Apostila Elementos de Direito Civil Constitucional

Apresentao ................................................................................................................................
4
Aula 1: Codificaes e o Mito da Completude .............................................................................. 6
Introduo ............................................................................................................................. 6
Contedo................................................................................................................................ 7
Fontes do Direito ............................................................................................................... 7
Viso de Miguel Reale ....................................................................................................... 8
Cdigo Civil de 2002....................................................................................................... 20
Encerramento ................................................................................................................... 27
Referncias........................................................................................................................... 29
Notas ........................................................................................................................................... 34
Chaves de resposta ..................................................................................................................... 34
Aula 1 ..................................................................................................................................... 34
Exerccios de fixao ....................................................................................................... 34
Aula 2: Dicotomia Pblico-Privado .............................................................................................. 37
Introduo ........................................................................................................................... 37
Contedo.............................................................................................................................. 38
Distino do Direito......................................................................................................... 38
No Direito ........................................................................................................................ 39
Referncias........................................................................................................................... 48
Notas ........................................................................................................................................... 52
Aula 2 ..................................................................................................................................... 52
Aula 3: Recodificao do Cdigo Civil ......................................................................................... 55
Introduo ........................................................................................................................... 55
Contedo.............................................................................................................................. 56
Recapitulando................................................................................................................... 56
Doutrina e jurisprudncia .............................................................................................. 58
Recodificao - completa transformao .................................................................. 60
Resultado dessa descodificao?.................................................................................. 62
Referncias........................................................................................................................... 68
Exerccios de fixao ......................................................................................................... 68
Notas ........................................................................................................................................... 73
ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 1

Aula 3 ..................................................................................................................................... 74
Aula 4: Influncias da CF/88 no Direito Civil ............................................................................... 77
Introduo ........................................................................................................................... 77
Contedo.............................................................................................................................. 78
Pilares fundamentais ....................................................................................................... 78
Princpios ........................................................................................................................... 79
O Constitucionalismo contemporneo ...................................................................... 81
Correta interpretao do texto ..................................................................................... 86
Princpio, valor e regra .................................................................................................... 88
Referncias........................................................................................................................... 94
Notas ......................................................................................................................................... 100
Chaves de resposta ................................................................................................................... 100
Aula 4 ................................................................................................................................... 100
Exerccios de fixao ..................................................................................................... 100
Aula 5: Princpios constitucionais gerais l ................................................................................. 103
Introduo ......................................................................................................................... 103
Contedo............................................................................................................................ 104
Sistema igualitrio e solidrio...................................................................................... 104
Princpio da igualdade nas relaes conjugais e unio estvel (art. 226, 5, CF)
........................................................................................................................................... 110
Princpio da paternidade .................................................................................................. 113
Atividade proposta ........................................................................................................ 131
Referncias......................................................................................................................... 132
Notas ......................................................................................................................................... 135
Aula 5................................................................................................................................... 135
Aula 6: Princpios Constitucionais Gerais II ............................................................................... 137
Introduo ......................................................................................................................... 137
Contedo............................................................................................................................ 138
Recapitulando................................................................................................................. 138
Funes dos contratos ................................................................................................. 140
Princpios clssicos de direito contratual .................................................................. 140
Princpio da autonomia privada .................................................................................. 150

Princpio da intangibilidade dos contratos ............................................................... 152
Princpios contratuais contemporneos ................................................................... 153
Referncias......................................................................................................................... 172
Notas ......................................................................................................................................... 178
Aula 6 ................................................................................................................................... 178
Aula 7: Funcionalizao da propriedade privada ...................................................................... 181
Introduo ......................................................................................................................... 181
Contedo............................................................................................................................ 182
O mistrio do capital ..................................................................................................... 182
Conceito de posse ......................................................................................................... 185
Titular da posse .............................................................................................................. 186
Da funcionalizao da posse e da propriedade ....................................................... 187
Interesse geral ................................................................................................................ 188
Funo social da propriedade ..................................................................................... 189
Fundamento comum e essencial da aparncia de bem ........................................ 190
Ordenamento positivo.................................................................................................. 191
Conflito interpretativo .................................................................................................. 191
O contrato ....................................................................................................................... 193
Opo progressista ........................................................................................................ 193
Referncias......................................................................................................................... 200
Notas ......................................................................................................................................... 204
Aula 7 ................................................................................................................................... 204
Aula 8: Sociedade de Risco e de Informao ............................................................................ 206
Introduo ......................................................................................................................... 206
Contedo............................................................................................................................ 207
Revoluo tecnolgica ................................................................................................. 207
Referncias......................................................................................................................... 226
Notas ......................................................................................................................................... 229
Aula 8 ................................................................................................................................... 231
Conteudista ............................................................................................................................... 233

Nesta disciplina, estudaremos os elementos de Direito Civil Constitucional.
Iniciaremos o estudo com a formao histrica e sociolgica da codificao civil
brasileira (CC/16 e CC/02).
A partir da anlise das principais caractersticas dos cdigos civis brasileiros

descreveremos os movimentos de constitucionalizao, publicizao,
despatrimonializao, repersonalizao, descodificao e recodificao do
Direito Privado brasileiro.
Em seguida, discutiremos a influncia desses movimentos sobre o sistema

privatstico brasileiro, dando nfase especial constitucionalizao. Definiremos
a Constituio Federal como eixo central do ordenamento jurdico brasileiro
(inclusive das relaes privadas) e, a partir dela, estudaremos os princpios
constitucionais gerais aplicveis ao clssico trip civil: famlia, contratos e
propriedade.
Definiremos todas as bases principiolgicas do Direito Civil, consideradas

importantes, para o exerccio profissional comprometido com as transformaes
sociais.
Sendo assim, esta disciplina tem como objetivos:

1. Estudar a evoluo histrica e sociolgica da codificao brasileira;

2. Compreender os movimentos influenciadores do Direito Civil brasileiro e seus
reflexos na atual codificao;
3. Analisar a superao da clssica dicotomia do Direito Pblico e do Direito
Privado;
4. Descrever os princpios constitucionais no Cdigo Civil de 2002 e a
consequente funo social do Direito Civil;
5. Observar a constitucionalizao do Direito Privado e seus reflexos no trip
clssico do Direito Civil: famlia, propriedade e contrato;
6. Identificar os desafios dos impostos pela Era da Informao e pela
Sociedade de Risco ao Direito Privado.

Introduo
Voc est iniciando o mdulo que abordar os Elementos de Direito Civil
Constitucional. Para compreender esses elementos, preciso antes relembrar
aspectos importantes da codificao civil brasileira e os movimentos que deram
origem ao que se denomina atualmente de constitucionalizao do Direito Civil.
Iniciaremos, ento, relembrando a teoria das fontes e apresentando as
respectivas crticas; pontuando o caminho histrico legislativo dos cdigos civis
brasileiros e suas principais caractersticas. Terminaremos nosso estudo com os
movimentos transformadores do Direito Privado.
Todos esses assuntos serviro de fundamento para as aulas que esto por vir,
dando-lhe a base para a compreenso do novo Direito Civil brasileiro e os seus
reflexos na jurisprudncia.
Objetivo:
1. Compreender os aspectos e caractersticas da codificao civil brasileira;
2. Identificar os movimentos que influenciaram o Cdigo Civil vigente e estudar
seus reflexos prticos.

Contedo
Fontes do Direito
Voc se recorda das fontes do Direito?
O vocbulo fonte designa origem, gnese. Portanto, seriam fontes do Direito os

fatos ou atos que lhe do origem. Evidente, dessa forma, que as normas que
formam o Direito no tm uma origem nica. Classicamente, costuma-se
classificar as fontes de Direito Positivo em fontes formais e fontes materiais.
Voc consegue se recordar a que elas se referem?
Fontes formais
So as normas ou regras vigentes decorrentes de um processo

legislativo. So fontes formais do Direito Positivo: costume; a lei; a
jurisprudncia; a doutrina; os negcios jurdicos.
Fontes materiais
So as necessidades sociais que impem a elaborao de uma regra

ou norma. So valores sociais que orientam ou integram o contedo
da norma.
Fontes do Direito
Voc se recorda das fontes do Direito?
O vocbulo fonte designa origem, gnese. Portanto, seriam fontes do Direito os

fatos ou atos que lhe do origem. Evidente, dessa forma, que as normas que
formam o Direito no tm uma origem nica. Classicamente, costuma-se
classificar as fontes de Direito Positivo em fontes formais e fontes materiais.

Voc consegue se recordar a que elas se referem?
Fontes formais
So as normas ou regras vigentes decorrentes de um processo

legislativo. So fontes formais do Direito Positivo: costume; a lei; a
jurisprudncia; a doutrina; os negcios jurdicos.
Fontes materiais
So as necessidades sociais que impem a elaborao de uma regra

ou norma. So valores sociais que orientam ou integram o contedo
da norma.
Viso de Miguel Reale

Fato que as fontes decorrem sempre de uma necessidade social, ou seja, a
produo de normas resulta das transformaes sociais que impem o repensar
ou o atuar do Direito visando manuteno e garantia da paz social.
Miguel Reale critica a teoria das fontes (teoria clssica) afirmando no ter ela
vinculao com a realidade jurdica, vez que a construo das normas se daria
sempre sobre uma base ftica composta por valores preexistentes. O que isso
significa afirmar? Significa que a lei no cria nada novo, apenas determina o
comportamento humano de acordo com esses mesmos valores.
Fundamentada nesse raciocnio est a teoria tridimensional do Direito elaborada

por Miguel Reale com base no culturalismo, ou seja, reconhece-se que no
existe uma separao ou uma unificao absoluta entre fatos, valores e
normas.
Portanto, as fontes so processos ou meios em virtude dos quais se positivam

com legtima formao obrigatria, isto , com vigncia e eficcia no contexto

de uma estrutura normativa (REALE, 2009, p. 140). Por isso, no se pode
considerar a lei como fonte exclusiva do Direito, reconhecendo-se tambm
doutrina, jurisprudncia, aos costumes e aos negcios jurdicos tambm papel
importante na formao do Direito.
Codificao e Consolidao
A partir dessa viso, interessa-nos iniciar o nosso estudo analisando as
codificaes civis brasileiras como fontes formais do Direito Privado. Por isso,
antes de estudarmos a codificao brasileira, preciso retomar outra
diferenciao: ser que voc recorda a diferena entre Codificao e
Consolidao?
Codificar:
o o ato pelo qual se elabora a sistematizao das diversas regras ou

princpios relativos matria que faz de um ramo do Direito (PLCIDO; SILVA,
2008, p. 302). Cdigo, portanto, um sistema coordenado de regras reunidas
em um nico texto e, assim sendo, o processo legislativo que o cria
considerado mais complexo uma vez que exige a busca de valores e princpios
comuns.
Consolidar:
o ato de reunir em um nico texto as diversas leis que se referem a um

determinado assunto ou que compem a regulamentao a certa e
determinada atividade ou a certo e determinado servio (PLCIDO; SILVA,
2008, p. 302). Trata-se, portanto, de criao legislativa mais simples do que a
codificao, refletindo-se em uma justaposio organizada de leis j existentes
e vigentes sobre determinado assunto.
Construo legislativa do Cdigo Civil de 1916

Lembradas essas diferenas, vamos estudar o histrico da codificao civil
brasileira para tentar compreender como os movimentos sociais e doutrinrios
influenciaram na elaborao dessas leis.
O Direito Portugus foi uma das grandes fontes de Direito Privado brasileiro.
Vigente, mesmo aps a Independncia do Brasil, o Direito Portugus (em
especial as Ordenaes Filipinas), no que se refere s relaes privadas, s foi
definitivamente excludo do ordenamento brasileiro com a entrada em vigor do
Cdigo Civil de 1916.
Linha do tempo: construo legislativa do Cdigo Civil de 1916

Acompanhe, na linha do tempo abaixo, como se desenvolveu a construo
legislativa do cdigo civil.
1824
Com a Independncia do Brasil, ganhou espao o movimento codificador do

Direito Civil, tarefa inclusive prevista na Constituio Federal de 1824 (art.179).
1845
Baro de Penedo
Visando promover essa tarefa em 1845, o advogado Francisco Incio de

Carvalho Moreira (conhecido como Baro de Penedo) defendeu junto Ordem
dos Advogados Brasileiros a necessidade da codificao das leis civis, incitando
o Legislativo a dar incio aos trabalhos.
1858
Teixeira de Freitas

poca, o legislador optou por primeiramente realizar a consolidao das leis
civis vigentes. Para tanto, o Ministrio da Justia, em 15.02.1855, contratou o
Bacharel Augusto Teixeira de Freitas, concedendo-lhe o prazo de cinco anos
para finalizar e classificar todas as leis civis existentes at o momento. Teixeira
de Freitas, embora tenha realizado impressionante trabalho, no chegou a
concluir a sua classificao das leis, vez que optou o governo a dar incio ao
trabalho de consolidao das leis civis, trabalho concludo em 1858 e aprovado
pelo Imperador em 24 de dezembro de 1858, com o nome de Consolidao das
Leis Civis, lei que permaneceu vigente at 1917.
A Consolidao apresentada por Teixeira de Freitas tinha mais de duzentas

pginas apenas de introduo, na qual o autor expunha o mtodo, a seleo e
as classificaes adotadas e, por isso, considerada como um dos mais
importantes documentos do Direito brasileiro. O corpo da lei continha 1333
artigos, todos com notas explicativas. Teixeira de Freitas tambm optou por
dividir seu trabalho em Parte Geral (a qual regulava as pessoas e as coisas) e
Parte Especial (que se destinava aos direitos pessoais e aos direitos reais),
adotando, portanto, o sistema pandectista alemo.
No mesmo ano em que a Consolidao foi aprovada, o Decreto n. 2318

autorizou a contratao de um jurista para apresentar o to almejado Projeto
do Cdigo Civil Brasileiro. Teixeira de Freitas foi contratado em 10.01.1859 e foi
realmente durante os trabalhos do cdigo que seu notvel conhecimento
acadmico pde ser desenvolvido. Em agosto de 1860, imprimiu-se a Primeira
Seo do que ficou conhecido como Esboo de Teixeira de Freitas, logo em
seguida, publicaram-se a Segunda e a Terceira Sees da Parte Geral e a
Primeira e a Segunda Seo da Parte Especial; a Terceira parte foi publicada
apenas em 1865 e, at aqui, o Esboo j contava com 3.702 artigos.
J com os trabalhos bastante avanados, Teixeira de Freitas manifestou-se com

dificuldade de termin-lo, no s porque seus vencimentos estavam atrasados

desde 1861 (quando seu contrato havia acabado), mas porque no estava
satisfeito com os rumos tomados pela Comisso revisora (Presidida por
Visconde de Uruguai). Em 1866, o autor desiste de acabar o projeto,
abandonando-o inacabado com 4.908 artigos.
Embora o Esboo no tenha sido concludo, acabou servindo de influncia para

outros pases: Cdigo Civil Argentino de 1865; Cdigo Civil do Paraguai e
Cdigo Civil do Uruguai, pases em que o autor ficou conhecido como o
Savigny americano. Suas ideias sobre a unificao do Direito Privado foram
recebidas por pases como o Japo (1898) e a Itlia (1942). No entanto, a
busca por um Cdigo Civil brasileiro continuava.
1866
Em 1866, Teixeira de Freitas deu um novo rumo ao seu trabalho cedendo aos
apelos do movimento de unificao do Direito Privado que propunha a
unificao em uma nica lei das normas civis e comerciais. No entanto, essa
ideia unificadora no foi bem recebida pela doutrina e pelo legislador que
tendia mais a aceitar a unificao do direito obrigacional do que a unificao de
todo o Direito Privado.
1872
Nabuco de Arajo
Em 1872, foi contratado Nabuco de Arajo, que tinha o prazo de cinco anos
para apresentar seu projeto. Findo o prazo, no entanto, o autor nada tinha feito
alm de reunir material e elaborar a diviso que pretendia seguir. Foi-lhe
concedida prorrogao de prazo sem vencimentos. Diante da necessidade de
manter a si e sua famlia, tomado pelas atividades profissionais, Nabuco de
Arajo acabou optando por conservar, no que fosse possvel, o Esboo de
Teixeira de Freitas, imprimindo-lhe suas impresses e estudos pessoais. Nabuco

de Arajo faleceu em 1878 sem terminar sua obra, levando consigo seus
pensamentos e estudos, impossibilitando a qualquer um dar continuidade ao
projeto.
1881
Felcio dos Santos
Assim, em 1881, o Governo contratou o jurista Felcio dos Santos. O trabalho

intitulado Apontamentos para o Projeto de Cdigo Civil Brasileiro, composto
por 2692 artigos, chegou a ser encaminhado a uma Comisso revisora (1889),
mas com o advento da Repblica o trabalho no foi concludo.
1890
Antnio Coelho Rodrigues
Aps a proclamao da Repblica, assumiu os trabalhos do Projeto de Cdigo

Civil Antnio Coelho Rodrigues (que j havia participado de comisses revisoras
anteriores) (em 15 de julho de 1890). Seu projeto foi finalizado em 11.01.1893,
em Genebra e, por isso, acabou contando com forte influncia do Cdigo de
Zurique. Nomeada Comisso revisora (Presidida por Torres Netto), o projeto foi
rejeitado por nele terem sido constadas graves imperfeies.
1896
Saldanha Marinho
No entanto, afirma-se que o projeto no teria sido recebido pela Comisso

porque Saldanha Marinho encabeava o movimento que pretendia aprovar o
Projeto de Felcio dos Santos. Diante dessa controversa situao poltica, Coelho
Rodrigues optou por oferecer seu projeto ao Senado, tendo recebido como

relator Gonalves Chaves. A Comisso nomeada chegou a indicar a aprovao
do projeto aps reviso. Remetido o projeto Cmara em 1896, acabou sendo
esquecido.
1899
Carlos de Carvalho
A ansiedade por um Cdigo Civil brasileiro aumentava e, em 1899, Carlos de

Carvalho publicou em Bruxelas a Nova Consolidao das Leis Civis Brasileiras
(ou Direito Civil Brasileiro Recopilado), que nada mais foi do que uma
atualizao da Consolidao feita por Teixeira de Freitas e vigente na poca.
1900
Clvis Bevilqua
Ento, no mesmo ano, foi contratado Clvis Bevilqua que, com base nas leis
alems e francesas, no Esboo de Teixeira de Freitas e no Projeto de Coelho
Rodrigues, entregou no mesmo ano seu projeto. Em agosto de 1900, a
comisso revisora presidida por Epitcio Pessoa encerrou seus trabalhos e, em
17 de novembro de 1900, o projeto foi apresentado ao Congresso que, aps
inmeras discusses, apresentou seu parecer em 18 de janeiro de 1902,
apontando-se a necessidade de diversas alteraes.
1902
Ruy Barbosa
Aprovado em Plenrio da Cmara, em 1902, o projeto foi remetido ao Senado

onde recebeu como relator o Senador Ruy Barbosa, que fez questo de
elaborar sozinho o relatrio e que acabou dando incio a uma das mais

acirradas batalhas lingusticas j registradas no Brasil. Ruy Barbosa e Clvis
Bevilqua (com auxlio do gramtico Carneiro Ribeiro) trocaram inmeras
correspondncias que, embora sejam de contedo lingustico inestimvel,
pouco representaram em discusses jurdicas.
Mais informaes
Ruy Barbosa
Aps inmeras crticas sobre a demora em finalizar a apreciao do projeto e

uma tentativa de por si terminar os trabalhos, Ruy Barbosa acabou se
desligando das funes. O projeto, ento, permaneceu no Senado at 1912,
tendo sido devolvido Cmara com 1736 emendas. Apenas em 1915 as
emendas foram finalmente apreciadas pela Cmara, sendo 94 rejeitadas.
Remetido novamente ao Senado, 24 emendas das 94 rejeitas foram aprovadas.

Reapresentado Cmara, 9 dessas emendas foram novamente rejeitadas.
Finalmente, aprovou-se, em 26 de dezembro de 1915, o Projeto 168-A. O
Projeto foi sancionado em 1 de janeiro de 1916, com vacatio legis de um ano.
O Cdigo Civil (de 16 ou de 17 em virtude da data em que entrou em vigor -

Lei n. 3.071/16) considerado o antepenltimo cdigo oitocentista. Devido
demora de seu processo legislativo, o cdigo representa em sua generalidade o
Estado Liberal, com grande proteo da propriedade, sendo, por isso,
considerado individualista, patrimonialista, patriarcal (extremante conservador
quanto s relaes familiares) e latifundirio (proteo da propriedade
independente da sua funo), representando a doutrina vigente no final do
sculo XIX; formalista e fechado, o que deixava pouco espao atuao dos
operadores do Direito na determinao do sentido das normas; privilegiou a
forma lingustica ao invs da tcnica jurdica.
Devido ao demorado processo legislativo logo aps a sua entrada em vigor, j

se identificou a necessidade de sua atualizao. A srie de leis esparsas

alteradoras do Cdigo Civil de 1916 tem incio com a Lei n. 3.725 de 15 de
janeiro de 1919 e, depois disso, no mais parou.
Diante das constantes crticas apresentadas ao projeto em 1940, foi nomeada

uma nova Comisso composta por Orozimbo Nonato, Filadelfo Azevedo e
Hahnemann Guimares. Essa Comisso apresentou, em 1941, um Anteprojeto
do Cdigo das Obrigaes, propondo o que se denominou de unificao do
direito obrigacional (inspirado no Cdigo Suo das Obrigaes), movimento que
no encontrou grandes defensores no legislativo.
A partir do governo Jnio Quadros (1961), iniciou-se um movimento de reforma

dos cdigos brasileiros. Ento, em 1963, Orlando Gomes apresentou o
Anteprojeto de Cdigo Civil. Os trabalhos da Comisso revisora terminaram em
15 de julho do mesmo ano. Em seguida, Caio Mrio da Silva Pereira, Theophilo
Azevedo Santos e Sylvio Marcondes apresentaram Anteprojeto do Cdigo das
Obrigaes, anteprojeto que chegou a ser encaminhado ao Congresso Nacional
juntamente com o Projeto de Orlando Gomes, onde acabaram sendo
abandonados pelo governo.
O Brasil buscava, agora, uma legislao civil mais atualizada e que atendesse s
transformaes impostas pela migrao do Estado Liberal para o Estado Social.
Classicamente, os cdigos sempre foram considerados um espao de ausncia

de valores o que, para a Modernidade, conferia-lhes segurana inabalvel,
imune a qualquer subjetivismo. No entanto, contemporaneamente, percebeu-se
que essa ausncia de valores acaba sendo excludente, uma vez que tudo que
est contido nas molduras classicamente construdas nem sempre representa o
que poderia nelas estar efetivamente contido. Assim, a realidade ftica acabou
criando sociedades margem do sistema jurdico classicamente construdo,
uma vez que certas pessoas e/ou situaes no conseguem ser enquadradas s
molduras institucionalizadas pela Modernidade o que pode, evidentemente,
causar um descompasso grave entre realidade social e tutela jurdica. Voc

consegue identificar situaes sociais que esto margem da lei por no se
enquadrarem nas molduras clssicas?
Diante dessa constatao de distanciamento entre o Direito e a realidade social,

surgem movimentos recodificadores. Atualmente, ser que podemos identificar
no Brasil um movimento recodificador?
Recodificar, explica Ricardo Luiz Lorenzetti (1998, p. 270-271), consiste em

identificar os dogmas existentes nessa disperso: na tendncia jurisprudencial,
na lei especial, no costume. Portanto, afirma o autor, a recodificao no
uma obra do legislador, mas da dogmtica, o que nos faz refletir se realmente
esse movimento est presente no Brasil.
Novo projeto de Cdigo Civil

Em 1967, o governo nomeou o jurista Miguel Reale para coordenar a Comisso
que apresentaria um novo projeto de Cdigo Civil. Os trabalhos da Comisso
foram distribudos da seguinte forma:
Jos Carlos Moreira Alves (Parte Geral);
Sylvio Marcondes
(Direito de Empresa);
Clvis do Couto e Silva (Direito de Famlia);
Agostinho de Arruda Alvim (Direito das Obrigaes);
Ebert Vianna Chamoun (Direito das Coisas);
Torquato Castro
(Direito das Sucesses).

Cabendo a Miguel Reale sistematizar o trabalho final com base no que ele
denominou de normativismo jurdico concreto.
Construo legislativa do Cdigo Civil de 2002

Acompanhe na linha do tempo abaixo a construo legislativa do Cdigo Civil
de 2002:
1824
Em 1969, foi nomeada a Comisso revisora e elaboradora do Cdigo Civil que

finalizou seus trabalhos em 1972.
1845
O Anteprojeto do novo Cdigo Civil recebeu 700 emendas, sendo sua redao
definitiva finalizada em 1975. No mesmo ano, o ento Presidente Ernesto Geisel
encaminhou o Projeto de Lei do Executivo (n. 634-B) ao Congresso Nacional.
1858
Em 1983, o Projeto foi aprovado na Cmara, sendo enviado ao Senado em

1984, onde ganhou o nmero 118. No Senado, foram apresentadas 360
emendas e, logo aps, o projeto foi arquivado.
1991
Em 1991, o Senador Cid Sabia de Carvalho desarquivou o Projeto e, aps

parecer da Comisso Especial, designaram-se Miguel Reale e Jos Carlos
Moreira Alves como encarregados de apresentar a necessria reestruturao da
proposta.
1997

Apenas em 1997 o Projeto aprovado pelo Senado e, no mesmo ano,
encaminhado Cmara dos Deputados, onde se indicou a necessidade de sua
adequao ao texto constitucional vigente a partir de 1988.
2001
Feitas as adequaes, o projeto foi aprovado em 15 de agosto de 2001,

retornando Comisso Especial da Cmara dos Deputados para adequao de
sua redao. A Comisso era presidida pelo Deputado Ricardo Fiza, que
aprovou o projeto em 20 de novembro de 2001.
2002
O projeto foi sancionado em 10 de janeiro de 2002 com 2.046 artigos,

publicado no dia seguinte com vacatio legis de um ano e, portanto, vigente a
partir de 11 de janeiro de 2003 - Lei n. 10.406/02).

Ateno
O Cdigo Civil vigente manteve a diviso em Parte Geral e Parte

Especial, apenas adequando a ordem dos livros nova
sistemtica civilista; realizou a unificao do Direito Obrigacional,
revogando a Parte Primeira do Cdigo Comercial e unificando as
obrigaes civis e mercantis; optou por no abordar temas que
poca ainda eram considerados polmicos, regulamentando
apenas o que j estava consolidado; adotou como princpio
orientador o princpio da socialidade (marca importante do
culturalismo), preocupando-se em dar prevalncia a valores
coletivos sobre os valores individuais; impe s relaes privadas
o princpio da eticidade, para tanto utilizando clusulas gerais e
conceitos jurdicos indeterminados, permitindo uma maior
abertura do sistema e impondo uma participao mais ativa dos
operadores do Direito na determinao do sentido e alcance das
normas.
Cdigo Civil de 2002

Afirma-se que o Cdigo Civil de 2002 representa o Estado Social, personalista,
embora nele ainda se possa encontrar alguns resqucios do patrimonialismo.
Nota-se que tanto o processo legislativo do Cdigo Civil/16 quanto o processo
legislativo do Cdigo vigente foram extremamente longos o que, por bvio,
provocou crticas, ao ponto de se afirmar que o Cdigo Civil de 2002 nasceu
velho. Ser?
Cdigo Civil
As codificaes, por essncia, so generalistas e no poderia ser diferente em

virtude do trabalho envolvido em sua elaborao. Embora alguns doutrinadores,
como Savigny, entendam ser este um ponto negativo que leva fossializao

desses sistemas, no se pode de todo afastar a utilidade social e jurdica das
boas codificaes.
Atividade proposta
Vamos fazer uma atividade!

Vrios so os projetos de lei que visam retirar assuntos importantes do Cdigo
Civil, dando-lhes tratamento prprio ou, at mesmo, codificando-os em
estatutos autnomos. Assim, por exemplo:
Projeto de Lei Complementar n. 1572/2011 e Projeto de Lei do Senado n.

487/2013- Propem a criao de um novo Cdigo para o Direito de Empresa
brasileiro. Projeto de Lei do Senado n. 470/2013 - Prope a criao de um
Cdigo das Famlias (ou Estatuto das Famlias), retirando todo o assunto Famlia
e Sucesses do Cdigo Civil e criando um novo e especfico cdigo para esses
temas, trazendo regras de direito material e de direito processual.
Consulte esses projetos e reflita: ser que realmente o movimento

descodificador no tem limitaes para a criao dos denominados
microssistemas? Ser que realmente necessrio criar novos cdigos para
assuntos especficos ou seria mais adequado deixar que o Direito nacional se
desenvolva sem as amarras de uma codificao? Para lhe auxiliar a refletir leia:
AZEVEDO, Reinaldo. Ateno leitores! Eles criam 1.150 leis por dia para
infernizar a nossa vida e nos tornar, mas improdutivos, menos felizes, mais
pobres e menos inteligentes.
Chave de resposta: A resposta livre. Porm, temos o seguinte comentrio:

Nota-se que a centenria polmica entre a manuteno das codificaes e o
sistema de livre desenvolvimento de leis esparsas decorre de questes de alta
Filosofia legislativa que, diante de uma Sociedade de Massa e de Informao,
cada vez mais envolta em tecnologias, produz questionamentos cada vez mais

frequentes em virtude da incapacidade do Direito de acompanhar as constantes
transformaes sociais.
Movimentos da constitucionalizao
Afirma-se que o Cdigo Civil de 2002 representa o Estado Social, personalista,
embora nele ainda se possa encontrar alguns resqucios do patrimonialismo.
Nota-se que tanto o processo legislativo do Cdigo Civil/16 quanto o processo
legislativo do Cdigo vigente foram extremamente longos o que, por bvio,
provocou crticas, ao ponto de se afirmar que o Cdigo Civil de 2002 nasceu
velho. Ser?!
O Cdigo Civil vigente foi fortemente influenciado pelos movimentos da

constitucionalizao, repersonalizao, despatrimonializao, publicizao e
descodificao do Direito Privado.
Conceitos
Para compreender a influncia desses movimentos no Cdigo Civil de 2002,
vamos primeiro, conceitu-los.
Constitucionalizao
No Brasil, a partir da Constituio de 1934 (influenciada pela Constituio de
Weimar - Alemanha), vrios assuntos que at ento eram tidos como
problemas exclusivamente de Direito Privado passaram tambm a ser uma
preocupao constitucional (ex.: famlia, contratos e propriedade). No entanto,
foi com a Constituio Federal de 1988 que a constitucionalizao realmente se
evidenciou no Brasil, fazendo surgir o movimento denominado Direito Civil
Constitucional (objeto de estudo deste mdulo).
Repersonalizao
O Direito Civil Constitucional fruto do processo de elevao ao plano
constitucional de princpios que at ento eram considerados exclusivos do
Direito Privado. Impe-se agora a anlise das relaes privadas a partir da

Constituio Federal e no exclusivamente a partir do Cdigo Civil, no s no
que diz respeito matria civil constitucionalizada, mas tambm analisando-as
a partir dos direitos fundamentais, princpios e valores constitucionais.
Trata-se de movimento que procura valorizar o ser sobre o ter, reconhecendo-

se o indivduo como ser coletivo; colocando-se a pessoa como o centro de
realizao de seus interesses. movimento que impe ao Direito Privado a
observao a princpios como o da justia distributiva e da solidariedade social,
priorizando-se a pessoa e a realizao de seus interesses imediatos.
Depatrimonializao
Busca recolocar a pessoa como centro de proteo do Direito Privado,
valorizando-se a sua proteo em detrimento da propriedade e do patrimnio.
Visa combinao de situaes subjetivas patrimoniais com situaes jurdicas
extrapatrimoniais, reconhecendo-se o patrimnio apenas como o suporte ao
livre desenvolvimento da pessoa.
Descodificao
movimento que embora reconhea o Cdigo Civil como eixo central do Direito
Privado, tambm compreende a necessidade de regulao de situaes
especiais por leis especficas, inclusive por meio da criao de microssistemas
ou sistemas autnomos (CLT, CDC, ECA, Estatuto do Idoso...). O problema do
excesso da descodificao que pode ela gerar um sistema fragmentado e at
mesmo lacunoso ou contraditrio. Por isso, embora seja uma tendncia, a
descodificao deve ser realizada com prudncia dogmtica e tcnica para
evitar a perda da unidade do sistema.
Publicizao
Favorece a extino da dicotomia pblico-privado (que ser estudada na
prxima aula), propondo a renovao da estrutura da sociedade e adaptao
do Direito a essas novas estruturas, aproximando a harmonizao de interesses
pblicos e privados (em detrimento da supremacia daquele sobre este). Alm

desses movimentos, o Cdigo Civil foi tambm influenciado pelos princpios da
eticidade, socialidade e operabilidade.
Eticidade
Promove a incorporao e aproximao de valores ticos aos institutos
jurdicos, promovendo uma valorizao das regras bsicas de comportamento
correto tanto nas relaes patrimoniais quanto nas relaes extrapatrimoniais.
Caracteriza-se pela valorizao de pressupostos ticos na ao dos sujeitos,
impondo-se deveres jurdicos de conduta. Trata-se de princpio que pode ser
especialmente verificado nos arts. 113, 187 e 422, CC, que agregam a boa-f
objetiva ao ordenamento civil, impondo-a como um dever jurdico positivo,
exigindo a conduta leal, honesta e proba, determinando a colaborao
intersubjetiva em todas as relaes.
Socialidade
Promove a funcionalizao de direitos subjetivos e a ampliao dos vnculos dos
indivduos com a sociedade. Deixa a funo social de ser apenas um limite
autonomia privada, para agora impor um dever de conscincia social s
relaes privadas. Trata-se de princpio que pode ser verificado nos arts. 421 e
1228, CC.
Operabilidade
Impe a adoo de conceitos mais claros (embora algumas imprecises
tcnicas ainda possam ser verificadas como a confuso entre resciso,
resoluo e resilio); a sintonia entre todas as Partes do Cdigo.
Passado e presente
Embora influenciado por esses movimentos e princpios e considerado bem
mais flexvel que Cdigo Civil anterior, fato que o Cdigo Civil de 2002
representa a permanncia do passado no presente (Luiz Edson Fachin),
mantendo dicotomias anacrnicas e dissociadas da realidade social. Percebe-se
que:

Classicamente os Cdigos sempre foram considerados um espao de ausncia
de valores.
Modernidade conferia-lhes segurana inabalvel, imune a qualquer

subjetivismo.
Contemporaneamente percebeu-se que essa ausncia de valores acaba
sendo excludente, uma vez que tudo que est contido nas molduras
classicamente construdas nem sempre representa o que poderia nelas estar
efetivamente contido.
A realidade ftica acabou construindo sociedades margem do sistema jurdico

classicamente construdo, uma vez que certas pessoas e/ou situaes no
conseguem ser enquadradas s molduras institucionalizadas pela Modernidade.
Por isso, a clssica lgica formal do Direito Civil que, por meio das categorias de
fatos jurdicos admite juzos de excluso, acabou revelando um conformismo
racional com estruturas jurdicas absolutas que encontram-se hoje em pleno
questionamento justamente por estarem dissociadas da sociedade e da
realidade histrica. Ao definir o que juridicamente relevante, o Direito
clssico moderno exclui fatos que acabam no sendo considerados jurdicos,
mas que socialmente possuem inquestionvel relevncia.
Pilares fundamentais
Os pilares fundamentais do Direito Privado clssico (contrato, propriedade e
famlia) no do conta de outras possibilidades que surgem na
contemporaneidade como a ideia da cidadania e de coletividade.
Contrato
Propriedade
Famlia

O presente, j com vistas ao futuro, clama pela substituio do indivduo-
centrismo (remanescente do sculo XVIII) pela pessoa concreta (o novo sujeito
do Direito contemporneo), justamente porque tal racionalidade oitocentista
no consegue conviver bem com a ideia de coletivo, marcante na
contemporaneidade. Nesse contexto, h certas relaes que so ditas no
jurdicas apenas por no se enquadrarem nas molduras clssicas e, portanto,
passam a pertencer ao no direito, embora acabem ingressando no Direito
como uma necessidade social.
Prximas aulas
Nas prximas aulas, abordaremos o fato de o Direito no dever reduzir as
relaes sociais a categorias insulares que acabam no s dissociando
totalmente o Pblico do Privado como tambm formando juzos apriorsticos em
sua maioria includentes ou excludentes.
Pblico alvo
Tambm no se pode exigir que o Direito deva ter um comportamento

tipificador. Isso quer dizer que o Cdigo Civil brasileiro, fruto da permanncia
do discurso moderno no presente, no se coaduna mais com o contexto social,
podendo-se, ento, falar em relaes de direito e de no direito que acabam se
assentando em uma racionalidade excludente que compreende o sujeito apenas
abstratamente.
Estudo do direito civil

Dessa forma, nesta aula pretende-se realizar o estudo do Direito Civil
reconhecendo-se a travessia que se opera na contemporaneidade, ou seja, a
necessidade de reconhecer que o passado no uma pgina virada, mas
parte do presente e de um futuro que ainda no se consolidou (Luiz Edson
Fachin).
Nessa caminhada que se impe, deve-se tambm reconhecer que a frmula

insular classicamente imposta encontra-se dissociada da sociedade, no

correspondendo o estatuto jurdico vigente s necessidades de uma sociedade
plural. As molduras modernamente construdas no se adquam nova
proposta emancipatria, mais prxima das necessidades sociais e que tm por
ponto de partida o indivduo como ser coletivo.
Ateno
Na busca por essa repersonalizao do Direito Civil, veremos que

no se busca apagar totalmente os ensinamentos clssicos, mas
a superao de seu tecnicismo e neutralismo como forma de
fazer com que o Direito atenda mais rapidamente s demandas
sociais.
Trabalho que exige a transposio de grandes obstculos

originados da permanncia de significados clssicos e de seus
significantes que se pretendiam perenes, bem como a
compreenso de que o Direito fruto de transformaes sociais
e, hoje, essas esto ocorrendo to rapidamente que o modelo
clssico j no d mais conta de tutel-las.
Encerramento
Por fim, tem-se que as dicotomias to fortemente presentes na formao da
racionalidade moderna devem ser, na atual realidade, reconhecidas como fator
de aproximao de todo o contexto social. Deve-se reafirmar a pessoa
concretamente, tomada em suas necessidades e aspiraes, dissociada,
portanto, do conceito insular e totalmente excludente contido na categoria
clssica de sujeito de direitos.
Propem-se novos limites e possibilidades sem que com isso se apague

totalmente o passado e se distancie prontamente do presente. A travessia,
portanto, deve ser constantemente refeita para que se possam repensar
significantes de acordo com as exigncias do contexto social.

Deve-se entender o indivduo como expresso da forma de ingresso no mundo
jurdico e no mais apenas como um sujeito definido para um conjunto de
objetos.
Vamos entender como isso funciona nas prximas aulas.
Atividade proposta
Analise a charge e indique as principais diferenas entre o Cdigo Civil de 1916
e o Cdigo Civil de 2002.
Legenda: A balconista da loja de roupas diz: - Pela nova lei, sendo o seu mulher, o lojinha passa a ser
minha tambm!
Rapaz do outro lado do balco diz: - E pela antiga voc deveria ter casado virgem!
Lembradas essas diferenas, indique trs dos maiores avanos da legislao em

vigor e responda: a maior ingerncia do Estado nas relaes privadas
adequada? Justifique sua resposta.
Chave de resposta: Estudamos, nesta aula, que o Cdigo Civil de 1916,

sendo fruto do Estado Liberal, era um cdigo individualista, patrimonialista e
patriarcal; enquanto o Cdigo Civil de 2002, fruto do Estado Social, um cdigo
personalista, solidarista e marcado pela igualdade. A maior ingerncia do
Estado sobre as relaes privadas resultado da constatao de que pessoas

em condies de vulnerabilidade ou vtimas de desigualdades precisam de
proteo especial. Ento, ainda que se possa criticar essa interveno estatal,
fato que ela se mostrou necessria para proteger vulnerveis e restabelecer o
equilbrio em diversas relaes jurdicas.
Material complementar
Para saber mais sobre as leis e normas, leia os artigos e matrias

disponveis em nossa biblioteca virtual.
Referncias
CAENEGEM, R.C. van. Uma introduo histrica ao direito privado. Trad.
Carlos Eduardo Lima Machado. Reviso Eduardo Brando. 2. ed. So Paulo:
Martins Fontes, 1999.
DELGADO, Mrio Luiz. Codificao, descodificao e recodificao do
direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2011.
FACHIN, Luiz Edson. Teoria crtica do direito civil. Rio de Janeiro: Renovar,
2012.
FORMIGA, Armando Soares de Castro. Aspectos da codificao civil no
sculo XIX. Curitiba: Juru, 2012.
GOMES, Orlando. Razes histricas e sociolgicas do cdigo civil
brasileiro. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
LORENZETTI, Ricardo Luiz. Fundamentos do direito privado. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1998.
MARTINS-COSTA, Judith; BRANCO, Gerson Luiz. Diretrizes tericas do novo
cdigo civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2002.
MIRANDA, Pontes. Fontes e evoluo do direito civil brasileiro. 2. ed. Rio
de Janeiro: Forense, 1981.

REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. 27. ed. So Paulo: Saraiva,
2009.
Exerccios de fixao
Questo 1
Sobre o Cdigo Civil de 1916 e o Cdigo Civil de 2002 correto afirmar que:
I. O Cdigo Civil de 1916 foi elaborado por Teixeira de Freitas e, por

representar o Estado Liberal, representa tambm uma sociedade paternalista,
patrimonialista e latifundiria.
II. O Cdigo Civil de 2002 foi elaborado pela Comisso Miguel Reale e
representa o Estado Social, ou seja, trata-se de lei mais igualitria e que
prioriza a pessoa sobre o patrimnio.
III. O Esboo de Teixeira de Freitas no influenciou nenhuma legislao da

Amrica Latina, sendo considerado obsoleto e distante da realidade social.
IV. O Cdigo Civil de 2002 considerado to patrimonialista quanto o seu

antecessor, priorizando a proteo da propriedade e dos contratos em
detrimento da proteo da pessoa.
a) A opo I est correta
b) A opo II est correta
c) A opo III est correta
d) As opes III e IV esto corretas
Questo 2
Sobre as fontes do Direito correto afirmar:
a) Apenas a lei pode ser considerada fonte do Direito.
b) A doutrina no constitui fonte do direito, pois no tem carter de

imperatividade.

c) Considerar que a jurisprudncia no fonte de direito corresponde a
afirmar que apenas a lei pode ser considerada fonte de direito
reconhecendo-se o poder do Estado acima de todas as demais
instituies sociais.
Questo 3
So caractersticas do Cdigo Civil de 2002:
I. A manuteno do sistema familiar patriarcal.
II. A adoo do princpio da socialidade.
III. D preferncia a valores individuais sobre os valores coletivos.
IV. Caracteriza-se por ser um sistema mais aberto do que o anterior por adotar
como tcnica legislativa o uso de clusulas gerais e conceitos jurdicos
indeterminados.
V. Ausncia de qualquer influncia do Cdigo Civil de 1916.
a) Apenas I e II esto corretas.
b) Apenas II e III esto corretas.
c) Apenas II e IV esto corretas.
d) Apenas V e III esto corretas.
Questo 4
So caractersticas do Cdigo Civil de 1916, exceto:
a) Prevalncia da proteo da pessoa sobre o patrimnio.
b) Concentrao do ptrio poder nas mos do homem.
c) Sistema considerado fechado que deixava pouco espao para a atuao

dos operadores do Direito.
d) Preferncia pela forma ao invs da tcnica jurdica.

