta las consideraciones anteriores y la manera inconstitucional en que se
aprueban los estudios de impacto ambiental en el Per, resultara incluso innecesario, pasar a
pronunciarse sobre la proporcionalidad ? del proyecto.
2.2.6. Y si hay duda o carencia de certeza cientfica en relacin con la afectacin del medio
ambiente?
Hay que evaluar si existe tecnologa para explotar el mineral que hay debajo de los
mencionados recursos naturales, que no afecte sustantiva e irreversiblemente el medio
ambiente, y luego si sta ser utilizada.
En caso que haya duda y los magistrados del TC no generen conviccin, deber considerarse
el principio precautorio (6) ???? que se encuentra estrechamente ligado al denominado
principio de prevencin (este exige la adopcin de medidas de proteccin antes de que se
produzca realmente el deterioro al medio ambiente).Aquel cual de los dos?? opera ms bien
ante la amenaza de un dao a la salud o medio ambiente y la falta de certeza cientfica sobre
sus causas y efectos.
Es justamente en esos casos en que el principio de precaucin puede justificar una accin para
prevenir el dao, tomando medidas antes de tener pruebas de este. Ojal que el TC no se vaya
por las ramas una vez ms e ingrese a ver el tema de fondo. EL TC SE PRONUNCIO AL
RESPECTO
8. CONCLUSIONES
* El derecho a vivir en un ambiente sano y saludable se encuentra expresamente establecido
en nuestra Constitucin Poltica del Per, cumpliendo la funcin tuitiva de aquellos derechos
que se ven vulnerados al paso del tiempo, derechos que anteriormente no eran considerados
relevantes y que hoy por hoy son merecedores de tutela jurdica por la situacin tan
vulnerable en la que se encuentran; permitiendo as que se establezca una ley-LGA- donde se
pueda regular de manera ms drstica y, pueda tambin cumplir la finalidad resarcitoria y
sancionadora de un dao.
* El dao ambiental consiste en el desgaste de recursos que se produce como consecuencia de
la contaminacin y degradacin, es decir es el menoscabo a nuestro ambiente y a sus
componentes, ocurrido esto se debe atribuir la responsabilidad, objetiva y subjetiva, de quien
causo el dao; es decir aquel, que en virtud de los artculos 82 de CC y 143 de la LGA, el o
los mismos que hayan sufrido los daos, interponga una accin por dao ambiental debe
acreditar que el hecho antijurdico o ilcito es el que lo ocasiono, adems de acreditar el
mismo, y en ocasiones siendo este de muy difcil probanza o a veces imposible, toda vez que
sus efectos se produzcan con el paso del tiempo, esto no debe de favorecer a quienes lo
ocasionaron, sino se debe de establecer que la reparacin y el resarcimiento debe quedar a
criterio del juez, siendo que la responsabilidad obliga a reparar los daos ocasionados por el
bien o actividad riesgosa, lo que conlleva a asumir los costos contemplados en el artculo 142
precedente, y los que correspondan a una justa y equitativa indemnizacin, recuperacin del
ambiente afectado y ejecucin de medidas necesarias para mitigar los efectos del dao y
evitar que este se vuelva a producir.
* Recuperar el liderazgo en el Ejecutivo. El liderazgo empieza con la capacidad de ponerse de
acuerdo entre los representantes del gobierno, para luego dialogar una posicin consensuada
con la poblacin.
* Desarrollar referentes positivos. La poblacin est vida de referentes que sientan que se
preocupan por ellos, que los escuchan y representan, que los puedan guiar a un desarrollo
sostenible y a una igualdad de oportunidades. Si el Estado no desarrolla referentes positivos
en la zona o no hace sentir su presencia, los referentes ms cercanos que tendr la poblacin
sern los grupos radicales que no quieren la participacin de la inversin extranjera directa, ni
quieren el desarrollo de la institucionalidad en su zona.
* Establecer una red de comunicacin de abajo hacia arriba. Independientemente de las
reuniones que se establezca con los dirigentes de la zona, el Estado deber hacer un trabajo de
campo que promueva este tipo de red y permita a los pobladores de los niveles ms bajos de
la comunidad comunicar sus ideas y sentimientos a los lderes formales e informales,
pblicos, civiles y privados, encargados de tomar decisiones y que se encuentran en los
niveles ms altos.
* El objetivo es que los lderes del sector privado y de las entidades pblicas escuchen y
sientan los problemas por los que pasa la poblacin, los dirigentes de las organizaciones de
base, as como los representantes informales de la zona. Asimismo, se buscar que la
colectividad perciba que los lderes se sientan a escucharlos.
* El Estado debiera establecer un programa de seguimiento a los talleres, reuniones y
acuerdos que se logre y establezca con las comunidades, para que estos se cumplan y se vaya
trabajando en la falta de credibilidad de la poblacin cajamarquina.
* Romper paradigmas. Me parece fundamental romper dos paradigmas instalados en nuestro
consciente colectivo. El primero es aquel que dice que la minera moderna no contamina.
An la minera moderna puede generar grandes impactos negativos y es rol de Estado
establecer el control y marco jurdico necesario para garantizar el cumplimiento de las normas
y el respeto a la poblacin. El segundo es aquel que dice que la intervencin de las
comunidades tradicionales no es destructiva. Hay algunos estudios que hablan sobre la
desertificacin de la Costa y Selva, provocada por la economa minifundista de la Sierra. Esta
versin no es hecha para atacar a los campesinos de la sierra, sino para abrir posibilidades de
lo que estara ocasionando su intervencin y de qu manera podemos salvar esta situacin.
* Promover un monitoreo ambiental participativo que prevenga, realice seguimiento y
controle el desarrollo sostenible de la zona. Este mtodo deber involucrar a los ciudadanos
en la conservacin del agua y la biodiversidad local. Asimismo, el gobierno debiera
desarrollar programas de desarrollo de recursos hdricos con visin de mediano y largo plazo.
* Desarrollar un tema pendiente por muchos aos: el ordenamiento territorial, que es una
norma que regula el uso del territorio para aprovechar, de la mejor manera, los recursos que
tenemos. Este estudio permitir planificar las actividades productivas, tanto de las
concesiones que brinda el Estado como de los propios campesinos quienes muchas veces, sin
querer, pueden daar su propio medio ambiente.
* Nuestra legislacin aun contiene vacos sobre el nexo causal y la probanza del dao, es
tambin necesario, a nuestro criterio, regular no solamente la responsabilidad de quien o
quienes ocasionaron el dao sino de aquellos que teniendo conocimiento de este no lo
denuncien o informen a las autoridades competentes, puesto que el ambiente es un derecho
amplio y frgil y de relevante importancia toda vez que somos los seres humanos quienes
dependemos de este.
* Respecto a nuestro ambiente, debemos tomar conciencia frente a los enfrentamientos y
problemas que hoy en da se desencadenan, pues tambin somos protagonistas de ello,
debemos de tomar una posicin y enfrentar decisiones que quiz no sean bien recibidas por la
mayora que creen que la actividad minera, y no solamente est, son base de la economa de
nuestra ciudad, sin darle mayor importancia a lo que realmente necesita de tutela, pues estas
son actividades riesgosas y peligrosas que ameritan de justificacin para su realizacin.

BIBLIOGRAFIA
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