Questo 5
Sobre a codificao correto afirmar:
a) A alterao de um cdigo se d simplesmente pela alterao formal de

seus dispositivos normativos.
b) So leis gerais que no admitem nenhum tipo de mudana ou

complementao por serem consideradas completos.
c) A rigidez dos Cdigos apontada como por muitos doutrinadores como

uma de suas desvantagens, pode tambm ser uma vantagem uma vez
que garante uma maior unidade ao sistema evitando contradies.
Questo 6
Sobre os movimentos do Direito Privado correto afirmar que:
a) A partir da constitucionalizao do Direito Privado, vrios institutos que

antes eram exclusivamente privados passam a ser institutos de Direito
Pblico.
b) O Direito Civil reconhece apenas o patrimnio da pessoa como garantia

de uma existncia digna.
c) A publicizao do Direito Privado favorece a extino da dicotomia

pblico-privado, promovendo a harmonizao desses interesses.
Questo 7
O Direito Civil Constitucional criao meramente doutrinria, no se podendo

falar em anlise das relaes privadas a partir dos direitos fundamentais,
princpios e valores constitucionais.
a) Certo
b) Errado
Questo 8

Sobre os princpios da eticidade, socialidade e operabilidade pode-se afirmar
que:
a) O Cdigo Civil vigente difere da resilio, resciso e resoluo contratual,

realizando, dessa forma, o princpio da operabilidade.
b) A socialidade apenas se verifica abstratamente no Cdigo Civil de 2002,

no tendo sido expressamente prevista.
c) A eticidade promove a aproximao de valores ticos e jurdicos criando

um dever jurdico positivo de conduta leal.
d) A eticidade trouxe legislao civil o princpio da boa-f subjetiva,

impondo-se essa como norma de conduta entre as partes contratantes.
Questo 9
Sobre a codificao civil brasileira, correto afirmar que:
I. A manuteno da lgica formal do Cdigo Civil permite sua aproximao da

realidade social e histrica.
II. O Cdigo Civil precisa aproximar-se da realidade social entendendo o

indivduo como ser coletivo, garantindo-lhe o mnimo existencial.
III. Os pilares clssicos do Direito Civil contrato, propriedade e famlia sofreram

pouqussimas alteraes no Cdigo Civil vigente em virtude da prevalncia
necessria do indivduo-centrismo.
IV. Os novos movimentos do Direito Civil propem que todos os institutos

clssicos privados sejam substitudos por novas categorias e institutos,
protegendo o sujeito de direitos definido para um conjunto de objetos.
a) Apenas II est correta
b) Apenas II e III esto corretas
c) Apenas I est correta
d) Apenas V e III esto corretas

Questo 10
Os institutos e categorias adiante so fruto da influncia da Constituio

Federal de 1988 na elaborao do Cdigo Civil de 2002, EXCETO:
a) O poder familiar igualmente compartilhado entre o homem e a mulher.
b) A boa-f objetiva em todas as fases da relao contratual.
c) A funo social da propriedade.
d) A manuteno da distino entre filhos gerados na relao matrimonial e

filhos extramatrimoniais.
Contemporaneidade: Quando se trata de um conceito, uma prtica ou

referencial ainda adotado por uma sociedade ou parte desta.
Aula 1
Exerccios de fixao
Questo 1 - B
Justificativa: O Cdigo Civil de 1916 foi elaborado por Clvis Bevilqua e no
por Teixeira de Freitas. O Esboo de Teixeira de Freitas, embora no utilizado
no Brasil, foi influenciador de diversas legislaes civis, especialmente, o Cdigo
Civil Argentino. O Cdigo Civil de 2002 foi influenciado pelo movimento de
repersonalizao do Direito e, embora ainda guarde alguns aspectos
patrimonialistas, garante mais proteo pessoa do que o Cdigo anterior.
Questo 2 - C
Justificativa: A lei no deve ser considerada a nica fonte do direito sob pena
de se afirmar que apenas existe Direito legislado (projeto de reduo do
pluralismo).

Questo 3 - C
Justificativa: O Cdigo Civil vigente abandona o sistema patriarcal, substituindo-
o pelo sistema igualitrio; d preferncia a valores coletivos sobre os individuais
e manteve, no que foi possvel, a estrutura e institutos do Cdigo Civil de 1916.
Questo 4 - A
Justificativa: O Cdigo Civil de 1916 era patrimonialista e no personalista.
Questo 5 - C
Justificativa: A alterao de um cdigo no se d apenas pela alterao formal
dos seus dispositivos normativos, mas decorre tambm dos processos de
interpretao e das alteraes sociais.
Questo 6 - C
Justificativa: O fato de vrios institutos de Direito Privado passarem categoria
de direitos constitucionais no os torna institutos de Direito Pblico. O Direito
Civil embora tambm se destine a regular a relao da pessoa com seus bens,
no se restringe apenas a essas e, a partir do movimento de
despatrimonializao, determina-se a realizao de seus interesses a partir da
proteo e valorizao do ser e no do ter. O patrimnio deve ser suporte ao
livre desenvolvimento da pessoa mas no garantia de existncia digna.
Questo 7 - B
Justificativa: O Direito Civil Constitucional fruto da constitucionalizao do
Direito Privado e impe a anlise das relaes privadas a partir dos direitos,
princpios e valores constitucionais.
Questo 8 - C
Justificativa: Embora o CC/02 tenha adotado distines mais claras e precisas,
ainda h confuses conceituais e, entre elas, est a confuso entre as formas
de extino dos contratos. A socialidade pode ser expressamente constada
como, por exemplo, nos arts. 421 e 1228, CC. A eticidade trouxe legislao

civil o princpio da boa-f objetiva (norma de conduta) e no a boa-f subjetiva
(forma de conduta).
Questo 9 - A
Justificativa: A manuteno da lgica formal do Cdigo Civil o distancia da
realidade social e histrica. Os pilares clssicos do Direito Civil sofreram
grandes alteraes no Cdigo Civil vigente, especialmente em virtude da
repersonalizao do sistema provocada pelo movimento de constitucionalizao.
Deve-se entender o indivduo como expresso da forma de ingresso no mundo
jurdico e no mais apenas como um sujeito definido para um conjunto de
objetos.
Questo 10 - D
Justificativa: A CF/88 veda qualquer distino aos filhos, especialmente se
decorrente da origem da filiao.

Introduo
Na aula anterior, discutiram-se os movimentos e princpios influenciadores do
Direito Privado contemporneo, apontando-se para a necessidade de
reformulao de categorias e institutos clssicos que j no do mais conta de
diversas situaes sociais, especialmente as decorrentes das novas tecnologias.
Nesta aula, voc estudar como a publicizao do Direito Privado vem

provocando o fim da clssica dicotomia pblico-privado impondo a
harmonizao entre esses interesses e o reconhecimento de que a dignidade da
pessoa humana deve ser o ponto de equilbrio entre interesses individuais e
coletivos.
Objetivo:
1. Compreender a dicotomia Direito Pblico-Privado e a publicizao do Direito
Privado;
2. Estudar a superao do princpio da supremacia do interesse pblico sobre o
particular.

Contedo
Distino do Direito
Voc deve recordar que, classicamente, divide-se o Direito Objetivo em Direito
Pblico e Direito Privado, distino feita desde o Direito Romano.
No Direito Romano, fixou-se a distino em virtude da necessidade de fixao

de regras capazes de diferenciar os bens do Imprio Romano do patrimnio
particular do Imperador; e sobre a necessidade de conceder alguns direitos
subjetivos aos estrangeiros.
Ento, dessa ideia inicial, firmaram-se as seguintes molduras:
Direito Pblico o destinado a disciplinar os interesses gerais da coletividade

ou interesses pblicos;
Direito Privado o conjunto de preceitos que regulam as relaes

interprivadas, o locus normativo privilegiado do indivduo.
Mais tarde, essa dicotomia romana pblico-privado foi encampada pelo modelo
liberal que viu nas codificaes uma forma eficaz de organizao e regulao da
sociedade e do Estado, mas que, desvirtuando a sua natureza inicial de direito
do cidado, concebe o Direito Privado como destinado a proteo de direitos
individuais. Ento, no sculo XIX, o liberalismo jurdico consagrou a completude
e unicidade do Direito, que passou a ter como nica fonte o Estado e firmou a
concepo de homem como sujeito abstrato (sujeito de direitos). O Cdigo Civil
passa a ser considerado a Constituio do Direito Privado, eixo central das
relaes privadas tendo como referncia apenas o cidado dotado de
patrimnio.

No Direito
Com o enfraquecimento do Estado Liberal e a evoluo das relaes sociais, a
compartimentao do Direito em Pblico e Privado mostrou-se atemporal,
desideologizada, ineficiente e distante da nova realidade social; a prevalncia
do ter sobre o ser impediu a valorizao da dignidade humana, o respeito
justia distributiva e igualdade material. O exerccio de direitos vinculados
apropriao de bens resultou na criao de paradoxos: como a existncia de
pessoas que no so sujeitos de direitos por no se enquadrarem na moldura
classicamente imposta e, por consequncia, a no regulao de diversas
relaes sociais (no Direito).
Esse o caso, por exemplo, dos embries excedentrios (embries congelados

e obtidos para realizao de tcnicas de reproduo humana assistida). Os
embries excedentrios no se enquadram na clssica moldura de sujeito de
direitos, como tambm no se pode trat-los como objetos. Como tutel-los,
ento?
Compreenso da publicizao
Em virtude dessa reviso de categorias clssicas do Direito Privado, manifesta-
se importante a compreenso da publicizao do Direito Privado como
movimento que compreende o processo de crescente interveno estatal nas
relaes privadas (especialmente por meio de normas de ordem pblica),
caracterstica do Estado Social.
nesse contexto que surgem microssistemas que tentam regular relaes

especficas e teorias que visam acabar com tal dicotomia, como o caso:
Do Direito do Consumidor (CDC)
Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA)
Estatuto do Idoso.

A publicizao do Direito Privado deu-se, num primeiro momento, com a
denominada descodificao que, no Brasil, operou-se com a edio de um
nmero significativo de leis extravagantes, o que provocou indubtavelmente a
descentralizao do Direito Privado (antes centralizado na ideia de
monossistema do Cdigo Civil) para atender s necessidades sociais.
Tambm reflexo dessa nova concepo do Direito Civil foi a recepo na

Constituio Federal de temas antes classificados pela dicotomia clssica como
afetos apenas ao Direito Privado como, por exemplo, o direito privacidade.
A constitucionalizao do Direito Privado provoca transformaes substanciais

na forma de se compreender as relaes interprivadas. Deixa-se de se buscar
espaos distintos para se buscar uma unidade hermenutica, harmonizando-se
interesses pblicos e privados na busca da proteo e promoo da dignidade
da pessoa humana.
Publicizao do Direito Privado

Assim, a publicizao do Direito Privado tornou mais ntido o pretenso fim da
dicotomia Direito Pblico e Direito Privado.
Tal fenmeno traz em si a renovao da estrutura da sociedade e a adaptao

do Direito nova realidade econmico-social, o que no pode ser tido, no
entanto, apenas como uma adaptao do modelo vigente para atender
realidade que se apresenta.
Direito Pblico
Direito Privado
Intimamente vinculado publicizao do Direito Privado, outro princpio se

mostrou importante: a sua despatrimonializao. No h mais sentido em se

manter a proteo ao direito de propriedade na forma concebida no modelo
liberal, ou seja, a prevalncia do ter sobre o ser. Busca-se a valorizao do ser,
do conhecimento e da educao. A despatrimonializao do Direito Privado
frise-se, no significa retirar-lhe o seu contedo patrimonial, mas, sim, a
funcionalizao do prprio sistema econmico valorizando-se a dignidade da
pessoa humana.
Modelo liberal clssico

A neutralidade do Direito como fruto do conjunto de relaes lgicas impostas
pelo modelo liberal clssico no encontra mais respaldo social. Busca-se a
funcionalizao e vinculao ao contexto histrico o que provoca um pluralismo
jurdico que reconhece na perspectiva interdisciplinar a convivncia e
interseco de relaes pblicas e privadas, vinculando-se lei e realidade social.
Na superao da dicotomia, busca-se a preservao dos interesses coletivos e

da dignidade da pessoa humana, valorizando-se o ser sobre o ter
(repersonalizao do Direito Privado), numa verdadeira inverso dos valores
clssico-liberais, no se podendo, nesse contexto, falar em produo normativa
definitiva e final, mas, sim, em produo normativa intimamente ligada
realidade e necessidades sociais.
Supremacia do interesse pblico sobre o particular

Compreendida a superao da dicotomia pblico-privado como fruto da
publicizao do Direito Privado, vamos entender o que a supremacia do
interesse pblico sobre o particular.
Interesse pblico
O reconhecimento da supremacia do interesse pblico sobre o particular

sempre foi um dos axiomas do Direito Pblico moderno, proclamando em
qualquer situao a prevalncia do interesse pblico (ou coletivo) sobre o
privado. No entanto, quando se fala em publicizao do Direito Privado, prope-

se a harmonizao entre interesses pblicos e interesses privados,
reconhecendo-se que a exarcebao do coletivo tambm pode ser fonte de
injustias, de programas autoritrios, de desarmonia social.
Coletividade
Daniel Sarmento (2007, p. 30) ensina que costuma-se associar o pblico

esfera dos interesses gerais da coletividade, que dizem respeito pessoa
humana no como particular, encerrado no seu microcosmo de relaes, mas
como cidado, membro e partcipe da comunidade poltica. J o privado
corresponde ao permetro das vivncias experimentadas em recesso, fora do
alcance da polis, que no concernem sociedade em geral, mas a cada um,
como indivduo. De acordo com a bela metfora de Nelson Saldanha, pblico e
privado seriam o jardim e a praa, cada um com princpios e lgicas prprias.
Estado e sociedade
Com o advento do Estado Social, reconheceu-se que Estado e sociedade no

poderiam estar rigidamente separados e delimitados por categorias estanques,
da, o fenmeno da publicizao do Direito Privado. No entanto, a sua crise e a
complexidade das relaes sociais e jurdicas da sociedade contempornea,
embora incapazes de anular aquele processo, passaram a exigir novos estudos
para conferir outros contornos ao jardim e praa delineados e definidos,
agora, pelos mltiplos espaos da vida humana que se cruzam constantemente.
Pare e reflita
Como pode o Direito Privado, por meio de categorias clssicas, dar conta, por
exemplo, do fenmeno das redes sociais? Voc capaz de perceber que as
redes sociais, na metfora de Nelson Saldanha, seriam o jardim? Ou seja,
tratam-se de espaos privados, mas abertos aos olhos pblicos em que o
Direito de privacidade de feio liberal no d mais conta de tutelar.

Compreende-se, ento, que o espao pblico deixa de ser associado
exclusivamente atividade estatal e o privado exclusivamente a interesses
particulares. Os espaos, agora, entrecruzam-se!
Para tentar determinar o ponto de equilbrio, sustenta-se que se a pessoa

humana o valor-fonte de todo o ordenamento jurdico e de toda sociedade e,
por isso, necessrio identificar elementos para a construo de uma proteo
a zonas de autodeterminao da pessoa capazes de tutel-la nos mltiplos
espaos de sua atuao.
Par pblico/privado
O par pblico/privado, ento, deve ser entendido como constitutivo de uma
ordem jurdica nica, orientada pela Constituio Federal, cujos valores
so igualmente importantes para a realizao da pessoa e do seu respectivo
mnimo existencial.
em relao a esta mltipla importncia da esfera pblica que o termo

privado, em sua acepo original de privao, tem significado. Para o
indivduo, viver uma vida inteiramente privada significa, acima de tudo, ser
destitudo de coisas essenciais vida verdadeiramente humana: ser privado da
realidade que advm do fato de ser visto e ouvido por outros, privado de uma
relao objetiva com eles decorrente do fato de ligar-se e separar-se deles
mediante um mundo comum de coisas, e privado da possibilidade de realizar
algo mais permanente que a prpria vida.
A privao da privatividade reside na ausncia de outros; para estes, o homem

privado no se d a conhecer, e, portanto, como se no existisse. O que quer
que ele faa permanece sem importncia ou consequncia para os outros, e o
que tem importncia para ele desprovido de interesse para os outros. [...].
Uma vez que a nossa percepo da realidade depende totalmente da aparncia

e, portanto, da existncia de uma esfera pblica na qual as coisas possam

emergir da treva da existncia resguardada, at mesmo a meia-luz que ilumina
a nossa vida privada e ntima deriva, em ltima anlise, da luz muito mais
intensa da esfera pblica. [...]. O termo pblico significa o prprio mundo, na
medida em que comum a todos ns e diferente do lugar que nos cabe dentro
dele. Esse mundo, contudo, no idntico terra ou natureza como espao
limitado para o movimento dos homens e condio geral da vida orgnica.
Antes, tem a ver com o artefato humano, com o produto de mos humanas,
com os negcios realizados entre os que, juntos, habitam o mundo feito pelo
homem. Conviver no mundo significa essencialmente ter um mundo de coisas
interposto entre os que nele habitam em comum [...].
Somatrio de interesses gerais

Pode-se, ento, concluir que o homem necessita de um espao pblico para
definir sua prpria existncia, comprovar a prpria realidade, o que possibilita o
desenvolvimento de uma condio objetiva da vida.
Nesse contexto, no se pode negar a existncia de interesses pblicos, mas

esses devem ser compreendidos como um somatrio de interesses gerais
(coletivos e particulares) cuja satisfao a sociedade confere ao Estado,
representando, ento, o verdadeiro bem comum (princpio da tica comunitria
e da poltica jurdica).
No entanto, frise-se, no se trata de absorver o individual no pblico, mas sim

de adotar uma perspectiva pblica que permita a convivncia social,
estabelecendo competncias e limites. O problema no , portanto, de
prevalncia a priori entre interesses, mas sim, determinar o contedo que deve
prevalecer e quando deve ter primazia. Por isso, parte-se da noo entre
interesse pblico primrio e secundrio.
O interesse pblico primrio a razo de ser do Estado e sintetiza-se nos fins

que cabe a ele promover: justia, segurana e bem-estar social. Estes so os

interesses de toda a sociedade. O interesse pblico secundrio o da pessoa
jurdica de direito pblico que seja parte em uma determinada relao jurdica
[...]. Em ampla medida, pode ser identificado como o interesse do errio, que
o de maximizar a arrecadao e minimizar as despesas. [...]. Os recursos
financeiros provem os meios para a realizao do interesse primrio, e no
possvel prescindir deles. [...]. Mas, naturalmente, em nenhuma hiptese ser
legtimo sacrificar o interesse pblico primrio com o objetivo de satisfazer o
secundrio (BARROSO, 2007, p. 13-14).
Por isso ampla, anacrnica e equivocada ideia da supremacia do interesse

pblico. Afirma Humberto vila (2007, p. 190-191) que o interesse privado e o
interesse pblico esto de tal forma institudos pela Constituio brasileira que
no podem ser separadamente descritos na anlise da atividade estatal e de
seus fins. Elementos privados esto includos nos prprios fins do Estado [...].
Em vez de uma relao de contradio entre os interesses privado e pblico h,
em verdade, uma conexo estrutural. Se eles o interesse pblico e o
privado so conceitualmente inseparveis, a prevalncia de um sobre o outro
fica prejudicada, bem como a contradio entre ambos. [...].
Interesse pblico como finalidade fundamental da atividade estatal e

supremacia do interesse pblico sobre o particular no denotam o mesmo
significado. O interesse pblico e os interesses privados no esto
principalmente em conflito, como pressupe uma relao de prevalncia. Da a
afirmao de Hberle: eles comprovam a nova, aberta e mvel relao entre
ambas as medidas.
Impossvel, ento, identificar um nico interesse pblico universal em uma

sociedade complexa como a contempornea. H tantos interesses pblicos
quanto forem as situaes que exigirem a sua identificao. Bem como,
impossvel pensar a total dissociao de elementos privados dos fins conferidos
ao Estado, j que esses interesses tambm devem fazer parte do que se
considera bem comum.

Portanto, a mera referncia a valores metajurdicos contidos numa ideia geral
de existncia de um nico interesse pblico universal no pode justificar a
prevalncia absoluta desses sobre interesses privados. Conclui Gustavo
Binenbojm (2007, p. 167) que o melhor interesse pblico s pode ser obtido a
partir de um procedimento racional que envolve a disciplina constitucional de
interesses individuais e coletivos especficos, bem como um juzo de
ponderao que permita a realizao de todos eles na maior extenso possvel.
O instrumento desse raciocnio ponderativo o postulado da proporcionalidade.
Veja-se que no se nega, de forma alguma, o conceito de interesse pblico,
mas to somente a existncia de um princpio de supremacia do interesse
pblico [...].
Encerramento
Por isso, o que se pretende agora o reconhecimento que o interesse
individual tambm capaz de realizar, um interesse no egosta que ter tanta
proteo quanto teria o interesse pblico.
Voc capaz de identificar no seu dia a dia outras situaes (alm das redes
sociais) em que as noes de interesse pblico e de interesse privado podem se
confundir?
Atividade proposta
Observe a charge e responda: Por que no Brasil o senso comum ainda parece
acreditar na supremacia do interesse pblico sobre o privado?
Para confirmar essa afirmao, pergunte a pelo menos dez pessoas que voc
conhea (independente da formao escolar) e anote: quantas delas afirmaram
que interesses pblicos sempre prevalecero sobre privados e pea uma
simples explicao.

Legenda: Rapaz diz: Sou daltnico. No consigo distinguir o vermelho do verde!
Poltico diz: Sou poltico brasileiro. No consigo distinguir o pblico do privado!
Observe a charge e responda: Por que no Brasil o senso comum ainda parece
acreditar na supremacia do interesse pblico sobre o privado?
Chave de resposta: A clssica distino entre interesse pblico e privado

muito mais antiga do que a concepo de que esses interesses podem ser
analisados de forma harmoniosa, por isso, a impresso geral de que os
interesses pblicos necessariamente se sobrepem aos particulares. Lembre-se
de que, com o advento do Estado Social, reconheceu-se que Estado e
sociedade no poderiam estar rigidamente separados e delimitados por
categorias estanques, da, o fenmeno da publicizao do Direito Privado.
Portanto, juridicamente, no se justifica a manuteno da supremacia do

interesse pblico sobre o privado, devendo se reconhecer que nos fins do
Estado tambm esto includos elementos privados. Assim, deve-se reconhecer
que interesses individuais tambm podem realizar fins no egostas, conforme
se estudou ao longo desta aula.

Para saber mais sobre os movimentos e princpios influenciadores do

direito privado, leia os artigos disponveis em nossa biblioteca virtual.
Referncias
ARENDT, H. A condio humana. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 2000.
FACHIN, Luiz Edson (Coord.). Repensando fundamentos do direito civil
brasileiro contemporneo. Rio de Janeiro: Renovar: 2000.
SALDANHA, Nelson. O jardim e a praa. So Paulo: EdUSP, 1993.
SARMENTO, Daniel (Org.). Interesses pblicos versus interesses
privados: desconstruindo o princpio da supremacia do interesse pblico. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2007.
SCHAEFER, Fernanda. Proteo de dados de sade na sociedade de
informao. Curitiba: Juru, 2010.
Exerccios de fixao
Questo 1
Sobre a dicotomia pblico-privado correto afirmar que:
a) Tem origem no Direito Romano decorrente da necessidade de diferenciar

os bens do Imprio do patrimnio particular do Imperador.
b) O Direito Pblico foi inicialmente pensado para disciplinar interesses

particulares do Estado.
c) O Direito Privado foi concebido como o direito destinado a tutelar

interesses gerais das coletividades.
d) O modelo liberal negou a existncia da dicotomia, promovendo a

harmonizao entre interesses pblicos e privados.

Questo 2
O embrio excedentrio:
a) Possui personalidade jurdica de acordo com a teoria natalista.
b) Pode ser descartado, uma vez que se trata de mero objeto de direto.
c) Enquadra-se na clssica categoria de sujeito de direitos.
d) Necessita de proteo especial mesmo no conseguindo se enquadrar na

categoria de sujeito de direitos.
Questo 3
Para o Estado Social, correto afirmar que:
a) Em virtude da valorizao econmica das relaes jurdicas, impede o

reconhecimento da dignidade da pessoa humana como limitadora da
atuao privada.
b) A dicotomia pblico-privado mostrou-se anacrnica, uma vez que impede

o reconhecimento de que interesses particulares tambm podem realizar
interesses no egostas.
c) No necessrio intervir em relaes privadas, garantindo-se dessa

forma a ampla autonomia privada.
d) importante valorizar o ter, permitindo-se o que se denomina de justia

distributiva.
Questo 4
A publicizao do Direito Privado no permite a interveno do Estado em

relaes privadas por meio de normas de ordem pblica. Assim, por exemplo, o
art. 1.513, CC, veda a qualquer pessoa, de direito pblico ou privado, interferir
na comunho de vida instituda pela famlia, reconhecendo-se dessa forma a
impossibilidade de interveno do Estado no casamento.
a) Certo

b) Errado
Questo 5
Sobre a publicizao do Direito Privado, correto afirmar que:
a) Foi movimento que teve incio com a descodificao que culminou com a
descentralizao do Direito Privado e criao de diversos microssistemas
para atender s demandas sociais.
b) A publicizao no permite a renovao da estrutura do Direito Privado,

mantendo intactas as suas estruturas clssicas.
c) A publicizao determina obrigatoriamente a prevalncia de interesses

coletivos sobre interesses privados.
Questo 6
Sobre a supremacia do interesse pblico correto afirmar que:
a) reconhecida como um dos axiomas do Direito Pblico moderno que

determina a prevalncia absoluta dos interesses coletivos sobre os
particulares.
b) Tratando-se de axioma do Direito Pblico no pode ser relativizada.
c) fruto do Estado Social que determina a perfeita separao entre Estado

e sociedade.
d) Determina que o espao pblico no pode ser dissociado do espao

privado.
Questo 7
Diante da publicizao do Direito Privado e do reconhecimento da dignidade da

pessoa humana como valor-fonte do ordenamento jurdico brasileiro, correto
afirmar que:

a) O direito sade apenas um direito subjetivo, porque se destina
apenas a realizar direitos individuais.
b) O direito privacidade no pode ser invocado em face de situaes que

versem sobre interesses pblicos.
c) A dignidade da pessoa humana deve ser considerada princpio

harmonizador entre interesses pblicos e interesses privados.
Questo 8
Nelson Saldanha utiliza metforas para designar espaos pblicos e privados,

de acordo com o autor:
a) A casa considerada um espao pblico.
b) O jardim considerado um espao particular.
c) A praa e a rua so espaos pblicos.
d) As redes sociais seriam, segundo essa metfora, um espao pblico.
Questo 9
Analise as assertivas:
I. A dignidade da pessoa humana deve ser considerada o ponto de equilbrio

entre os interesses pblicos e os interesses privados.
II. Faz parte do reconhecimento da dignidade da pessoa humana a construo

da proteo da autodeterminao.
III. Interesses pblicos e privados no possuem valores igualmente importantes

para a realizao da pessoa e, por isso, aqueles devem prevalecer sobre estes.
IV. A publicizao do Direito Privado impede o reconhecimento de que o

homem precisa de espaos pblicos para definir sua prpria existncia e
comprovar sua prpria realidade.
a) Esto corretas I e II

b) Esto corretas I, II e III
c) Esto corretas III e IV
d) Todas esto corretas
Questo 10
Analise as assertivas e marque a alternativa correta:
a) Interesse pblico primrio o interesse da pessoa jurdica de direito

pblico que seja parte em determinada relao jurdica.
b) Interesse pblico secundrio relaciona-se com os fins a serem

promovidos pelo Estado (justia, segurana e bem-estar).
c) Modernamente, entende-se no ser possvel identificar um nico

interesse pblico universal, pois h tantos interesses pblicos quanto
forem as situaes que exigem a sua determinao.
Desideologizada: Depurado de elementos ideolgicos (texto desideologizado,

agremiao desideologizada). [Antn.: ideologizado.].
Aula 2
Exerccios de fixao
Questo 1 - A
Justificativa: O Direito Pblico foi concebido para disciplinar interesses coletivos;
enquanto o Privado destina-se tutela de interesses privados. O modelo liberal
aprofundou a dicotomia, desenvolvendo, inclusive, o axioma da supremacia do
interesse pblico sobre o interesse privado.

Questo 2 - D
Justificativa: O embrio excedentrio no possui personalidade jurdica de
acordo com a teoria natalista, porque segundo esta a personalidade se adquire
com o nascimento com vida. A Lei de Biossegurana probe o descarte de
embries excedentrios. O embrio congelado no consegue se enquadrar na
categoria de sujeito de direitos.
Questo 3 - B
Justificativa: O Estado Social deixa de se preocupar exclusivamente com o
aspecto econmico das relaes privadas, colocando a dignidade da pessoa
humana como valor-fonte de todo o sistema jurdico, limitando-se a autonomia
privada. Para o Estado Social, importante a valorizao do ser, esse sim,
capaz de se realizar na justia distributiva.
Questo 4 - B
Justificativa: A publicizao do Direito Privado permite a interveno do Estado
em relaes privadas a fim de se garantir a harmonia social, o respeito lei,
moral e aos bons costumes.
Questo 5 - A
Justificativa: A publicizao promove uma reestruturao do sistema privado
visando adequ-lo s novas demandas sociais. A publicizao do Direito Privado
prope a reformulao do modelo de propriedade, agora preocupando-se com
a sua funcionalizao. A publicizao determina a harmonizao de interesses
pblicos e privados e no a prevalncia de um sobre o outro.
Questo 6 - A
Justificativa: A supremacia do interesse pblico deve ser relativizada a fim de se
harmonizar interesses pblicos e interesses privados. A supremacia fruto do
Estado Liberal, este sim, reconhece a completa separao entre Estado e

sociedade. A supremacia impe que os espaos pblicos sejam completamente
dissociados dos interesses particulares.
Questo 7 - C
Justificativa: O direito sade no apenas um direito subjetivo, mas tambm
um direito social. O direito privacidade pode ser invocado mesmo em face de
situaes que versem sobre interesses pblicos, porque j no se pode mais
falar de prevalncia absoluta destes sobre os interesses privados.
Questo 8 - C
Justificativa: A casa considerada um espao privado; o jardim aquilo que est
entre o pblico e o privado, como seria o caso das redes sociais; a praa um
espao pblico.
Questo 9 - A
Justificativa: Os interesses pblicos e privados possuem valores igualmente
importantes para a realizao da pessoa. A publicizao do Direito Privado
impe o reconhecimento de que o homem precisa de espaos pblicos para
definir sua existncia e comprovar sua prpria realidade.
Questo 10 - C
Justificativa: Os conceitos nas alternativas A e B esto invertidos. Elementos
privados podem ser verificados entre os prprios fins do Estado determinando-

Introduo
Aps discutirmos as caractersticas das codificaes privadas e a publicizao do
Direito Privado, vamos nesta aula estudar os movimentos de descodificao e
recodificao e suas consequncias para o Cdigo Civil vigente.
Das lies anteriores, conclumos que a legislao civil no pode ser

individualista e muito menos imutvel. Vamos estudar, nesta aula, como se
podem realizar as necessrias mudanas em uma codificao para que ela
consiga atender aos anseios e transformaes sociais.
Objetivo:
1. Compreender os movimentos de descodificao e recodificao do Direito
Privado;
2. Estudar os efeitos e expectativas da recodificao do Direito Civil brasileiro.

Contedo
Recapitulando
Nas aulas anteriores, estudamos o desenvolvimento da codificao civil
brasileira e os efeitos dos movimentos de constitucionalizao,
repersonalizao, despatrimonializao e publicizao sobre o Direito
Privado vigente. Nesta aula, buscaremos compreender o movimento de
recodificao do Direito Civil e seus reflexos na legislao privada.
A (r)evoluo das relaes sociais, especialmente a partir do desenvolvimento

da Sociedade de Informao e o advento das tecnologias, impulsionou a reviso
do modelo clssico de legislar, principalmente no que concerne s relaes
privadas.
Vimos nas aulas anteriores que os sculos XVIII e XIX foram marcados pelo
movimento codificador, movimento que trouxe com ele a ideia de que, por sua
generalidade e abrangncia, os cdigos seriam completos (o mito da
completude dos cdigos), juridicamente seguros, mas, principalmente,
estveis.
O mito da completude dos cdigos
No entanto, o caminhar do sculo XX demonstrou serem os cdigos incapazes

de acompanhar com a necessria rapidez e eficincia as transformaes sociais,
revelando tambm a total inpcia de diversas categorias clssicas do Direito, o
que acabou gerando uma grande quantidade de legislao esparsa (tambm
denominada extravagante).
Legislao esparsa
A legislao esparsa, embora tenha tentado conciliar a codificao com as
necessidades sociais, apresentou novos problemas:

As contradies e paradoxos existentes entre as normas constantes nos cdigos
e a nova legislao.
O excesso de disperso no permitia que o Direito fosse adequadamente

conhecido pela sociedade ou at mesmo corretamente aplicado pelos tribunais.
Para o operador do Direito, sem dvida, o excesso no pode gerar conflitos,

como tambm insegurana jurdica. Ento, um dilema na doutrina se
apresenta: o melhor legislar livremente (como imaginou o civilista Natalino
Irti) ou codificar e recodificar?
Ponto de saturao
Mrio Luiz Delgado (2011, p. 222) esclarece que se chega a um ponto
de saturao no qual os operadores do Direito j no sabem mais quais
normas esto em vigor e comeam a reclamar bases claras e regras de jogo
estveis.
A legislao especial vem, em diversas situaes, derrogar princpios gerais

codificados, sem que isso implique, necessariamente, na melhoria ou no
aprimoramento de sua eficincia.
Leis especficas, muitas contraditrias e incoerentes, dirigidas a um

compartimento da sociedade. O Cdigo Civil passa a se dividir em vrios
microssistemas, estes, por sua vez, com os seus subsistemas. Deixa de ser a
reunio das leis civis, passando a exercer um papel meramente residual.
No Brasil, essa confuso conceitual e principiolgica imposta por um cdigo

desatualizado e um excesso de leis esparsas pde ser observada
especialmente aps a Constituio Federal de 1988, enquanto ainda
estava vigente o Cdigo Civil de 1916.

Voc capaz de recordar leis esparsas que tentavam adequar o Cdigo Civil
nova ordem constitucional, mas que geraram muita confuso?
Constituio Federal de 1988

Uma dessas confuses pde ser acompanhada nas regras que tentaram regular
a unio estvel. Lembrando: o Cdigo Civil de 1916 previa apenas o casamento
como forma de constituir famlia (legtima).
A Constituio Federal de 1988 reconheceu expressamente a unio estvel e as

famlias monoparentais (alm do casamento) como forma de constituio de
famlia. Diante dos inmeros conceitos, caractersticas e discusses que se
apresentaram na doutrina e jurisprudncia, o legislador resolveu publicar a Lei
n. 8971/94, conhecida como lei do concubinato.
Ateno
Dada a imperfeio conceitual em vrios aspectos dessa lei,

acabou sendo ela rapidamente substituda dois anos depois pela
Lei n. 9278/96, conhecida como lei dos conviventes, que embora
tenha solucionado algumas imperfeies tcnicas da lei anterior,
no conseguiu regular adequadamente o instituto. Passados
alguns anos, a matria passou a ser regulamentada pelo ento
novo Cdigo Civil, tambm no sem receber diversas crticas,
especialmente porque repetindo o conceito constitucional apenas
se referiu unio estvel entre pessoas de sexos diferentes.
Doutrina e jurisprudncia
Agora, a doutrina e a jurisprudncia tinham um problema de direito
intertemporal para resolver: que lei aplicar unio estvel? Firmou-se o
entendimento de que a lei deve ser aquela vigente no momento da dissoluo
da unio.

Antes da CF/88 sem reviso Unies cessadas depois de 29.12.94 Lei
8971/94 a partir de 30.12.94 Lei 9278/96 a partir de 13.05.96 Cdigo Civil
a partir de 10.01.03
V-se, desse breve relato ftico, que nem sempre descodificar suficiente para
regular adequadamente um assunto. Nota-se que, embora ao longo do sculo
XX o movimento descodificador tenha ganhado vozes na doutrina e no
Legislativo, fato que ao final deste e incio do sculo XXI, um movimento
recodificador se apresentou impondo a reviso dos antigos cdigos de acordo
com as exigncias sociais, doutrinrias e jurisprudenciais. Assim tambm
ocorreu no Brasil pretensamente com a publicao do Cdigo Civil de 2002.
Cdigo Civil x Constituio Federal

Cabe-nos, ento, analisar se h realmente um movimento recodificador capaz
de integrar fontes heteronmicas do Direito, mantendo um sistema aberto e
plural ou se o que este movimento prope to somente a atualizao do:
Cdigo Civil, mantendo-o distante da realidade social.
E da Constituio Federal, revivendo-se o mito da completude

do cdigo.
Para que um sistema seja considerado realmente aberto, no basta que nele
estejam contidas clusulas gerais e conceitos jurdicos indeterminados,
preciso tambm garantir mecanismos que permitam a eficcia da lei a partir da
Constituio Federal. Gustavo Tepedino esclarece que o legislador de hoje deve
obrigatoriamente recorrer tcnica narrativa, da retrica e dos sentimentos
subjetivos da sociedade, determinando, dessa forma, o contedo axiolgico das
clusulas gerais e dos conceitos jurdicos indeterminados, orientando-se, por
bvio, a partir dos princpios constitucionais.

Recodificao - completa transformao
Pois bem. Para que realmente se possa falar em recodificao, preciso
compreender que nessa nova realidade os princpios constitucionais fixam os
critrios de interpretao, evitando-se a racionalizao esttica e imutvel da
lei. Ento, recodificar no simplesmente repaginar ou atualizar um cdigo. O
movimento de recodificao impe uma completa transformao.
Do que voc conhece do Direito Civil brasileiro e com base naquilo que j
estudamos at aqui, ser que possvel afirmar que o Cdigo Civil de 2002
fruto de uma recodificao?
Parece que a resposta deva ser negativa. O prprio coordenador da Comisso,

Miguel Reale, afirmou que sua inteno no reconstruir algo novo, mas sim,
manter no que era possvel e adequado o Cdigo Civil de 1916, adaptando-o
nova realidade.
Portanto, embora no se possa afirmar que o cdigo vigente nasceu velho, uma
vez que comparado ao anterior mais aberto, fato que tambm no atendeu
aos anseios da sociedade e, muito menos, pode-se afirmar ser ele fruto de uma
efetiva recodificao.
Gustavo Tepedino afirma que uma reforma legislativa s se justifica com a

adoo de princpios normativos e de clusulas gerais que no sejam meras
estruturas formais e neutras, mas vinculados a critrios expressamente
definidos, exprimam a tbua de valores da sociedade consagrada na
Constituio Federal.
Percebe-se que, atualmente, quanto ao Direito Civil brasileiro atual, h certa

mobilizao de parte da doutrina e do legislador buscando a descodificao de
assuntos especficos (como vimos na aula 1). Mas ser que ao descodificar no
estamos correndo o risco de novamente cairmos na desordem, num
emaranhado de leis que no conversam entre si, que geram contradies

insolveis e, especialmente, que acabam esculhambando toda a tbua
axiolgica?
O envelhecimento dos cdigos natural, inevitvel e at porque no dizer

desejvel. As transformaes sociais so cada vez mais rpidas (para no dizer
impressionantes), o que sem dvida impe a reviso de valores e princpios.
Mas no parece ser o caminho da disperso das leis o mais adequado a
atualizar os cdigos, embora, sem dvida, seja o caminho mais rpido. O fato
de envelhecer, no entanto, no deve ser de imediato considerado uma
justificativa para acabar com a codificao. Ao contrrio, um bom
envelhecimento, no caso identificado com perenidade, representa uma prova de
qualidade (DELGADO, 2011, p. 222). O que isso significa?
Significa que, para atualizar, para atender aos anseios sociais, no

mandatrio que se extinga totalmente o cdigo anterior. possvel amadurec-
lo, adapt-lo aos anseios sociais, mas, especialmente, reestrutur-lo luz da
nova escala de princpios e de valores articulando-os com os mandamentos
constitucionais.
Era dos microssistemas

Vimos at aqui que o envelhecimento de um cdigo pode dar origem criao
de microssistemas que nem sempre representam um efetivo avano legislativo.
Durante a segunda metade do sculo XX, o Cdigo Civil de 1916 passou por
uma enorme presso descodificante.
Nesse perodo histrico, que pode ser chamado de Era dos Microssistemas,
entraram em vigor verdadeiros apanhados legislativos que possuam uma lgica
jurdica prpria, completamente dissociada do cdigo ento vigente. Leis que
tratavam de assuntos complexos cuja codificao civil j no dava mais conta
de tutelar.

Ateno
No h dvidas de que esse movimento de descodificao era

necessrio. A subtrao de temas privados do mbito de atuao
do Cdigo Civil sem dvida representava uma necessidade de
adaptao da lei nova realidade social. Os microssistemas (ou
sistemas autnomos, como preferem alguns) representavam o
reconhecimento de que alguns assuntos j no poderiam mais
ser tratados sob a tica liberal e individualista. E assim o foi,
com a criao da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT -
Decreto-Lei n. 5.452/43), do Cdigo de Defesa do Consumidor
(CDC - Lei n. 8.078/90), Estatuto da Criana e do Adolescente
(ECA - Lei n. 8.069/90), Estatuto do Idoso (EI - Lei n.
10.741/03), Estatuto do Torcedor (ET - Lei n. 10.671/03), Lei de
Locaes de Imveis Urbanos (Lei n. 8.245/91), Estatuto da
Cidade (Lei n. 10.257/01).
Resultado dessa descodificao?

A especializao cartesiana das relaes privadas. Ou seja, o zeloso profissional
que atua na rea trabalhista, no atua na rea de famlia, que no atua na rea
de contratos e assim por diante; o que tambm levou criao das respectivas
Justias e Varas especializadas.
Essa especializao, do ponto de vista profissional, no parece ser ruim, afinal,

quanto mais se conhece uma rea, menor a chance de causar prejuzo, de
aplicar erroneamente o Direito. No entanto, do ponto de vista dialtico, a
ausncia de comunicao entre as reas isola-as, deixando-as alheias s
discusses globais, criando-se verdadeiras ilhas de pensamentos incapazes de
se comunicar entre si.

O zeloso profissional que atua na rea trabalhista, no atua na rea de famlia,
que no atua na rea de contratos e assim por diante.
Direito Privado
A compreenso cartesiana dos ramos do Direito Privado evita que os ramos
dialoguem entre si e, pior, impede a prpria interao com a Constituio
Federal. Por isso, no sculo XXI, no Brasil, retomaram-se as discusses que
apontam a necessidade de interao sistemtica de todos os ramos do Direito
Privado, bem como, da necessria recodificao do Direito Civil.
Um novo Cdigo Civil, agora, deveria assumir funo diversa da anterior (eixo
central das relaes privadas). Os cdigos assumiriam funo residual, ou seja,
a eles caberia regular apenas as relaes jurdicas privadas que por sua
generalidade no se enquadrariam nos estatutos especiais.
No precisam, portanto, absorver as matrias regidas por leis especiais, basta

que enumerem princpios que permitam a integrao completa de todo o
sistema privado, reconhecendo-se, quando necessrio, a especialidade de
determinados assuntos.
Lei Geral (Cdigo) e as leis especiais

Nesse sentido, destaca Mrio Luiz Delgado (2011, p. 252) que a verdade que
determinados institutos jurdicos, mesmo teoricamente enquadrveis em ramo
do direito objeto de codificao, so marcados por originalidades e
singularidades, quer de ordem substantiva ou de ordem subjetiva, que exigem
regulao apartada, sem prejuzo da submisso ao processo de uniformizao
sistmica que a codificao supe.
Processo de recodificao
Portanto, em um processo de recodificao no seria obrigatrio ao novo
cdigo abarcar todas as situaes reguladas em lei especial, bastaria que com

elas conversasse, estabelecendo-se coerncia dogmtica e principiolgica entre
a Lei Geral (Cdigo) e as leis especiais.
Nova funo das codificaes

A essa nova funo das codificaes se impe o que se chama de dilogo de
fontes. Explica Bruno Miragem (2013) que o dilogo das fontes decorre do
pluralismo ps-moderno que trouxe o aumento significativo de fontes
legislativas na atualidade e, consequentemente, no conflito entre elas, no se
podendo puramente adotar o critrio hierrquico, cronolgico e da
especialidade para resolver tais conflitos.
Normas
1. Dilogo sistemtico e coerncia
Dilogo sistemtico e coerncia

Busca a aplicao simultnea de duas leis mesma situao concreta, sendo
um diploma fundamento conceitual ao outro. Busca a aplicao complementar
de uma lei em relao outra.
2. Dilogo sistemtico de complementaridade em antinomias

aparentes
Dilogo sistemtico de complementaridade em antinomias aparentes

ou reais
Visa ao alcance tanto de normas quanto dos princpios de forma subsidiria ou
complementar de uma lei em relao outra, quando ambas tm o mesmo
campo de incidncia.
3. Dilogo de coordenao e adaptao sistemtica
Dilogo de coordenao e adaptao sistemtica ou das influncias

recprocas sistemticas

Prima pela possibilidade de mudana no campo de aplicabilidade legal por meio
da anlise dos conceitos e sujeitos definidos nos diplomas legais.
Sistema mais amplo

Assim, pensar em qualquer recodificao pensar em um sistema mais amplo e
flexvel, plural (multidisciplinar) capaz de promover o dilogo de fontes. Pensar
em um novo Cdigo Civil capaz de regular as modernas e complexas relaes
privadas implica necessariamente em pens-lo como instrumento integrador (e
no aglutinador) de todo o sistema privado. Deve-se abdicar do modelo de
totalidade que informava as codificaes do sculo XIX para se pensar em um
modelo sistemtico, de coordenao axiolgica.
O movimento recodificador to importante, que Mrio Luiz Delgado (2011, p.

261) chega a afirmar ser uma exigncia do Estado Democrtico de Direito,
garantidor da legalidade e da segurana jurdica, sendo os cdigos
instrumentos importantes de concreo constitucional, devendo o risco da
imobilidade do sistema ser afastado pela previso de reformas peridicas.
A recodificao deve representar uma ruptura com o passado a fim de atender

as demandas do presente. No entanto, ao mesmo tempo que representa essa
ruptura no pode simplesmente ignorar o passado que agora se pretende
mudar. Os erros e acertos do passado podem e devem ser considerados pela
nova codificao, associando-os aos novos paradigmas rompidos ou criados
pela prpria sociedade (uma vez que no deve ser fruto exclusivo da razo
terica).
A recodificao pode ser total ou parcial, ocorrendo a primeira ou a segunda

opo de acordo com as necessidades apresentadas. No primeiro caso ter-se-ia
a completa substituio do cdigo velho por um novo, sendo necessrio um
processo legislativo mais amplo e complexo; na segunda hiptese, apenas a
atualizao ou revitalizao de um cdigo j existente; exigindo-se um processo
legislativo mais simples e pretensiosamente mais rpido. Como optar por uma

ou outra? No h, obviamente, frmula mgica e apenas a anlise da situao
concreta poderia definir o rumo a ser tomado, ressalvada, no entanto, a
necessidade de se manter uma unidade lgica e axiolgica em qualquer uma
das situaes.
Dessa forma, qualquer que seja a opo, deve ela necessariamente ter por
paradigmas: o eixo central do Direito Privado a Constituio Federal; qualquer
modelo que se adote, deve ser aberto e plural, informado pela dignidade da
pessoa humana; deve-se eliminar as dvidas existentes e evitar espaos
lacunosos que criem novas dvidas; deve-se reconhecer as transformaes
sociais como sua fonte primordial
Passados mais de dez anos de vigncia do Cdigo Civil de 2002 voc acha que
ele precisa passar pelo processo de recodificao total ou parcial? Reflita sobre
as discusses que vm se apresentando na doutrina e na jurisprudncia para
tomar uma posio.
Paradigmas
Dessa forma, qualquer que seja a opo, deve ela necessariamente ter por
paradigmas:
O eixo central do Direito Privado a Constituio Federal;
Deve-se reconhecer as transformaes sociais como sua fonte primordial;
Qualquer modelo que se adote deve ser aberto e plural, informado pela
dignidade da pessoa humana.
Deve-se reconhecer as transformaes sociais como sua fonte primordial.
Passados mais de dez anos de vigncia do Cdigo Civil de 2002, voc acha que
ele precisa passar pelo processo de recodificao total ou parcial? Reflita sobre

as discusses que vm se apresentando na doutrina e na jurisprudncia para
tomar uma posio.
Atividade proposta
Assista palestra do Prof. Miguel Reale em que ele explica a viso de sua
Comisso ao elaborar o Cdigo Civil vigente e faa a atividade.
Resumindo o que o professor Miguel Real fala:
Como se sabe, o novo Cdigo Civil teve uma longa tramitao no Congresso
Nacional, pois foi no longnquuo de 1975 que o Presidente Costa e Silva
submeteu apreciao da Cmara dos Deputados o Projeto de lei n. 634-D,
com base em trabalho elaborado por uma Comisso de sete membros, da qual
tive a honra de ser o Coordenador Geral. Coube-me a misso inicial de
estabelecer a estrutura bsica do Projeto, com uma Parte Geral e cinco Partes
Especiais, convidando para cada uma delas o jurista que me pareceu mais
adequado, tendo todos em comum as memas idias gerais sobre as diretrizes a
serem seguidas. Como se v, no estamos perante uma obra redigida por um
legislador solitrio, por um Slon ou Licurgo, como se deu para Atenas e
Esparte, mas sim perante uma "obra transpessoal", submetida que foi a
sucessivas revises.
Aps refletir sobre a fala do Prof. Miguel Reale, analise a seguinte notcia:
Projeto de lei obriga o comrcio a devolver o troco em centavos. Agora pense

no seu dia a dia: quantas vezes voc j deixou de receber o troco ou de exigi-
lo? Cada vez que deixou de exigi-lo ou de receb-lo, voc deixou de exercer um
direito j previsto no Cdigo de Defesa do Consumidor. Pergunta-se: ser
mesmo necessria a elaborao de uma lei (ainda que municipal) para regular
o direito ao troco ou basta efetivar os princpios da defesa do consumidor e do
Direito Obrigacional? Voc concorda com essa prtica brasileira de criar
continuamente novas leis ao invs de dar efetividade s leis que j existem?

Chave de resposta:
Tratando-se de atividade que prope reflexo do prprio aluno a partir dos
conceitos estudados, no h uma nica resposta ou uma resposta correta. No
entanto, o que se percebe que a prtica brasileira de descodificar assuntos,
criando um emaranhado de leis esparsas acaba impedindo o conhecimento do
Direito pela populao em geral e, com isso, impedindo o exerccio adequado
dos direitos. Ento, conforme foi discutido nesta aula, descodificar no
necessariamente a melhor forma de atualizar a legislao ou de adequ-la s
novas demandas sociais.
Para saber mais sobre o novo cdigo civil e novas mudanas, leia os
artigos disponveis em nossa biblioteca virtual.
Referncias
DUQUE, Marcelo Schenk. Direito privado e constituio. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2013.
2012.
MIRAGEM, Bruno. Direito do Consumidor. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2013.
MIRAGEM, Bruno. Direito do Consumidor. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2013.
Exerccios de fixao
Questo 1

Assinale a alternativa correta:
I. As relaes sociais, especialmente as privadas, no devem influenciar a

criao ou reformulao de um Cdigo Civil.
II. O movimento codificador do sculo XIX muito semelhante ao movimento

codificador do sculo XXI, ambos propondo a centralidade de certos temas em
cdigos fechados e inflexveis.
III. A existncia de legislao esparsa representa a necessidade de atualizao

de um cdigo, mas no causa, necessariamente, insegurana jurdica.
IV. No Brasil, embora o movimento descodificador tenha ganhado fora ao

longo do sculo XX, hoje vem sendo substitudo pelo movimento recodificador.
b) Est correta a alternativa IV
Questo 2
Sobre o movimento recodificador correto afirmar que:
a) No se pode distanciar o novo cdigo da Constituio Federal, devendo

ser esta considerada o eixo central do sistema.
b) A recodificao movimento que visa to somente atualizar o cdigo

vigente, uma vez que este por sua natureza j considerado completo.
c) Para que um sistema codificado seja considerado aberto, basta que nele
se utilizem as clusulas gerais e os conceitos jurdicos indeterminados.
d) Descodificar e recodificar so sinnimos. Fenmenos que buscam apenas

atualizao de um cdigo sem necessariamente romper as estruturas
consideradas velhas.

Questo 3
I. O envelhecimento dos cdigos no algo esperado quando estes cdigos

correspondem a um sistema aberto de princpios e valores.
II. O fato dos cdigos envelhecerem por si s j justificativa suficiente para

acabar com os sistemas codificados.
III. possvel reestruturar um cdigo para atender s demandas sociais, sem

que para isso seja necessrio extingui-lo.
a) Apenas o item I est correto
b) Apenas o item II est correto
c) Apenas o item III est correto
d) Apenas os itens I e III esto corretos
Questo 4
O Direito s pode ser compreendido por meio de sua estreita vinculao com os
valores ticos e sociais.
a) Certo
b) Errado
Questo 5
Quanto ao movimento de descodificao, pode-se afirmar que:
a) No pde ser observado no Brasil, uma vez que o Cdigo Civil de 1916
foi imediatamente substitudo pelo Cdigo Civil de 2002.
b) Trata-se de movimento que pode causar extrema disperso legislativa

trazendo antinomias e incongruncias para o sistema.
c) A descodificao traz mais segurana ao operador do Direito do que a

recodificao.

d) O Cdigo de Defesa do Consumidor fruto do processo de recodificao.
Questo 6
Certo ou Errado? A Lei n. 9.656/98 regulamenta os contratos de planos de

sade no Brasil. Sendo lei especial, afasta a aplicabilidade do Cdigo de Defesa
do Consumidor a essas relaes contratuais.
a) Certo
b) Errado
Questo 7
I. Codificao pressupe a inexistncia de cdigo anterior sobre o assunto.

Trata-se de processo ideolgico de concentrao de normas em um nico texto
sobre determinado tema.
II. Recodificao pressupe a existncia de disperso legislativa sobre um

determinado assunto. Recodificar significa construir um novo cdigo que levar
em conta os avanos da legislao anterior.
III. Havendo lei especial sobre determinado assunto, obrigatoriamente deixa-se

de aplicar a este a lei geral.
IV. Um novo Cdigo Civil obrigatoriamente deveria ser pensado para ocupar o
papel de eixo central de todo o sistema privado.
b) Esto corretas II e III
d) Esto corretas I, II e III
Questo 8

a) Um microssistema um sistema normativo dotado de uma lgica jurdica

prpria que pode estar associada ou no a um cdigo vigente.
b) O movimento descodificador do sculo XX foi impulsionado pela

transformao do Estado Social em Estado Liberal que impunha uma
lgica individualista s relaes privadas.
c) A CLT em nada se relaciona ao movimento de descodificao do Cdigo

Civil de 1916, uma vez que trata de matrias relacionadas s relaes
trabalhistas.
Questo 9
I. A principal funo de um Cdigo Civil hoje deve ser considerada a de ser o

eixo central da regulamentao das relaes privadas.
II. A Constituio Federal no considerada fonte de direitos e de princpios de

Direito Privado.
III. Em um processo de recodificao, obrigatrio que o novo cdigo civil

encampe todas as relaes jurdicas privadas previstas em leis esparsas.
IV. No processo de recodificao, o cdigo deve ser considerado uma lei geral
que estabelece coerncia dogmtica e principiolgica com as leis especiais.
a) Apenas a assertiva I est correta
b) Apenas a assertiva II est correta
c) Apenas a assertiva III est correta
d) Apenas a assertiva IV est correta
Questo 10
Sobre o dilogo de fontes correto afirmar que:

I. O dilogo sistemtico de complementaridade em antinomias aparentes busca
a aplicao simultnea de duas leis mesma situao concreta, sendo um
diploma fundamento conceitual ao outro. Busca a aplicao complementar de
uma lei em relao outra.
II. O dilogo sistemtico de coordenao e adaptao sistemtica visa ao

alcance tanto de normas quanto dos princpios de forma subsidiria ou
complementar de uma lei em relao outra, quando ambas tm o mesmo
campo de incidncia.
III. Ao pensar em um novo cdigo, o legislador deve obrigatoriamente pensar

como a nova lei dialogar com as demais leis especiais, buscando-se uma
unidade hermenutica de todo o sistema.
IV. O dilogo sistemtico de coerncia prima pela possibilidade de mudana no

campo de aplicabilidade legal por meio da anlise dos conceitos e sujeitos
definidos nos diplomas legais
a) Apenas a assertiva I est correta
b) Apenas a assertiva II est correta
c) Apenas a assertiva III est correta
d) Apenas a assertiva IV est correta
Constitucionalizao: fruto do processo de elevao ao plano

constitucional de princpios que at ento eram considerados exclusivos do
Direito Privado.
Despatrimonializao: Busca recolocar a pessoa como centro de proteo do

Direito Privado, valorizando-se a sua proteo em detrimento da propriedade e
do patrimnio. Visa combinao de situaes subjetivas patrimoniais com

situaes jurdicas extrapatrimoniais, reconhecendo-se o patrimnio apenas
como o suporte ao livre desenvolvimento da pessoa.
Publicizao: Favorece a extino da dicotomia pblico-privado (que ser

estudada na prxima aula), propondo a renovao da estrutura da sociedade e
adaptao do Direito a essas novas estruturas, aproximando a harmonizao de
interesses pblicos e privados (em detrimento da supremacia daqueles sobre
estes).
Repersonalizao: Trata-se de movimento que procura valorizar o ser sobre

o ter, reconhecendo-se o indivduo como ser coletivo; colocando-se a pessoa
como o centro de realizao de seus interesses.
Aula 3
Exerccios de fixao
Questo 1 - B
Justificativa: As relaes sociais, sem dvida, podem e devem influenciar na
criao ou reviso da codificao civil. O movimento codificador do sculo XX
no se baseia no mito da completude dos Cdigos, distanciando-se das
propostas de sistemas fechados do movimento do sculo XIX. A legislao
esparsa pode causar insegurana jurdica em virtude das contradies que
podem aparecer entre as diversas leis, mas nem sempre sua existncia
representa a necessidade de atualizao do cdigo ou traz consigo insegurana
jurdica.
Questo 2 - A
Justificativa: Os movimentos contemporneo do Direito Privado no mais
consideram os cdigos completos, o mito foi quebrado. A recodificao no se
resume apenas a atualizar o cdigo vigente, mas, sim, aproxim-lo da realidade
social e da Constituio Federal. No basta a insero de clusulas gerais e de

conceitos jurdicos indeterminados, preciso que esses mecanismos garantam
unidade e eficcia da lei. Descodificar e recodificar no so sinnimos por todos
os motivos apontados na aula.
Questo 3 - D
Justificativa: O envelhecimento dos cdigos algo esperado, mesmo quando
ele composto por um sistema de princpios e valores, uma vez que ele
influenciado pelas transformaes sociais. O fato dos cdigos envelhecerem no
justifica por si s a extino das codificaes.
Questo 4 - A
Justificativa: A frase de Miguel Reale e denota a preocupao em manter o
Direito intimamente ligado s necessidades e transformaes sociais.
Questo 5 - B
Justificativa: O fato de o Cdigo Civil de 1916 s ter perdido eficcia com a
entrada em vigor do Cdigo Civil vigente em nada se relaciona ao movimento
de descodificao que esteve presente durante toda a vigncia daquele. A
descodificao, embora possa servir de forma mais clere a atender os anseios
sociais, pode consigo trazer insegurana jurdica em virtude da quantidade de
normas que no dialogam entre si. O Cdigo de Defesa do Consumidor fruto
do processo de descodificao.
Questo 6 - B
Justificativa: A Lei n. 9.656/96, embora seja uma lei que visa especificamente
tutelar as relaes contratuais decorrentes de contratos de planos de sade,
no afasta a aplicabilidade do CDC. Ambas as leis subordinam-se ao que se
denomina dilogo de fontes, dilogo inclusive determinado pelo art. 35-G da Lei
n. 9.656/96, que determina a aplicao subsidiria do CDC s relaes
decorrentes de planos de sade.
Questo 7 - A

Justificativa: O dilogo de fontes faz pressupor uma interao entre a lei geral e
a lei especial. Portanto, essa no exclui totalmente e obrigatoriamente aquela.
O eixo central de qualquer sistema deve ser a Constituio Federal e, por isso,
um novo Cdigo deveria assumir uma funo residual e conciliadora.
Questo 8 - A
Justificativa: O movimento descodificador do sculo XX foi impulsionado pela
transformao do Estado Liberal em Estado Social, reconhecendo-se que
algumas relaes privadas j no podiam mais ser tratadas apenas pela tica
individualista. A CLT fruto do movimento descodificador do CC/16 que cuidava
das relaes de trabalho a partir da regulamentao dada pelo contrato de
prestao de servios. A lgica descodificadora acabou criando sistemas que
no conversam entre si, fragmentando a regulamentao das relaes privadas.
Questo 9 - D
Justificativa: A Constituio Federal deve ser considerada o eixo central de toda
e qualquer regulamentao jurdica, sendo inclusive fonte de direitos e
princpios de Direito Privado. Em um processo de recodificao, no
obrigatrio que o novo Cdigo Civil encampe todas as relaes jurdicas
previstas em leis esparsas.
Questo 10 - C
Justificativa: Os conceitos constantes nas demais questes esto trocados.

Introduo
Nas aulas anteriores, estudamos os movimentos que vm auxiliando na
transformao do Direito Privado brasileiro. Nesta aula, estudaremos a
constitucionalizao do Direito Civil e fixaremos como nosso ponto de partida a
Aps compreendermos a dimenso da proteo da pessoa em nosso

ordenamento, estudaremos os princpios constitucionais gerais de Direito
Privado, cujos reflexos sero importantes para o estudo do clssico trip do
Direito Civil: famlia, contratos e propriedade; estudo que faremos
pormenorizadamente nas prximas aulas.
Objetivo:
1. Compreender a influncia do princpio da dignidade da pessoa humana sobre
o Direito Privado brasileiro;
2. Estudar os princpios constitucionais de Direito Privado e seus reflexos na
normatizao da famlia, da propriedade e dos contratos.

Contedo
Pilares fundamentais
O Direito Clssico Moderno foi construdo sobre trs pilares considerados
inabalveis: propriedade, famlia e contrato.
Propriedade
Famlia
Contrato
A sociedade contempornea percebeu que tais pilares no podem ser estticos

e abstratos e to pouco emoldurados em significados dissociados da realidade
social. Diante de tal constatao, os juristas vm sendo instados a contestar
molduras secularmente impostas pelo Direito Moderno, bem como a procurar
respostas a outras possibilidades que hoje se apresentam. Ao sistema jurdico
contemporneo, no mais admitido o simples embasamento no indivduo-
centrismo (prprio do sculo XVIII), sob pena de permitir que muitas situaes
fticas no recebam a tutela adequada do Direito.
Portanto, no se pretende uma mera reviso do que est aplicado atualmente,

mas, sim, um redimensionamento a partir da realidade e necessidades sociais
para que supere efetivamente o servilismo burocrata instaurado pelo Estado
Moderno. Prope-se uma emancipao que seja compatvel com o
questionamento contnuo do sistema e com a apresentao de respostas
rpidas e satisfatrias que possam abranger as sociedades que esto sendo
construdas margem da dimenso classicamente engessada em molduras
individualistas.

Princpios
Contemporaneamente, para atingir o objetivo imposto pela travessia, fala-se
em:
Repersonalizao + Despatrimonializao + Descentralizao + Publicizao +

Constitucionalizao do Direito Civil = Princpios que se somam na busca da
transformao de um Direito que foi essencialmente construdo sobre pilares
dissociados da realidade social e dos quais os juristas ainda apresentam forte
resistncia para sua superao.
Para que o Direito Privado possa se adequar s situaes coletivas que hoje se
apresentam, faz-se mister o reconhecimento do diverso como tarefa essencial,
alm, claro, da compreenso de que o ser deve prevalecer sobre o ter.
O jurista
1
Ora, se o Direito um fenmeno profundamente social, no se pode admitir
que continue dissociado da realidade que o compe. A travessia que hoje se
apresenta traz em si a sntese do passado, evidencia a complexidade das
relaes presentes e apresenta as diretrizes para um futuro que ainda no
chegou.
2
Nesse contexto, o importante que o jurista no se acomode em repetir ou
revisar velhos significados, mas, sim, aceite os riscos da transformao e
trabalhe na busca de conceitos e institutos que possam atender efetivamente a
realidade social que se apresenta, superando o modelo clssico tecnicista e
excessivamente neutro.
3
Vimos nas aulas anteriores que os movimentos do Direito Privado
contemporneo determinam que o seu eixo central seja deslocado do Cdigo

Civil para a Constituio Federal. Diante desse necessrio, o deslocamento
toma papel de fonte central de todo o ordenamento jurdico dignidade da
pessoa humana.
Sistema constitucional
A lei fundamental de um pas tem por caracterstica ser reflexo do momento
histrico da sociedade que pretende regulamentar. Nesse sentido, Paulo
Bonavides (2001) ensina que o sistema constitucional consiste em expresso
que permite perceber o verdadeiro sentido tomado pela Constituio Federal
em face da ambincia social que ela reflete, e cujos influxos est cada vez mais
sujeita.
Assim como a maioria das atuais constituies latino-americanas, a Constituio

Federal Brasileira de 1988 fruto da luta contra o autoritarismo do regime
militar, surgindo em um contexto de busca da defesa e da realizao de direitos
fundamentais do indivduo e da coletividade nas mais diferentes reas
(econmica, social, poltica, etc.).
Seguindo a tendncia do constitucionalismo contemporneo, incorporou

expressamente ao seu texto o princpio da dignidade da pessoa humana (art.
1, inciso III, CF), definindo-o como fundamento da Repblica e do Estado
Democrtico de Direito.
Ateno
Sobre a deciso do Constituinte de 1988 em positivar o princpio

da dignidade da pessoa humana, destaca Ingo Wolfgang Sarlet
(2002, p. 68): consagrando expressamente, no ttulo dos
princpios fundamentais, a dignidade da pessoa humana como
um dos fundamentos do nosso Estado Democrtico (e Social) de
Direito (art. 1, inc. III, da CF), o nosso Constituinte de 1988 a
exemplo do que ocorreu, entre outros pases, na Alemanha -,

alm de ter tomado uma deciso fundamental a respeito do
sentido, da finalidade e da justificao do exerccio do poder
estatal e do prprio Estado, reconheceu categoricamente que o
Estado que existe em funo da pessoa, e no o contrrio, j
que o ser humano constitui a finalidade precpua, e no meio da
atividade estatal.
O Constitucionalismo contemporneo
O Constitucionalismo contemporneo define a Constituio Federal como uma
ordem objetiva de valores, ou seja, como o reflexo dos anseios da sociedade
em um determinado momento histrico.
Essa nova ordem permite que valores que se constroem ao longo da Histria da
sociedade aos poucos se incorporem ao texto constitucional, preservando-o,
sempre, de acordo com as necessidades sociais, polticas e jurdicas de seu
tempo.
Valores constitucionais
Afirma Flademir Jernimo Belinati Martins (2003, p. 55) que os valores
constitucionais so a mais completa traduo dos fins que a comunidade
pretende ver realizados no plano concreto (da vida real) mediante a
normatizao empreendida pela Constituio [...].
Com efeito, enquanto ordem objetiva de valores, a Constituio cumpre o

importante papel de transformar os valores predominantes em uma
comunidade histrica concreta em normas constitucionais, com todos os efeitos
e implicaes que esta normatizao possa ter.
Princpio da dignidade da pessoa humana

Desse entendimento do Constitucionalismo contemporneo, depreende-se a
necessidade de se compreender a positivao do princpio da dignidade da

pessoa humana, no s como uma consequncia histrica e cultural, mas como
valor que, por si s, agrega e se estende a todo e qualquer sistema
constitucional, poltico e social. Portanto, reconhece-se que o ser humano
passou a ser o centro de todo o ordenamento constitucional, devendo este
trabalhar em prol do indivduo e da coletividade e no o contrrio.
A formulao principiolgica da dignidade da pessoa humana, embora no lhe

determine um conceito fixo, atribui-lhe a mxima relevncia jurdica, cuja
pretenso a de ter plena normatividade, visto que foi colocada pelo
Constituinte brasileiro em um patamar axiolgico-normativo superior e, por
isso, a importncia do estudo desse princpio como valor-fonte, no apenas do
sistema constitucional brasileiro e latino-americano, mas como fonte da
hermenutica constitucional contempornea. Por isso, a importncia do
princpio tambm para o Direito Privado.
A Constituio Federal de 1988 destaca Flademir Jernimo Belinati MARTINS

(2003, p. 50) quando cotejada com as Constituies anteriores no deixa de ser
uma ruptura paradigmtica a soluo adotada pelo Constituinte na formulao
do princpio da dignidade da pessoa humana. A Constituio brasileira de 1988
avanou significativamente rumo normatividade do princpio quando
transformou a dignidade da pessoa humana em valor supremo da ordem
jurdica [...].
Nesse sentido, tambm destaca Ingo Wolfgang SARLET (2001, p. 111-112) que
a qualificao da dignidade da pessoa humana como princpio fundamental
traduz a certeza de que o art. 1o., inciso III, de nossa Lei Fundamental no
contm apenas uma declarao de contedo tico e moral (que ela, em ltima
anlise, no deixa de ter), mas que constitui uma norma jurdico-positiva com
status constitucional e, como tal, dotada de eficcia, transformando-se de tal
sorte, para alm da dimenso tica j apontada, em valor jurdico fundamental
da comunidade.

Assim, a dignidade da pessoa humana ingressou no ordenamento jurdico
brasileiro como uma norma que engloba noes valorativas e principiolgicas,
tornando-se preceito de observao obrigatria, fundamento da Repblica
Federativa do Brasil cujo valor no ordenamento constitucional deve ser
considerado superior e legitimador de toda e qualquer atuao estatal e
privada, individual ou coletiva.
A Constituio brasileira de 1988 atribuiu plena normatividade dignidade da

pessoa humana, projetando-a para todo o sistema jurdico, poltico e social,
tornando-a o alicerce principal da Repblica e do Estado Democrtico de Direito
e permitindo que possua proeminncia axiolgica-normativa sobre os demais
princpios. Conclui Crmen Lcia Antunes Rocha, citada por Flademir Jernimo
Belinati MARTINS (2003, p. 78) que a positivao do princpio como
fundamento do Estado do Brasil quer significar, pois, que esse existe para o
homem, para assegurar condies polticas, sociais, econmicas e jurdicas que
permitam que ele atinja seus fins: que o seu fim o homem, como fim em si
mesmo que , quer dizer, como sujeito de dignidade, de razo digna e
supremamente posta acima de todos os bens e coisas, inclusive do prprio
Estado.
Percebe-se, portanto, que a dignidade da pessoa humana deixou de ser uma
mera manifestao conceitual do Direito Natural, para se converter em um
princpio autnomo intimamente conectado realizao e concretizao dos
direitos.
Embora seja muito fcil identificar situaes em que a dignidade

desrespeitada, maior dificuldade se encontra em definir o princpio da dignidade
da pessoa humana, pois, tratando-se de um princpio aberto e no taxativo,
possui mltiplos significados e efeitos. Ser que voc capaz de defini-la?
A dignidade da pessoa humana corresponde qualidade intrnseca e distintiva

de cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao
por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo

de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo
e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir
as condies existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e
promover a sua participao ativa e corresponsvel nos destinos da prpria
existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos.
Por ser incerto o conceito jurdico do princpio da dignidade da pessoa humana,

o intrprete assume importante valor na sua construo como valor fonte do
sistema constitucional brasileiro e reflexo da sociedade em que est inserido,
uma vez que o ordenamento jurdico no concede a dignidade, pois esta
inerente ao ser humano, mas reconhece-a e compromete-se a promov-la e
proteg-la.
Dessa maneira, a dignidade da pessoa humana no o nico parmetro de

interpretao e sequer pode ser considerado absoluto, mas por fora de sua
proeminncia axiolgica-normativa deve ser considerada a principal fonte da
hermenutica constitucional. Assim, para uma correta interpretao do texto
necessrio que o intrprete conhea todo o sistema constitucional e a realidade
histrica e cultural em que est inserido, bem como, essencial a leitura
sistemtica de todo o ordenamento jurdico.
O princpio da dignidade da pessoa humana , portanto, um princpio

fundamental do sistema constitucional brasileiro que confere racionalidade ao
ordenamento jurdico e fornece ao intrprete uma pauta valorativa essencial ao
correto entendimento e aplicao da norma. Trata-se, portanto, de uma valor-
guia de toda a ordem jurdica, sendo que o carter instrumental desse princpio
evidencia-se na possibilidade de ser utilizado como parmetro objetivo de
aplicao, interpretao e integrao de todo o sistema jurdico.
O princpio da dignidade da pessoa humana uma clusula aberta, de

contornos ambguos, que respalda o surgimento de novos direitos (no
expressos, mas implcitos na Constituio Federal) e, por isso, necessita de

constante concretizao e delimitao pela prxis constitucional. Assim, dever
o intrprete trabalhar com a noo de que se trata de qualidade inerente a todo
e qualquer ser humano, e com a perspectiva em que se reconhece a existncia
de uma pauta de valores constitucionais reflexos da Histria da sociedade, em
cujo centro est, inafastvel e inderrogvel, a dignidade da pessoa humana.
Ser que analisando as relaes privadas voc consegue identificar situaes

em que o princpio da dignidade da pessoa humana se evidencia?
Direito natural
Percebe-se, portanto, que a dignidade da pessoa humana deixou de ser uma
mera manifestao conceitual do Direito Natural para se converter em um
princpio autnomo intimamente conectado realizao e concretizao dos
direitos.
Embora seja muito fcil identificar situaes em que a dignidade

desrespeitada, maior dificuldade se encontra em definir o princpio da dignidade
da pessoa humana, pois, tratando-se de um princpio aberto e no taxativo,
possui mltiplos significados e efeitos.
Ser que voc capaz de defini-la?
Conceito: dignidade da pessoa humana

A dignidade da pessoa humana corresponde qualidade intrnseca e
distintiva de cada ser humano, que o faz merecedor do mesmo respeito e
considerao por parte do Estado e da comunidade. Nesse sentido, implica-se
um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa
tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano quanto
venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida
saudvel, alm de propiciar e promover a sua participao ativa e
corresponsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com
os demais seres humanos.

Correta interpretao do texto
Por ser incerto o conceito jurdico do princpio da dignidade da pessoa humana,
o intrprete assume considervel importncia na sua construo como valor-
fonte do sistema constitucional brasileiro e reflexo da sociedade em que est
inserido, uma vez que o ordenamento jurdico no concede a dignidade, pois
esta inerente ao ser humano, mas reconhece-a e compromete-se a promov-
la e proteg-la.
Dessa maneira, a dignidade da pessoa humana no o nico parmetro de

interpretao e sequer pode ser considerado absoluto, mas, por fora de sua
proeminncia axiolgica-normativa, deve ser considerada a principal fonte da
hermenutica constitucional.
Resumo
Assim, para uma correta interpretao do texto, necessrio que o intrprete
conhea todo o sistema constitucional e a realidade histrica e cultural em que
est inserido, bem como, essencial a leitura sistemtica de todo o
ordenamento jurdico.
O princpio da dignidade da pessoa humana , portanto, um princpio

fundamental do sistema constitucional brasileiro, que confere racionalidade ao
ordenamento jurdico e fornece ao intrprete uma pauta valorativa essencial ao
correto entendimento e aplicao da norma.
Trata-se, portanto, de uma valor-guia de toda a ordem jurdica, sendo que o

carter instrumental desse princpio evidencia-se na possibilidade de ser
utilizado como parmetro objetivo de aplicao, interpretao e integrao de
todo o sistema jurdico.
O princpio da dignidade da pessoa humana uma clusula aberta, de

contornos ambguos, que respalda o surgimento de novos direitos (no
expressos, mas implcitos na Constituio Federal) e, por isso, necessita de

constante concretizao e delimitao pela prxis constitucional. Assim, dever
o intrprete trabalhar com a noo de que se trata de qualidade inerente a todo
e qualquer ser humano, e com a perspectiva em que se reconhece a existncia
de uma pauta de valores constitucionais (reflexos da histria da sociedade) em
cujo centro est inafastvel e inderrogvel, a dignidade da pessoa humana.
Constituio Federal de 1988

Ser que analisando as relaes privadas voc consegue identificar situaes
em que o princpio da dignidade da pessoa humana se evidencia? Veja:
Nas aulas anteriores, vimos que a Constituio Federal de 1988 elevou

categoria de direitos constitucionais temas que antes eram considerados
problemas exclusivos do Direito Privado. Com isso, o Direito Civil deixa de ser o
locus privilegiado do indivduo para se aproximar agora do Direito
Constitucional.
Esse movimento de constitucionalizao do Direito Civil impulsionou o

desenvolvimento do Direito Civil Constitucional, fruto do processo de elevao
ao plano constitucional dos princpios fundamentais do Direito Civil, que passam
a condicionar a observncia pelos cidados, e a aplicao pelos tribunais, da
legislao infraconstitucional (LBO, 1999, p. 100).
Portanto, alm da aplicao vertical da Constituio Federal s relaes

privadas, torna-se tambm possvel a aplicao horizontal dos princpios e
direitos constitucionais (considerados autoaplicveis), sendo a Constituio o
filtro axiolgico de toda e qualquer interpretao das relaes civis, acolhendo-
se, assim, a ideia de unidade do ordenamento. Por isso, Gustavo Tepedino
(2009, p. 27) afirma que o Cdigo Civil passa a ser o que a ordem pblica
constitucional permite que possa s-lo, devendo, dessa forma, ser sempre
interpretado de acordo com as normas constitucionais, colocando-se a pessoa e
sua dignidade como centro de toda tutela.

Princpio, valor e regra
Entendido o movimento de constitucionalizao do Direito Privado e a
centralizao do sistema na Constituio Federal, tendo por pressuposto o
valor-fonte dignidade da pessoa humana, vamos agora estudar alguns
princpios constitucionais de Direito Privado que sero importantes para as
prximas aulas.
Antes de iniciarmos, vale lembrar a diferena entre princpio, valor e regra.
Princpios
Os princpios constituem expresso dos valores fundamentais que informam o

sistema jurdico, conferindo harmonia e unidade s normas que o compem.
Valores
Se verdade que os valores so dotados de menor normatividade que os

princpios...
Regras
...no se pode negar que as regras possam tambm ser utilizadas como fontes
de interpretao, ainda que de forma mediata ou reflexa, principalmente
quando se procede anlise de situaes concretas.
O sistema constitucional constitui instrumento de realizao de valores

reconhecidos pela sociedade, e este carter instrumental do sistema jurdico
constitucional permite que valores, como a dignidade da pessoa humana,
ganhem, ao menos indiretamente, certo grau de normatividade. Nesse sentido,
Crmen Lcia Antunes Rocha, citada por Flademir Jernimo Belinati Martins
(2003, p. 57), ensina que os princpios constitucionais so os contedos
intelectivos dos valores superiores adotados em dada sociedade poltica,

materializados e formalizados juridicamente para produzir uma regulao
poltica no Estado. Aqueles valores superiores encarnam-se nos princpios que
formam a prpria essncia do sistema constitucional, dotando-o, assim, para
cumprimento de suas funes de normatividade jurdica. A sua opo tico-
social antecede a sua caracterizao normativo-jurdica. Quanto mais coerncia
guardar a principiologia constitucional com aquela opo, mais legtimo ser o
sistema jurdico e melhores condies de ter efetividade jurdica e social.
Valores
Valores constitucionais possuem trs funes:
1
Fundamento do ordenamento jurdico e informador do sistema jurdico-poltico.
2
Orientador dos fins a serem perseguidos na execuo de atos pblicos ou
particulares.
3
Crtica de fatos ou condutas.
Os valores constitucionais, como diretivas gerais que so, constituem o

contexto axiolgico-fundamentador da interpretao do ordenamento jurdico e,
desse entendimento, no se afasta o papel jurdico-constitucional atribudo
dignidade da pessoa humana, ainda que tal previso possa ser apenas implcita
ou indireta.
Princpios
So normas dispostas em linguagem normativa (dentica) e que no
determinam expressamente as condies que tornam sua aplicao necessria.

Estabelecem um fundamento que marcam uma direo ao intrprete e,
conforme ensina Antonio Enrique Prez Luo (1999, p. 292), diference-se dos
valores por apresentarem um maior grau de concreo e especificao do que
estes, sendo capazes de ser fonte imediata e direta de solues jurdicas.
Os princpios, portanto, possuem grande significado hermenutico (so

mandados de otimizao, ou seja, dever-ser) e atuam como fontes do direito
ou determinaes de valor, recebendo especial orientao daqueles valores que
concretizam. So, assim, vinculantes e dotados de plena juridicidade. O
princpio da dignidade da pessoa humana possui inquestionvel componente
axiolgico-normativo e, por isso, a doutrina, de maneira geral, ao se referir a
ele, o faz sem distinguir princpio ou valor.
Regras
Regras so espcies de normas jurdicas que possuem um suporte ftico-
hipottico mais fechado e limitado do que os princpios. As regras so aplicadas
pela tcnica de subsuno, ou seja, na forma do tudo ou nada (ou o fato se
enquadra na hiptese descrita na lei, ou a norma a ele no se aplica).
Diferente dos princpios que se apresentam mais amplos e abertos, podendo

apontar para vrias solues, as regras, por serem fechadas, apresentam
solues mais limitadas. Enquanto os princpios admitem ponderao, as regras
no a permitem.
De qualquer forma, independente se princpio, regra ou valor, sendo

constitucional, devero ser obrigatoriamente observados na anlise das
relaes privadas, independente de estarem contemplados no Cdigo Civil ou
no.
A partir dessas diferenas, passamos agora anlise de alguns princpios

constitucionais que tiveram grande impacto no Direito Civil brasileiro.

Mnimo existencial (patrimnio mnimo)
No se trata de princpio expresso na Constituio Federal, mas que pode ser
deduzido da prpria dignidade da pessoa humana. Ensina Luiz Edson FACHIN
(2008, p. 271-281) que mnimo e mximo podem no ser duas espcies do
gnero extremo. So as barreiras que fixam a essncia de cada coisa e
delimitam o seu poder e as propriedades. A sustentao do mnimo no
quantifica nem qualifica o objeto. [...]. de equilbrio que se vale este texto. De
uma quantidade suscetvel de diferentes grandezas ou de uma grandeza
suscetvel de vrios estados, em que o mnimo no seja o valor menor, ou o
menor possvel, e o mximo no seja necessariamente o valor maior, ou o
maior possvel. Prximos ou distintos, os conceitos jurdicos e as categorias no
jurdicas podem dialogar. [...]. um conceito apto construo do razovel e
do justo ao caso concreto, aberto, plural e poroso ao mundo contemporneo.
Por isso, quando se fala do ncleo mnimo referente ao princpio da dignidade
da pessoa humana, alm da sade, tambm compem o seu contedo: a
educao, a assistncia aos desamparados e o acesso Justia. No h
dvidas, ento, de que o mnimo existencial tambm se aplica s relaes
privadas e, embora se possa afirmar que o contedo do que vida digna
subjetivo, apreciando-se o contexto em que ela exercida, pode-se observar e
apurar caractersticas objetivas.
Princpio da Solidariedade (solidarismo ou socialidade)

Decorre dos valores ticos previstos recebidos pelo ordenamento jurdico. A
solidariedade, segundo Paulo Luiz Netto Lbo, significa um vnculo de
sentimento racionalmente guiado, limitado e autodeterminado que compele
oferta de ajuda, apoiando-se em uma mnima similitude de certos interesses e
objetivos, de forma a manter a diferena entre os parceiros na solidariedade.
princpio que impe o atuar responsvel em relao ao prximo, ou seja, cada
um responsvel pela existncia social do outro. Trata-se de impor a
harmonizao entre interesses individuais e interesses coletivos ou sociais,
realizando-se uma verdadeira igualdade social. No mbito civil, pode ser
verificada na imposio de tutela especial s crianas, adolescentes, idosos e

pessoas portadoras de necessidades especiais; s relaes decorrentes de
parentesco e de afetividade; proteo especial conferida ao consumidor
(vulnervel).
Princpio da Igualdade
Trata-se, aqui, de igualdade material e igualdade formal, estabelecendo-se a
todos o direito ao mesmo tratamento legal (tratar igualmente os iguais e
desigualmente os desiguais, na medida de suas desigualdades). princpio que
veda as distines arbitrrias, o tratamento injustificadamente desigual, sejam
decorrentes da prpria lei ou da aplicao desta. Admitem-se, no entanto, as
discriminaes positivas, ou seja, os tratamentos diferenciados que compensem
desigualdades sociais, econmicas e culturais, assegurando-se a igualdade
material. Pode ser observado na determinao da igualdade entre os gneros;
da proibio de qualificaes diferentes aos filhos; desaparecimento das
relaes familiares hierarquizadas entre os cnjuges e companheiros.
Intimamente ligado ao princpio da igualdade, encontra-se o princpio da justia
distributiva, que se traduz na mxima dar a cada um o que seu.
Princpio da Liberdade
Refere-se ao livre poder de escolha ou, simplesmente, autonomia e
decorrente do prprio princpio do pluralismo democrtico. Zulmar FACHIN
(2012, p. 261) explica que a liberdade negativa, tomada no sentido poltico,
significa ausncia de impedimento ou de constrangimentos, uma situao na
qual um sujeito tem a possibilidade de agir sem ser impedido, ou de no agir
sem ser obrigado por outros sujeitos. A liberdade positiva, tomada em sentido
poltico, deve ser entendida como a situao na qual um sujeito tem a
possibilidade de orientar seu prprio querer no sentido de uma finalidade, de
tomar decises sem ser determinado pelo querer dos outros. Essa forma de
liberdade tambm chamada de autodeterminao ou, ainda mais
propriamente, de autonomia.
Evidente no se tratar de princpio absoluto, porque encontrar limites em
outros princpios ou regras constitucionais. Pode ser verficado no direito ao livre

planejamento familiar; na liberdade de contratar; na liberdade de escolher a
forma de constituio de famlia; na liberdade de definio dos modelos
educacionais; na liberdade de escolha religiosa...
Princpio da Funo Social

Em latim, a palavra functio derivada do verbo fungor (functus sem, fungi),
cujo significado de cumprir algo, desempenhar uma tarefa, ou seja, cumprir
uma finalidade, funcionalizar (Guilherme CALMON, 2008. p. 4). No
ordenamento constitucional, trata-se de princpio de contedo aberto, que
dever ser analisado no caso concreto com base em valores ticos, sociais e
econmicos.
Portanto, falar em funo social impor a determinados institutos e categorias

que desempenhem um fim social, estando, assim, intimamente ligada ao
princpio da solidariedade. Compreende no s um limite externo a direitos
subjetivos, mas destes parte integrante, desempenhando, assim, dupla
funo: a) instrumento coativo ao aproveitamento do objeto; b) imposio de
sanes pelo no aproveitamento do objeto.
Pode ser verificada na expressa previso da funo social da propriedade (que

conduz tambm funo social dos contratos e da empresa); funo social da
famlia. Esse conjunto de princpios gerais constitucionais influenciaram de
forma determinante todo o Direito Privado, como veremos nas prximas aulas.
Atividade proposta
Assista ao vdeo a seguir, cuja discusso trazida por este episdio de Justice (da
Harvard University), ope-se utilitarismo e personalismo. Em linhas bastante
genricas, o utilitarismo se resume na mxima os fins justificam os meios,
enquanto o personalismo coloca como centro de toda a atuao a pessoa,
limitando, dessa forma, os meios para se alcanar determinados fins.

Com base no que voc estudou nesta aula e nas discusses constantes no
vdeo, possvel afirmar que h no Brasil um direito absoluto liberdade? Voc
seria capaz de identificar na codificao ou na legislao civil princpios que
confirmem ou neguem sua resposta?
Chave de resposta: No h um direito absoluto liberdade, embora seja ela

um direito fundamental. O direito liberdade limitado no Brasil pelo princpio
constitucional da dignidade da pessoa humana, fonte de todo o ordenamento.
Portanto, parece ter optado o legislador brasileiro pelo personalismo.
As discusses com relao liberdade e a interveno do Poder Pblico na

esfera privada voltaram ao centro das atenes em maio/junho de 2014 com a
aprovao do Projeto de Lei n 58/2014 (conhecido como Lei da Palmada).
Trata-se de lei que limita a liberdade dos pais com relao aos direitos e
deveres decorrentes do exerccio do poder familiar, criminalizando o castigo
fsico e psicolgico. Os defensores da lei invocam a proteo da dignidade da
criana e do adolescente, enquanto os opositores defendem a liberdade de
educar conforme seus prprios preceitos de moralidade. Reflita sobre o assunto
e tome um posicionamento jurdico sobre ele: voc concorda com a limitao?
Para saber mais sobre o princpio da dignidade humana e o direito

privado, leia os artigos e matrias disponveis em nossa biblioteca
virtual.
Referncias
BONAVIDES, P. Curso de direito constitucional. 11.ed. So Paulo:
Malheiros, 2001.

DUQUE, Marcelo Schenk. Direito privado e constituio. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2013.
2012.
______. Estatuto jurdico do patrimnio mnimo. Rio de Janeiro: Renovar,
2008.
FACHIN, Zulmar. Curso de direito constitucional. 5a ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2012.
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira (Coord.). Funo social no direito civil.
2.ed. So Paulo: Atlas, 2008.
LBO, Paulo Luiz Netto. Constitucionalizao do direito civil. In: Revista
de Informao Legislativa. Braslia, n. 141, jan./mar. 1999. Disponvel em:
http://olibat.com.br/documentos/Constitucionalizacao%20Paulo%20Lobo.pdf
Acesso em: 26 ago. 2014.
MARTINS, Flademir J. B. Dignidade da pessoa humana. Curitiba: Juru,
2003.
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2001.
______. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais. 2. ed.
rev. e amp. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002.
Exerccios de fixao
Questo 1
I. O Direito Civil clssico foi construdo sobre trs pilares considerados estticos:
famlia, contrato e propriedade.
II. A famlia prevista no Cdigo Civil vigente corresponde aos arranjos familiares
presentes na sociedade brasileira atual.

III. O Direito no considerado um fenmeno social. Por isso, deve o Direito
Civil preocupar-se apenas com categorias e institutos jurdicos.
IV. Para adequar o Direito Civil brasileiro nova realidade social, basta a
reviso de conceitos e significados clssicos, como os prprios conceitos de
famlia, propriedade e contrato.
b) Est correta a alternativa I
Questo 2
Sobre a dignidade da pessoa humana, correto afirmar que:
I. fonte apenas do Direito Constitucional, no influenciando os demais ramos

do Direito.
II. No prevista expressamente na Constituio Federal, sendo apenas fruto

da interpretao teleolgica da Constituio Federal.
III. A dignidade da pessoa humana consagrada constitucionalmente obriga que

o Estado reconhea que ele existe em funo da pessoa e no o contrrio.
IV. A previso constitucional do princpio da dignidade da pessoa humana no

permite concluir ser a pessoa o centro de todo o ordenamento, devendo o
Estado trabalhar apenas em prol de coletividades e no do indivduo.
b) Est correta a alternativa III

Questo 3
Analise as assertivas adiante:
I. O reconhecimento do princpio da dignidade da pessoa humana pelo

Constituinte de 1988 representa uma declarao apenas de contedo tico.
II. A dignidade da pessoa humana no ordenamento brasileiro mera

manifestao do Direito Natural.
III. A dignidade da pessoa humana no o nico parmetro de interpretao,

mas deve ser considerada a principal fonte da hermenutica civil-constitucional.
IV. O princpio da dignidade da pessoa humana fornece ao intrprete do Direito

uma pauta valorativa essencial ao correto entendimento e aplicao da norma.
a) As assertivas I e II esto corretas
b) As assertivas II e III esto corretas
c) As assertivas I e IV esto corretas
d) As assertivas III e IV esto corretas
Questo 4
Certo ou errado? O princpio da dignidade da pessoa humana uma clusula

aberta de contornos perfeitamente delimitados pela prpria Constituio
Federal, que no deixa espao ao intrprete.
a) Certo
b) Errado
Questo 5
situao privada que afronta o princpio da dignidade da pessoa humana:
a) O pai que castigar fisicamente uma criana para ensinar-lhe a se

comportar.
b) Exercer igualmente a direo da sociedade conjugal.

c) Agir com probidade e boa-f em todas as fases da relao contratual.
d) Reconhecer a unio homoafetiva como forma de constituio de famlia.

Questo 6
Certo ou errado? O princpio da autonomia privada para a realizao de

negcios jurdicos se fundamenta no valor da liberdade, embora possa este
possa estar limitado por normas de ordem pblica e natureza cogente.
a) Certo
b) Errado
Questo 7
I. Regras constitucionais s podem ser aplicadas s relaes civis se tiverem

sido expressamente repetidas pelo Cdigo Civil.
II. A constitucionalizao do Direito Civil corresponde ao processo de elevao

ao plano constitucional de categorias e institutos que antes eram considerados
problemas apenas do Direito Privado.
III. Na anlise das relaes privadas, aplica-se subsidiariamente a Constituio

Federal.
IV. A centralizao de todo ordenamento civil na Constituio Federal tem por

pressuposto a proteo do patrimnio.
a) Est correta a opo II
b) Esto corretas II e III
d) Esto corretas I, II e III
Questo 8
Sobre a diferena entre princpios, regras e valores correto afirmar:

a) Princpios so mandados de definio com tipicidade fechada e
generalidade.
b) Regras so mandados de otimizao que se aplicam na forma do tudo ou

nada e, por isso, possuem tipicidade aberta.
c) Valores tm menor normatividade que princpios, mas isso no significa

que no tenham a mesma relevncia, podendo ser aplicados como
fontes de interpretao.
Questo 9
I. Pelo princpio da solidariedade, ope-se a obrigao de prestar alimentos.
II. Em virtude do princpio da igualdade, manteve-se a distino entre homem e

mulher na conduo da sociedade conjugal, concentrando-se a direo familiar
nas mos do homem.
III. Em virtude do princpio da liberdade, entende-se ser absoluta a autonomia

privada nas relaes contratuais.
IV. Em virtude da funo social, reconhece-se o direito desapropriao de

terras.
a) Esto corretos os itens I e II
b) Esto corretos os itens III e IV
c) Esto corretos os itens I e III
d) Esto corretos os itens II e IV
Questo 10
So princpios constitucionais que se aplicam s relaes privadas, exceto:
a) Princpio da igualdade
b) Independncia de poderes

c) Mnimo existencial e dignidade da pessoa humana
d) Princpio da liberdade
Emancipao: Significa o ato de tornar livre ou independente. O termo

aplicado em muitos contextos como emancipao de menor, emancipao da
mulher, emancipao poltica, etc.
Aula 4
Exerccios de fixao
Questo 1 - B
Justificativa: A famlia prevista no CC/02 no d conta dos novos arranjos
familiares, como, por exemplo, as unies e casamentos homoafetivos. O Direito
um fenmeno social e, por isso, as transformaes sociais tambm devem ser
consideradas fontes de Direito. Para adequar o Direito Civil s novas realidades
sociais, no basta revisar conceitos e significados clssicos, preciso superar o
modelo clssico tecnicista.
Questo 2 - B
Justificativa: A dignidade da pessoa humana, expressamente prevista no art.
1o, III, CF, valor-fonte de todo o ordenamento jurdico brasileiro,
reconhecendo-se a pessoa o centro de proteo e de atuao do Estado.
Questo 3 - D
Justificativa: O reconhecimento do princpio da dignidade da pessoa humana
pelo Constituinte de 1988 no representa uma declarao apenas de contedo
tico, mas constitui uma norma jurdico-positiva constitucional, sendo, portanto,
muito mais do que mera manifestao do Direito Natural.

Questo 4 - B
Justificativa: O princpio da dignidade da pessoa humana uma clusula
aberta, cujos contornos no esto delineados na CF/88, deixando-se ao
intrprete amplo espao de atuao.
Questo 5 - A
Justificativa: Embora educar o filho seja um dever decorrente do poder familiar,
entende-se que o castigo fsico uma forma de agresso dignidade da
criana.
Questo 6 - A
Justificativa: A questo trabalha a diferena entre princpio (mandado de
otimizao) e valor.
Questo 7 - A
Justificativa: Regras, princpios e valores constitucionais so sempre aplicveis
s relaes privadas, independente de estarem previstos expressamente no
Cdigo Civil. Os princpios, regras e valores previstos na Constituio Federal
devem ser aplicados vertical e horizontalmente, e no apenas subsidiariamente.
A centralizao na Constituio Federal tem por pressuposto a dignidade da
pessoa humana.
Questo 8 - C
Justificativa: Princpios so mandados de otimizao com tipicidade aberta e
generalidade, e regras so mandados de definio com tipicidade fechada e
descrio de condutas. O princpio da dignidade da pessoa humana possui
normatividade, embora seja tambm considerado um valor.
Questo 9 - D
Justificativa: O princpio da igualdade veda qualquer tipo de diferenciao na
direo da sociedade conjugal. Alm disso, no absoluto e, por isso, a
autonomia contratual pode ser limitada por outras normas.

Questo 10 - B
Justificativa: A independncia entre os poderes em nada se associa s relaes
privadas.

Introduo
Sabe-se que a Constituio Federal de 1988 foi um divisor de guas para o
Direito de Famlia brasileiro, determinando-se o fim jurdico das famlias
patriarcais, hierarquizadas e dirigidas pelo homem (cabea do casal).
O novo modelo familiar informado pela dignidade da pessoa humana, pela

igualdade entre seus membros e pelo solidarismo, princpios cujas concepes
gerais voc estudou na aula anterior.
Nesta aula, sero estudados os princpios gerais de Direito de Famlia, princpios

de ordem constitucional que serviro para fundamentar as discusses dos
mdulos:
Desafios da Famlia na Contemporaneidade e Tpicos Avanados de Direito

Sucessrio.
Objetivo:
1. Compreender os reflexos dos princpios constitucionais gerais de Direito de
Famlia.

Contedo
Sistema igualitrio e solidrio

Voc j sabe: a Constituio Federal de 1988 considerada um divisor de
guas do Direito de Famlia brasileiro. Definiu ela o fim jurdico do sistema
patriarcal de famlia, determinando a adoo de um sistema igualitrio e
solidrio. esse novo sistema que iremos estudar agora, por meio de seus
principais princpios.
Censo 2010 (IBGE)

O ltimo Censo 2010 (IBGE) revela a atual constituio da famlia brasileira. A
pesquisa demonstra o aumento da participao da mulher no mercado de
trabalho, o que leva tambm mudana nas relaes familiares. O grfico
adiante resume essa nova realidade:
Legenda: 54,9% Das famlias do Brasil so formadas por casais com filhos
16,3% Desses grupos Os filhos so sd e um dos parceiros ou de ambos em relacionamentos anteriores,
um indicativo de aumento das unies reconstitudas.
37,3% das mulheres so responsveis pelas famlias e 62,7% dos lares. O rendimento delas ajuda no
sustento da casa.

Fonte do quadro: <http://veja.abril.com.br/noticia/brasil/a-nova-familia-brasileira-
ibge#Segue%20texto>.
As mulheres tem cada vez menos filhos sendo 1,9 por muher. E engravidam mais tarde, aos 26,8 anos de
idade.
Princpio da paternidade (ou parentalidade) responsvel (art. 226,

7, CF)
Alguns autores afirmam que o constituinte, ao adotar a expresso paternidade
responsvel, teria sido influenciado erroneamente pela traduo da expresso
parental responsability, que no Direito ingls tem significado distinto.
Certo que o termo paternidade utilizado no art. 226, 7, CF, foi adotado em
seu sentido amplo, ou seja, refere-se tanto paternidade em sentido estrito,
quanto maternidade.
Trata-se de impor aos genitores responsabilidade individual e social

com relao aos filhos, priorizando-se a criao, educao, o bem-estar
(fsico e psquico) e convvio familiar.
Princpio da liberdade restrita e da beneficncia

Trata-se de princpio com dupla funo:
preventiva:
informao, ensino e educao das pessoas a respeito dos mtodos, recursos e

tcnicas para o exerccio dos direitos reprodutivos e sexuais;
promocional:
emprego de recursos e conhecimentos cientficos para que as pessoas possam

exercer seus direitos reprodutivos e sexuais (CALMON, 2008, p. 78-79).

Entende-se, dessa forma, que o planejamento familiar livre (Lei n. 9.263/96),
mas impe a obrigatoriedade de observao da parentalidade responsvel e
No se trata, portanto, de ter liberdade sexual, de se escolher quando, como e

com quem sero gerados os filhos, mas de se ter plena responsabilidade com a
prole que est sendo gerada, sendo, dessa forma, responsabilidade do casal e
no do Estado o sustento, o desenvolvimento e a educao da prole.
Princpio da solidariedade familiar

Trata-se de princpio que impe deveres famlia tanto como ente coletivo,
quanto aos seus membros individualmente considerados. Paulo Lbo (2009, p.
331-332) afirma que o princpio da solidariedade, no plano das famlias,
apresenta duas dimenses:
1
a primeira, no mbito interno das relaes familiares, em razo do respeito
recproco e dos deveres de cooperao entre seus membros;
2
a segunda, nas relaes do grupo familiar com a comunidade, com as demais
pessoas e com o meio ambiente em que vive.
em virtude deste princpio que algumas normas se impuseram no Direito Civil,

entre elas, destacam-se:
Responsabilidade objetiva dos pais por atos dos filhos menores (art. 932, I,
CC).
Comunho de vida instituda pela famlia (art. 1513, CC).
Adoo como resultante do sentimento de solidariedade.

Poder familiar reconhecido como um mnus (art. 1630, CC).
Mtua assistncia entre cnjuges e companheiros (arts. 1.566 e 1.724, CC).
Dever de prestar alimentos (art. 1.694, CC).
Princpio do melhor interesse da criana e do adolescente (art.

227, CF)
princpio que decorre da doutrina da proteo integral, bem como da doutrina
dos Direitos Humanos, que no s orienta o livre planejamento familiar, mas
tem alcance muito mais amplo. Veja:
Trata-se de diretriz de observao obrigatria que impe a defesa da criana e

adolescente em qualquer que seja a relao social. Durante a vigncia da
sociedade patriarcal, os filhos (enquanto crianas e adolescentes) eram
considerados meros objetos de direito, sendo os poderes com relao a eles
concentrados especialmente nas mos do pai.
A Constituio Federal de 1988 determina que no s crianas e adolescentes

sejam considerados sujeitos de direitos, como se lhes reconhece proteo
especial em virtude da sua condio de vulnerabilidade. Confere-se absoluta
proteo e prioridade criana e ao adolescente com relao aos demais
membros da famlia, justamente por ser considerado um ser em processo de
desenvolvimento fsico, moral e psquico.
princpio que determinou a criao do Estatuto da Criana e do Adolescente

(Lei n. 8.069/90), que no s dirige a sua proteo criana e ao adolescente,
mas tambm determina a proteo do nascituro.
Trata-se de diretriz de observao obrigatria que impe a defesa da criana e

adolescente em qualquer que seja a relao social. Durante a vigncia da
sociedade patriarcal, os filhos (enquanto crianas e adolescentes) eram

considerados meros objetos de direito, sendo os poderes com relao a eles
concentrados especialmente nas mos do pai.
Princpio da afetividade
Embora no seja um princpio constitucional expresso, pode ser extrado dos
arts. 226, 3 e 6; 227, caput e 1 CF, que determina a todas as relaes
familiares a affectio.
A afeio exige estabilidade das relaes familiares, impondo a

afetividade como sentimento que deve prevalecer sobre elementos materiais,
jurdicos e, principalmente, materiais ou biolgicos.
Tal a importncia desse princpio que Paulo Lbo (p. 47) chega a diferenciar o
princpio da afetividade do afeto, explicando ser aquele um dever dos pais em
relao aos filhos e vice-versa e este um elemento subjetivo, psicolgico.
Afirma o autor que ainda que no haja afeio, o dever se impe. J nas
relaes entre cnjuges e entre companheiros, o princpio se impe enquanto
houver afetividade, elemento estruturante do casamento e da unio estvel.
Extinto o afeto, extinto o princpio.
Assim: Na relao paterno-filial o princpio aparece, por exemplo, no art. 1.593,

CC, estabelecendo que o parentesco civil (decorrente, por exemplo, da adoo
e da posse do estado de filhos) tem por fundamento a relao de afeto (por
isso, se diz paternidade socioafetiva).
No casamento, princpio que pode ser observado no art. 1511, CC, que afirma
que a finalidade do casamento a constituio de comunho plena de vida
(clusula aberta), que existir enquanto afeto entre os cnjuges houver.
No Estatuto da Criana e do Adolescente aparece, por exemplo, no art. 28,

2., que estabelece a noo de famlia extensa, impondo que na apreciao de

pedido de colocao do menor em famlia substituta deva ser apreciado
primeiramente o grau de parentesco e a relao de afinidade e afetividade.
Princpio do pluralismo das entidades familiares

Embora a Constituio Federal de 1988 reconhea expressamente apenas o
casamento, a unio estvel entre pessoas de diferentes sexos e a famlia
monoparental (constituda por dois genitores e sua prole), fato que doutrina,
bem como, STF e STJ entendem que essa enumerao no taxativa, mas sim,
meramente enunciativa.
Ao assim interpretar a Constituio Federal, o STF reconheceu a unio estvel

entre pessoas do mesmo sexo (ADPF 132/RJ e ADI 4.277/DF julgadas em
maio de 2011 e Resoluo n. 175/2013, CNJ) e o STJ (Resp n. 1183378/RS)
autorizou a habilitao para o casamento de pessoas do mesmo sexo.
Trata-se, portanto, de princpio que decorre do pluralismo democrtico previsto

no art. 1, V, CF, que permite a cada pessoa escolher o modelo de entidade
familiar que pretende constituir.
Princpio da convivncia familiar (art. 227, caput, CF)

Estabelece que, especialmente, crianas e adolescentes tm direito
convivncia diria e duradoura com os integrantes de sua famlia, conferindo-
lhe tambm direito ao espao fsico (lar).
Com base nesse princpio, reconhece-se como direito da criana e do

adolescente o direito de visitao no apenas do genitor que no detm a
guarda, mas tambm, dos avs.

Princpio da igualdade nas relaes conjugais e unio estvel (art.
226, 5, CF)
princpio que decorre diretamente do princpio da igualdade entre homem e
mulher estabelecido no art. 5, I, CF. Impe tratamento igualitrio, vedando-se
tratamentos desiguais injustificadamente.
Casamento
Portanto, com relao ao desempenho de papis decorrentes do casamento ou
da unio estvel, as funes entre homem e mulher devem ser igualitariamente
distribudas e atribudas, o que leva, tambm, equiparao de direitos e
deveres entre homens e mulheres nas relaes matrimoniais e de
companheirismo.
Princpio
Desse princpio decorrem, entre outros:
A possibilidade de qualquer dos cnjuges (art. 1.565, CC) ou

companheiro acrescer o sobrenome do outro.
A direo da sociedade conjugal e da unio estvel sendo exercida em
igualdade de condies (extingue-se o poder marital ou ptrio poder).
A fixao do domiclio conjugal por ambos os cnjuges.
Administrao conjunta do bem de famlia institudo voluntariamente
(art. 1.720, CC).
Igual responsabilidade na guarda, manuteno e educao dos filhos.
Igualdade
Fato que, embora seja um direito e uma garantia constitucional, socialmente
ainda h muito a ser realizado para se atingir a igualdade material nas relaes
familiares.
DIREITO CONSTITUCIONAL. PRINCPIO DA ISONOMIA ENTRE HOMENS E

MULHERES. AO DE SEPARAO JUDICIAL. FORO COMPETENTE. ART. 100, I

DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. ART. 5, I E ART. 226, 5 DA CF/88.
RECEPO. RECURSO DESPROVIDO. O inciso I do artigo 100 do Cdigo de
Processo Civil, com redao dada pela lei 6.515/1977, foi recepcionado pela
Constituio Federal de 1988. O foro especial para a mulher nas aes de
separao judicial e de converso da separao judicial em divrcio no ofende
o princpio da isonomia entre homens e mulheres ou da igualdade entre os
cnjuges. Recurso extraordinrio desprovido. (STF - RE: 227114 SP, Relator:
Min. JOAQUIM BARBOSA, Data de Julgamento: 22/11/2011, Segunda Turma,
Data de Publicao: ACRDO ELETRNICO DJe-034 DIVULG 15-02-2012
PUBLIC 16-02-2012).
Princpio da igualdade entre os filhos (art. 227, 6, CF)

A Constituio Federal veda qualquer tratamento diferenciado entre os filhos,
independente de sua origem ou do vnculo afetivo (in)existente. princpio que
impe a igualdade de qualificaes entre os filhos (extinguindo-se as
discriminatrias divises:
filhos legtimos e ilegtimos ou esprios - estes ainda qualificados como

adulterinos e incestuosos) e, principalmente, estabelecendo-se a igualdade de
direitos decorrentes da filiao e da sucesso.
Princpio da no equiparao entre o casamento e o

companheirismo
Embora muitos autores se esforcem em apontar argumentos para estabelecer a
equiparao entre casamento e companheirismo, fato que se tratam de
institutos diferentes que, embora possam se equiparar em alguns aspectos, no
se confundem.
A Constituio Federal os trata de maneira diferenciada, bem como, o Cdigo

Civil mantm a distino. Se distintos no o fossem, por que autorizar a
converso da unio estvel em casamento?

Nesse sentido, ensina Guilherme Calmon (2008, p. 98) que no se pode
concordar com posio doutrinria no sentido de que no se mostra justificvel
que o Cdigo Civil de 2002 tenha atribudo deveres distintos para cnjuges e
companheiros; a circunstncia de no existir hierarquia entre as entidades
familiares no se confunde com equiparao dos contedos das relaes
jurdicas fundadas no casamento e no companheirismo.
Funo social
Por tudo isso, pode-se afirmar ter a famlia funo social, sendo, dessa forma,
considerada base do Estado e gozando de proteo especial (art. 226, CF),
fruto das transformaes econmicas e sociais. Por funo social da famlia
deve-se entender ser ela o centro de formao do indivduo e de sua
personalidade.
Afirma Ricardo Alves de Lima (2013, p. 118) que reconhecer a funo social da
famlia entend-la como a primeira clula social, vocacionada, funcionalizada
pelo ordenamento jurdico para ser espao de realizao das pessoas que a
compem. Funciona, assim, no como um princpio, mas para a plena
realizao dos princpios j existentes, em suas cargas normativas e, sobretudo,
para a efetividade do fundamento maior da Constituio: a dignidade.
Relaes familiares
Serve a expresso funo social da famlia para efetivamente demonstrar a
alterao funcional das relaes familiares a partir da Constituio Federal de
1988, convertendo-se agora a famlia em espao destinado formao,
desenvolvimento e amparo aos seus membros.
Trata-se de lhe conferir uma base solidarista e igualitria reconhecendo-se a

sua importncia para a formao e manuteno da sociedade.
Encerramento

A famlia deixa de ser um fim em si mesmo, sendo agora considerada um locus
privilegiado para o desenvolvimento da personalidade de cada um de seus
membros, tendo por base a dignidade, o afeto e a solidariedade. Vamos ver
como todos os princpios vm aparecendo na jurisprudncia:
Princpio da paternidade
TJ-RJ-APELAO APL 00285062220128190208 RJ 0028506-22.2012.8.19.0208
Ementa: DIREITO DE FAMLIA. REVISO DE ALIMENTOS. Ao em que o
alimentante pretende a reduo do encargo, fundado em alterao de sua
situao financeira. Nascimento de filha de segunda unio que no enseja a
reduo do pensionamento relativo prole preexistente, mormente quando a
nova filha conta dois anos de idade e frequenta creche municipal. Aplicao do
princpio da paternidade responsvel. Conjunto probatrio pelo qual se verifica
possuir o alimentante outra fonte de renda alm daquela por ele alegada.
Incomprovada a diminuio da capacidade financeira do recorrente.
Desprovimento do recurso. Data de publicao: 07/02/2014. APELAO CVEL -
FAMLIA - NASCIMENTO - REGISTRO CIVIL - RECONHECIMENTO DE
PATERNIDADE - SIMULAO - FALSIDADE -PATERNIDADE BIOLGICA -
PATERNIDADE SOCIOAFETIVA - ADOO DEVIDO PROCESSO - VNCULO
AFETIVO - INEXISTNCIA - EFEITOS - PATERNIDADE SOCIAL - ASSISTNCIA
MATERIAL - PRESTAO DE ALIMENTOS - DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA -
PATERNIDADE RESPONSVEL - "ADOO BRASILEIRA": CONSEQUNCIAS
PERSISTENTES.
1. nulo o ato de reconhecimento de filiao alheia como prpria, se

dolosamente simulada a declarao de paternidade. 2. Embora nulo o negcio
jurdico simulado, o que se dissimulou subsiste se vlido no contedo e na
forma. 3. Processo e sentena proferida em ao de adoo so requisitos
formais de validade do ato de registro da paternidade socioafetiva. 4. O afeto
elemento de consolidao da relao parental, mas sua ausncia no a
descaracteriza. 5. S a extino do vnculo afetivo entre pais e filhos no os
exime das obrigaes e direitos legais derivados do poder/dever familiar. 6.

Ainda que no haja afeto, subsiste a relao de parentalidade social, fundada
nos princpios constitucionais da dignidade humana e da paternidade
responsvel, orientados preservao da famlia. 7. O dever de prestao de
alimentos expresso da paternidade social de que se investe aquele que
voluntariamente reconheceu como prprio filho de outrem, ainda que ao
arrepio do devido processo ("adoo brasileira"). V. V.P. APELAO CVEL.
FAMLIA. AO ANULATRIA DE REGISTRO DE NASCIMENTO. PATERNIDADE.
AUSNCIA DE VNCULO BIOLGICO CONFESSADO PELOS LITIGANTES.
DEMONSTRAO INEQUVOCA DE INEXISTNCIA DE VNCULO
SOCIOAFETIVO. RECURSO DESPROVIDO. I - Sabendo-se que o registro pblico
goza de presuno "juris tantum" de veracidade, sua desconstituio
perfeitamente possvel. II - Comprovada a insero da paternidade no
assentamento civil mediante alegao de falso (inveracidade da declarao do
perfilhante), justificvel a relativizao da irrevogabilidade do reconhecimento
preconizada no art. 1.610 do CCB/2002, como autorizam os arts. 1.604 e 1.608,
ambos tambm do CCB/2002. III - Se as partes no controvertem quanto
inexistncia da paternidade biolgica e se revelado inequivocamente nos autos
a inexistncia da paternidade socioafetiva, inexorvel concluir que o
assentamento civil que a estampa no prestigia a verdade real, o que suficiente
a seu desfazimento. (TJ-MG - AC: 10362100016314001 MG, Relator: Peixoto
Henriques, Data de Julgamento: 28/01/2014, Cmaras Cveis/ 7 CMARA
CVEL, Data de Publicao: 07/02/2014)
em virtude desse princpio que, por exemplo, o Cdigo Civil prev as causas
de destituio do poder familiar - art. 1638, CC c/c art. 155 e ss., ECA.
TJ-PR - 9072068 PR 907206-8 (Acrdo) Ementa: APELAO CVEL. AO DE

DESTITUIO DO PODER FAMILIAR. GENITORES QUE NO OSTENTAM
CONDIES DE EXERCER A MATERNIDADE/PATERNIDADE DE FORMA
RESPONSVEL. CONTEXTO PROBATRIO CONCLUSIVO. APLICAO DO
PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE E DA PROTEO INTEGRAL. ART. 3 DA
CONVENO INTERNACIONAL SOBRE OS DIREITOS DA CRIANA E ART. 1

DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. RECURSO CONHECIDO E
NO PROVIDO. Data de publicao: 22/08/2012.
APELAO CVEL. AO DE DESTITUIO DO PODER FAMILIAR. ESTATUTO

DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ESTUDO SOCIAL A RATIFICAR A
NECESSIDADE DE DESTITUIO DO PODER FAMILIAR. Verificado que a
apelante no apresenta condies psicolgicas de cumprir com os deveres
decorrentes da maternidade, de ser destitudo o poder familiar, confirmada a
sentena do Juzo a quo. Apelao desprovida. (Apelao Cvel N
70059564310, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jorge
Lus Dall'Agnol, Julgado em 11/06/2014) (TJ-RS - AC: 70059564310 RS,
Relator: Jorge Lus Dall'Agnol, Data de Julgamento: 11/06/2014, Stima
Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia 13/06/2014).
Princpio da liberdade restrita e da beneficncia

TRF-2 - APELAO CVEL AC 398948 RJ 2005.51.01.004958-3 (TRF-2) Ementa:
CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. ART. 226 DA CF E LEI N 9.263 /96.
DIREITO AO PLANEJAMENTO FAMILIAR. INSEMINAO ARTIFICIAL.
TRATAMENTO. DIREITO SUBJETIVO CONSTITUCIONAL. INEXISTNCIA.
URGNCIA. INOCORRNCIA. I - A norma constitucional que cuida do
planejamento familiar (art. 226, da CF), bem como a Lei n 9.263 /96, que o
regula em nvel infraconstitucional, determinam o respeito liberdade de
deciso do casal acerca da prole e, abarcados nessa seara, o dever estatal de
propiciar recursos (educacionais e cientficos) para o exerccio desse direito,
assim como, por consectrio lgico, a vedao de qualquer mecanismo
coercitivo por parte das instituies oficiais ou privadas que impeam a
implementao do planejamento familiar. II - Nessa esfera de respeito e
garantia liberdade de planejamento familiar assegurados constitucionalmente,
que se insere o dever estatal (educacional e cientfico) previsto no tratamento
normativo. No se olvida que ao Estado incumbe, em seu papel solidarista e
humanista, dispensar a assistncia necessria ao exerccio do direito de
planejamento familiar, inserida nesse contexto a assistncia concepo e

contracepo. Tal dever de assistncia, todavia, no inclui nem autoriza direito
subjetivo constitucional reproduo in vitro. III - No se vislumbra
imprescindibilidade sade da Autora do tratamento pleiteado (inseminao
artificial), de forma a comprometer a sua integridade fsica, no obstante
respeitar-se a louvvel pretenso deduzida, a maternidade. Data de publicao:
24/07/2007.
TJ-SP - Apelao APL 4730799820108260000 SP 0473079-98.2010.8.26.0000

(TJ-SP) Ementa: MEDICAMENTO. Disponibilizao de tratamento gratuito para
a reproduo assistida pela rede pblica de sade. No fornecimento de
medicamentos prescritos para o tratamento. Dever de ponderao entre o
direito ao planejamento familiar e o direito vida. Aplicao, no presente caso,
do princpio da reserva do possvel. Recurso improvido. Encontrado em: 7
Cmara de Direito Pblico 04/07/2011 - 4/7/2011 Apelao APL
4730799820108260000 SP 0473079-98.2010.8.26.0000 (TJ-SP) Moacir Peres.
Data de publicao: 04/07/2011 TJ-SC - Inteiro Teor. Apelao Cvel: AC
20120530555 SC 2012.053055-5 Deciso: do planejamento familiar de forma
conjugada com os princpios da paternidade responsvel... ao planejamento
familiar, tendo alcance bem mais amplo. No se trata de mera recomendao
tica,... Familiar. Sentena de procedncia. Insurgncia da genitora, sob o
argumento de desejar mais uma chance... mudar de vida e para se adaptar aos
deveres decorrentes da maternagem. Evidncia de maus tratos reiteirados e de
subnutrio, alm de outras condutas incompatveis com o munus. Infantes
que, alm de sofrerem abuso fsico por parte da me e de outros parentes
maternos, padecem diante da falta de condies bsicas de sade e higiene.
Crianas que apresentam severas cicatrizes de surras e castigos imoderados,
escabiose, pediculose e outras condies, caractersticas do abandono do qual
so vtimas. Circunstncias aviltantes da especial dignidade do ser em
formao. Direito infncia plena que deve prevalecer, a despeito do desejo
materno de recuperar os filhos. Princpio do melhor interesse da criana
observado. Menores que se encontram j colocados, e bem adaptados, em
famlia substituta, visando adoo. Recurso conhecido e desprovido. Data de

publicao: 29/08/2012.
Embora alguns julgados tenham negado o direito s tcnicas de reproduo

humana assistida, fato que o Estado reconheceu o acesso a essas tcnicas
como direito fundamental intimamente ligado ao livre planejamento familiar.
Por isso, com base nesse princpio que, por exemplo, introduziu-se a plula do
dia seguinte no Sistema nico de Sade ou se garantiu acesso s tcnicas de
reproduo humana assistida tambm pelo SUS (Portaria n. 3.149/2012).
Recebero verba para realizar os procedimentos de Reproduo Humana

Assistida pelo SUS:
Centro de Reproduo Assistida do Hospital Regional da Asa Sul
(HRAS), antigo HMIB, em Braslia, vinculado Secretaria de Sade do
DF.
Centro de Referncia em Sade da Mulher, antigo Hospital Prola
Byington, em So Paulo, vinculado secretaria de sade do Estado
de So Paulo.
Hospital das Clnicas de So Paulo.
Hospital das Clnicas de Ribeiro Preto (SP).
Hospital das Clnicas da UFMG, de Belo Horizonte (MG).
Hospital Nossa Senhora da Conceio, Porto Alegre (RS).
Hospital das Clnicas de Porto Alegre (RS).
Instituto de Medicina Integral Prof. Fernando Figueira IMIP, em
Recife (PE).
Embora no seja um direito absoluto, entende-se que vedado a qualquer

instituio pblica ou privada intervir coercitivamente nas escolhas pessoais
referentes ao livre planejamento familiar. Mas vamos pensar: pessoas
internadas em instituies para tratamento de transtornos mentais: pode essa
instituio obrig-las a tomar anticoncepcional? Qual deveria ser o princpio
aqui protegido: livre planejamento familiar ou dignidade da pessoa humana?

Princpio da solidariedade familiar
APELAO CVEL. AO DE ALIMENTOS. DESCENDENTE EM FAVOR DO
ASCENDENTE. DEVER DE SOLIDARIEDADE ENTRE OS FAMILIARES. Situao
dos autos que no comprova a necessidade da genitora em receber os
alimentos, nem as possibilidades do filho em alcan-los. Apelao Cvel
desprovida. (Apelao Cvel N 70056668759, Stima Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Jorge Lus Dall'Agnol, Julgado em 18/12/2013) (TJ-RS -
AC: 70056668759 RS, Relator: Jorge Lus Dall'Agnol, Data de Julgamento:
18/12/2013, Stima Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia
20/01/2014).
ALIMENTOS ENTRE CNJUGES. DEVER DE MTUA ASSISTNCIA.

SOLIDARIEDADE FAMILIAR. DEPENDNCIA FINANCEIRA. BINMIO
NECESSIDADE-POSSIBILIDADE. O artigo 1694 do Cdigo Civil prev a
obrigao de prestar alimentos entre cnjuges, a qual se funda no dever de
mtua assistncia e no Princpio Constitucional da Solidariedade. Comprovada a
necessidade da apelada, bem como a possibilidade do apelante, este tem o
dever de prestar alimentos quela. Preliminares afastadas. Sentena Mantida.
Recurso Improvido. (TJ-BA - APL: 00006251820088050235 BA 0000625-
18.2008.8.05.0235, Relator: Augusto de Lima Bispo, Data de Julgamento:
25/06/2012, Primeira Cmara Cvel, Data de Publicao: 17/11/2012) AO DE
CONHECIMENTO - PRETENSO AO RECEBIMENTO DE PENSO VITALCIA POR
MORTE DE FILHA QUE ERA SERVIDORA PBLICA (MDICA) DA SECRETARIA
DE ESTADO DA SADE - NECESSIDADE DE COMPROVAO DE DEPENDNCIA
ECONMICA DO SERVIDOR - ARTS. 215 E 217, I, D DA LEI 8.112/90. - AJUDA
FINANCEIRA DECORRENTE DO PRINCPIO DA SOLIDARIEDADE FAMILIAR
SEGUNDO O QUAL OS PARENTES DEVEM AJUDAR UNS AOS OUTROS, QUE
NO SE CONFUNDE COM DEPENDNCIA ECONMICA. RECEBIMENTO DE
EXPRESSIVA PENSO DO EX-MARIDO. 1. A DEPENDNCIA ECONMICA DOS
PAIS EM RELAO AOS FILHOS NO PRESUMIDA, DEVENDO SER
COMPROVADA DE FORMA ESTREME DE DVIDAS, SENDO AINDA CERTO QUE
A APELANTE USUFRUI DE RAZOVEL PENSO DO EX-MARIDO E SE A FILHA

QUE VEIO A BITO LHE PRESTAVA AJUDA FINANCEIRA TAL FATO, POR SI S,
NO PODE CONDUZIR INTELECO NO SENTIDO DE QUE A APELANTE
FOSSE SUA DEPENDENTE, AT PORQUE CONSTITUI DEVER DOS PARENTES,
EM NOME DO PRINCPIO DA SOLIDARIEDADE FAMILIAR, SOCORRER UNS AOS
OUTROS. 1.1 DIZER AINDA: PARA A CONCESSO DO BENEFCIO
INSTITUDO NO ART. 217, II, D, DA LEI 8.112/90, AFIGURA-SE NECESSRIA A
COMPROVAO DA DEPENDNCIA ECONMICA. 2. "ASSIM, A AUTORA, POR
MOTIVOS QUE NO MERECEM ATENO NESSA DEMANDA, ASSUMIU
INJUSTIFICADAMENTE O SUSTENTO DE TODA A SUA FAMLIA, E DE ALGUMA
FORMA QUER DIVIDIR O FARDO EXCESSIVO QUE LHE FOI IMPOSTO COM OS
COFRES PBLICOS, SEM OSTENTAR CONDIES LEGAIS PARA TANTO". 3.
PRECEDENTE DA CASA. 3.1 "PARA SER BENEFICIRIA DE PENSO VITALCIA
PELA MORTE DO SERVIDOR FALECIDO, A SUA ME DEVE COMPROVAR QUE
DELE DEPENDIA ECONOMICAMENTE, DEPENDNCIA ESSA QUE NO SE
CONFUNDE COM O REFORO QUE O FILHO DAVA AO ORAMENTO
DOMSTICO, TAMBM INTEGRADO POR OUTRAS FONTES DE RENDA".
(DESEMBARGADOR FERNANDO HABIBE, 4 TURMA CVEL, APELAO
20060110161500APC). 4. SENTENA MANTIDA POR SEUS IRRESPONDVEIS
FUNDAMENTOS. (TJ-DF - APL: 59241320068070001 DF 0005924-
13.2006.807.0001, Relator: JOO EGMONT, Data de Julgamento: 29/09/2010,
5 Turma Cvel, Data de Publicao: 05/10/2010, DJ-e Pg. 147).
Princpio do melhor interesse da criana e do adolescente

ADMINISTRATIVO E PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE. REVERSO.
NETO INVLIDO QUE ESTAVA SOB GUARDA DA AV PENSIONISTA.
EQUIPARAO A FILHO PREVISTA EM LEI ESTADUAL. INTERPRETAO
COMPATVEL COM A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E COM O PRINCPIO DE
PROTEO INTEGRAL DO MENOR. SEGURANA CONCEDIDA. 1. A dignidade da
pessoa humana, alada a princpio fundamental do nosso ordenamento jurdico,
vetor para a consecuo material dos direitos fundamentais e apenas estar
assegurada quando for possvel ao homem uma existncia compatvel com uma
vida digna, na qual esto presentes, no mnimo, sade, educao e segurana.

2. Esse princpio, tido como valor constitucional supremo, o prprio ncleo
axiolgico da Constituio, em torno do qual gravitamos direitos fundamentais,
auxiliando na interpretao e aplicao de outras normas. 3. No dado ao
intrprete atribuir norma jurdica contedo que atente contra a dignidade da
pessoa humana e, consequentemente, contra o princpio de proteo integral e
preferencial a crianas e adolescentes, j que esses postulados so a base do
Estado Democrtico de Direito e devem orientar a interpretao de todo o
ordenamento jurdico. 4. O art. 33, 3, da Lei 8.069/90 determina que "a
guarda confere criana ou adolescente a condio de dependente, para todos
os fins e efeitos de direito, inclusive previdencirios". 5. No caso, a av paterna,
pensionista de membro do Ministrio Pblico de Minas Gerais, por deciso
judicial transitada em julgado, obteve a tutela do impetrante, ante a ausncia
de condies financeiras dos pais biolgicos. 6. O art. 149, 1, da Lei
Complementar Estadual n. 34/94, determina que a parcela da penso
destinada ao cnjuge sobrevivente reverter em benefcio dos filhos, em caso
de morte da pensionista. Essa norma, em momento algum, limitou o instituto
da reverso aos filhos do segurado. plenamente possvel, e mesmo
recomendvel, em face dos princpios j declinados, interpret-la de modo a
abarcar, tambm, os filhos da cnjuge sobrevivente, para evitar que fiquem
desamparados materialmente com o passamento daquela que os mantinha. 7.
Ademais, a tutela do impetrante concedida judicialmente av transferiu
tutora o ptrio poder, de modo que o neto tutelado, pelo menos para fins
previdencirios, pode e deve ser equiparado a filho da pensionista, o que
viabiliza a incidncia da norma. 8. A Lei Complementar Estadual n. 64/2002,
que "institui o regime prprio de previdncia e assistncia social dos servidores
pblicos do Estado de Minas Gerais", no art. 4, 3, II, equipara a filho o
menor sob tutela judicial. 9. Na espcie, fato incontroverso que o impetrante
teve sua tutela deferida av, que durante anos foi responsvel por seu
sustento material. Assim, impe-se a observncia da regra contemplada no art.
4, 3, II, da Lei Complementar Estadual n. 64/2002, devendo o impetrante
ser equiparado a filho sem as limitaes impostas pelo acrdo recorrido. 10.
Havendo regra a tutelar o direito perseguido em juzo, no deve o julgador

adotar exegese restritiva da norma, de modo a mesquinhar o postulado da
dignidade da pessoa humana e inibir a plena eficcia do princpio da proteo
integral do menor, sobretudo quando comprovada a sua invalidez permanente.
11. Recurso ordinrio provido. (STJ - RMS: 33620 MG 2011/0012823-2, Relator:
Ministro CASTRO MEIRA, Data de Julgamento: 06/12/2011, T2 - SEGUNDA
TURMA, Data de Publicao: DJe 19/12/2011).
DIREITO CIVIL. CRIANA E ADOLESCENTE. GUARDA DE MENORES EM

SITUAO DE RISCO. GENITORES QUE LITIGAM PELA CUSTDIA DOS
FILHOS. INFNCIA E JUVENTUDE. PROTEO INTEGRAL DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE. ART. 227 DA CF/88 E ART. 1 DO ECA. PRINCPIO DA
PROTEO INTEGRAL DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ESTUDO DE CASO
EFETIVADO ANTERIORMENTE PELA SECRETARIA PSICOSSOCIAL DO
TRIBUNAL. RELATRIO DO CONSELHO TUTELAR INCONCLUSIVO.
CONTRADIO INSUPERVEL ENTRE AMBOS. MELHOR INTERESSE DOS
INFANTES. NO OBSERVNCIA. PROVA INSUFICIENTE PARA GARANTIR QUE
OS MENORES ESTARIAM PROTEGIDOS NA COMPANHIA DOS PAIS. AUSNCIA
DE ESTUDO DE CASO MAIS ATUALIZADO. DIREITOS INDISPONVEIS.
CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA. VIOLAO. NULIDADE DA SENTENA
SUSCITADA DE OFCIO. SENTENA CASSADA. APELAO DA R
PREJUDICADA. 1. Segundo a aplicao da doutrina da absoluta primazia dos
interesses dos menores, o instituto da guarda constitui instrumento hbil para
resguardar a proteo integral que deve ser dispensada aos infantes e mais se
aproxima de um direito da criana, do adolescente e do jovem do que dos pais.
2. Os pais possuem o poder-dever da guarda, cabendo-lhes assistir, criar e
educar os filhos, alm de cumprir e fazer cumprir as ordens judiciais, conforme
impe o art. 229 da Carta Magna e art. 22 do ECA. Por isso, os genitores que
no atenderem funo e aos propsitos desse instituto, intrnsecos
dignidade da pessoa humana, como medida punitiva, dentre outras, podem
perder esse poder-dever, nos termos dos art. 35 e 129, VIII, do ECA, sempre
que restar verificado que no possuem condies para atenderem s
necessidades essenciais dos filhos. 3. Na espcie, percebe-se que no h como

respaldar a proteo integral que deve ser destinada aos menores em questo
apenas na percepo de determinado conselheiro tutelar. No se pode
esquecer por completo do relatrio apresentado pela Sepsi, o qual, diante do
que restou apurado acerca dos responsveis pelos infantes cerca de quatro
meses antes, ressaltara que era imperiosa a adoo imediata de medidas
protetivas em favor das crianas haja vista que elas estariam perigosamente
expostas vulnerabilidade social na companhia do genitor, sem olvidar que a
genitora tambm no reunia as condies necessrias para abrig-los. 4.
Lastreado no melhor interesse das crianas, com absoluta primazia, tal como
determina a lei maior, nota-se que, segundo o constatado por profissionais
altamente capacitados para elucidar questes como esta, embora existissem
mais indcios de que os genitores no poderiam ter a guarda dos filhos, optou-
se por abrir mo dessas concluses em razo da percepo, no muito
esclarecida, do conselheiro tutelar que acompanhava a situao, sem ao menos
obter um laudo conclusivo sobre as circunstncias vividas pelos infantes que
estavam at ento em estado de perigo social, o que se mostra desarrazoado.
5. No h como assegurar, na hiptese, que o resultado da lide tenha
observado, suficientemente e com absoluta prioridade, o princpio do melhor
interesse da criana e do adolescente, uma vez que at aqui h uma
contradio insupervel entre o que restou verificado pela equipe tcnica deste
tribunal e o conselheiro tutelar que ficou com a atribuio de acompanhar o
caso. Situao esta que infringe de morte a sentena proferida, na medida em
que os autos necessitam de maior dilao probatria a fim de que essas
questes antagnicas sejam perscrutadas com apoio na participao da equipe
multidisciplinar desta casa com formulao de novo laudo de estudo de caso
mais atual. Com isso, busca-se garantir, em sua plenitude, especialmente aos
desprotegidos, uma apurao mais eficaz dos fatos, em consonncia com a
ampla defesa e o contraditrio. 6. Tratando-se de direito indisponvel a envolver
o melhor interesse de menores hipoteticamente em situao de risco, a questo
merece ser apurada com mais afinco, por meio de estudo de caso atual e
conclusivo. Nesse passo, a sentena nula posto que baseada em prova
insuficiente para atestar com segurana se as crianas estariam protegidas na

companhia paterna. Por essa razo o "decisum" ofendeu o princpio
constitucional da proteo integral da criana e do adolescente, uma vez
ausente prova cabal no sentido de garantir aos infantes uma tutela judicial
adequada s circunstncias em que eles de fato esto inseridos. Por sua vez,
essa irregularidade pode e deve ser conhecida de ofcio pelo julgador, por se
tratar de questo de ordem pblica. 7. Por conseguinte, impe-se a cassao
da sentena a fim de que outra seja proferida em seu lugar no sem que antes
se determine a regularizao do feito para se pesquisar, efetivamente, com
apoio de profissionais competentes do quadro deste tribunal, se o genitor ou
mesmo a genitora, atualmente, em ordem mencionada regra fundamental,
possuem condies de receber a guarda da prole ou, ao contrrio, se devem
ser tomadas medidas protetivas em favor dos filhos. 8. Recurso conhecido.
Preliminar de nulidade da sentena suscitada de ofcio. Sentena cassada.
Apelao da r prejudicada. (TJ-DF - APC: 20120130035030, Relator:
Desembargador no cadastrado, Data de Julgamento: 26/02/2014, rgo no
cadastrado, Data de Publicao: Publicado no DJE : 06/03/2014 . Pg.: 71)
TJ-RJ - AGRAVO DE INSTRUMENTO AI 101846420108190000 RJ 0010184-

64.2010.8.19.0000 Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. GUARDA
PROVISRIA. REGULARIZAO DE SITUAO FTICA. CRIANA SOB A
GUARDA DOS AGRAVADOS DESDE O NASCIMENTO. APLICAO DO PRINCPIO
DO MELHOR INTERESSE DO MENOR. 1. A questo se refere discordncia do
Ministrio Pblico quanto ao deferimento da guarda provisria da criana Oliver
Bulhes aos agravados, a qual j vinha sendo exercida por estes, ao argumento
de que deveria ter sido respeitada a lista de antiguidade do cadastro de
pessoas habilitadas. 2. Me biolgica do menor que elegeu os agravados para
entregar seu filho em adoo, sendo certo que tal modalidade no vedada
pelo ordenamento jurdico. 3. O Estatuto da Criana e do Adolescente tem
como alicerce os princpios do melhor interesse, paternidade responsvel e
proteo integral. 4. A criana encontra-se sob a guarda dos agravados desde o
nascimento e os documentos acostados demonstram que os agravados vm
adotando os cuidados necessrios ao desenvolvimento sadio do menor. 5. Em

sede de cognio perfunctria, no se pode desprezar a circunstncia ftica que
delineia cada caso, desconsiderando a vontade da me e a relao afetiva que
j envolveu o menor e a nova famlia que o acolheu, provocando sofrimento
desnecessrio e sem qualquer justificativa legtima em que se possa apoiar. 6.
evidente que a anlise do pleito deve ser norteada pela proteo ao melhor
interesse da criana, sendo certo que, nesse momento processual, a
manuteno do menor sob os cuidados dos agravados atender melhor seus
interesses. 7. Desprovimento do recurso. Data de publicao: 17/11/2010.
Princpio da afetividade
DIREITO DE FAMLIA. GUARDA DE MENOR PLEITEADA POR AVS.
POSSIBILIDADE. PREVALNCIA ABSOLUTA DO INTERESSE DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE OBSERVADA. 1. slido o entendimento segundo qual mesmo
para fins de prequestionamento, a oposio de embargos de declarao no
prescinde de demonstrao da existncia de uma das causas listadas no art.
535 do CPC, inocorrentes, no caso. 2. No caso em exame, no se trata de
pedido de guarda unicamente para fins previdencirios, que repudiada pela
jurisprudncia. Ao reverso, o pedido de guarda visa regularizao de situao
de fato consolidada desde o nascimento do infante (16.01.1991), situao essa
qualificada pela assistncia material e afetiva prestada pelos avs, como se pais
fossem. Nesse passo, conforme delineado no acrdo recorrido, verifica-se uma
convivncia entre os autores e o menor perfeitamente apta a assegurar o seu
bem-estar fsico e espiritual, no havendo, por outro lado, nenhum fato que
sirva de empecilho ao seu pleno desenvolvimento psicolgico e social. 3. Em
casos como o dos autos, em que os avs pleiteiam a regularizao de uma
situao de fato, no se tratando de guarda previdenciria, o Estatuto da
Criana e do Adolescente deve ser aplicado tendo em vista mais os princpios
protetivos dos interesses da criana. Notadamente porque o art. 33 est
localizado em seo intitulada Da Famlia Substituta, e, diante da expanso
conceitual que hoje se opera sobre o termo famlia, no se pode afirmar que,
no caso dos autos, h, verdadeiramente, uma substituio familiar. 4. O que
deve balizar o conceito de famlia , sobretudo, o princpio da afetividade, que

fundamenta o direito de famlia na estabilidade das relaes socioafetivas e na
comunho de vida, com primazia sobre as consideraes de carter patrimonial
ou biolgico. (STJ - REsp: 945283 RN 2007/0079129-4, Relator: Ministro LUIS
FELIPE SALOMO, Data de Julgamento: 15/09/2009, T4 - QUARTA TURMA,
Data de Publicao: DJe 28/09/2009).
AO DE GUARDA. SENTENA QUE CONCEDE A GUARDA COMPARTILHADA

DO MENOR PARA SUA ME E BISAV MATERNA. INSURGNCIA DO
MINISTRIO PBLICO SOB O ARGUMENTO DE GUARDA PARA FINS
PREVIDENCIRIOS. INSUBSISTNCIA. ELEMENTOS SUFICIENTES A
DEMONSTRAR O COMPARTILHAMENTO DO MUNUS NA PRTICA, ALM DO
COMPROMETIMENTO DE AMBAS AS MULHERES NA CRIAO, CUIDADOS E
EDUCAO DO MENOR. CRIANA QUE, JUNTAMENTE COM SUA ME, RESIDE
E CONVIVE, DESDE O NASCIMENTO, COM A BISAV, PESSOA
PREPONDERANTEMENTE RESPONSVEL PELO SEU SUSTENTO. PROVIDNCIA
QUE DENOTA A PREOCUPAO COM O FUTURO DO INFANTE, PRIORIZANDO-
O. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. de se destacar, a propsito, que o
atual paradigma familiar segue os princpios da afetividade e da solidariedade,
encontrando respaldo constitucional em suas mais variadas feies e abrigando
juridicamente arranjos pouco convencionais. Cabe, ento, ao julgador, sob a
ptica do melhor interesse da criana, reconhecer legalmente tais entidades
familiares, a fim de garantir-lhe o atendimento de suas necessidades mais
bsicas, como segurana, sade, educao, convivncia familiar e comunitria,
entre outros tantos. (TJ-SC - AC: 20120802418 SC 2012.080241-8 (Acrdo),
Relator: Ronei Danielli, Data de Julgamento: 19/06/2013, Sexta Cmara de
Direito Civil Julgado, Data de Publicao: 09/07/2013 s 08:51. Publicado Edital
de Assinatura de Acrdos Inteiro teor N Edital: 6351/13 N DJe:
Disponibilizado no Dirio de Justia Eletrnico Edio n. 1667 -
<www.tjsc.jus.br>)
Princpio do pluralismo e entidade humana

APELAO CVEL. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO. SEGURO DE
VIDA EM GRUPO. INSTITUIO QUE, DIANTE DO FALECIMENTO DO
SEGURADO SEM EXPRESSA MENO DE BENEFICIRIO, PAGA METADE DO
PRMIO AOS FILHOS E CONSIGNA A OUTRA METADE. DISPUTA ENTRE
CNJUGE E COMPANHEIRA. INTELIGNCIA DO ARTIGO 792 DO CC.
SENTENA DE PROCEDNCIA DA AO, RECONHECENDO, AO FINAL, O
DIREITO DA CONVIVENTE AO LEVANTAMENTO DA VERBA DEPOSITADA.
INSURGNCIA DA EX-MULHER. APRESENTAO DA CERTIDO DE
CASAMENTO. ALEGAO DE RELAO ADLTERA, SEM INTENO DE
CONSTITUIO DE FAMLIA. SEPARAO MERAMENTE DE FATO QUE NO
AFASTA A CARACTERIZAO DA UNIO ESTVEL (ART. 1.723, 1 DO
CC/02). RELAO AFETIVA PBLICA, CONTNUA E DURADOURA, ALM DE
FARTAMENTE DOCUMENTADA. INTERPRETAO QUE MELHOR CONCRETIZA
OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA PLURALIDADE DAS ENTIDADES
FAMILIARES E DA SOLIDARIEDADE FAMILIAR E CONJUGAL. SENTENA
MANTIDA. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. (TJ-SC - AC: 20100269423
SC 2010.026942-3 (Acrdo), Relator: Ronei Danielli, Data de Julgamento:
15/08/2012, Sexta Cmara de Direito Civil Julgado).
CIVIL E CONSTITUCIONAL. ECA. SUPRIMENTO DE IDADE PARA CASAMENTO.

GRAVIDEZ. IDADE COMO CRITRIO NO EXCLUSIVO DE CAPACIDADE CIVIL.
ESTADO LIBERDADE E PLURALIDADE DE CREDO. ISONOMIA DAS ENTIDADES
FAMILIARES. 1. NO OBSTANTE A IDADE NBIL DEFINIDA PELO ART. 1.517
DO CDIGO CIVIL DE 2002 HAVER SIDO DEFINIDA EM DEZESSEIS ANOS,
EXIGINDO-SE A AUTORIZAO DOS REPRESENTANTES, ESSE DIPLOMA
PERMITE, EXCEPCIONALMENTE, EM SEU ART. 1.520, O CASAMENTO DE
ADOLESCENTES MENORES DE DEZESSEIS ANOS GRVIDAS, DESDE QUE
GRVIDAS OU PARA EVITAR CUMPRIMENTO DE PENA CRIMINAL. 2. O
CDIGO CIVIL DE 2002 OBSERVOU CRITRIOS OUTROS, QUE NO SOMENTE
IDADE, PARA AFERIR TAL MATURIDADE DA PESSOA, CONSUBSTANCIANDO O
CASAMENTO APENAS UMA DAS CINCO SITUAES DESCRITAS NO
PARGRAFO NICO DE SEU ART. 5 3. A CAPACIDADE NBIL ENCONTRA-SE

EM PERFEITA CONSONNCIA COM A CAPACIDADE CIVIL E O ESTATUTO DA
CRIANA E DO ADOLESCENTE, UMA VEZ QUE A IDADE SOMENTE UM DOS
VRIOS REQUISITOS PARA AFERIR MATURIDADE PARA PRTICA E
RESPONSABILIDADE PELOS ATOS DA VIDA CIVIL. 4. UM ESTADO LAICO NO
CONFIGURA UM ESTADO ATEU, IMPEDINDO SEUS CIDADOS DE PRATICAR
QUAISQUER CULTOS OU RELIGIES. TRATA-SE, APENAS, DE UM ESTADO EM
QUE, NO CONTEXTO POLTICO-JURDICO DEMOCRTICO, NENHUMA CRENA
ORIENTA, OFICIALMENTE, O GOVERNO DE DETERMINADO PAS. UM ESTADO
LAICO AQUELE QUE DEFENDE A LIBERDADE E A PLURALIDADE DE CREDOS,
CONFORME O INCISO VI DO ART. 5 DA CONSTITUIO FEDERAL.
PORTANTO, EMBORA O ART. 1.520 DO CDIGO CIVIL DE 2002 POSSA
CONTER ORIGEM HISTRICO-CATLICA, CONSUBSTANCIA UM DISPOSITIVO
LAICO, POIS NO OBRIGA A ADOLESCENTE GRVIDA A SE CASAR, APENAS
POSSIBILITA GESTANTE MENOR ESSA OPO DE CONSTITUIO DE
SOCIEDADE MATRIMONIAL, OBEDECIDOS OS REQUISITOS LEGAIS. 5. DA
MESMA FORMA QUE NO SE PODE CONFUNDIR FAMLIA E CASAMENTO, O
SIMPLES RECONHECIMENTO DA UNIO ESTVEL E DA COMUNIDADE
FORMADA POR QUALQUER DOS PAIS E SEUS DESCENDENTES - ART. 226 DA
CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 - COMO ENTIDADES FAMILIARES NO
TERIA O CONDO DE EQUIPAR-LAS AO MATRIMNIO, HAVENDO, CADA UM
DESSES INSTITUTOS, CARACTERSTICAS PRPRIAS E DIFERENCIADAS,
PODENDO O CIDADO, DE ACORDO COM SEU INTERESSE E LIBERDADE,
ESCOLHER PELA FORMA DE CONSTITUIO DE FAMLIA QUE MAIS LHE
CONVM. 6. APELO PROVIDO, PARA, COM A MAIS RESPEITOSA VNIA
DOUTA MAGISTRADA A QUO, REFORMAR A R. SENTENA, AUTORIZANDO O
CASAMENTO DA APELANTE COM O NUBENTE, SOB O REGIME DE SEPARAO
OBRIGATRIA DOS BENS, NOS TERMOS DO INCISO III DO ART. 1.641 DO
CDIGO CIVIL DE 2002. (TJ-DF - APL: 694582320098070001 DF 0069458-
23.2009.807.0001, Relator: FLAVIO ROSTIROLA, Data de Julgamento:
16/12/2009, 1 Turma Cvel, Data de Publicao: 25/01/2010, DJ-e Pg. 53).
Princpio da convivncia familiar

AUTORIZAO JUDICIAL PARA MENOR VISITAR PAI RECOLHIDO EM
ESTABELECIMENTO PRISIONAL - DIREITO DE VISITA COMO FORMA DE
GARANTIR A CONVIVNCIA FAMILIAR E A RESSOCIALIZAO DO PRESO -
APLICAO DO ARTIGO 41, X, DA LEI N 7.210/84 - PRINCPIO DO MELHOR
INTERESSE DA CRIANA - AUSNCIA DE ELEMENTOS CAPAZES DE
CARACTERIZAR O ALEGADO RISCO SEGURANA E INTEGRIDADE FSICA
DOS MENORES - MANUTENO DA DECISO. 1 - O direito de visitas previsto
no art. 41, X, da Lei n 7.210/84 configura importante instrumento para
garantir a convivncia familiar e o processo de ressocializao do reeducando,
somente podendo ser restringido em hipteses excepcionais, devidamente
fundamentadas em fatos capazes de indicar a inconvenincia do exerccio da
faculdade legal e que evidenciem riscos integridade fsica e moral do visitante.
2 - Para deferimento da autorizao judicial para os filhos menores visitar o pai
recolhido em estabelecimento prisional deve-se levar em conta o princpio
constitucional do melhor interesse da criana, que decorre do princpio da
dignidade humana, centro do nosso ordenamento jurdico atual. 3 - No
evidenciado, em concreto, motivo suficiente a caracterizar risco segurana e
integridade fsica dos menores, a autorizao para os filhos visitarem seu
genitor no estabelecimento prisional deve ser concedida, em razo da proteo
constitucional da entidade familiar atravs do afeto e da garantia de
convivncia, ainda que no ambiente carcerrio. (TJ-MG - AC:
10521130036549001 MG, Relator: Sandra Fonseca, Data de Julgamento:
17/09/2013, Cmaras Cveis / 6 CMARA CVEL, Data de Publicao:
27/09/2013).
Princpio da igualdade entre os filhos

APELAO CVEL. ALIMENTOS. BINMIO POSSIBILIDADE-NECESSIDADE.
PRINCPIO DA IGUALDADE ENTRE OS FILHOS. RELATIVIZAO.
POSSIBILIDADE. MENOR QUE APRESENTA NECESSIDADES ESPECIAIS. Reza o
1 do art. 1.694 do Novo Cdigo Civil que "os alimentos devem ser fixados na
proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada".
Logo, o quantum da verba alimentar deve ser fixado com arrimo no binmio

possibilidade/necessidade, respectivamente do alimentante e do alimentando.
Caso concreto em que o princpio da igualdade entre os filhos deve ser
relativizado, tendo em vista que o autor possui necessidades especiais, sendo
incontroversa a possibilidade financeira do alimentante de prestar auxlio ao
filho no patamar fixado na sentena. APELO DESPROVIDO. (Apelao Cvel N
70054567789, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Sandra
Brisolara Medeiros, Julgado em 05/06/2013) (TJ-RS - AC: 70054567789 RS,
Relator: Sandra Brisolara Medeiros, Data de Julgamento: 05/06/2013, Stima
Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia 07/06/2013).
APELAO CVEL. AO DECLARATRIA DE REVALIDAO DA ADOO.

ANULAO/REVOGAO DA ADOO. ATO INEFICAZ. PRINCPIO DA
IGUALDADE ENTRE OS FILHOS. 1. A adoo de pessoa maior de idade, ainda
que realizada sob a gide do Cdigo Civil de 1916, que previa a possibilidade de
dissoluo do vnculo (art. 374), no pode ser anulada/revogada em face do
princpio da igualdade entre os filhos, institudo pela Constituio Federal de
1988, em seu art. 227, 6, preceito que retroage no tempo, alcanando todo
o ordenamento jurdico e as relaes estabelecidas. 2. Vedada qualquer
discriminao, independente da origem da filiao - legtima, legitimada,
adulterina ou adotiva, previstas no diploma civil revogado -, no pode haver
distino no respeitante idade no momento da adoo - maior ou menor de
idade -, aplicando-se a regra insculpida no art. 39, 1, do ECA, que dispe ser
a adoo ato irrevogvel. APELO PROVIDO. (Apelao Cvel N 70057352114,
Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Sandra Brisolara
Medeiros, Julgado em 07/05/2014) (TJ-RS - AC: 70057352114 RS, Relator:
Sandra Brisolara Medeiros, Data de Julgamento: 07/05/2014, Stima Cmara
Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia 09/05/2014).
Princpio de no equiparao entre o casamento e o companheirismo

DIREITO CIVIL. CONVERSO DE UNIO ESTVEL EM CASAMENTO. PRINCPIO
DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA - ARTIGO 1, III; VEDAO A
QUALQUER FORMA DE DISCRIMINAO - ARTIGO 3, IV; PRINCPIO DA

IGUALDADE - ARTIGO 5, CAPUT; PRINCPIO DA PROTEO INTEGRAL S
ENTIDADES FAMILIARES EM SUAS MAIS DIVERSAS MODALIDADES DE
CONSTITUIO - ARTIGO 226, 3, TODOS DA CONSTITUIO FEDERAL.
INDEFERIMENTO DO PEDIDO PELO JUZO DE PRIMEIRO GRAU.
INTERPRETAO CONFORME O ARTIGO 1723 DO CDIGO CIVIL CONFERIDA
PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (ADIN 4277/DF) PARA EXCLUIR
QUALQUER SIGNIFICADO QUE IMPEA O RECONHECIMENTO DAS UNIES
HOMOAFETIVAS COMO ENTIDADES FAMILIARES, DESDE QUE CONFIGURADA
A CONVIVNCIA PBLICA, CONTNUA, DURADOURA E ESTABELECIDA COM O
OBJETIVO DE CONSTITUIO DE FAMLIA. INTERPRETAO TELEOLGICA E
SISTEMTICA DO CONCEITO DE FAMLIA, INSTITUIO PROTEGIDA PELO
ESTADO. RECURSO A QUE SE D PROVIMENTO. Vencida a Des. Marilia de
Castro Neves. (TJ-RJ - APL: 00124834320128190000 RJ 0012483-
43.2012.8.19.0000, Relator: DES. MYRIAM MEDEIROS DA FONSECA COSTA,
Data de Julgamento: 22/08/2012, VIGSIMA CAMARA CVEL, Data de
Publicao: 17/10/2012 10:30).
APELAO VOLUNTRIA AO DECLARATRIA - COMPANHEIRA - ORDEM DE

VOCAO HEREDITRIA - IGUALDADE AO CNJUGE - RECURSO CONHECIDO
E IMPROVIDO. 1 - Independentemente de qualquer discusso sobre a questo
sucessria, deve ser destacada a inteno do legislador em incluir a
companheira na ordem da vocao hereditria, igualando-a ao cnjuge. 2 -
Assim, no se pode perder de vista o avano desse posicionamento, aplaudido
pela melhor doutrina e consolidado pela jurisprudncia ptria. 3 - Assim,
nenhuma modificao merece a sentena, que bem examinou a questo, at
mesmo em razo de tratar-se de uma ao declaratria. 4 - Recurso conhecido
e improvido. (TJ-ES - AC: 69980004647 ES 69980004647, Relator: ARIONE
VASCONCELOS RIBEIRO, Data de Julgamento: 19/05/2004, PRIMEIRA CMARA
CVEL, Data de Publicao: 12/08/2004).

Atividade proposta
Na discusso trazida por este episdio de Justice (da Harvard University),
questiona-se a validade dos contratos de maternidade de substituio. No
Brasil, a prtica da maternidade de substituio autorizada pela resoluo
n.2013/2013, do Conselho Federal de Medicina, norma de contedo tico que
no tem fora de lei.
Com base no que voc estudou nesta aula e nas discusses constantes no
vdeo, possvel afirmar que no Brasil esses contratos podem ser considerados
vlidos luz da legislao civil e constitucional? Havendo recusa da me
gestacional em entregar a criana aps o nascimento, como deveria o juiz
decidir?
Chave de resposta: A maternidade de substituio um tema polmico e

sobre o qual no h regulamentao legal especfica no Brasil. Embora o CFM
autorize essa prtica em contratos gratuitos e realizados entre parentes, fato
que notcias do conta de que a tcnica e a contratao esto ocorrendo de
forma onerosa e entre no parentes.
Quanto validade, parte da doutrina manifesta-se pela impossibilidade jurdica

do objeto, alguns porque o objeto seria a criana e, por bvio, pessoa no pode
ser objeto de relao jurdica; outros pela impossibilidade de cesso do tero
(parte do corpo humano). Sob esses pontos de vista, o contrato seria invlido
(nulidade absoluta).
No entanto, outros tantos autores, invocando a autonomia privada e o princpio

do livre planejamento familiar, sustentam ser admissvel essa forma de
contratao, sendo, portanto, negcio jurdico vlido.
No h, ainda, um posicionamento que se possa dizer majoritrio. Quanto ao

inadimplemento contratual com a no entrega da criana pela me gestacional,
luz dos princpios constitucionais, dever o juiz decidir com base no melhor

interesse da criana, tambm no havendo ainda um posicionamento unnime
ou majoritrio.
Em deciso de maio deste ano, o STJ reconheceu a um pai o direito de

permanecer com o filho gerado por uma prostituta. O caso no trata
especificamente do tema maternidade de substituio como decorrente de uma
tcnica de reproduo humana assistida, mas sim, assemelha-se mais
hiptese de adoo brasileira.
De qualquer forma, a deciso tomada pelo STJ d pistas sobre a tendncia do

tribunal na anlise de casos de maternidade de substituio, considerando
como vlidos os contratos nesse sentido firmados e outorgando a paternidade e
a maternidade aos pais contratantes, observando-se a afetividade e o melhor
interesse da criana.
Para saber mais sobre o novo cdigo civil e novas mudanas, leia os
artigos disponveis em nossa biblioteca virtual.
Referncias
2012.
2. ed. So Paulo: Atlas, 2008.
______. Princpios constitucionais de direito de famlia. So Paulo: Atlas,
2008.
LIMA, Ricardo Alves. Funo social da famlia. Curitiba: Juru, 2013.

SILVA, Marcos Alves. De filho para pai: uma releitura da relao paterno-filial a
partir do Estatuto da Criana e do Adolescente. In: Revista brasileira de
direito de famlia, Porto Alegre, a. 2, n. 6, jul./set. 2000.
Exerccios de fixao
Questo 1
Sobre o princpio da parentalidade responsvel, correto afirmar que:
a) Apenas os pais possuem responsabilidade com relao sua prole, no

podendo se estender o princpio s mes.
b) princpio que no pode ser invocado para determinar os alimentos

devidos aos filhos.
c) O princpio impe a ambos os genitores responsabilidade individual e

social com relao aos filhos.
d) O princpio previsto constitucionalmente nominado de paternidade

responsvel, sendo um equvoco denomin-lo de parentalidade
responsvel.
Questo 2
Sobre o princpio do livre planejamento familiar correto afirmar que:
I. Sendo livre o planejamento familiar, veda-se ao Poder Pblico a realizao de

campanhas informativas sobre mtodos contraceptivos.
II. Sendo livre o planejamento familiar, no se impe aos genitores a

parentalidade responsvel, j que essa s pode se exigir de quem convive com
a criana ou adolescente.
III. Trata-se de princpio relacionado exclusivamente com a liberdade sexual.
IV. Embora no seja um princpio absoluto, veda-se a qualquer instituio

pblica ou privada intervir coercitivamente nas escolhas pessoais referentes ao
planejamento familiar.

Questo 3
Certo ou errado? Admitir a funo social da famlia admitir, assim como se

faz com os contratos, que a famlia tem apenas funo econmica.
a) Certo
b) Errado
Questo 4
So repercusses do princpio da solidariedade familiar, EXCETO:
a) Responsabilidade subjetiva dos pais por atos dos filhos menores.
b) Comunho plena de vida como finalidade do casamento.
c) Dever de prestar alimentos dos filhos em relao aos pais.
d) Mtua assistncia material e moral entre os companheiros.
Questo 5
Sobre o princpio do melhor interesse da criana e do adolescente, correto

afirmar que:
I. O Estatuto da Criana e do Adolescente apenas destina sua proteo aos

menores de 18 anos, em nada protegendo o nascituro.
II. princpio que determina especial proteo da criana e do adolescente,

agora considerados sujeitos de direitos.
III. No deve ser considerado princpio limitador do livre planejamento familiar.

IV. No deve ser invocado para determinar a quem o juiz deferir a guarda.
b) Est correta a alternativa II
Parentalidade: (Parental + -idade) substantivo feminino
1. Qualidade do que parental.
2. Estado ou condio de quem pai ou me (ex.: direitos de parentalidade).
Aula 5
Exerccios de fixao
Questo 1 - C
Justificativa: Trata-se de princpio que impe a ambos os genitores a
responsabilidade individual e social com relao aos filhos, sendo melhor
denomin-lo de parentalidade responsvel.
Questo 2 - B
Justificativa: O livre planejamento familiar tem funo preventiva, que
comporta o direito informao sobre mtodos contraceptivos. Embora livre,
no dispensa os genitores da paternidade responsvel, ainda que no convivam
diariamente com a criana e adolescente. No princpio que se relaciona
exclusivamente com a liberdade sexual, mas, sim, com a responsabilidade dos
genitores pelo sustento, desenvolvimento e educao da prole.

Questo 3 - B
Justificativa: A famlia, aps a Constituio Federal de 1988, perde seu carter
econmico (famlia patriarcal) para se reconhecer que possui funo social, ou
seja, o locus de desenvolvimento da personalidade de cada um de seus
membros.
Questo 4 - A
Justificativa: A responsabilidade dos pais por atos dos filhos menores objetiva
no Cdigo Civil de 2002.
Questo 5 - B
Justificativa: O ECA tambm protege o nascituro. O melhor interesse da criana
deve ser considerado orientador do livre planejamento familiar. Deve ser
invocado para fundamentar as decises com relao guarda.

Introduo
Nesta aula, sero estudados os princpios gerais de Direito Contratual. Nosso
estudo ter incio com a anlise dos princpios contratuais clssicos para, em
seguida, confront-los com os princpios contemporneos, compreendendo-se a
nova realidade doutrinria e jurisprudencial contratual.
Esta aula lhe dar subsdios para a compreenso do mdulo: Tpicos Especiais
de Obrigaes e Contratos.
Objetivo:
1. Compreender os princpios clssicos contratuais: autonomia privada,
relatividade dos efeitos dos contratos, pacta sunt servanda e intangibilidade;
2. Estudar os princpios contratuais contemporneos: boa-f objetiva,
probidade, dirigismo contratual, funo social.

Contedo
Recapitulando
Estudamos nas aulas anteriores os impactos da Constituio Federal de 1988
sobre o Direito Privado brasileiro. Nesta aula, mais uma dessas transformaes
ser estudada: o abandono da viso patrimonialista imposta pelo Estado
Liberal, para a adoo de uma viso mais personalista trazida pelo Estado
Social, verificando o reflexo dessa transio na teoria contratual brasileira. Para
iniciar o nosso estudo, precisamos recordar o que contrato. Voc capaz de
definir?
Conceito de contrato
Para darmos incio ao nosso estudo sobre princpios gerais de direito contratual,
importante entender o conceito deste assunto. Veja:
Contrato vem do latim contrahere, cuja inflexo conduz contractus, que

significa ajuste, conveno ou pacto. Expressa, na sua origem, a ideia de
acordo de vontades para a realizao de um fim desejado pelas partes
contratantes. Alm do ajuste de vontades, a expresso contrato tambm
comumente utilizada para designar o prprio instrumento contratual,
documento escrito pelo qual se realiza o ajuste.
Classicamente, contrato definido como um instrumento de circulao de

riquezas, tendo funo puramente econmica. Trata-se de negcio jurdico
bilateral que decorre de acordo de vontades que tem por finalidade modificar,
adquirir, resguardar, transferir ou extinguir direitos. Na sua acepo clssica, as
partes contratantes eram livres para pactuar o seu contedo, vez que seu
fundamento era puramente individualista, restringindo-se o seu teor s
questes patrimoniais ou econmicas.
Contemporaneamente, contrato a relao jurdica subjetiva, nucleada na

solidariedade constitucional, destinada produo de efeitos jurdicos

existenciais e patrimoniais, no s entre os titulares subjetivos da relao,
como tambm perante terceiros (NALIN, 2002, p. 255). Deixa-se de se lhe
reconhecer que tenha funo puramente econmica, o que permite que tenha
por contedo, inclusive, direitos de personalidade. O contrato definido como
um instrumento destinado satisfao de necessidades humanas, sendo, por
isso, considerado instrumento de incluso ou excluso social estando, dessa
forma, intimamente ligado noo de dignidade da pessoa humana.
Dois processos distintos

Embora no conceituado pelo Cdigo Civil de 2002, entende-se que deve
prevalecer o entendimento contemporneo, uma vez que o contrato possui,
sem dvidas, razes constitucionais. Reconhece-se, dessa forma, que o contrato
decorre de dois processos distintos:
Processo interno
decorre do exerccio da liberdade de contratar, ou seja, a deciso de contratar.
Processo externo
decorre da exteriorizao da vontade de contratar, a liberdade contratual.
Ateno
Sobre esses processos, afirma Giorgio Oppo que a verdade que

no contrato em geral se identifica um comportamento de espera
e de exigncia diversa: no apenas o momento de formao
da vontade que tutelado. Trata-se de espera e de exigncia
que devem ser conciliadas com todos; nessa conciliao que
posta pelo interesse geral, fixada na essencialidade do acordo, a
limitao dos efeitos entre as partes, as regras de interpretao,
a equidade das partes no plano patrimonial, a aplicao do dar e
do ter (sinalagma) do direito geral das obrigaes.

Funes dos contratos
J quanto s funes dos contratos, a doutrina costuma indicar trs:
a funo econmica (instrumento de circulao de riquezas);
a funo regulatria (conjunto de direitos e obrigaes assumidas pelas partes

contratantes);
a funo social (satisfao de interesses sociais - sendo esta a mais recente das
funes).
nesse sentido que o contrato deve ser visto como instrumento de circulao
econmica (porque no h como se desvincular dessa caracterstica) cujo
contedo no pode, ou pelo menos no deve, se contrapor a interesses gerais
(como vimos especialmente na aula 2).
E, ainda, que em tempos de reconstruo do Direito no seja aconselhvel

formular novos conceitos, vale reforar que o contrato, contemporaneamente,
deve ser considerado uma relao complexa solidria e no mero acordo de
vontades que apenas gera efeitos entre as partes contratantes.
Por isso, os princpios contratuais que estudaremos nesta aula, no h dvidas,

aplicam-se vontade exteriorizada, pois a vontade interna no tem como ser
verificada pelo Direito.
Princpios clssicos de direito contratual

Vimos em aulas anteriores que os princpios representam valores socialmente
amadurecidos e reconhecidos pela ordem jurdica.
Autonomia Privada

Relatividade dos Efeitos
Obrigatoriedade
Intangibilidade
Diante de sua importncia, em especial, a partir do momento em que o

ordenamento civil passou a trabalhar com clusulas gerais e conceitos jurdicos
indeterminados, iniciaremos o nosso estudo analisando os princpios clssicos
de Direito contratual: autonomia privada, relatividade dos efeitos dos contratos,
pacta sunt servanda e intangibilidade, princpios que sem dvida representam
toda a ideologia do Estado Liberal quanto s relaes privadas contratuais.
Princpio da autonomia privada
Interessa-nos, pois, estudar a autonomia privada cujo fundamento ou

pressuposto , em termos imediatos, a liberdade como valor jurdico, e,
mediatamente, a concepo de que a pessoa a causa do sistema social e
jurdico e de que a sua vontade, livremente manifestada, pode ser instrumento
de realizao da justia.
Vale ressaltar que, sob o ponto de vista jurdico, a liberdade o poder de

praticar ou no, ao arbtrio do sujeito, todo ato-ordenado nem proibido por lei
e, de modo positivo, o poder que as pessoas tm de optar entre o exerccio e
o no exerccio de seus direitos subjetivos. Permite ao indivduo a atuao com
eficcia jurdica, que se concretiza em duas manifestaes fundamentais: uma
subjetiva, que o estabelecimento, modificao ou extino de relaes
jurdicas e outra objetiva, que a normatizao ou regulao jurdica dessas
mesmas relaes.
Sendo a autonomia privada, esse poder de autorregulamentao das partes

contratantes, decorrente da liberdade individual, a autonomia acabou sendo

supervalorizada pelo Estado Liberal (Estado da interveno mnima nas relaes
privadas). O Direito Cannico j havia estabelecido a declarao de vontade
como fonte de obrigaes; o Estado Liberal a valorizou ainda mais a tornando
absolutamente vinculante, reconhecendo-a como verdadeiro poder jurdico dos
particulares, que exercido nos limites da lei e dos bons costumes no poderia
estar sujeito interveno estatal.
No h dvidas, portanto, de que a concepo terica da autonomia privada

fruto do individualismo liberal, cujo principal fundamento era a liberdade como
poder jurdico que levou construo do dogma da igualdade formal
contratual: o sujeito livre para contratar, escolher com quem contratar e
estabelecer o contedo de seu contrato, no devendo o Estado intervir nessa
relao. Trata-se de dogma muito til ao Estado Liberal, mas que, medida
que se massificam as relaes sociais e jurdicas, a absolutizao da autonomia
privada revelou situaes de abusividade que exigiram interveno direta do
Estado a fim de se garantir a harmonia dessas relaes e proteger a dignidade
da pessoa humana.
Com a interveno estatal, a autonomia privada perdeu seu carter de princpio

absoluto (liberal), persistindo, no entanto, como princpio bsico da ordem
econmica-social, observados os limites estabelecidos pelo interesse social e
pela justia social como orientadores fundamentais da liberdade contratual.
Vamos ver como esse princpio tem aparecido na jurisprudncia?
RECURSO ESPECIAL. DIREITO EMPRESARIAL. CONTRATO DE PRESTAO DE

SERVIOS. EXPANSO DE SHOPPING CENTER. REVISO DO CONTRATO.
QUANTIFICAO DOS PRMIOS DE PRODUTIVIDADE CONSIDERANDO A
SITUAO DOS FATORES DE CLCULO EM POCA DIVERSA DA PACTUADA.
INADMISSIBILIDADE. CONCREO DO PRINCPIO DA AUTONOMIA PRIVADA.
NECESSIDADE DE RESPEITO AOS PRINCPIOS DA OBRIGATORIEDADE
("PACTASUNT SERVANDA") E DA RELATIVIDADE DOS CONTRATOS ("INTER

ALIOSACTA"). MANUTENO DAS CLUSULAS CONTRATUAIS LIVREMENTE
PACTUADAS. Pedido de pagamento de prmios de produtividade formulado por
sociedade contratada para a prestao de servios de gerenciamento e de
comercializao relativos expanso de Shopping Center. Ausncia de
prequestionamento dos arts. 302 e 533 do CPC (Smula211 do STJ).
Inexistncia de dissdio jurisprudencial ou de violao ao art. 178, 9, V, b, do
CC/16, porque no determinada a anulao ou a resciso do contrato, e de
contrariedade ao art. 556, par. nico, do CPC, porque o pedido de vista no
obriga o magistrado a juntar voto escrito. Alegao em torno dos arts. 435, 436
e 535, II, do CPC inclusive o dissdio jurisprudencial, relativas ao mrito.
Reviso, pelo Tribunal de origem, em sede de embargos infringentes, das
clusulas contratuais relativas aos prmios de produtividade a fim de que a sua
quantificao considerasse a situao dos fatores de clculo, como o valor dos
aluguis dos lojistas, verificada aps a data estipulada para o pagamento e a
extino do contrato. Inaplicabilidade, neste aspecto, das Smulas 5 e 7 deste
STJ. Concreo do princpio da autonomia privada no plano do Direito
Empresarial, com maior fora do que em outros setores do Direito Privado, em
face da necessidade de prevalncia dos princpios da livre iniciativa, da livre
concorrncia e da funo social da empresa. Reconhecimento da contrariedade
aos princpios da obrigatoriedade do contrato (art. 1056 do CC/16) e da
relatividade dos efeitos dos pactos, especialmente relevantes no plano do
Direito Empresarial, com a determinao de que o clculo dos prmios
considere a realidade existente na data em que deveriam ser pagos. Doutrina.
VIII - RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE CONHECIDO E, NESTA PARTE,
PROVIDO, RESTABELECENDO-SE O ACRDO PROFERIDO EM SEDE DE
APELAO. (STJ - REsp: 1158815 RJ 2009/0195426-0, Relator: Ministro PAULO
DE TARSO SANSEVERINO, Data de Julgamento: 07/02/2012, T3 - TERCEIRA
TURMA, Data de Publicao: DJe 17/02/2012).
AGRAVO DE INSTRUMENTO. TUTELA ANTECIPADA. REQUISITOS. CONTRATO.

CLUSULA RESOLUTIVA EXPRESSA. AUTONOMIA PRIVADA. 1. Deve-se
prestigiar a autonomia da vontade dos contratantes, que livre e expressamente

pactuaram clusula resolutiva, pela qual qualquer das partes pode resilir
unilateralmente o contrato, mediante denncia prvia. 2. A ocorrncia de
eventual hiptese de mitigao de tal princpio deve se encontrar
inequivocamente comprovada pela parte que a sustenta, sob pena de
indeferimento do pedido de tutela antecipada. (TJ-MG - AI:
10024122954159001 MG, Relator: Wagner Wilson, Data de Julgamento:
23/01/2014, Cmaras Cveis/ 16 CMARA CVEL, Data de Publicao:
03/02/2014).
RECURSO INOMINADO. AO INDENIZATRIA. NEGATIVA DE CONCESSO DE

CRDITO. DANO MORAL INOCORRENTE. MBITO DE DISCRICIONARIEDADE E
AUTONOMIA PRIVADA. SENTENA MANTIDA. No enseja dano moral a mera
negativa de concesso de crdito em estabelecimento comercial. Ato que se
encontra no mbito de discricionariedade e autonomia das relaes privadas.
Ademais, inexistem provas no sentido de que o agir da demandada acarretou
leso a direito de personalidade da demandante, no ultrapassando o mero
dissabor. Trata-se, com efeito, de mera contingncia da vida moderna em
sociedade. Do mesmo modo, no se pode considerar como ilcita a conduta do
estabelecimento ru, que visa resguarda-se de futuro inadimplemento. Nestes
termos, no h se falar em dever indenizatrio. Sentena mantida pelos
prprios fundamentos, nos termos do art. 46 da Lei 9.099/95. RECURSO
IMPROVIDO. (Recurso Cvel N 71004205639, Segunda Turma Recursal Cvel,
Turmas Recursais, Relator: Ketlin Carla Pasa Casagrande, Julgado em
16/08/2013) (TJ-RS - Recurso Cvel: 71004205639 RS, Relator: Ketlin Carla
Pasa Casagrande, Data de Julgamento: 16/08/2013, Segunda Turma Recursal
Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia 21/08/2013).
Princpio da Relatividade dos Efeitos dos Contratos

PRESTAO DE SERVIOS (telefonia) AO DE COBRANA. A r no provou o

fato impeditivo do direito da autora: a transferncia da linha telefnica com a

devida anuncia da prestadora dos servios. Responsabilidade da r pelos
dbitos. Princpio da relatividade dos efeitos dos contratos. Recurso provido.
(TJ-SP - APL: 9147127132005826. SP 9147127-13.2005.8.26.0000, Relator:
Antnio Benedito Ribeiro Pinto, Data de Julgamento: 28/09/2011, 25 Cmara
de Direito Privado, Data de Publicao: 01/10/2011).
SEGURO DE VECULO - AO DE RESSARCIMENTO DE DANOS - A franquia a

parte que o segurado paga, em caso de acidente com o automvel segurado,
diretamente ao prestador de servio. Se a seguradora concede desconto no
valor da franquia ao segurado, deve abater do montante da indenizao o valor
correspondente cobrado do causador do dano Princpio da relatividade dos
efeitos do contrato - Recurso provido em parte. (TJ-SP - APL:
265685920058260590. SP 0026568-59.2005.8.26.0590, Relator: Antnio
Benedito Ribeiro Pinto, Data de Julgamento: 14/12/2011, 25 Cmara de
Direito Privado, Data de Publicao: 19/12/2011).
AO DE COBRANA. CONTRATO DE COMPRA E VENDA. PRELIMINAR DE

ILEGITIMIDADE PASSIVA. Constando clusula expressa que prev a
responsabilidade exclusiva dos vendedores de pagamento de qualquer dbito
trabalhista, devem os demandados arcar com o pagamento das despesas
decorrentes do dbito trabalhista objeto da cobrana pelo autor, uma vez que
era anterior contratao. Impossibilidade de imputar a empresa estranha
lide a responsabilidade por eles assumida, por fora do princpio da relatividade
dos efeitos dos contratos. Agravo retido e apelao improvidos. (TJ-RS - AC:
70038419446 RS, Relator: Guinther Spode, Data de Julgamento: 30/08/2011,
Dcima Nona Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia
05/10/2011).
Princpio da Intangibilidade dos Contratos


CIVIL E PROCESSO CIVIL. REVISO DE CONTRATO. ARRENDAMENTO
MERCANTIL. CAPITALIZAO DE JUROS. INEXISTNCIA. PRINCPIO DA
INTANGIBILIDADE DOS CONTRATOS. SENTENA MANTIDA. 1. NOS
CONTRATOS DE ARRENDAMENTO MERCANTIL, H UMA SIMBIOSE DE
LOCAO E COMPRA E VENDA, ONDE NO H ESTIPULAO DE JUROS
REMUNERATRIOS NA REMUNERAO DEVIDA AO AGENTE FINANCEIRO.
LOGO, NO H SE FALAR EM CAPITALIZAO DE JUROS. 2. SABIDO QUE A
INTANGIBILIDADE DOS CONTRATOS NO REGRA ABSOLUTA, MAS SUA
FLEXIBILIZAO SOMENTE OCORRER NAS HIPTESES LEGAIS QUE
EXPRESSAMENTE ADMITAM MITIGAO DO RIGOR CONTRATUAL. NO CASO
DOS AUTOS, NO SE REVELA SITUAO QUE TRANSPAREA A EXISTNCIA
DE QUALQUER VCIO CAPAZ DE INFIRM-LO OU ALTER-LO. 3. RECURSO
DESPROVIDO. (TJ-DF - APC: 20100110182417 DF 0009968-36.2010.8.07.0001,
Relator: CARLOS RODRIGUES, Data de Julgamento: 21/08/2013, 3 Turma
Cvel, Data de Publicao: Publicado no DJE: 18/09/2013. Pg.: 132).
APELAO - LOCAO DE IMVEIS - CONTRATO DE SEGURO FIANA

LOCATCIA - PEDIDO INDENIZATRIO - IMPROCEDNCIA - SEGURO COM
COBERTURA DE FALTA DE PAGAMENTO DE ALUGUEL - COBERTURA NO
PREVISTA PARA ENCARGOS DE CONDOMNIO, IPTU E LUZ - VALIDADE -
COBERTURA BSICA FIXADA EM R$ 72.000,00 - VALOR EQUIVALENTE AO
ALUGUEL MENSAL DE R$ 6.000,00 PELO PERODO DE UM ANO - FORA
VINCULANTE DOS CONTRATANTES - SEGURANA JURDICA -
OBRIGATORIEDADE DO RESPEITO AO PRINCPIO DA INTANGIBILIDADE DOS
CONTRATOS - SENTENA DE PROCEDNCIA - REFORMA. preciso sempre
destacar a importncia para a segurana jurdica, o respeito fora vinculante
dos contratos. Esse princpio da intangibilidade dos contratos to
impressionante, que alguns civilistas equiparam a sua fora fora da lei. O
seguro um fundo administrado por quem se prope a pagar uma indenizao
na hiptese de um sinistro, no qual todos os segurados participam para a sua
constituio, mediante o pagamento de um prmio, a fim de que na
eventualidade do sinistro, o dano possa ser reparado, ou pelo menos diminudo.

o esprito de comunidade que inspira a ideia do seguro. a reunio de todos
os que participam daquele fundo administrado pelo seguro, no momento em
que um de seus integrantes sofre o sinistro, que se faz presente no momento
do pagamento da indenizao. Por isso mesmo, o clculo atuarial, efetuado
com base nas leis da estatstica, ampara o administrador daquele fundo, a
Seguradora, para estabelecer os valores que compem as duas principais
ncoras de um seguro: o valor do prmio e o valor do capital garantido. A partir
desses dados, descabe na hiptese o pedido de pagamento alm dos valores da
locao, considerados os termos da aplice de seguro fiana anexado nestes
autos, excluindo expressamente a cobertura dos referidos encargos. RECURSO
PROVIDO. (TJ-SP - APL: 9137348632007826 SP 9137348-63.2007.8.26.0000,
Relator: Amorim Canturia, Data de Julgamento: 15/03/2011, 25 Cmara de
Direito Privado, Data de Publicao: 17/03/2011).
EMPRSTIMO BANCRIO - REVISO CONTRATUAL. Possibilidade de reviso de

clusulas inseridas em contrato de emprstimo bancrio. Contrato de adeso,
com desequilbrio entre as partes, sendo o princpio da intangibilidade mitigado
luz da sua funo social, da clusula geral da boa-f objetiva, e das normas
protetivas de defesa do consumidor, que preveem nulidade das clusulas que
coloquem o consumidor em desvantagem exagerada. Requerida prova pericial,
a instituio financeira no trouxe aos autos os documentos necessrios sua
realizao, tendo, por isso, a consequncia desfavorvel de ter a questo
decidida contra si. Manuteno da sentena. Negado seguimento ao recurso.
(TJ-RJ - APL: 02123635220088190001 RJ 0212363-52.2008.8.19.0001, Relator:
DES. EDSON AGUIAR DE VASCONCELOS, Data de Julgamento: 19/03/2014,
DCIMA STIMA CMARA CVEL, Data de Publicao: 16/04/2014 10:14).
Pacta Sunt Servanda (princpio da obrigatoriedade)

princpio que ainda se impe s relaes contratuais, pois, se assim no o
fosse, estaramos autorizando o cumprimento voluntrio (moral) das relaes
obrigacionais. No entanto, veremos que os novos princpios contratuais
estabelecem certa flexibilizao obrigatoriedade, ou seja, os contratos so

vinculantes e devem ser cumpridos, desde que observada funo social, boa-f,
probidade e normas de ordem pblica.
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. CONTRATO BANCRIO.

INCIDNCIA DO CDC. POSSIBILIDADE. MITIGAO DO PRINCPIO PACTA
SUNT SERVANDA. COMISSO DE PERMANNCIA. INVIABILIDADE DE
CUMULAO COM OS DEMAIS ENCARGOS MORATRIOS. AGRAVO NO
PROVIDO. 1. No pertinente reviso das clusulas contratuais, a legislao
consumerista, aplicvel espcie, permite a manifestao acerca da existncia
de eventuais clusulas abusivas, o que acaba por relativizar o princpio do pacta
sunt servanda. Precedentes. 2. "A importncia cobrada a ttulo de comisso de
permanncia no poder ultrapassar a soma dos encargos remuneratrios e
moratrios previstos no contrato, ou seja: a) juros remuneratrios taxa mdia
de mercado, no podendo ultrapassar o percentual contratado para o perodo
de normalidade da operao; b) juros moratrios at o limite de 12% ao ano; e
c) multa contratual limitada a 2% do valor da prestao, nos termos do art. 52,
1, do CDC". (REsp n 1.058.114/RS e REsp n 1.063.343/RS, Segunda
Seo, Rel. p/ acrdo o Min. Joo Otvio de Noronha, DJe de 16/11/2010). 3.
Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ - AgRg no REsp: 1422547
RS 2013/0397031-5, Relator: Ministro LUIS FELIPE SALOMO, Data de
Julgamento: 20/02/2014, T4 - QUARTA TURMA, Data de Publicao: DJe
14/03/2014).
LOCAO E PROCESSO CIVIL. AO DE DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO.
CLUSULA CONTRATUAL RESOLUTIVA. OBSERVNCIA. PRINCPIO PACTA
SUNT SERVANDA. ALUGUERES. DESCUMPRIMENTO PELA LOCATRIA.
FUNDAMENTO NO IMPUGNADO. SMULA N. 283/STF. INCIDNCIA. 1. O
locatrio, durante o prazo determinado, poder devolver o imvel alugado
mediante o pagamento da multa pactuada, ex vi do disposto no art. 4 da Lei
n. 8.245/91. Por sua vez, o art. 56 da referida norma legal dispe que "o
contrato por prazo determinado cessa, de pleno direito, findo prazo estipulado,

independentemente de notificao ou aviso". 2. Havendo previso contratual de
liberao de eventuais nus da resciso em face da natureza do negcio
avenado, este deve ser respeitado, em homenagem ao princpio pacta sunt
servanda. 3. Embora o Tribunal estadual tenha consignado que, durante a
vigncia do contrato, houve descumprimento da clusula quarta pela
recorrente, esta deixou de enfrentar o tema em suas razes. Incidncia da
Smula n. 283/STF. 4. Agravo regimental improvido. (STJ - AgRg no Ag:
1277790 SP 2010/0027109-3, Relator: Ministro JORGE MUSSI, Data de
Julgamento: 23/11/2010, T5 - QUINTA TURMA, Data de Publicao: DJe
13/12/2010).
"CONTRATO COMERCIAL". RELAO JURDICA DE NATUREZA CIVIL.

INCIDNCIA DAS REGRAS DE DIREITO CIVIL. PACTA SUNT SERVANDA. As
clusulas contratuais tm fora vinculante entre os contraentes, eis que
expresso de vontade dos mesmos. Por isso, no permitido a qualquer um
deles a liberao unilateral, mas apenas se decorrente do desejo mtuo. Cdigo
Civil, art. 427 e 472. (TRT-2 - RO: 15527120105020 SP
00015527120105020065 A28, Relator: SERGIO WINNIK, Data de Julgamento:
10/09/2013, 4 TURMA, Data de Publicao: 20/09/2013).
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DECISO MONOCRTICA. POSSE (BENS

IMVEIS) ACORDO HOMOLOGADO JUDICIALMENTE. PACTA SUNT SERVANDA.
O acordo realizado pelas partes h mais de 4 (quatro) anos tem clusula
expressa com relao a sua durao, bem como a desnecessidade de
notificao da parte agravada, devendo ser cumprido nos seus termos. Deciso
mantida. AGRAVO DE INSTRUMENTO A QUE SE NEGA SEGUIMENTO. (Agravo
de Instrumento N 70056806243, Dcima Stima Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Gelson Rolim Stocker, Julgado em 14/10/2013) (TJ-RS -
AI: 70056806243 RS, Relator: Gelson Rolim Stocker, Data de Julgamento:
14/10/2013, Dcima Stima Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia
do dia 17/10/2013).

Todos esses princpios clssicos foram tratados como (praticamente) absolutos
durante quase todo o Estado Liberal. A igualdade apenas formal acabou por
impedir, por exemplo, o reconhecimento da possibilidade de interveno estatal
nos contratos, de reviso contratual ou at mesmo da resoluo por
onerosidade excessiva, o que sem dvida acabou gerando prticas abusivas,
contratos desiquilibrados e efeitos econmicos e sociais bastante desastrosos.
A rigidez demasiada desses princpios e sua inflexibilidade decorriam da

compreenso de que o contrato era fruto de ajustes de vontades de partes que
atuavam em condies de igualdade formal e substancial e, portanto, a vontade
manifestada era suficiente para determinar o efeito vinculativo. Inimaginvel,
portanto, qualquer forma de interveno que se destinasse a corrigir eventuais
falhas dessas manifestaes de vontade o que, sem dvida, deu origem a
inmeras injustias escondidas sob o falso manto da dita segurana jurdica.
Princpio da autonomia privada

Embora muitos autores utilizem autonomia privada e autonomia da vontade
como expresses sinnimas, tecnicamente no se confundem. Ensina Francisco
Amaral (2008) que vontade psicolgica e vontade jurdica no so sempre
coincidentes. A Psicologia estuda a vontade no campo do ser e dos meios
eficientes para realiz-la. O Direito aprecia a vontade no campo do dever ser,
reconhecendo-a como fatos de eficcia jurdica nos limites e na forma por ele
mesmo estabelecidos. Da a diferenciao entre autonomia da vontade e
autonomia privada.
A autonomia da vontade decorre da manifestao de liberdade individual; j

a autonomia privada o poder de criar, nos limites da lei, normas contratuais.
Dessa forma, a expresso autonomia da vontade tem conotao subjetiva,
psicolgica; enquanto a autonomia privada marca o poder da vontade no
Direito de um modo objetivo e concreto.

Autonomia privada o poder que os particulares tm de regular pelo
exerccio de sua prpria vontade, as relaes de que participam, estabelecendo-
lhes o contedo e a respectiva disciplina jurdica (AMARAL, 2011, p. 347). ,
portanto, fundamento para a realizao de contratos atpicos (art. 425, CC).
Podemos resumir as diferenas entre autonomia da vontade e autonomia

privada da seguinte forma:
Autonomia da Vontade
Ser
Conotao subjetiva
Manifestao da liberdade individual
Liberdade de contratar
No exige capacidade de fato
Autonomia Privada
Dever ser
Conotao objetiva
Poder de autorregulamentao
Liberdade Contratual
Exige capacidade de fato
Princpio da relatividade dos efeitos dos contratos

Princpio de origem romana (em virtude do carter personalssimo das
obrigaes) que reconhecia que os contratos apenas geravam efeitos entre as
partes contratantes (res inter alios acta aliis neque nocere neque prodesse
potest - os atos concludos por uns no podem beneficiar ou prejudicar a
outrem), no atingindo terceiros e, to pouco, operando efeitos no meio social.
Por meio desse princpio reconhecia-se que o contrato era mero instrumento de
realizao de interesses pessoais, no lhe conferindo nenhum valor social.

princpio que se refere eficcia do contrato que, segundo afirma-se, s
apto a produzir efeitos em relao s partes e ao objeto que fazem diretamente
parte do ajuste.
Com base nesse princpio, no se autoriza a terceiro (estranho relao

contratual): exigir o conhecimento da existncia ou do contedo do contrato;
exigir atuao (positiva ou negativa) das partes contratantes em relao ao
contrato.
Ateno
No entanto, o prprio Cdigo Civil reconhece duas figuras

contratuais que produzem efeitos com relao a terceiros:
promessa de fato de terceiro (arts. 439 e 440, CC) e estipulao
em favor de terceiro (arts. 436 a 438, CC). Como tambm
reconhece-se eficcia externa ao se estipular a funo social dos
contratos como princpio orientador da prtica contratual (art.
421, CC).
Princpio da intangibilidade dos contratos

Reconhecido que o contrato era mero instrumento de satisfao de interesses
particulares das partes contratantes, o princpio da intangibilidade (intimamente
associado ao da obrigatoriedade) impedia qualquer interveno (inclusive
estatal) sobre o contedo das avenas. Em sua concepo liberal, era o que
tornava o contedo dos contratos obrigatrio, independente do equilbrio ou da
justia de seus resultados.
Pacta Sunt Servanda (princpio da obrigatoriedade)

Conhecido pelo brocardo o contrato faz lei entre as partes, por longo perodo
de tempo, foi princpio determinante das relaes contratuais, o que significava
que uma vez que as partes se vinculassem por meio de um contrato, a ele

deveriam dar cumprimento, independente de estarem suas prestaes
equilibradas ou no. Tratava de dar amplo reconhecimento liberdade
contratual (autonomia privada), tendo por fundamentos: a necessidade de
segurana jurdica e a intangibilidade dos contratos.
O pacta sunt servanda luz do modelo liberal se justificava em virtude do

reconhecimento da ampla liberdade contratual e a compreenso de que os
contratos s geravam efeitos entre as partes contratantes.
Partia-se do pressuposto de que todos os contratos eram paritrios, atuando as

partes em plena igualdade de condies, sendo, portanto seu contedo
obrigatrio uma vez preenchidos os requisitos de existncia, validade e eficcia
estabelecidos em lei. Em resumo: tratava-se de atribuir ampla vinculatividade
ao ajuste pela simples manifestao volitiva das partes contratantes.
Funo dos princpios

Sabemos que a funo dos princpios tornar compreensvel o sistema jurdico
a partir de preceitos j estabilizados. No entanto, os princpios no podem e
no devem ser considerados imutveis, seu contedo pode ser alterado de
acordo com as necessidades e evoluo social. Assim ocorreu com os princpios
clssicos contratuais, cuja centralizao na valorizao do voluntarismo acabou
permitindo e fomentando inmeras injustias contratuais.
Princpios contratuais contemporneos

Agora que voc j estudou os princpios contratuais clssicos e os efeitos de
sua absolutizao, vamos iniciar o estudo dos princpios contratuais
contemporneos, fruto do Estado Social e do reconhecimento de que as
relaes privadas, por poderem gerar tambm reflexos sociais, no poderiam
mais continuar livremente regulamentadas pela vontade das partes. So
princpios contratuais do Estado Social:

Boa-f Objetiva
Probidade
Funo Social
Dirigismo Contratual
Princpio da Funo Social dos Contratos (princpio da

socialidade)
Vimos nas aulas anteriores que o Cdigo Civil de 2002 manteve, no que foi
possvel, as disposies da codificao anterior, mas, agora, preocupando-se
com os interesses sociais, incorporou a socialidade como elemento norteador.
A funo social dos contratos consiste em abordar a liberdade contratual em

seus reflexos sobre a sociedade (terceiros) e no apenas no campo das
relaes entre as partes que o estipulam (contratantes) (Humberto Theodoro
Jnior), valorizando-se, dessa forma, no apenas o desenvolvimento econmico
(como o fazia o Estado Liberal), mas impondo tambm a observao do
desenvolvimento social (Estado Social).
Tem por finalidade, portanto, legitimar a liberdade contratual e no extingui-la.
A partir da imposio da funo social pela ordem jurdica, reconhece-se que a

liberdade negocial no pode ser absoluta, devendo ser exercida de acordo com
o bem-estar social e os valores ticos e jurdicos reconhecidos pela legislao.
Trata-se, portanto, de limite externo (negativo - ampla oponibilidade a terceiros

e ao meio social) e interno (positivo - finalidade da atividade contratual em
relao s partes contratantes) autonomia privada, ou seja, a funo social
do contrato serve no apenas de garantia individual aos contratantes, mas
tambm impe o atendimento a interesses sociais.

Princpio da boa-f objetiva (princpio da eticidade) x boa-f
subjetiva
Intimamente ligada ao princpio da socialidade est o princpio da eticidade. No
entanto, antes de a analisarmos como princpio e clusula geral, preciso
lembrar que a boa-f pode ser:
Subjetiva: forma de conduta (psicolgica) que diz respeito ao estado mental

subjetivo dos contratantes. Cria apenas deveres de conduta moral negativos
(no prejudicar o outro), uma vez que de concepo exclusivamente moral.
Representa o estado de conscincia e de convencimento individual e subjetivo
com relao ao ato que se est a praticar, ou seja, destina-se a tutelar a
confiana de quem acredita em uma situao ftica aparente. , por exemplo,
critrio de classificao da posse (art. 1.201, CC) e de ressarcimento de
benfeitorias teis e necessrias (art. 1.219, CC).
Objetiva: norma de conduta que determina relaes de cooperao entre as

partes contratantes, que devem se conduzir de forma leal e honesta, agindo
com retido. Cria, portanto, deveres de conduta positiva (cooperao) e
negativa (no lesar a outra parte), ou seja, tutela a confiana de quem
acreditou no comportamento exteriorizado pela outra parte. Por ter conceito
aberto e vago, o intrprete dever se valer da anlise da situao concreta para
estabelecer se a conduta foi realizada conforme um padro (mdio) e objetivo
de conduta leal.
Princpio da probidade
Tambm expresso no art. 422, CC, ao lado do princpio da boa-f objetiva, com
ele no se confunde, sendo considerado um dos aspectos objetivos da boa-f.
Pelo princpio da eticidade, avalia-se o comportamento das partes contratantes
entre si; j pelo princpio da probidade se analisa o comportamento das partes
contratantes em conformidade com o meio social em que o contrato foi
realizado.

A probidade traz consigo a noo de justia, de equilbrio e comutatividade das
prestaes avenadas.
Resulta, portanto, do confronto entre o comportamento do contratante e o

padro de homem mdio leal e honesto e, por isso, s pode ser verificada na
anlise do caso concreto.
Princpio do dirigismo contratual

A partir do momento em que se reconheceu que os contratos tambm podem
gerar efeitos para terceiros ou no meio social, determinou-se, tambm, a
possibilidade de interveno do Poder Pblico em relaes contratuais, por
meio de normas de ordem pblica, natureza cogente e interesse social e por
meio do Judicirio a fim de se controlar o individualismo contratual.
Normas de ordem pblica: so as que disciplinam instituies jurdicas

fundamentais e tradicionais com o objetivo de garantir segurana das relaes
jurdicas.
Normas cogentes: so as que estabelecem um nico sistema de conduta

para tutelar interesse social.
Normas de interesse social: so as que disciplinam relaes sociais

marcadas pela desigualdade entre as partes que se relacionam.
Tipos de dirigismo contratual

O dirigismo consiste, ento, na regulao do contedo do contrato por
disposies imperativas e pode ocorrer das seguintes formas:
Dirigismo jurisprudencial - o juiz, respaldado pela lei, tem o poder de rever

acordos ou declarar sua extino.

Dirigismo legislativo - ocorre na fase pr-contratual como as limitaes
impostas pela Lei da Usura (Decreto n. 22.626/33), Lei dos Crimes contra a
Economia Popular (Lei n. 1.521/51), Lei de Luvas (Decreto n. 24.150/34),
Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei do Inquilinato (Lei n. 8.245/91), etc.
Esse conjunto de normas visa garantir a igualdade substancial entre as partes

contratantes, impedindo a estipulao de prestaes desequilibradas,
excessivamente onerosas, contrrias lei ou moral...
So normas que no podem ser afastadas pela vontade das partes, limitando-
se, dessa forma, a liberdade contratual em virtude da necessidade de
manuteno e proteo da ordem pblica (ordem considerada indispensvel
organizao estatal e sociedade).
O dirigismo contratual , portanto, uma resposta do Estado s injustias
decorrentes de relaes contratuais, limitando-se a autonomia privada a partir
dos preceitos de igualdade formal e justia social.
Viso geral - princpios contemporneos

Os princpios contemporneos: funo social, boa-f objetiva, probidade e
dirigismo contratual, portanto, no extinguem os princpios clssicos contratuais
e a compreenso no poderia ser diferente.
funo social
boa-f objetiva
probidade
dirigismo contratual
Os princpios coexistem, sendo os clssicos agora relativizados ou harmonizados

pelos princpios contemporneos, o que lhes confere maior flexibilidade a fim de

atender s noes de dignidade da pessoa humana, igualdade (formal e
material) e justia social.
Princpio da Funo Social dos Contratos (princpio da socialidade)
Ento, embora no previsto expressamente na Constituio Federal, entende-se

ser princpio decorrente da funo social da propriedade, esta sim, prevista nos
arts. 5o. e 170, CF. Tratando-se o patrimnio de uma pessoa de um conjunto
de relaes jurdicas ativas e passivas com valor econmico, natural concluir
que o contrato faz parte desse patrimnio e, portanto, tambm deve ter funo
social. A propriedade, diz-se, a parte esttica da atividade econmica,
enquanto o contrato a parte dinmica. por isso que o art. 421, CC, o prev
expressamente como uma clusula geral (do tipo restritivo e regulativo) e um
princpio contratual, representando, assim, o que a doutrina convencionou
chamar de contrato constitucionalizado.
Antes de tentarmos definir o que seria a funo social dos contratos,

necessria uma advertncia: a funo social no exclui a funo econmica dos
contratos, apenas a mitiga, passando-se a valorizar a ideia constitucional de
solidariedade social, reconhecedo-se tambm nos contratos uma funo de
desenvolvimento social.
Nesse sentido, Giorgio Oppo afirma que o interesse geral aqui no opera como
dever de ao nem como pretensa ao, mas como sobrecarga. Assim, a
relao com o interesse geral no se exaure nos termos da proclamada funo
social, mas nela mesma estimada, no seu exerccio e na acessibilidade
correspondente, o que a faz absorver uma sntese de outros valores, em
especial a utilidade social. Nesse sentido, a funo assegurada pela lei, no
decorrendo de sua adoo as noes de assistencialismo ou de amparo aos
desvalidos.
Ento, este o nosso ponto de partida: a funo social dos contratos no lhe
retira a funo econmica. Ao contrrio, a mantm, no entanto, harmonizando

os interesses particulares das partes contratantes aos interesses sociais (efeitos
sociais decorrentes dos contratos). princpio que se preocupa com os efeitos
junto ordem econmica, pois as preocupaes com o comportamento tico
das partes contratantes problema de outro princpio (o da eticidade ou boa-f
objetiva).
Embora reconhecidamente de definio imprecisa, Caio Mrio da Silva Pereira

(p. 14) afirma ser a funo social do contrato um princpio moderno que vem a
se agregar aos princpios clssicos do contrato, que so os da autonomia da
vontade, da fora obrigatria, da intangibilidade do seu contedo e da
relatividade de seus efeitos. Como princpio novo ele no se limita a se justapor
aos demais, antes pelo contrrio, vem desafi-los e em certas situaes impedir
que prevaleam, diante do interesse social maior.
Destaca Mnica Bierwagen (2003, p. 47) que o atendimento funo social do

contrato, portanto, oberva-se tanto da tica individual-coletiva, uma vez que a
garantia de igualdade de condies aos contratantes ao permitir a justa
circulao de riquezas resulta num bem-estar coletivo, quanto da tica coletivo-
individual, em que a proteo do grupo social , em ltima instncia, o
asseguramento da igualdade e da liberdade individuais.
Humberto Theodoro Junior elenca como exemplos de funo social do contrato

prejudicada pelo abuso da liberdade de contratar:
- Induzir a massa de consumidores a contratar a prestao ou aquisio de

certo servio ou produto sob influncia de propaganda enganosa;
- Alugar imvel em zona residencial para fins comerciais incompatveis com o
zoneamento da cidade;
- Ajustar contrato simulado para prejudicar terceiros;
- Qualquer negcio de disposio de bens em fraude de credores;
- Qualquer contrato que, no mercado, importe o exerccio de concorrncia
desleal;

- Desviar-se a empresa licitamente estabelecida em determinado
empreendimento, para a contratao de operaes legalmente permitidas,
como, por exemplo, uma fatorizadora que passa a contratar depsitos,
como se fosse uma instituio bancria;
- Agncia de viagens que sob a aparncia de servio de seu ramo, contrata
na realidade o chamado turismo sexual, ou a mediao no contrabando ou
em atividades de penetrao ilegal em outros pases;
- Qualquer tipo de contrato que importe desvio tico ou econmico de
finalidade, com prejuzo para terceiros.
Vamos ver como esse princpio vem se apresentando na jurisprudncia?
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. LITISDENUNCIAO.

SEGURADORA. CONDENAO E EXECUO DIRETA E SOLIDRIA.
POSSIBILIDADE. FUNO SOCIAL DO CONTRATO DE SEGURO. SMULA
83/STJ. 1. Comparecendo a seguradora em juzo, aceitando a denunciao da
lide feita pelo ru e contestando o pedido principal, assume a condio de
litisconsorte passiva. 2. Possibilidade de ser condenada e executada, direta e
solidariamente, com o ru. 3. Por se tratar de responsabilidade solidria, a
sentena condenatria pode ser executada contra qualquer um dos
litisconsortes. 4. Concreo do princpio da funo social do contrato de seguro,
ampliando o mbito de eficcia da relao contratual. 5. Precedentes
especficos da Terceira e da Quarta Turma do STJ. 6. AGRAVO REGIMENTAL
DESPROVIDO. (STJ - AgRg no REsp: 474921 RJ 2002/0133060-1, Relator:
Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, Data de Julgamento: 05/10/2010,
T3 - TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe 19/10/2010).
RESCISO CONTRATUAL - IMVEL - APLICAO TEORIA DO ADIMPLEMENTO

SUBSTANCIAL - POSSIBILIDADE - BOA-F - FUNO SOCIAL DOS CONTRATOS
- SENTENA MANTIDA. Quando h comprovao do pagamento da maioria da
dvida, no cabe resoluo contratual, sob pena de ferir os princpios da funo
social dos contratos e boa-f dos contratantes. A boa-f objetiva, face ao

pequeno valor do dbito remanescente, obstaculariza o exerccio do direito
resolutrio do contrato, diante do sacrifcio excessivo do devedor, que j pagou
a maior parte do bem adquirido moradia dele. A impossibilidade da resciso
no obsta a obteno do restante do valor devido, em ao prpria. (TJ-MG -
AC: 10024101258671001 MG , Relator: Newton Teixeira Carvalho, Data de
Julgamento: 16/01/2014, Cmaras Cveis / 13 CMARA CVEL, Data de
Publicao: 24/01/2014).
AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO DE BUSCA E APREENSO - PURGA DA

MORA SUPOSTAMENTE FORA DO PRAZO - POSSIBILIDADE - FUNO SOCIAL
DO CONTRATO. - As normas e os princpios da lei civil buscam a preservao
dos contratos, e a quebra do vnculo contratual pode ser mitigada para que o
contrato cumpra sua funo social. AGRAVO DE INSTRUMENTO
1.0625.13.008573-5/001 - COMARCA DE SO JOO DEL-REI - AGRAVANTE:
AYMOR CRDITO FINANCIAMENTO E INVESTIMENTO S/A - AGRAVADA:
ANALINE TEREZINHA DO AMARAL (TJ-MG - AI: 10625130085735001 MG,
Relator: Batista de Abreu, Data de Julgamento: 24/04/2014, Cmaras Cveis /
16 CMARA CVEL, Data de Publicao: 09/05/2014).
DIREITO CIVIL E CONSTITUCIONAL. IMISSO NA POSSE. COMPRA E VENDA

DE IMVEL. POSSIBILIDADE DE TRANSFERNCIA. PRINCPIOS DA FUNO
SOCIAL DO CONTRATO E DA PROPRIEDADE. 1. O CANCELAMENTO
AUTOMTICO DA VENDA DO IMVEL AO AUTOR, SEM OPORTUNIZAR-LHE A
REGULARIZAO, FERE OS PRINCPIOS DA FUNO SOCIAL DO CONTRATO E
DA PROPRIEDADE. 2. EM FACE DOS COMANDOS CONSTITUCIONAIS QUE
IMPRIMEM PROPSITO MAIS AMPLO AOS NEGCIOS JURDICOS, NO SE
PODE ATRIBUIR SENTIDO ABSOLUTO S CLUSULAS CONTRATUAIS. AINDA
MAIS SE ACRESCENTANDO O FATO DE, NO CASO DOS AUTOS, TER
INCORRIDO A ADMINISTRAO EM ERROS DE PROCEDIMENTOS POR ELA
PRPRIA RECONHECIDOS. 3. CONSOANTE DISPOSIO DOS ARTIGOS 421 E
422 DO CDIGO CIVIL, OS CONTRATANTES SO OBRIGADOS A GUARDAR,
ASSIM NA CONCLUSO DO CONTRATO COMO EM SUA EXECUO, OS

PRINCPIOS DE PROBIDADE E BOA-F. 4. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.
(TJ-DF - APC: 20130110249547 DF 0001306-27.2013.8.07.0018, Relator:
SEBASTIO COELHO, Data de Julgamento: 19/02/2014, 5 Turma Cvel, Data
de Publicao: Publicado no DJE : 26/02/2014 . Pg.: 147).
APELAO CVEL. AO DECLARATRIA DE MANUTENO DO CONTRATO.

PLANO DE SADE COLETIVO. REAJUSTE DA MENSALIDADE. SINISTRALIDADE.
ABUSIVIDADE. INTELIGNCIA DOS ARTS. 421, 422 E 423 DO CCB. DENNCIA
POR PARTE DA SEGURADORA. DESCABIMENTO. OFENSA AO PRINCPIO DA
BOA-F OBJETIVA E FUNO SOCIAL DO CONTRATO. DERAM PROVIMENTO
AO APELO. UNNIME. (Apelao Cvel N 70052011038, Sexta Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Lus Augusto Coelho Braga, Julgado em
08/05/2014) (TJ-RS - AC: 70052011038 RS, Relator: Lus Augusto Coelho
Braga, Data de Julgamento: 08/05/2014, Sexta Cmara Cvel, Data de
Publicao: Dirio da Justia do dia 15/05/2014).
Assim, para se ter como cumprida a funo social do contrato, no basta se

restringir a observar os modernos princpios do direito contratual a autonomia
privada, a boa-f objetiva e o equilbrio contratual porque tais princpios tm
eminentemente uma relao com o contedo do contrato. Para que se conceba
um conceito adequado de funo social do contrato, preciso que se busque
tambm um elemento externo ao contrato, ou seja, o elemento social - o bem
comum.
Princpio da Boa-F Objetiva (princpio da eticidade)

Ensina Caio Mrio da Silva Pereira (p. 21) que a boa-f objetiva serve como
elemento interpretativo do contrato, como elemento de criao de deveres
jurdicos (dever de correo, de cuidado e segurana, de informao, de
cooperao, de sigilo, de prestar contas) e at como elemento de limitao e
ruptura de direito (proibio do venire contra factum proprium, que veda que a
conduta da parte entre em contradio com conduta anterior, do inciviliter
agere, que probe comportamentos que violem o princpio da dignidade da

pessoa humana, e da tu quoque, que a invocao de uma clusula ou regra
que a prpria parte j tenha violado). Em resumo, a boa-f tem por funes:
interpretao e integrao; criao de deveres jurdicos e limitao a exerccio
de direitos. Por isso, a boa-f objetiva enseja, tambm, a caracterizao de
inadimplemento mesmo quando no haja mora ou inadimplemento absoluto do
contrato. o que a doutrina chama de violao positiva da obrigao ou do
contrato. Ex.: deixar de cumprir um dos deveres anexos ou secundrios: dever
de esclarecimento, de proteo, de conservao, de lealdade, de cooperao...,
bastante comum em contratos que decorrem de relaes de consumo. Lembre-
se, a boa-f, prevista no art. 422, CC, como princpio contratual a boa-f
objetiva, clusula geral e princpio contratual que deve ser aplicada a todas as
fases: pr, contratual e ps-contratual, obrigando aos contratantes agirem
entre si com lealdade e transparncia, garantindo segurana relao jurdica.
Por isso, afirma-se: a boa-f se presume, a m-f se prova.
Realiza-se, por exemplo, no reconhecimento de que o sentido literal da

linguagem no deve prevalecer sobre a inteno manifesta das partes
contratantes (art. 112, CC). Ou na vedao de valer-se da prpria torpeza (arts.
150 e 180, CC).
Humberto Theodoro Junior elenca como exemplos da quebra da boa-f

objetiva: venda de aparelho eltrico que se queima em pouco prazo; ou de
mecanismo que se estraga por falta de instrues acerca de seu manuseio
correto; a recusa de assistncia e orientao quando o aparelho novo ainda
apresenta falhas ou defeitos; o emprego, no conserto de automvel de peas
recondicionadas sem esclarecimento ao proprietrio, etc.
A boa-f objetiva tambm cria o que a doutrina chama de deveres anexos

(laterais, secundrios, instrumentais ou acessrios) que, nas palavras de Teresa
Negreiros (1998, p. 440), so deveres que se referem ao exato processamento
da relao obrigacional, isto , satisfao dos interesses globais envolvidos,
em ateno a uma identidade finalstica, constituindo o complexo contedo da

relao que se unifica funcionalmente. So deveres diretamente decorrentes
do princpio da boa f-objetiva que se destinam ao bom desempenho da
relao contratual.
Assim, por exemplo, o princpio da confiana seria realizado juntamente com os

deveres instrumentais (anexos ou laterais) como o de cooperao mtua, de
informao e aviso, de colaborao recproca, de esclarecimentos, de cuidado,
de previdncia, de proteo e cuidado, de segurana, de sigilo, deveres que
atuam autonomamente em relao obrigao principal, mas que devem
obrigatoriamente ser sempre observados pelas partes contratantes, como forma
de manter ntegro o contrato e os fins a que se destina.
RECURSO ESPECIAL. CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL

PR-CONTRATUAL. NEGOCIAES PRELIMINARES. EXPECTATIVA LEGTIMA
DE CONTRATAO. RUPTURA DE TRATATIVAS. VIOLAO AO PRINCPIO DA
BOA-F OBJETIVA. JUROS DE MORA. TERMO A QUO. DATA DA CITAO. 1.
Demanda indenizatria proposta por empresa de eventos contra empresa
varejista em face do rompimento abrupto das tratativas para a realizao de
evento, que j estavam em fase avanada. 2. Inocorrncia de maltrato ao art.
535 do CPC quando o acrdo recorrido, ainda que de forma sucinta, aprecia
com clareza as questes essenciais ao julgamento da lide, no estando o
magistrado obrigado a rebater, um a um, os argumentos deduzidos pelas
partes. 3. Inviabilidade de se contrastar, no mbito desta Corte, a concluso do
Tribunal de origem acerca da expectativa de contratao criada pela empresa
varejista. bice da Smula 7/STJ. 4. Aplicao do princpio da boa-f objetiva
na fase pr-contratual. Doutrina sobre o tema. 5. Responsabilidade civil por
ruptura de tratativas verificada no caso concreto. 6. Inviabilidade de se
analisar, no mbito desta Corte, estatutos ou contratos de trabalho, para se
aferir a alegada inexistncia de poder de gesto dos prepostos participarem das
negociaes preliminares. bice da Smula 5/STJ. 7. Controvrsia doutrinria

sobre a natureza da responsabilidade civil pr-contratual. 8. Incidncia de juros
de mora desde a citao (art. 405 do CC). 9. Manuteno da deciso de
procedncia do pedido indenizatrio, alterando-se apenas o termo inicial dos
juros de mora. 10. RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE CONHECIDO E, NESSA
PARTE, PARCIALMENTE PROVIDO. (STJ - REsp: 1367955 SP 2011/0262391-7,
Relator: Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, Data de Julgamento:
18/03/2014, T3 - TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe 24/03/2014).
PROCESSO CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.

CIVIL. PLANO DE SADE. NO RENOVAO. FATOR DE IDADE. OFENSA AOS
PRINCPIOS DA BOA-F OBJETIVA, DA COOPERAO, DA CONFIANA E DA
LEALDADE. AUMENTO. EQUILBRIO CONTRATUAL. CIENTIFICAO PRVIA DO
SEGURADO. DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS. IMPOSSIBILIDADE DE
ANLISE EM RECURSO ESPECIAL. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL. NO
COMPROVAO. 1. Na hiptese em que o contrato de seguro de vida
renovado ano a ano, por longo perodo, no pode a seguradora modificar
subitamente as condies da avena nem deixar de renov-las em razo do
fator de idade, sem que ofenda os princpios da boa-f objetiva, da cooperao,
da confiana e da lealdade. 2. A alterao no contrato de plano de sade
consistente na majorao das prestaes para o equilbrio contratual vivel
desde que efetuada de maneira gradual e com a prvia cientificao do
segurado. 3. No cabe ao Superior Tribunal de Justia intervir em matria de
competncia do STF, ainda que para prequestionar matria constitucional, sob
pena de violar a rgida distribuio de competncia recursal disposta na Lei
Maior. 4. A comprovao do dissdio jurisprudencial viabilizador do recurso
especial requer bases fticas e contextos jurdicos semelhantes com desfechos
jurdicos diversos. 5. Agravo regimental desprovido. (STJ - AgRg no AREsp:
218712 RS 2012/0172829-0, Relator: Ministro JOO OTVIO DE NORONHA,
Data de Julgamento: 03/10/2013, T3 - TERCEIRA TURMA, Data de Publicao:
DJe 10/10/2013).

RECURSO ESPECIAL. CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL.
JULGAMENTO EXTRA PETITA. NO OCORRNCIA. PROTESTO LEGTIMO.
SUPERVENINCIA DE PAGAMENTO. ENTREGA DA CARTA DE ANUNCIA. NO
COMPROVAO. BICE DA SMULA 7/STJ. INRCIA DO CREDOR. CONDUTA
INCOMPATVEL COM A BOA-F OBJETIVA. INDENIZAO POR DANOS
MORAIS. CABIMENTO. 1. Inocorrncia de julgamento extra petita. 2. Constitui
nus do prprio devedor a baixa do protesto de ttulo representativo de dvida
legtima. Precedentes desta Corte. 3. Dever do credor, porm, aps receber
diretamente o valor da dvida, de fornecer ao devedor os documentos
necessrios para a baixa do protesto. 4. Desnecessidade de requerimento
formal do devedor. 5. Concreo do princpio da boa-f objetiva. Doutrina sobre
o tema. 6. Inrcia do credor que configurou, no caso, ato ilcito, reconhecido
pelas instncias ordinrias, gerando obrigao de indenizar. 7. "A pretenso de
simples reexame de prova no enseja recurso especial" (Smula 7/STJ). 8.
RECURSO ESPECIAL DESPROVIDO. (STJ - REsp: 1346428 GO 2011/0186059-0,
Relator: Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, Data de Julgamento:
09/04/2013, T3 - TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe 16/04/2013).
AO DE COBRANA - DESCUMPRIMENTO CONTRATUAL - QUEBRA DA BOA-F

OBJETIVA. - Tendo uma das partes contratuais atuado de forma contrria
boa-f objetiva, descumprindo sua obrigao contratual, deve haver
acolhimento da pretenso inicial, para que ela seja compelida a cumprir o
ajuste feito. (TJ-MG - AC: 10145120235448001 MG, Relator: Pedro Bernardes,
Data de Julgamento: 10/09/2013, Cmaras Cveis / 9 CMARA CVEL, Data de
Publicao: 16/09/2013).
RECURSO ESPECIAL. AO INDENIZATRIA. PROGRAMA TELEVISIVO DE

PERGUNTAS E RESPOSTAS - BOA-F OBJETIVA DO PARTICIPANTE -
CONTRATO QUE ESTABELECIA OBRA-BASE COMPOSTA DE DUAS PARTES, UMA
REAL E OUTRA FICTCIA - CONTRATO QUE NO OBRIGAVA A RESPONDER
ERRADO DE ACORDO COM PARTE FICTCIA DA OBRA-BASE - PERDA DE UMA
CHANCE - PECULIARIDADES DO CASO - PREQUESTIONAMENTO INEXISTENTE

- APLICAO DAS SMULAS 5, 7, 282 e 356 DO STF. 1. - Programa "Vinte e
Um", de que participante candidato cujo contrato de participao com a
emissora televisiva, como firmado pelo Acrdo, "continha clusula expressa no
sentido de que a bibliografia bsica para a formulao das perguntas seria uma
determinada obra - 'Corinthians Preto no Branco', a qual continha uma parte
verdadeira, de cor preta, e uma parte fictcia, de cor branca, tendo o candidato
sido desclassificado por responder o resultado correto de uma partida, que no
se encontrava na parte correta, de cor preta, mas que constava, com resultado
errado diverso, na parte fictcia de cor branca. 2. - Acrdo que reconhece
direito indenizao por perda de uma chance de passagem etapa seguinte,
sob o fundamento de que "o que est implcito na clusula contratual, a ser
interpretada segundo o princpio da boa-f objetiva e a causa do negcio
jurdico, que os dados reais, contidos na parte preta do livro, que seriam
levados em conta para a aferio da correo das respostas", de modo que,
no constando, a resposta correta, da parte verdadeira, "eventual dubiedade,
impreciso ou contradio da clusula deve ser interpretada contra quem a
redigiu, no caso o ru STB", sendo que o julgamento "somente admitiria a
improcedncia da ao caso constasse da clusula contratual o seguinte: I) a
bibliografia que serviria como base das perguntas e respostas abranger a
parte branca e a parte preta do livro; II) o programa de televiso versasse
sobre o livro, e no sobre a histria real do Corinthians". 3. - Acrdo que, por
fim, funda-se tambm em "direito difuso informao exata, desinteressada e
transparente", ao passo que, "no caso concreto, o que foi vendido ao pblico
telespectador que um candidato responderia questes variadas sobre o
Corinthians, e no sobre uma obra de fico sobre o Corinthians", de modo
que, no constando regncia contratual do caso pela parte ficcional do livro-
base, " evidente que se na parte ficcional do livro (parte branca) constasse
que o Corinthians venceu por dez vezes a Taa Libertadores da amrica, e por
dez vezes foi campeo do mundo" e se se "formulasse questo a respeito, a
resposta do autor no poderia ser irreal, sob pena de comprometer o formato
do programa e frustrar o prprio interesse do pblico". 4. - Inocorrncia de
violao do disposto no art. 859 e pargrafos do CC/2002 pela procedncia da

ao. 5. - Interpretao do contrato dada pelo Tribunal de origem, aps
julgamento em Embargos Infringentes, a qual no pode ser alterada por esta
Corte, sob pena de infringncia da Smula 5/STJ; fatos ocorridos, que
igualmente no podem ser reexaminados, por vedado pela Smula 7/STJ;
ausncia, ademais, de prequestionamento, sem interposio de Embargos de
Declarao, o que leva incidncia das Smulas 282 e 356/STF. 6. - Recurso
Especial improvido. (STJ - REsp: 1383437 SP 2012/0079391-7, Relator: Ministro
SIDNEI BENETI, Data de Julgamento: 27/08/2013, T3 - TERCEIRA TURMA,
Data de Publicao: DJe 06/09/2013).
Princpio da Probidade
APELAO CVEL. PROMESSA DE COMPRA E VENDA. AO DE RESCISO

CONTRATUAL. IMVEL DE INVENTRIO. QUEBRA DO DEVER DE LEALDADE,
BOA-F E PROBIDADE. OMISSO DE DVIDAS DA TITULAR DO BEM. A omisso
da existncia de pedido de habilitao de crdito, bem como a reserva do bem
averbada no registro de imveis aps a venda deste, tudo com o conhecimento
prvio da promitente vendedora, resulta na quebra dos deveres de lealdade,
boa-f e probidade que devem reger todas as fases de uma relao contratual.
Inteligncia do art. 422 do CC. APELO DESPROVIDO. (Apelao Cvel N
70058373309, Dcima Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator:
Gelson Rolim Stocker, Julgado em 27/03/2014) (TJ-RS - AC: 70058373309 RS,
Relator: Gelson Rolim Stocker, Data de Julgamento: 27/03/2014, Dcima
Stima Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia 31/03/2014).
DIREITO CIVIL. CONTRATOS. BOA-F OBJETIVA. STANDARD TICO-JURDICO.

OBSERVNCIA PELAS PARTES CONTRATANTES. DEVERES ANEXOS. DUTY TO
MITIGATE THE LOSS. DEVER DE MITIGAR O PRPRIO PREJUZO. INRCIA DO
CREDOR. AGRAVAMENTO DO DANO. INADIMPLEMENTO CONTRATUAL.
RECURSO IMPROVIDO. 1. Boa-f objetiva. Standard tico-jurdico. Observncia
pelos contratantes em todas as fases. Condutas pautadas pela probidade,

cooperao e lealdade. 2. Relaes obrigacionais. Atuao das partes.
Preservao dos direitos dos contratantes na consecuo dos fins.
Impossibilidade de violao aos preceitos ticos insertos no ordenamento
jurdico. 3. Preceito decorrente da boa-f objetiva. Duty to mitigate the loss: o
dever de mitigar o prprio prejuzo. Os contratantes devem tomar as medidas
necessrias e possveis para que o dano no seja agravado. A parte a que a
perda aproveita no pode permanecer deliberadamente inerte diante do dano.
Agravamento do prejuzo, em razo da inrcia do credor. Infringncia aos
deveres de cooperao e lealdade. 4. Lio da doutrinadora Vra Maria Jacob
de Fradera. Descuido com o dever de mitigar o prejuzo sofrido. O fato de ter
deixado o devedor na posse do imvel por quase 7 (sete) anos, sem que este
cumprisse com o seu dever contratual (pagamento das prestaes relativas ao
contrato de compra e venda), evidencia a ausncia de zelo com o patrimnio do
credor, com o consequente agravamento significativo das perdas, uma vez que
a realizao mais clere dos atos de defesa possessria diminuiriam a extenso
do dano. 5. Violao ao princpio da boa-f objetiva. Caracterizao de
inadimplemento contratual a justificar a penalidade imposta pela Corte
originria, (excluso de um ano de ressarcimento). 6. Recurso improvido.
(STJ - REsp: 758518 PR 2005/0096775-4, Relator: Ministro VASCO DELLA

GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), Data de Julgamento:
17/06/2010, T3 - TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe 28/06/2010
REPDJe 01/07/2010).
Princpio do Dirigismo Contratual

DIREITO ADMINISTRATIVO. INSTITUIO PRIVADA DE ENSINO. DBITO DE

MENSALIDADES. RETENO DE DIPLOMA COMO MEIO COERCITIVO DE
COBRANA. ILEGALIDADE. INTERESSE PBLICO NA EDUCAO. DIRIGISMO
CONTRATUAL. 1. Em face do interesse pblico que envolvem as relaes em
que so partes instituies privadas de educao, na atividade-fim de ensino,

sujeitam-se a forte dirigismo, que restringe a autonomia da vontade. 2.
Consolidando disposio de sucessivas Medidas Provisrias, estabeleceu a Lei
n 9.870/99 que so proibidas a suspenso de provas escolares, a reteno de
documentos ou a aplicao de quaisquer penalidades pedaggicas por motivo
de inadimplemento do aluno (art. 6). 3. Remessa oficial a que se nega
provimento. (TRF-1 - REO: 2445 GO 0002445-80.2006.4.01.3503, Relator:
DESEMBARGADOR FEDERAL JOO BATISTA MOREIRA, Data de Julgamento:
19/07/2010, QUINTA TURMA, Data de Publicao: 30/07/2010 e-DJF1 p.153).
AGRAVO INTERNO. SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO. REVISO DE

CLUSULAS CONTRATUAIS. Critrio de reajuste das prestaes e do saldo
devedor. Adoo expressa do Plano de Equivalncia Salarial (PES) como fator
de correo. Existncia de clusula de aplicao dos ndices de reajuste da
caderneta de poupana ao saldo devedor. Previses contratuais colidentes.
Ineficcia do critrio dplice de reajuste. Contrato de adeso. Interpretao
mais favorvel ao muturio aderente. Inobservncia dos deveres de
transparncia e lealdade, aplicveis aos contratos em geral. Dirigismo
contratual harmonizado com a vulnerabilidade do muturio e o direito
constitucional moradia. Precedentes deste Tribunal e do STJ. Provimento
parcial do apelo. Sucumbncia recproca reconhecida no julgado monocrtico e
em sede de aclaratrios. Decises mantidas. Recurso a que se nega
provimento. (TJ-RJ - APL: 01472777620048190001 RJ 0147277-
76.2004.8.19.0001, Relator: DES. CARLOS EDUARDO DA ROSA DA FONSECA
PASSOS, Data de Julgamento: 04/02/2014, DCIMA OITAVA CMARA CVEL,
Data de Publicao: 27/02/2014 15:52).
APELAO - AO REVISIONAL DE CONTRATO - RELAO DE CONSUMO -

CDIGO CIVIL - REVISO CONTRATUAL - POSSIBILIDADE - JUSTIA
GRATUITA - PESSOA FSICA - CONCESSO. - A interveno do Estado nas
relaes contratuais tornou-se necessria manuteno da integridade e
eficcia dos direitos fundamentais de segunda gerao (direitos sociais,
culturais e econmicos). - O fundamento para o dirigismo contratual e, por

conseguinte, da reviso do contrato pelo Judicirio, depende do regime jurdico
a que esto vinculados os contratantes. Se houver relao de consumo, aplicar-
se- o Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim, a reviso do contrato ocorrer
em funo da teoria da leso (art. 6, V, primeira parte) ou em razo da
clusula rebus sic stantibus - onerosidade excessiva - (art. 6, V, 2 parte).
Todavia, no sendo relao de consumo, utilizar-se- o Cdigo Civil. Neste
caso, a reviso contratual funda-se na funo social do contrato (art. 421) ou
na onerosidade excessiva (arts. 317 e 479). - Nos termos da Lei 1.060/50 e
seguindo o entendimento dos referidos tribunais superiores, basta a simples
declarao de pobreza para que seja deferida a assistncia judiciria. Todavia,
se tal instituto no fora apreciado em primeira instncia, a sua concesso
aplicar-se-, somente, em segundo grau, sob pena de supresso de instncia.
(TJ-MG - AC: 10702120673729001 MG, Relator: Tibrcio Marques, Data de
Julgamento: 25/04/2013, Cmaras Cveis/ 15 CMARA CVEL, Data de
Publicao: 03/05/2013).
Encerramento
Assim, por exemplo, reconhece o Enunciado n. 23, da I Jornada de Direito Civil:
a funo social do contrato, prevista no art. 421 do novo Cdigo Civil, no
elimina o princpio da autonomia contratual, mas atenua ou reduz o alcance
desse princpio quando presentes interesses metaindividuais ou interesse
individual relativo dignidade da pessoa humana.
O que permite a Eroulths Cortiano Junior (2000, p. 33) concluir que revolta-se
o direito contra as concepes que o colocavam como mero protetor de
interesses patrimoniais, para postar-se agora como protetor direto da pessoa
humana e, por bvio, o contrato como parte do trip clssico do Direito Civil
no poderia passar inclume a esse movimento.
Atividade Proposta
Analise a charge e reflita: por que na prtica contratual (em especial nos
contratos de adeso) ainda se pode verificar um grande nmero de clusulas

abusivas que afrontam princpios como o da boa-f e da funo social dos
contratos?
Aps a reflexo, voc dever analisar um contrato que tenha assinado

recentemente (faculdade, seguro, plano de sade, etc.) e da leitura desse
contrato deve ser capaz de identificar no mnimo trs clusulas que afrontem a
boa-f objetiva ou a funo social. Identificadas as clusulas, justifique de que
maneira elas caracterizam quebra positiva do contrato.
Chave de resposta: De fato, o que se percebe nas prticas comerciais

cotidianas um grande nmero de clusulas abusivas que contrariam preceitos
jurdicos fundamentais, em especial, determinando a inverso dos riscos do
negcio para a parte mais vulnervel. Portanto, ainda que os novos princpios
contratuais estudados nesta aula (boa-f, probidade, funo social, dirigismo
contratual) visem coibir essas prticas, a ausncia de punies eficazes a quem
as pratica acaba as perpetuando.
Para saber mais sobre os princpios contratuais, leia os artigos e as

matrias disponveis em nossa biblioteca virtual.
Referncias
AMARAL, Francisco. Direito civil. 7. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008.
BAGGIO, Andreza. Teoria contratual ps-moderna. Curitiba: Juru, 2007.
BIERWAGEN, Mnica Yoshizato. Princpios e regras de interpretao dos
contratos no novo cdigo civil. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2003.
2012.

2. ed. So Paulo: Atlas, 2008.
GODOY, Claudio Luiz Bueno. Funo social do contrato. So Paulo: Saraiva,
2004.
NALIN, Paulo. Do contrato: conceito ps-moderno. Curitiba: Juru, 2002.
OPPO, G. Diritto privato e interessi pubblici. In: Rivista di Diritto Civile.
Padova: CEDAM, ano XL, n 1, 1994. p. 25-41.
ROSENVALD, Nelson. A funo social do contrato. In: EHRHARDT JUNIOR,
Marcos; BARROS, Daniel Conde (Coords.). Temas de direito civil
contemporneo. Salvador: Podivm, 2009. p. 185-218.
THEODORO JUNIOR, Humberto. O contrato e sua funo social. 2. ed. Rio
de Janeiro: Forense, 2004.
Exerccios de fixao
Questo 1
Sobre o conceito de contrato, correto afirmar que:
I. Segundo a doutrina contempornea, o contrato negcio jurdico bilateral

que tem apenas por contedo direitos de natureza patrimonial.
II. Segundo a doutrina contempornea, o contrato negcio jurdico bilateral

que tem apenas por contedo direitos de natureza extrapatrimonial.
III. Contrato relao jurdica subjetiva destinada produo de efeitos

jurdicos existenciais e patrimoniais.
IV. Contrato sinnimo exclusivamente de instrumento contratual, documento

escrito pelo qual se realiza o ajuste.

Questo 2
Sobre o conceito de contrato, correto afirmar que:
I. O princpio da funo social dos contratos extingue completamente a

liberdade contratual.
II. Autonomia privada e autonomia da vontade so sinnimos que podem ser

utilizados para indicar indistintamente a liberdade contratual.
III. A autonomia privada princpio de origem personalista que reconhece que

todo indivduo livre para contratar e estabelecer o contedo contratual.
IV. A negativa de crdito ato considerado discricionrio e que resulta da

autonomia privada, por isso, a mera negativa no suficiente para causar
danos morais.
Questo 3
So princpios contratuais clssicos, EXCETO:
a) Boa-f objetiva
b) Autonomia privada
c) Pacta sunt servanda
d) Intangibilidade
Questo 4
Sobre o pacta sunt servanda, correto afirmar que:

I. Em virtude de princpios como a boa-f e a funo social dos contratos, no
se pode mais falar em fora obrigatria dos contratos.
II. Classicamente se identifica com o brocardo o contrato faz lei entre as

partes.
III. O princpio da obrigatoriedade dos contratos garante em qualquer situao

contratual segurana jurdica.
IV. princpio que decorre do amplo reconhecimento da liberdade contratual e

que parte do pressuposto que todos os contratos so necessariamente de
adeso.
Questo 5
Sobre os princpios contratuais clssicos, correto afirmar que:
I. O princpio da relatividade dos efeitos dos contratos afirma que os efeitos dos
contratos so necessariamente relativos, no obrigando as partes ao seu
cumprimento.
II. O princpio da autonomia da vontade representa o poder que as partes

contratantes possuem de regular a sua prpria vontade, estabelecendo o
contedo da relao contratual.
III. O princpio da intangibilidade dos contratos foi concebido completamente

dissociado do princpio da obrigatoriedade dos contratos.
IV. O princpio da obrigatoriedade dos contratos luz do modelo liberal se

justificava em virtude do reconhecimento da ampla liberdade contratual.

b) Esto corretas III e IV
c) Est correta a alternativa IV
Questo 6
So princpios contratuais contemporneos, EXCETO:
a) Dirigismo contratual
b) Funo social
c) Boa-f objetiva
d) Autonomia privada
Questo 7
Aplicando-se os princpios contratuais contemporneos, pode-se afirmar que:
I. O seguro captado em agncia bancria sob pena de no renovao do

contrato de conta-corrente com cheque especial caracteriza quebra da boa-f
objetiva na figura da venda casada.
II. No caracteriza venire contra factum proprium quando a vendedora de

pequena loja de vesturio auxilia o comprador do estabelecimento assinando os
pedidos de novas mercadorias para viabilizar a continuidade do negcio e os
cancela dias depois sem justo motivo.
III. O cumprimento do contrato de financiamento com a falta apenas do

pagamento da ltima prestao autoriza o credor a realizar ao de busca e
apreenso do bem em nome do princpio da funo social dos contratos.
IV. Negativa de cobertura de procedimento mdico coberto obrigatoriamente

por plano de sade decorre da autonomia privada e, portanto, no caracteriza
quebra do princpio da confiana.
a) Est correta a alternativa I

Questo 8
Sobre os princpios contratuais contemporneos, correto afirmar que:
I. A boa-f prevista como princpio de direito contratual a subjetiva, forma de

conduta entre as partes contratantes.
II. A probidade um dos aspectos objetivos da boa-f objetiva e traz consigo a

noo de justia, de equilbrio e comutatividade das prestaes.
III. Os deveres anexos so deveres que decorrem diretamente da funo social

dos contratos.
IV. A funo social dos contratos retira-lhes a funo econmica fazendo

prevalecer de forma absoluta o interesse geral sobre o interesse das partes
contratantes.
a) Est correta a alternativa I
Questo 9
Certo ou errado? Os novos princpios contratuais, em especial, a funo social

do contrato e a boa-f objetiva, extinguem os princpios contratuais clssicos,
limitando de forma absoluta a autonomia privada.
a) Certo
b) Errado

Questo 10
Analise as assertivas abaixo:
I. A funo social dos contratos tem por finalidade legitimar a liberdade

contratual harmonizando-a com os interesses sociais.
II. A boa-f objetiva tem por funes: interpretao e integrao contratual;

criao de deveres jurdicos e limitao do exerccio de direitos.
III. A probidade o aspecto subjetivo da boa-f que exige a observao do

comportamento das partes contratantes entre si.
IV. O dirigismo contratual representa a interveno do Estado em relaes

privadas por meio de normas dispositivas.
a) Apenas I, II e III esto corretas
b) Apenas III e IV esto corretas
c) Apenas I e II esto corretas
Inclume: adj.m e adj.f. Ausente de ferimentos, sem leses corporais ou

morais: a criana sobreviveu inclume tragdia.
Que se preserva igual, que no sofre modificaes: seu talento continua

inclume.
Aula 6
Exerccios de fixao
Questo 1 - B

Justificativa: A alternativa correta indica o conceito contemporneo de contrato.
A alternativa A refere-se apenas ao conceito clssico de contrato. Contrato no
to somente o instrumento contratual.
Questo 2 - B
Justificativa: A funo social dos contratos apenas mitiga a liberdade contratual,
no a extinguindo. Autonomia privada e da vontade no se confundem
conforme estudado em aula; aquela se refere liberdade contratual, enquanto
esta liberdade de contratar. A autonomia privada fruto do individualismo
liberal e no do personalismo.
Questo 3 - A
Justificativa: A boa-f objetiva considerada um princpio contratual
contemporneo.
Questo 4 - B
Justificativa: A obrigatoriedade dos contratos foi mitigada pela boa-f objetiva e
pela funo social dos contratos, mas ainda princpio que se impe nas
relaes contratuais. princpio que garante segurana jurdica quanto
exigibilidade dos contratos realizados em conformidade com a lei, a moral e os
bons costumes, no entanto, em contratos desiquilibrados ou abusivos pode
gerar insegurana. Partia do pressuposto de que todos os contratos eram
paritrios.
Questo 5 - C
Justificativa: O princpio da relatividade dos efeitos dos contratos afirma que o
contrato vincula as partes contratantes, no gerando efeitos a terceiros ou
efeitos sociais. A alternativa B define o princpio da autonomia privada e no da
vontade. Intangibilidade e obrigatoriedade contratual so princpios que esto
intimamente ligados.
Questo 6 - D

Justificativa: A autonomia privada considerada um dos princpios clssicos
contratuais.
Questo 7 - A
Justificativa: Caracteriza venire contra factum proprium e, portanto, afronta
boa-f a vendedora que auxilia o comprador do estabelecimento assinando os
pedidos de novas mercadorias e os cancela dias depois sem justo motivo. O
cumprimento de financiamento com a falta apenas do pagamento da ltima
prestao no autoriza o credor a realizar ao de busca e apreenso do bem,
pois no houve inadimplemento substancial do contrato. A negativa de
cobertura de procedimento mdico coberto obrigatoriamente por plano de
sade caracteriza quebra do princpio da confiana.
Questo 8 - B
Justificativa: A boa-f prevista como princpio de direito contratual a objetiva,
norma de conduta entre as partes contratantes. Os deveres anexos decorrem
do princpio da boa-f objetiva. A funo social dos contratos no lhes retira a
funo econmica, mas impe a necessidade de estar o interesse individual
harmonizado com o interesse geral.
Questo 9 - B
Justificativa: Os novos princpios contratuais no extinguem os princpios
contratuais clssicos, nem to pouco limitam de forma absoluta a autonomia
privada. Conforme estudado na aula, os novos princpios apenas relativizam os
princpios clssicos que continuam existindo e continuam sendo aplicveis.
Questo 10 - C
Justificativa: O item III est errado, porque a probidade o aspecto objetivo da
boa-f e impe a anlise do comportamento das partes contratantes em
conformidade com o meio social em que praticaram o ato. O item IV est
errado, porque o dirigismo contratual representa a interveno do Estado em
relaes privadas por meio de normas impositivas (cogentes).

Introduo
Nesta aula, ser estudada a funcionalizao da propriedade privada a partir da
Constituio Federal de 1988 como reflexo da repersonificao e
despatrimonializao do Direito Privado brasileiro.
Esta aula lhe dar subsdios para a compreenso da disciplina Teoria Geral dos
Direitos Reais.
Objetivo:
1. Compreender a funcionalizao da propriedade privada a partir da
Constituio Federal de 1988 e seus reflexos no Direito Civil brasileiro.

Contedo
O mistrio do capital
Vamos iniciar nosso estudo com algumas informaes retiradas do texto de
Rodrigo Constantino.
O mistrio do capital: o Brasil medocre na defesa do direito de

propriedade.
ndice Internacional de Direito de Propriedade

O ndice Internacional de Direito de Propriedade (IIDP) um ndice que mede a
importncia dos direitos de propriedade nos pases. Trata-se de ndice
composto por dez variveis. Veja:
Ambiente jurdico e poltico

1. Independncia judicial;
2. Confiana nos tribunais;
3. Estabilidade poltica;
4. Corrupo.
Direitos de propriedade fsica

5. Proteo dos direitos de propriedade;
6. Registros de propriedade;
7. Acesso ao crdito.
Direitos de propriedade intelectual

8. Proteo da propriedade intelectual;
9. Fora das patentes;
10. Pirataria de direitos autorais.

Segundo esse ndice, o Brasil aparece na rabeira da defesa da propriedade ao
lado de pases cuja economia bem inferior brasileira, como Filipinas.
Segundo o autor, no Brasil, h uma clara distoro da defesa da propriedade

privada (tanto fsica quanto intelectual), o que causa um impacto direto nos
ndices de desenvolvimento social, econmico e industrial.
Diante dessa assertiva, vamos analisar a funcionalizao da propriedade privada

no Brasil para tentar entender como ela impactou no ndice antes indicado.
Antes de estudarmos a funcionalizao da propriedade, devemos lembrar dois

conceitos: posse e propriedade (conceitos que sero aprofundados na disciplina
Teoria Geral dos Direitos Reais).
Propriedade
O direito de propriedade sofre, sem dvidas, influncia direta do momento
histrico e da forma social em que est inserido. Assim, por exemplo, em suas
origens, a propriedade era coletiva. Posteriormente, o direito de propriedade
passou ideia de presente de divindades e, finalmente, no Direito Romano,
ganhou o status de ncleo central da ordem jurdica, passando a ser
individualizado.
No perodo feudal, tornou-se um direito praticamente absoluto e, aps a

revoluo burguesa, ainda com forte caracterstica individual, passa a ser
inviolvel (a lgica proprietria se apresenta individualizada). A propriedade
moldada no Estado Liberal acaba se revelando nas mais diversas codificaes
oitocentistas (inclusive no Cdigo Civil de 1916), sendo agora excludente.
Classicamente, ento, a propriedade decorre do poder de sujeio que uma
pessoa exerce sobre uma coisa; semanticamente, trata-se de algo que
prprio de algum.

Afirma Orlando Gomes (2006, p. 30) que a codificao civil brasileira de 1916
resultado de uma racionalidade contraditria em que havia evidentes aspiraes
de uma sociedade capitalista, porm cercada de obstculos impostos pela
estrutura agrria que ainda se impunha poca, o que refletir diretamente
nas noes jurdicas de propriedade, que era extremamente individualista,
seletiva e excludente, sendo o bem (especialmente o imvel) considerado uma
mercadoria. Conferia-se, ento, mais garantias propriedade (direito subjetivo
por excelncia) do que posse ou deteno (estas tratadas de maneira
secundria, at mesmo com desprezo, pelo legislador).
Apenas com o advento do Estado Social, o direito propriedade passa a ser

novamente uma preocupao, agora como direito fundamental e devendo ser
exercido de acordo com os interesses sociais, o que levou funcionalizao da
propriedade, que estudaremos mais adiante. Ento, o Cdigo Civil de 2002
promove um novo contorno a um velho instituto: a propriedade continua sendo
um dos trips do Direito Civil brasileiro, mas, agora, informada pelo princpio da
socialidade, deve ser analisada tambm sob a perspectiva social, mitigando-se
o absolutismo individual tpico do Estado Liberal.
Assim, o art. 1.228, caput, CC, determina: o proprietrio tem a faculdade de

usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer
que injustamente a possua ou detenha. Deixa de afirmar que a lei se limita a
reconhecer o poder a ela preexistente, vinculando o exerccio do direito de
propriedade finalidade econmica e social limitada pela tutela constitucional
(art. 1.228, 1, CC).
Propriedade concluso
Como se v, o Cdigo Civil de 2002 mantm o modelo proprietrio baseado na
atribuio de poderes ao titular da propriedade, sendo a posse mero exerccio
material do direito de propriedade, e a deteno em pouco representando para
o Direito.

Ateno
No entanto, em virtude da constitucionalizao da propriedade,

esse modelo mantido pelo Cdigo Civil passou a ser visto com
novos olhos, valorizando-se a posse e a deteno, conferindo-
lhes tambm proteo. So exemplos dessa nova viso: a
Smula 84, a Smula 239, a Smula 308, todas do STJ,
reconhecendo a funo social da posse, considerada agora de
forma autnoma propriedade.
Conceito de posse
1
O art. 1.196, CC, indiretamente d o conceito de posse: possuidor todo
aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes
inerentes propriedade. Claramente, adotou o legislador a teoria de Ihering
(teoria objetiva da posse) para a qual a posse a conduta de dono, portanto,
situao de fato.
2
Para Ihering, posse e deteno no se distinguem pela existncia, na primeira,
de um animus especfico. Ambas se constituem dos mesmos elementos: corpus
e animus, os quais se acham intimamente ligados, de modo indissocivel, e se
revelam pela conduta do dono. Posse a exterioridade, a visibilidade do
domnio.
3
Tem posse todo aquele que se comporta como proprietrio. A deteno
encontra-se em ltimo lugar na escala das relaes jurdicas entre a pessoa e a
coisa.

Na linha de frente, esto a propriedade e seus desmembramentos; em
segundo lugar, a posse de boa-f; em terceiro, a posse; e, por fim, a
deteno.
Ateno
Em decorrncia da considerao do corpus como elemento da

posse, surgiu o uso corrente da expresso exerccio do poder
para designar a manifestao exteriorizada do poder de fato
correspondente propriedade ou outro direito real. Todavia, a
caracterizao da posse prescinde do exerccio de atos,
bastando, em qualquer hiptese, a existncia de poder sobre um
bem. Por isso, por exemplo, admissvel a posse de um imvel
sem que o possuidor o cultive, explore ou visite.
No entanto, em virtude da funcionalizao, a posse no deve ser

considerada exerccio do poder, mas, sim, o poder propriamente
dito, que tem o titular da relao ftica sobre um determinado
bem, caracterizando-se tanto pelo exerccio como pela
possibilidade de exerccio. A posse a disponibilidade e no a
disposio; a relao potestativa e no, necessariamente, o
efetivo exerccio.
Titular da posse
O titular da posse tem o interesse potencial em conserv-la e proteg-la de
qualquer tipo de molstia que, porventura, venha a ser praticada por outrem,
mantendo consigo o bem numa relao de normalidade capaz de atingir a sua
efetiva funo socioeconmica.
A posse, implicando exerccio de poderes de fato, no pode recair sobre um

direito, que uma entidade normativa, uma abstrao.

A referncia ao direito serve apenas para delimitar o animus da posse: possui-
se nos termos da propriedade, nos termos do usufruto, nos termos de uma
servido, etc.
Funo social
Embora a funo social da propriedade j tivesse sido prevista pelas
Constituies Brasileiras de:
1934 / 1937 / 1946 / 1967 / e a Emenda n de 1969
...como normas programticas, foi a Constituio Federal de 1988...
...que absorveu o ideal de uma ordem fundiria mais justa, reconhecendo

expressamente nos arts. 5o, XXIII e 170, III, a funcionalizao do direito
propriedade no s como direito fundamental, mas tambm como princpio da
ordem econmica, conferindo-lhe, agora, um carter normativo (autoaplicvel)
considerado clusula ptrea pelo art. 60, 4o, IV, CF. Avance a tela e veja o
que a funcionalizao da posse e da propriedade representou.
Da funcionalizao da posse e da propriedade

A funcionalizao da propriedade prevista na Constituio Federal de 1988, sem
dvida, representou um marco na forma como se deve entender a propriedade
no Brasil, o que no significa afirmar que alterou o modo de produo
capitalista. No entanto, frise-se, a mera previso constitucional no seria
suficiente para alterar a mentalidade individualista vigente poca. Para isso,
seria necessrio operacionalizar a funo social da propriedade.
A pretendida operacionalizao imps a reduo significativa dos prazos de

usucapio pela criao de uma modalidade especial, voltada a garantir a
propriedade de possuidores que, at aquele momento, no so proprietrios; a
definio de prazos para que os Municpios regulem de modo objetivo a funo

social da propriedade urbana, assim como para estabelecer mecanismos de
induo ao aproveitamento de terras ociosas.
Do ponto de vista da propriedade rural, o texto constitucional repetiu, em

grande medida, os institutos do Estatuto da Terra (Lei Federal 4.504 de 1964)
no que diz respeito aos critrios de verificao do cumprimento da funo social
da propriedade, o que, na prtica, foi pouco significativa, se considerados os
ndices de concentrao da terra em 1988 (Daniele Pontes et al, 2011, p. 298).
Ateno
Assim, a funcionalizao da propriedade pela Constituio

Federal de 1988 representou muito mais uma mudana de
mentalidade quanto propriedade privada do que propriamente
um esvaziamento do poder do proprietrio. A partir da
funcionalizao, obriga-se a analisar o direito de propriedade,
no apenas sob a perspectiva do seu titular, mas, tambm, sob
o ponto de vista dos sujeitos no proprietrios, devendo o direito
de propriedade no servir apenas ao seu titular, mas tambm a
toda a sociedade (como um valor existencial). Nesse sentido,
destaca Luiz Edson Fachin (1988, p. 20), que a funo social da
propriedade corresponde a limitaes fixadas no interesse
pblico e tem por finalidade instituir um conceito dinmico de
propriedade em substituio ao conceito esttico, representando
uma projeo da reao anti-individualista.
Interesse geral
Analisando os bens e os direitos sobre eles, em especial a propriedade, Giorgio
Oppo afirma que o interesse geral assume uma nova colocao e funo,
segundo convencimento difuso de limite:

Limite da fruio Limite da disposio
O interesse geral aqui no opera como dever de ao, nem como pretensa
ao, mas como sobrecarga. Assim, a relao com o interesse geral no se
exaure nos termos da proclamada funo social, mas nela mesma estimada,
no seu exerccio e na acessibilidade correspondente, o que a faz absorver uma
sntese de outros valores, em especial a utilidade social. Nesse sentido, a
funo assegurada pela lei, e a propriedade garantida pela lei, porque
consideradas como fruio geral dos bens pela coletividade e forma de
promoo do ser humano em sociedade.
Ateno
No entanto, frise-se, reconhecer a funo social da propriedade

no , de forma alguma, extinguir a propriedade privada, nem
tampouco estabelecer formas de propriedade coletivas conforme
o modelo comunista. , sim, reconhecer que a propriedade gera
um relevncia muito maior que apenas o interesse privado,
reconhecendo-se como direito tendente a realizar a dignidade da
pessoa humana.
Funo social da propriedade

Nesse sentido, entendem Guilherme Calmon e Andrea Leite (2008, p. 38) que
funo social no significa socializar a propriedade, e, sim, atender s
diretrizes e postulados do plano diretor no caso da propriedade imvel urbana
ou de leis especiais, como o Estatuto da Terra e o Estatuto da Cidade.
A expresso funo social da propriedade deve ser vinculada a objetivos

de justia social, ou seja, o uso da propriedade deve estar comprometido com
um projeto de sociedade mais igualitria e menos desequilibrada.

Na qual o acesso e o uso da propriedade sejam orientados no sentido de
proporcionar novas oportunidades aos cidados, independentemente da
utilizao produtiva que porventura j esteja tendo. Por isso, resultaro da
funcionalizao da propriedade dois tipos de interveno do Estado:
Interveno limitadora (proibio ao abuso de direito).
Interveno impulsionadora (fomento ao atingimento de resultados socialmente

teis).
Ateno
A funo social da propriedade no legitima a sobreposio de

qualquer interesse social sobre o interesse privado. Busca, sim,
harmoniz-los, o que significa afirmar que o direito do titular da
propriedade to protegido quanto funo social desta, e que,
portanto, no pretendeu nem o Constituinte, nem o legislador do
Cdigo Civil de 2002 realizar uma reforma marxista com a
consequente proletarizao do Direito Privado; realizaram, sim,
uma adequao do Direito Privado realidade que se impunha,
compondo interesses individuais e coletivos na busca da
realizao da pessoa humana.
Fundamento comum e essencial da aparncia de bem

O fundamento comum e essencial da aparncia de bem (pblico ou privado)
depende da diversa incidncia, que, em um ou outro momento histrico, possa
causar um interesse geral sobre uma ou outra categoria de bem. E, por isso, os
bens de consumo, que se situam como centrais e no tocados pela funo
social, sero funcionalizados em certas conjunturas.
da, segundo Giorgio Oppo, que emerge uma possvel polivalncia do instituto
privatstico (propriedade) sobre o plano da correspondncia entre os interesses

individual e geral junto com o diverso valor que o mesmo instituto pode assumir
em mo pblica ou em mo privada (correspondncia que estudamos na nossa
segunda aula).
Por isso, ao se analisar a funo social da propriedade, conclui-se ser ela fruto
de uma preocupao com os interesses existenciais humanos que, por bvio,
no se limitam ao aproveitamento econmico da terra, mas que tambm
podem ser relacionados s limitaes decorrentes dos direitos ambientais,
trabalhistas, de consumo, de sade, etc.
Ordenamento positivo
Confere-se ao ordenamento positivo o dever de estabelecer e graduar a relao
entre a propriedade privada e a pblica...
...considerando-se minimamente que a propriedade privada tambm

enriquecimento do valor da pessoa, reconhecimento de sua legitimao e de
sua operao social, alm de meio de incrementar uma e outra forma de
reconhecimento do trabalho. Em outras palavras, contrariaria o respeito ao
homem se se pudesse reter a excluso de cada um na participao dos bens,
no pela participao de todos.
Assim, em certo sentido, excessivo considerar a propriedade coexistente com

a liberdade ou necessria garantia desta, ou seja, o bem concorre com o
exerccio e desenvolvimento da liberdade das pessoas, alm de atuar como um
interesse geral. Portanto, esta que deve ser a escolha constitucional.
Conflito interpretativo
Pode-se analisar se a escolha constitucional deve incidir entre o direito sobre o
bem e o direito (ou liberdade) de exercitar uma atividade econmica sobre o
bem ou com o bem, em particular com outros bens. A interveno do interesse

geral no deve ser diretamente limitativa do direito privado propriedade, mas
resolutiva dos seguintes conflitos interpretativos:
Conflito entre propriedade e atividade
Conflito entre propriedade e empresa
A prevalncia da segunda sobre a primeira, em particular na relao entre

proprietrio e empreendedor, refletiria, segundo Giorgio Oppo, em termos
privatsticos, numa escolha de interesse geral e aceitvel apenas enquanto a
reflete.
Aulas anteriores
Nas aulas anteriores, afirmamos diversas vezes que o Direito Contemporneo
tem por foco a valorizao da pessoa sobre o patrimnio. Ento, ao proteger
(ou regular) o patrimnio, deve-se faz-lo apenas e de acordo com o que ele
significa: suporte ao livre desenvolvimento da pessoa (CORTIANO JUNIOR,
Eroulths, 2000, p. 33).
Prevalncia da dignidade
Ora, na busca da prevalncia da dignidade da pessoa humana, necessrio
tambm garantir-lhe o seu livre desenvolvimento, e isto s possvel na
combinao de situaes subjetivas patrimoniais com situaes subjetivas
extrapatrimoniais.
Da a opo constitucional e infraconstitucional pela funcionalizao da

propriedade e do contrato, uma vez que, na atual sociedade, o Direito Privado
(em especial o Direito Civil) no pode mais restringir-se a possibilitar a
apropriao de bens.

O contrato
Afirma Paulo Nalin (2002, p. 215) que, quando primeiramente se aborda o tema
da funcionalizao, no se pode ignorar que a busca , em verdade, por uma
nova funo singular do contrato (e da propriedade).
O contrato, assim como a propriedade e a famlia, sempre tiveram suas

respectivas funes atribudas (funzione attributiva atrelada ao princpio
proprietrio), ora em conservao do poder econmico em favor de
alguma classe social (propriedade burguesia), ora em tutela da famlia
legalmente permitida (matrimnio) e no de qualquer outra.
Ateno
Assim, continua Paulo Nalin (2001, p. 217), funcionalizar, na

perspectiva da Constituio de 1988, significa oxigenar as bases
(estruturas) fundamentais do Direito com elementos externos
sua prpria cincia. [...]. romper com a autossuficincia do
Direito, hermtico em sua estrutura e tecnicismo, outrora mais
preocupado com os aspectos formais das regras, do princpio e
do instituto, que com sua eficcia social. Por isso, a funo
perseguida a social. Funcionalizar, sobretudo, em nosso
contexto, atribuir ao instituto jurdico uma utilidade ou impor-
lhe um papel social [...].
Opo progressista
Obviamente, a opo progressista pela funcionalizao no se impe
facilmente, em especial, nos pases ainda fortemente influenciados
pela tradio oitocentista (Moderna).
A funcionalizao do contrato e da propriedade consiste em abordar a liberdade

de ter seus reflexos sobre a sociedade, e no apenas no campo das relaes

interprivadas, opo que, portanto, se coaduna com a valorizao dos
interesses gerais face aos interesses meramente privados, em franca
observncia ao princpio constitucional da solidariedade.
Propriedade como direito fundamental

Afirma Joo Luis Nogueira que o direito de propriedade evolui em marcha que
tende humanizao, entendendo-se a propriedade como direito
fundamental para a realizao de diversas necessidades bsicas humanas, ,
portanto, importante instrumento para o desenvolvimento de atividades em
conformidade com o bem-estar coletivo.
Encerramento
No outra a perspectiva que aqui devemos adotar: atribuir interesses gerais a
institutos considerados prprios do Direito Privado conferir-lhes utilidade
social e, portanto, aproximar-lhes da realidade e das necessidades sociais.
Assim, o direito de ter no deve mais ser encarado apenas em sua
perspectiva indivduo-centrista, mas, em especial, como forma de realizao do
homem em sociedade.
Ento, sendo a funo social da propriedade standard para realizao da

cidadania material e da justia social, vamos ver como a funcionalizao vem se
apresentando na jurisprudncia:
Agravo regimental no agravo de instrumento. Administrativo. Imvel destinado

reforma agrria. Repasse a terceiros. Irregularidade. Pretenso de
reintegrao de posse pelo INCRA. Circunstncias fticas que nortearam a
deciso da origem em prol dos princpios da funo social da propriedade e da
boa-f. Reexame de fatos e provas. Impossibilidade. Precedentes. 1. A Corte de
origem concluiu, em razo de circunstncias fticas especficas, que embora
tenha sido irregular a alienao das terras pelo assentado original aos ora
agravados, esses deram efetivo cumprimento ao princpio constitucional da
funo social da propriedade, com a sua devida explorao, alm de terem

demonstrado boa-f, motivos pelos quais indeferiu a reintegrao de posse ao
INCRA, assegurando-lhe, contudo, o direito indenizao. 2. Ponderao de
interesses que, in casu, no prescinde do reexame dos fatos e das provas dos
autos, o qual inadmissvel em recurso extraordinrio. Incidncia da Smula n
279/STF. 3. Agravo regimental no provido. (STF - AI: 822429 SC, Relator: Min.
DIAS TOFFOLI, Data de Julgamento: 09/04/2014, Primeira Turma, Data de
Publicao: DJe-104 DIVULG 29-05-2014 PUBLIC 30-05-2014)
DIREITO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE EXTINO DE USUFRUTO.

PREQUESTIONAMENTO. AUSNCIA. SMULA 211/STJ. DISSDIO
JURISPRUDENCIAL NO DEMONSTRADO. REEXAME DE FATOS E PROVAS.
INADMISSIBILIDADE. NO USO OU NO FRUIO DO BEM GRAVADO COM
USUFRUTO. PRAZO EXTINTIVO. INEXISTNCIA. INTERPRETAO POR
ANALOGIA. IMPOSSIBILIDADE. EXIGNCIA DE CUMPRIMENTO DA FUNO
SOCIAL DA PROPRIEDADE. 1- A ausncia de deciso acerca de dispositivos
legais indicados como violados, no obstante a interposio de embargos de
declarao, impede o exame da insurgncia quanto matria. 2- O dissdio
jurisprudencial deve ser comprovado mediante o cotejo analtico entre acrdos
que versem sobre situaes fticas idnticas. 3- O reexame de fatos e provas
em recurso especial inadmissvel. 4- O usufruto encerra relao jurdica em
que o usufruturio - titular exclusivo dos poderes de uso e fruio - est
obrigado a exercer seu direito em consonncia com a finalidade social a que se
destina a propriedade. Inteligncia dos arts. 1.228, 1, do CC e 5, XXIII, da
Constituio. 5- No intuito de assegurar o cumprimento da funo social da
propriedade gravada, o Cdigo Civil, sem prever prazo determinado, autoriza a
extino do usufruto pelo no uso ou pela no fruio do bem sobre o qual ele
recai. 6- A aplicao de prazos de natureza prescricional no cabvel quando a
demanda no tem por objetivo compelir a parte adversa ao cumprimento de
uma prestao. 7- Tratando-se de usufruto, tampouco admissvel a
incidncia, por analogia, do prazo extintivo das servides, pois a circunstncia
que comum a ambos os institutos - extino pelo no uso - no decorre, em
cada hiptese, dos mesmos fundamentos. 8- A extino do usufruto pelo no

uso pode ser levada a efeito sempre que, diante das circunstncias da hiptese
concreta, se constatar o no atendimento da finalidade social do bem gravado.
9- No particular, as premissas fticas assentadas pelo acrdo recorrido
revelam, de forma cristalina, que a finalidade social do imvel gravado pelo
usufruto no estava sendo atendida pela usufruturia, que tinha o dever de
adotar uma postura ativa de exerccio de seu direito. 10- Recurso especial no
provido. (STJ - REsp: 1179259 MG 2010/0025595-2, Relator: Ministra NANCY
ANDRIGHI, Data de Julgamento: 14/05/2013, T3 - TERCEIRA TURMA, Data de
Publicao: DJe 24/05/2013)
ADMINISTRATIVO. IMVEL ARRENDADO NO MBITO DO PAR.

REINTEGRAO DE POSSE. INADIMPLNCIA. FUNO SOCIAL DA
PROPRIEDADE. 1. O Programa de Arrendamento Residencial, institudo pela Lei
n. 10.188/01, visa a atender a necessidade de moradia da populao de baixa
renda, sendo que a sustentabilidade do referido programa depende do
pagamento, pelos arrendatrios, dos encargos mensais, e, assim, dos reduzidos
nveis de inadimplncia. 2. A funo social da propriedade desviada quando
se mantm no Programa arrendatrio inadimplente, em detrimento de outros
cidados que almejam participar do Programa de Arrendamento Residencial. 3.
A inadimplncia do arrendatrio causa suficiente a rescindir o contrato, nos
termos da previso legal e contratual. (TRF-4 - AC: 50660318520124047100 RS
5066031-85.2012.404.7100, Relator: MARGA INGE BARTH TESSLER, Data de
Julgamento: 30/04/2014, TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: D.E.
05/05/2014)
AQUEDUTO. SERVIDO. FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE. Os demandantes

tm direito utilizao do aqueduto, como expresso da funo social da
propriedade, pagando justa remunerao aos demandados, a ser arbitrada em
liquidao de sentena. (Apelao Cvel N 70037226446, Vigsima Cmara
Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Carlos Cini Marchionatti, Julgado em
17/11/2010) (TJ-RS - AC: 70037226446 RS , Relator: Carlos Cini Marchionatti,

Data de Julgamento: 17/11/2010, Vigsima Cmara Cvel, Data de Publicao:
Dirio da Justia do dia 18/01/2011)
PROPRIEDADE INDUSTRIAL. MANDADO DE SEGURANA. PATENTE PIPELINE.

PRAZO DE VALIDADE. CONTAGEM. TERMO INICIAL. PRIMEIRO DEPSITO NO
EXTERIOR. OCORRNCIA DE DESISTNCIA DO PEDIDO. IRRELEVNCIA.
INTERPRETAO RESTRITIVA E SISTEMTICA DE NORMAS. TRATADOS
INTERNACIONAIS (TRIPS E CUP). PRINCPIO DA INDEPENDNCIA DAS
PATENTES. APLICAO DA LEI. OBSERVNCIA DA FINALIDADE SOCIAL. 1. O
regime de patente pipeline, ou de importao, ou equivalente uma criao
excepcional, de carter temporrio, que permite a revalidao, em territrio
nacional, observadas certas condies, de patente concedida ou depositada em
outro pas. 2. Para a concesso da patente pipeline, o princpio da novidade
mitigado, bem como no so examinados os requisitos usuais de
patenteabilidade. Destarte, um sistema de exceo, no previsto em tratados
internacionais, que deve ser interpretado restritivamente, seja por contrapor ao
sistema comum de patentes, seja por restringir a concorrncia e a livre
iniciativa. 3. Quando se tratar da vigncia da patente pipeline, o termo inicial de
contagem do prazo remanescente correspondente estrangeira, a incidir a
partir da data do pedido de revalidao no Brasil, o dia em que foi realizado o
depsito no sistema de concesso original, ou seja, o primeiro depsito no
exterior, ainda que abandonado, visto que a partir de tal fato j surgiu proteo
ao invento (v.g.: prioridade unionista). Interpretao sistemtica dos arts. 40 e
230, 4, da Lei 9.279/96, 33 do TRIPS e 4 bis da CUP. 4. Nem sempre a
data da entrada em domnio pblico da patente pipeline no Brasil vai ser a
mesma da correspondente no exterior. Incidncia do princpio da independncia
das patentes, que se aplica, de modo absoluto, tanto do ponto de vista das
causas de nulidade e de caducidade patentrias como do ponto de vista da
durao normal. 5. Consoante o art. 5, XXIX, da CF, os direitos de propriedade
industrial devem ter como norte, alm do desenvolvimento tecnolgico e
econmico do pas, o interesse social. Outrossim, na aplicao da lei, o juiz
dever atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem

comum (art. 5 da LICC). 6. Recurso especial a que se nega provimento. (STJ -
REsp: 1145637 RJ 2009/0130146-2, Relator: Ministro VASCO DELLA GIUSTINA
(DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), Data de Julgamento: 15/12/2009,
T3 - TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe 08/02/2010)
Atividade Proposta
O Brasil apresentado como exemplo de como o "uso clere e eficaz" da

licena compulsria, ou quebra de patente, pode ser til para negociar preos
mais baixos de medicamentos com a indstria farmacutica em um amplo
estudo de trs organizaes internacionais, a Organizao Mundial do Comrcio
(OMC), a Organizao Mundial da Sade (OMS) e a Organizao Mundial de
Propriedade Intelectual (OMPI). O documento mostra a interao entre sade,
propriedade intelectual e comrcio e o acesso a remdios.
O seu objetivo "desmistificar" a complexidade de leis e polticas e torn-las

mais acessveis para os pases poderem de fato usar as flexibilidades
autorizadas nos acordos internacionais para tornar os medicamentos aceitveis
globalmente a quem necessita. Um exemplo a quebra de patentes, ou licena
compulsria, no jargo oficial. Conforme o estudo, experincias prticas
mostram que o poder de barganha criado somente pela possibilidade legal de
licena compulsria pode beneficiar pases em desenvolvimento mesmo onde a
patente no est garantida.
Ele exemplifica com o caso do Brasil, que quebrou a patente do produto

Efavirenz, para tratamento da aids. Dois meses depois, recebeu o primeiro
carregamento de genrico procedente da ndia. A dose do produto original
custava US$ 15,90, e a do genrico importado, US$ 0,43. Segundo o estudo, o
Brasil poupou cerca de US$ 1,2 bilho com a compra desse genrico. Mas ele
nota que somente a ameaa de quebrar patente j fez o governo brasileiro
induzir a baixa de preos de remdios. Para fazer licena compulsria, um pas
precisa seguir uma srie de regras.

As entidades notam que o uso da licena compulsria na sade no limitado a
pases em desenvolvimento. Nos desenvolvidos, incluindo os Estados Unidos, a
quebra de patente garantida, por exemplo, para combater prticas
anticompetitivas que tiveram impacto no aceso e inovao no campo da
tecnologia mdica.
O Brasil um dos maiores importadores de insumos para laboratrios e

hospitais. O dficit na balana comercial de vrios bilhes de dlares.
Enquanto isso, China e ndia tornam-se cada vez mais exportadores. O
levantamento da OMC, OMS e OMPI surge num cenrio em que os governos
adotam diferentes meios para baixar os custos da sade, incluindo controle ou
preo de referncia dos remdios, limitao dos reembolsos etc. Os genricos
so considerado um fator chave na derrubada dos preos. Ainda assim, o
estudo nota que esses remdios mais baratos continuam a ser inacessveis para
ampla parte da populao de pases pobres.
Uma pesquisa mostra que na mdia a disponibilidade de medicamentos

essenciais no setor pblico em 46 pases de baixa e mdia renda de apenas
42%. No setor privado, 72%. A indstria farmacutica se apoia fortemente nos
direitos exclusivos de patente para recuperar os investimentos milionrios feitos
em pesquisa e desenvolvimento de remdios. Mas tambm esto surgindo
novos modelos para acesso a remdios essenciais, como a parceria pblico-
privada, que resulta em acordos "criativos" de licena de patentes.
Mais ateno vem sendo dada tambm a incentivos para a produo de vacinas
ou equipamentos mdicos. Brasil, China e ndia esto entre os que podero
produzir novas vacinas no futuro.
Sem surpresa, o estudo defende que os governos reduzam significativamente

as tarifas de importao sobre os remdios. Ao mesmo tempo mostra que o
impacto de provises sobre setor farmacutico em alguns acordos de livre
comrcio resultam em alta de preos para os consumidores.

"Acesso a medicamentos exige a mistura correta de polticas de sade, direitos
de propriedade intelectual e polticas comerciais", diz Pascal Lamy, da OMC.
Fonte: Valor Econmico
Fonte: <http://idisa.jusbrasil.com.br/noticias/100331126/pais-e-elogiado-por-
quebrar-patente-de-remedio>. Acessado em: 11 set. 2014
Analise a notcia e reflita: a quebra de patentes de medicamentos pode ser

justificada pela funo social da propriedade?
Chave de resposta: Tratando-se de atividade que prope reflexo do prprio

aluno a partir dos conceitos estudados, no h uma nica resposta ou uma
resposta correta. Parece, no entanto, que a quebra de patentes de
medicamentos, dentro dos parmetros realizados pelo Brasil, preenche, sem
dvida, a funo social da propriedade, visando promoo de interesses
sociais e a garantia da dignidade da pessoa humana, princpios que prevalecem
sobre a propriedade privada nos termos estudados na aula.
Para saber mais sobre a funo social, leia os artigos disponveis em

nossa biblioteca virtual.
Referncias
CORTIANO JUNIOR, Eroulths. Para alm das coisas: breve ensaio sobre o
direito, a pessoa e o patrimnio mnimo. In: RAMOS, C.L.N. et al (orgs.).
Dilogos sobre direito civil: construindo uma racionalidade contempornea. Rio
de Janeiro: Renovar, 2002.

2012.
______. A funo social da posse e a propriedade contempornea: uma
perspectiva da usucapio imobiliria rural. Porto Alegre: Fabris, 1988.
______. Para alm das coisas: breve ensaio sobre o direito, a pessoa e o
patrimnio mnimo. In: RAMOS, C.L.N. et al (orgs.). Dilogos sobre direito
civil: construindo uma racionalidade contempornea. Rio de Janeiro: Renovar,
2002.
2a ed. So Paulo: Atlas, 2008.
GOMES, Orlando. Razes histricas e sociolgicas do cdigo civil
brasileiro. 2a ed. So Paulo: Martins Fontes, 2006.
NALIN, Paulo. Do contrato: conceito ps-moderno. Curitiba: Juru, 2002.
OPPO, G. Diritto privato e interessi pubblici. In: Rivista di Diritto Civile.
Padova: CEDAM, ano XL, n 1, 1994. p. 25-41.
PONTES, Daniele; MILANO, Giovanna Bonilha; IWASAKI, Micheli Mayumi.
Reflexes sobre a codificao da propriedade fundiria moderna brasileira:
dilogos entre direito e economia poltica. In: TEPEDINO, Gustavo; FACHIN,
Luiz Edson (Orgs.). Pensamento crtico do direito brasileiro. Curitiba:
Juru, 2011. p. 283-304.
Exerccios de fixao
Questo 1
Sobre a propriedade no ordenamento jurdico brasileiro, correto afirmar

que:
a) O direito de propriedade no sofre influncias do momento histrico e

social.
b) O Estado Liberal promoveu a defesa da propriedade coletiva em

detrimento da propriedade individual.

c) O Estado Liberal conferia mais proteo posse e deteno do que
para a defesa da propriedade.
d) Classicamente, a posse decorre do poder de sujeio que uma pessoa

exerce sobre uma coisa.
Questo 2
Sobre a posse no ordenamento jurdico brasileiro, correto afirmar que:
I. O Cdigo Civil de 2002 define a posse como mera deteno de um bem.
II. O Cdigo Civil de 2002 adotou a teoria de Savigny quanto posse, dando
grande relevncia ao animus.
III. Em decorrncia da considerao do corpus para o conceito de posse, que

surgiu o uso da expresso exerccio do poder para designar a manifestao
exteriorizada do poder de fato sobre o bem.
IV. O titular da posse no tem qualquer interesse em conserv-la e proteg-la,

no lhe sendo conferido o direito de defend-la.
Questo 3
I. Dependendo da anlise da situao ftica, embora a alienao de terras

destinadas reforma agrria tenha sido irregular, se o comprador de boa-f
deu cumprimento funo social da propriedade realizando sua adequada
explorao, a transmisso da propriedade deve ser considerada regular,
indeferindo-se a reintegrao de terra ao INCRA.

II. Ainda que o usufruturio no atenda funo social do bem gravado com o
usufruto, no poder ser este extinto caso no tenha prazo determinado.
III. O arrendatrio inadimplente pode ser mantido no Programa de

Arrendamento Residencial, pois o fato de morar no imvel faz com que cumpra
sua funo social.
IV. Aquedutos no se sujeitam funcionalizao da propriedade.
Questo 4
Analise as assertivas adiante sobre funo social da propriedade:
I. A funo social da propriedade repele qualquer funo econmica do direito

de propriedade.
II. A Constituio Federal de 1988 foi a primeira constituio brasileira a

abordar expressamente o tema funo social da propriedade.
III. Na Constituio Federal de 1988, a funo social da propriedade tem

carter meramente programtico.
IV. A partir da funcionalizao da propriedade, obriga-se a analisar o direito de

propriedade, no apenas sob a perspectiva do seu titular, mas, tambm, sob o
ponto de vista dos interesses sociais.
d) Apenas o item IV est correto

Questo 5
Certo ou Errado? Sob o argumento da funo social da propriedade, no

possvel realizar a quebra de patentes (propriedade intelectual), uma vez que a
funo social s se aplica propriedade imvel.
a) Certo
b) Errado
Inerente: Significa o que est ligado de forma inseparvel ao ser. aquilo

que est intimamente unido e que diz respeito ao prprio ser.
Aula 7
Exerccios de fixao
Questo 1 - D
Justificativa: O direito de propriedade sobre influncia direta do momento
histrico e social. O Estado Liberal promoveu a defesa da propriedade
individual, pouco importando os interesses sociais sobre o exerccio deste
direito. Ao Estado Liberal, pouco importava a posse e a deteno, a elas se
conferindo pouca tutela se comparada tutela destinada ao direito de
propriedade.
Questo 2 - B
Justificativa: A posse uma situao ftica de exerccio de alguns poderes
inerentes propriedade, portanto, no se confunde com a mera deteno. O
Cdigo Civil de 2002 adotou a teoria de Ihering quanto posse, dando
relevncia ao corpus. O titular da posse tem interesse em conserv-la e
proteg-la, sendo-lhe conferidos direitos de defend-la.

Questo 3 - B
Justificativa: Caso o usufruturio no atenda funo social do bem gravado
com o usufruto, poder ser este judicialmente extinto ainda que no tenha
prazo determinado. O arrendatrio inadimplente no pode ser mantido no
Programa de Arrendamento Residencial em detrimento de outros cidados que
desejam ingressar no programa. A utilizao de aquedutos tambm se sujeitam
funo social da propriedade.
Questo 4 - A
Justificativa: I. A funo social da propriedade no repele a sua funo
econmica, harmoniza-a com os interesses gerais. II. A Constituio Federal de
1988 no foi a primeira constituio brasileira a abordar expressamente o tema
funo social da propriedade. O tema j havia aparecido nas Constituies
Brasileiras de 1934, 1937, 1946, 1967 e na Emenda n 1 de 1969. III. Na
Constituio Federal de 1988, a funo social da propriedade tem carter
normativo.
Questo 5 - B
Justificativa: A funo social da propriedade se aplica tanto propriedade
material quanto propriedade imaterial, podendo ser invocada para a quebra
de patentes, como ocorre com a quebra da patente de medicamentos.

Introduo
Nesta aula, analisaremos como a Sociedade de Risco e a Sociedade de
Informao tm evidenciado a necessidade de reforma de velhos institutos de
Direito Privado a fim de permitir que o Direito d respostas mais eficientes aos
novos problemas apresentados por esses tipos sociais.
Enfatizaremos a nova dimenso do direito privacidade, analisando como ele

se apresenta em face das novas formas de comunicao e de relacionamento
social.
Objetivo:
1. Compreender os conceitos de sociedade de risco e sociedade de informao,
e estudar seus reflexos sobre o Direito Privado brasileiro, em especial sobre
o direito privacidade.

Contedo
Revoluo tecnolgica
A (r)evoluo tecnolgica, com amparo nas tecnologias de informao (TI)
e comunicao, teve desenvolvimento substancial a partir do sculo XX e,
desde ento, as possibilidades e ferramentas oferecidas so simultaneamente
maiores e menores, mas, sem dvida, espantosas, e exigem um constante
aperfeioamento das relaes humanas e jurdicas.
Todos os itens citados acima consistem nos elementos da informao.
Nas palavras de Jos Manuel Moran (1995, p. 25), h um novo reencantamento

pelas tecnologias, porque participamos de uma interao muito mais intensa
entre o real e o virtual.
O que impe, naturalmente, a reorganizao de referenciais tericos de

diversas estruturas sociais, polticas e, especialmente, jurdicas.
A tecnologia a sociedade
certo que a tecnologia no determina a sociedade. [...]. A
tecnologia a sociedade (Manuel Castells, 2005, p. 43). No entanto, o
aumento e difuso das tecnologias de comunicao produzem aumento de
saber ou, pelo menos, tendem a facilitar o acesso a este.
A questo, ento, est em determinar qual saber est se propagando e como

ele influencia o desenvolvimento do que podemos chamar de um novo Direito
Privado, em especial no que diz respeito ao direito privacidade e ao direito ao
esquecimento.
Nesta aula, procuraremos traar alguns conceitos dos diversos tipos sociais em
que estamos inseridos para, a partir destes conceitos, tentar compreender

como esto exigindo a reviso de algumas categorias clssicas do Direito
Privado brasileiro.
Sociedade de informao
O que significa sociedade de informao? Veja:
Como tudo comeou...

A expresso tornou-se conhecida em 1993, quando, pela primeira vez, foi
oficialmente utilizada pelo ento presidente da Comisso Europeia, Jacques
Delors, por ocasio do Conselho Europeu de Copenhague. poca, foi
empregada para identificar e incentivar o crescente uso da tecnologia da
informao e implantao de infraestruturas de informao.
Hoje...
Hoje, amplamente e rapidamente difundida, permite reconhecer sua fora
econmica, caracterizando-se por ser uma forma de organizao social
capitalista que possui a informao como matria-prima.
Significado...
A expresso refere-se [...] a um modo de desenvolvimento social e
econmico em que a aquisio, armazenamento, processamento,
valorizao, transmisso, distribuio e disseminao de informao
conducente criao de conhecimento e satisfao de necessidades dos
cidados e das empresas, desempenham um papel central na atividade
econmica, na criao de riqueza, na definio da qualidade de vida dos
cidados e das prticas culturais (GUERRA, 1999, p.107).
Sociedade de risco
Sociedade de risco (Ulrich Beck) representa a ruptura da sociedade industrial
clssica com o desenvolvimento de uma sociedade (industrial) do risco, sendo a
noo de risco (nuclear, qumico, ecolgico e gentico) o elemento central da
teoria.

Riscos
Isso significa afirmar que os riscos geram situaes de perigo social que afetam
toda a sociedade das mais diversas formas, mas tendendo a prejudicar os mais
vulnerveis.
Segundo a teoria, o conhecimento das situaes de risco que altera as

relaes sociais e o comportamento individual, por isso, no tendo controle
sobre os riscos, tem por marca a incerteza e o declnio da confiana nas
instituies.
Sociedade em rede
Sociedade em rede (Manuel Castells) caracteriza-se por uma sociabilidade
assente numa dimenso virtual, possvel e impulsionada pelas novas
tecnologias, que transcende o tempo e o espao, aproveitando-se do espao
virtual e da conectividade para alterar as relaes sociais e a forma como as
pessoas recebem e transmitem informaes.
Confere aos indivduos liberdades variveis em sua dimenso e extenso, que

interferem diretamente nos relacionamentos sociais, alterando-os, construindo-
os ou extinguindo-os. Trata-se de uma forma de comunicao e interao social
potencializada pela realidade virtual e tecnologias de informao.
Fique atento!
Apesar de pontuarmos esses conceitos, vale a advertncia: nesta aula, no
se pretende explorar as implicaes do conceito de sociedade de
informao.
Tampouco se pretende ingressar na polmica sobre a ambiguidade da

expresso ou a pluralidade de seus sentidos ou, ainda, se se trata de uma
sociedade de conhecimento (DRUCKER, 1993) ou de riscos (BECK, 1992;
GIDDENS, 1998) ou de uma sociedade em rede.

O que se pretende deixar clara a importncia da informao na sociedade
contempornea (desde a dcada de 1950, lhe conferido o status de terceiro
elemento fundamental das coisas que compem o mundo, acompanhada dos
elementos energia e matria) e as consequncias jurdicas que a sua
supervalorizao acarretam.
Nesse sentido, concluiu o matemtico Norbert Wiener que a sociedade

somente pode ser compreendida atravs de um estudo das mensagens e
facilidades de comunicao que pertencem a ela . (RIFIKIN, 1999, p. 193).
Dados importantes
Estudos realizados nos Estados Unidos demonstram que o norte-americano
mdio utiliza 70% do seu tempo ativo comunicando-se verbalmente (BERLO,
2003, p. 1).
Esse dado permite afirmar que a comunicao, qualquer que seja a sua
modalidade (escrita, verbal, gestual), essencial natureza humana e
sociabilidade, uma vez que o homem constantemente busca levar outras
pessoas a adotarem o ponto de vista de quem fala (BERLO, 2003, p. 9).
Introduo ao Direito Privado

De fato, reconhecer essa importncia da comunicao fcil no contexto social.
Mas ser que o Direito Privado est pronto para compreender seus
impactos sobre seus institutos clssicos, como, por exemplo, a
privacidade?
At pouco tempo, costumava-se dividir a comunicao em trs objetivos

distintos:
Informar (ensino)
Persuadir (propaganda)

Divertir (diverso)
No entanto, estudos recentes demonstram que todo uso da linguagem tem

alguma dimenso persuasiva, ou seja, ningum pode comunicar-se sem
alguma tentativa de persuadir, de uma forma ou de outra (BERLO, 2003, p. 9).
De fato, na sociedade informacional, impossvel dissociar da comunicao
esses trs objetivos. Consider-los como objetivos que no caminham juntos ou
que so completamente independentes dificulta a compreenso das novas
relaes.
Ento, ao se analisar a comunicao, preciso tomar em conta o

comportamento do emissor e do receptor, e no apenas a mensagem
pretendida. E, por isso, David K. Berlo (2003, p. 10) afirma que o objetivo da
comunicao deve ser especificado de maneira tal, que: 1) no seja
logicamente contraditrio ou incoerente consigo mesmo; 2) concentre no
comportamento, isto , seja expresso em termos de comportamento humano;
3) seja especfico o bastante para que possamos relacion-lo com o real
comportamento da comunicao; 4) seja coerente com os meios pelos quais as
pessoas se comunicam.
Direito de estar s
Ento, quando a comunicao passa a ser mais sensorial, mais
multidimensional, deve-se perguntar:
Como, por exemplo, seria possvel proteger a privacidade (conceito

privado clssico direito de estar s) numa sociedade dominada pelas
tecnologias da informao e por uma falsa sensao de liberdade de
expresso e de anonimato?
No h dvidas que a proteo da privacidade ganha novos contornos na

denominada sociedade de informao.

Privacidade
Acompanhe, agora, informaes importantes sobre privacidade.
1
Classicamente (na Modernidade), a privacidade concebida pelo Estado Liberal
(em especial, a partir do sculo XIX), em virtude do individualismo que este
impunha, surge como algo oposto s esferas pblica e social, portanto,
intimamente ligada ideia de ser deixado s (WARREN e BRANDEIS, 1890)
ou como uma zero-relationship. Tratava-se de um direito de no ser
incomodado, de se manter a intimidade distante da curiosidade alheia,
referindo-se, ento, inviolabilidade da personalidade do indivduo.
2
Afirma Danilo Doneda (2006, p. 10) que a insero da privacidade em
ordenamentos de cunho patrimonialista fizeram com que fosse uma
prerrogativa reservada a extratos sociais bem determinados, elitismo que durou
aproximadamente at a dcada de 1960, contrapondo-se (como estudamos nas
aulas anteriores) o pblico e o privado.
3
Foi apenas com o advento do Estado Social e mudana de relacionamento entre
pessoas, e entre estas e o Estado, que se manifestaram as primeiras alteraes
do direito privacidade.
Mas foi nas primeiras dcadas do sculo XXI que a sociedade passou a realizar
novas formas de comunicao e, junto com elas, surgiram novas maneiras de
compreender institutos clssicos do Direito, o que, para alguns, pode gerar
desconforto, angstia e perplexidade.
4
Com a hipervalorizao da informao, surge uma primeira preocupao: a
proteo da liberdade de informao, que pensada inicialmente apenas em seu

aspecto negativo, chega ao sculo XXI pensada tambm em seu aspecto
positivo, qual seja, o direito a ser objetivamente informado.
Liberdade de informao
Certo que a liberdade de informao, assim como outras liberdades, no
absoluta, devendo ser sopesada em face de outros valores, em especial aqueles
ditos sociais. Portanto, a liberdade de informao hoje necessariamente se
estende para alm do seu aspecto negativo (proibio da intromisso alheia,
salvaguarda do espao no regulado pelo Estado) ao seu aspecto positivo
(autodomnio/autonomia):
Informao um direito seu!
O direito de receber informao correta, clara, precisa, completa, objetiva e

verdadeira e de ter controle sobre as informaes referentes a sua pessoa,
aspectos intimamente ligados aos direitos de personalidade e ao livre
desenvolvimento desta (personalidade aqui entendida como expresso prpria
do ser humano).
Liberdade de informao
Stefano Rodot (2008, p. 92) afirma que na sociedade da informao, tendem
a prevalecer definies funcionais de privacidade que, de diversas formas,
fazem referncia possibilidade de um sujeito conhecer, controlar, enderear,
interromper o fluxo das informaes a ele relacionadas.
Assim, a privacidade pode ser definida mais precisamente, em uma primeira

aproximao, como o direito de manter o controle sobre as prprias
informaes. [...], em um quadro caracterizado justamente pela liberdade das
escolhas existenciais e, em um segundo momento, pode alcanar o que se
convencionou chamar de direito ao esquecimento.
A informao ensina Cludia Lima Marques (2005, p. 192), citando Kloepfer:

um poder, e o que se almeja hoje na sociedade a equidade informacional
(informationsgerechtigkeit)! Valoriza-se a informao, a declarao e a
aparncia.
Portanto, informao e comunicao exigem boa-f, lealdade e transparncia, e

as diferenas de fora e de acesso informao entre parceiros, sujeitos de
direito, Estado e cidados, alm da utilizao de novas linguagens, podem criar
realidades, destruir certezas nas instituies, criar grandes conflitos, propagar
formas exacerbadas de discriminao e transformar a coletividade em
prisioneira de uma realidade neutralizada pela manipulao institucionalizada.
Modelo panptico
Pode-se afirmar que, atualmente, desenvolve-se um verdadeiro modelo
panptico, no qual as pessoas em geral so permanentemente objetos de
informao, mas raramente sujeitos de comunicao. As pessoas so
constantemente vigiadas, uma vez que a vida humana se torna o centro do
interesse do poder poltico e econmico.
Informao
A informao um verdadeiro, sutil, ardiloso e poderoso mecanismo de
controle do qual autoridades pblicas e empresas particulares, forjando uma
impresso de autonomia por meio da valorizao e generalizao do
consentimento, se utilizam para: induzir confiana; controlar hbitos de
consumo; direcionar pesquisas biotecnolgicas e farmacolgicas; e, at mesmo,
fixar diferentes polticas de sade pblica e de controle social.
O indivduo se dissolve em fluxos permanentes de dados! Da a

importncia em se redimensionar a privacidade.
Era da informao dados pessoais

Na era da informao, os dados pessoais hipervalorizados ganharam
importncia fundamental para um incontvel nmero de relaes sociais e
jurdicas.
A informao permite o ajustamento da pessoa ao meio social, cultural, poltico

e econmico e, como tal, deve ser considerada um atributo da personalidade.
Surgiram, ento, inmeros focos de tenso cuja origem est justamente na
exigncia cada vez maior de coleta, armazenamento e tratamento de dados
pessoais que, por isso, exigiram o redimensionamento do clssico direito
fundamental privacidade para atender s novssimas situaes criadas pela
tecnologia da informao.
O direito privacidade continua tendo por ncleo duro informaes que

refletem a necessidade de sigilo. No entanto, como direito de contedo
complexo, foi chamado a se adaptar s variaes sociais e, por isso, deixou de
ter um carter eminentemente negativo (proteo contra intromisso alheia ou
direito a estar s) para abarcar agora numa dimenso positiva (possibilidade de
exigir que o Estado resguarde a incolumidade da intimidade e da vida privada,
e o direito de controle da prpria informao). A ampliao de seu significado,
no entanto, no acarretou desvantagens para sua capacidade efetiva, ao
contrrio, por compreender agora o respeito autonomia do sujeito, implicou a
necessidade de controle sobre suas prprias informaes, ganhando um
significado mais funcional do que o anteriormente pensado.
Atualizao do Facebook na Vida Real Vdeo

Nesse cenrio dinmico, desenhado e impulsionado pelas redes sociais, assista
ao vdeo Atualizao do Facebook na Vida Real e veja que, por exemplo,
desenvolveu-se o direito autodeterminao informativa que visa conferir
possibilidade de controle a dados pessoais que no possuem uma vocao
instintiva para o sigilo.

Direito privacidade, autodeterminao informativa e direito
proteo de dados
Pilar Nicols Jimnez (2006, p. 163-170) adverte que, primeiramente,
necessrio compreender o que se entende por direito privacidade,
autodeterminao informativa, direito proteo de dados e liberdade
informtica.
Direito privacidade
O direito privacidade compreende uma capacidade de controle por parte

de seu titular, sendo a intimidade [...] aquelas manifestaes da personalidade
individual ou familiar, cujo conhecimento ou desenvolvimento so reservados
ao respectivo titular ou sobre as quais exerce alguma forma de controle quando
se vm implicados terceiros (...) o qual amplia seu mbito a outras esferas da
vida privada.
Autodeterminao informativa
A autodeterminao informativa incorpora uma nova garantia para o

exerccio de direitos em face das novas tecnologias, definindo-se como [...] a
capacidade de decidir sobre os dados pessoais informatizados, distinto, embora
s vezes confluente, com o direito intimidade [...].
Direito proteo de dados
O direito proteo de dados seria um direito fundamental sui generis cujo

contedo corresponde a um [...] poder de disposio e de controle sobre os
dados pessoais que faculta pessoa decidir quais desses dados fornecer a um
terceiro, e tambm permite ao indivduo saber quem possui esses dados e para
que, podendo opor-se a essa posse ou uso [...] e, nesse sentido, no seria
mais do que uma faculdade conferida ao direito privacidade.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO CIVIL. SUCESSO. INVENTRIO.
EMBORA SEJA POSSVEL A VISTORIA DO IMVEL PELO INVENTARIANTE,
CONSIDERANDO QUE O IMVEL EST OCUPADO (AT PROVA EM
CONTRRIO), NO SE MOSTRA RAZOVEL PERMITIR O LIVRE ACESSO
RESIDNCIA QUELE, POIS REPRESENTARIA AT MESMO VIOLAO AO
DIREITO DE INTIMIDADE E PRIVACIDADE DOS RECORRIDOS. RECURSO
PROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70056340227, Stima Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Liselena Schifino Robles Ribeiro, Julgado em
04/09/2013) (TJ-RS - AI: 70056340227 RS, Relator: Liselena Schifino Robles
Ribeiro, Data de Julgamento: 04/09/2013, Stima Cmara Cvel, Data de
Publicao: Dirio da Justia do dia 09/09/2013)
APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. AO DE INDENIZAO POR

DANOS MORAIS. INTERNET. PROVEDOR DE INTERNET. SITE DE BUSCA.
INFORMAES SOBRE O AUTOR. ALEGAO DE VIOLAO DO DIREITO
INTIMIDADE E PRIVACIDADE. INEXISTNCIA DE ATO ILCITO.
IMPROCEDNCIA DO PLEITO. A demandada que no tem ingerncia sobre o
teor das pginas criadas/mantidas por terceiros, os denominados
"hospedeiros". Assim, no possuindo a demandada ingerncia sobre o contedo
disponibilizado pelos hospedeiros, no se deve falar em indenizao por danos
morais, em face da inexistncia de ato... (TJ-RS - AC: 70048683353 RS,
Relator: Marilene Bonzanini Bernardi, Data de Julgamento: 18/07/2012, Nona
Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia 20/07/2012)
RESPONSABILIDADE CIVIL - APELAO CVEL - AO DE REPARAO POR

DANOS MORAIS - DIVULGAO DE SENTENA DE PROCEDNCIA PROFERIDA
EM AO DE RECONHECIMENTO DE PATERNIDADE COM INDENIZAO POR
ABANDONO AFETIVO - PUBLICAO NA IMPRENSA E NO SITE DO TRIBUNAL
DE JUSTIA - ALEGAO DE VIOLAO DE DIREITOS DA PERSONALIDADE -
PLEITO DE INDENIZAO POR DANO MORAL - SENTENA DE
IMPROCEDNCIA MANUTENO - INEXISTNCIA DE VIOLAO DE DIREITO
DE INTIMIDADE E PRIVACIDADE - REPORTAGEM JORNALSTICA DE CUNHO

MERAMENTE INFORMATIVO SEM QUALQUER CARTER DEPRECIATIVO OU
DIFAMATRIO - AUSNCIA DE QUALQUER OFENSA HONRA OU DIGNIDADE
DOS APELANTES REPORTAGEM REALIZADA DENTRO DA RESIDNCIA DOS
APELANTES E COM PERMISSO PARA FOTOGRAFIA EXERCCIO REGULAR DO
DIREITO DE INFORMAR A CONSTITUIO FEDERAL ASSEGURA OS DIREITOS
FUNDAMENTAIS A PRIVACIDADE E A INTIMIDADE, CONFORME ART. 5, IX, E
A LIBERDADE DE EXPRESSO E DE IMPRENSA, DE ACORDO COM OS ARTIGOS
5, X E 220 MANUTENO DA SENTENA. 1. No recepo da Lei de Imprensa
pela CRFB/1988, conforme decidido no julgamento da ADPF n. 130/DF, no se
aplica a Lei n. 5250, de 9 de fevereiro de 1967 ao caso sob julgamento, que
ser regido pelas normas do direito comum. 2. A Constituio Federal assegura
a liberdade de pensamento e de expresso, bem como a liberdade de
imprensa. Igualmente, protege o direito honra e imagem do indivduo,
assim como a intimidade e a privacidade (art. 5 e 220, CF), no permitindo a
ordem constitucional o abuso do direito ou o excesso reprovvel. 3. Se a notcia
divulgada causa ofensa reputao, honra, imagem ou dignidade de
outrem, importando em responsabilidade civil do jornalista ou da empresa de
jornalismo que a veicula, surge o consequente dever de indenizar. 4. In casu,
conclui-se tratar de reportagem jornalstica de cunho meramente informativo,
sem qualquer carter depreciativo ou difamatrio, ausente qualquer ofensa
honra ou dignidade dos apelantes, bem como inexistente violao sua
intimidade ou privacidade. 5. Exerccio regular do direito de informar. No h
elementos que demonstrem abuso do direito de informar capaz de dar ensejo
obrigao compensatria por dano moral ou dever de publicao de desagravo.
6. Sentena de improcedncia que se mantm. NEGA-SE PROVIMENTO AO
RECURSO. (TJ-RJ - APL: 00795127420078190004 RJ 0079512-
74.2007.8.19.0004, Relator: DES. MARCELO LIMA BUHATEM, Data de
Julgamento: 11/03/2014, VIGSIMA SEGUNDA CAMARA CIVEL, Data de
Publicao: 11/04/2014 17:33)
MANUTENO INDEVIDA DE INSCRIO DE DADOS NOMINATIVOS EM BANCO

CADASTRAL DE INADIMPLENTES. DVIDA RECONHECIDA COMO QUITADA.

MINORAO DO QUANTUM INDENIZATRIO. RECURSO PARCIALMENTE
PROVIDO. (Recurso Cvel N 71002993541, Segunda Turma Recursal Cvel,
Turmas Recursais, Relator: Maria Claudia Cachapuz, Julgado em 14/03/2012)
(TJ-RS, Relator: Maria Claudia Cachapuz, Data de Julgamento: 14/03/2012,
Segunda Turma Recursal Cvel)
O que nos leva tambm ao direito ao esquecimento. Intimamente ligado ao

direito privacidade, esse direito confere ao seu titular o direito de ser
esquecido pela opinio pblica, pela imprensa, por terceiros e at pela Internet.
O que significa que atos realizados em um passado distante (lcitos ou ilcitos)
no podem ser constantemente relembrados por terceiros, evitando-se o que se
denomina de eternizao da informao. Trata-se de direito fundamental j
reconhecido de forma autnoma pelo STJ (REsp n. 1.335.153-RJ e REsp n.
1.334.097-RJ) e aplicvel como direito de personalidade na forma do Enunciado
531, da IV Jornada de Direito Civil do CJF: a tutela da dignidade da pessoa
humana na sociedade da informao inclui o direito ao esquecimento. Assim
aparece nos tribunais brasileiros:
RESPONSABILIDADE CIVIL. DANOS MORAIS. SERVIDOR PBLICO. DIREITO

AO ESQUECIMENTO. ARTIGO 5, INCISO X, DA CONSTITUIO FEDERAL. 1. A
divulgao das informaes relativas anterior demisso e readmisso do
autor, para que se configurasse ilcita, era necessrio que ele tivesse obtido,
por qualquer meio, a decretao do sigilo dessas informaes, o que no
ocorreu. A divulgao das informaes referidas, que expressaram a verdade
dos fatos que se extrai do processo judicial pertinente, no pode ser tida como
ilcita, j que no se subsume o caso a qualquer das hipteses legais de sigilo
ordinrio. 2. Embora se possa cogitar em tese sobre um direito ao
esquecimento, impeditivo de que longnquas mculas do passado possam ser
resolvidas e trazidas a pblico, tal segredo da vida pregressa relaciona-se aos
aspectos da vida ntima das pessoas, no podendo ser estendido ao servidor
pblico, ou pessoas exercentes ou candidatos vida pblica, pois mais do que
meros particulares, devem explicaes ao pblico sobre a sua vida funcional

pretrita ou presente. Note-se que a matriz constitucional de onde se pode
extrair o direito ao esquecimento radica no artigo 5, inciso X, e inicia dizendo
que so inviolveis a intimidade, a vida privada, etc., claramente afastando
situao de vida funcional. (TRF-4 - AC: 58151 PR 2003.70.00.058151-6,
Relator: MARGA INGE BARTH TESSLER, Data de Julgamento: 06/05/2009,
QUARTA TURMA)
RECURSO ESPECIAL. DIREITO CIVIL-CONSTITUCIONAL. LIBERDADE DE

IMPRENSA VS. DIREITOS DA PERSONALIDADE. LITGIO DE SOLUO
TRANSVERSAL. COMPETNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA.
DOCUMENTRIO EXIBIDO EM REDE NACIONAL. LINHA DIRETA-JUSTIA.
HOMICDIO DE REPERCUSSO NACIONAL OCORRIDO NO ANO DE 1958. CASO
"AIDA CURI". VEICULAO, MEIO SCULO DEPOIS DO FATO, DO NOME E
IMAGEM DA VTIMA. NO CONSENTIMENTO DOS FAMILIARES. DIREITO AO
ESQUECIMENTO. ACOLHIMENTO. NO APLICAO NO CASO CONCRETO.
RECONHECIMENTO DA HISTORICIDADE DO FATO PELAS INSTNCIAS
ORDINRIAS. IMPOSSIBILIDADE DE DESVINCULAO DO NOME DA VTIMA.
ADEMAIS, INEXISTNCIA, NO CASO CONCRETO, DE DANO MORAL
INDENIZVEL. VIOLAO AO DIREITO DE IMAGEM. SMULA N. 403/STJ. NO
INCIDNCIA. 1. Avulta a responsabilidade do Superior Tribunal de Justia em
demandas cuja soluo transversal, interdisciplinar, e que abrange,
necessariamente, uma controvrsia constitucional oblqua, antecedente, ou
inerente apenas fundamentao do acolhimento ou rejeio de ponto situado
no mbito do contencioso infraconstitucional, questes essas que, em princpio,
no so apreciadas pelo Supremo Tribunal Federal. 2. Nos presentes autos, o
cerne da controvrsia passa pela ausncia de contemporaneidade da notcia de
fatos passados, a qual, segundo o entendimento dos autores, reabriu antigas
feridas j superadas quanto morte de sua irm, Aida Curi, no distante ano de
1958. Buscam a proclamao do seu direito ao esquecimento, de no ter
revivida, contra a vontade deles, a dor antes experimentada por ocasio da
morte de Aida Curi, assim tambm pela publicidade conferida ao caso dcadas
passadas. 3. Assim como os condenados que cumpriram pena e os absolvidos

que se envolveram em processo-crime (REsp. n. 1.334/097/RJ), as vtimas de
crimes e seus familiares tm direito ao esquecimento - se assim desejarem -,
direito esse consistente em no se submeterem a desnecessrias lembranas
de fatos passados que lhes causaram, por si, inesquecveis feridas. Caso
contrrio, chegar-se-ia antiptica e desumana soluo de reconhecer esse
direito ao ofensor (que est relacionado com sua ressocializao) e retir-lo dos
ofendidos, permitindo que os canais de informao se enriqueam mediante a
indefinida explorao das desgraas privadas pelas quais passaram. 4. No
obstante isso, assim como o direito ao esquecimento do ofensor - condenado e
j penalizado - deve ser ponderado pela questo da historicidade do fato
narrado, assim tambm o direito dos ofendidos deve observar esse mesmo
parmetro. Em um crime de repercusso nacional, a vtima - por torpeza do
destino - frequentemente se torna elemento indissocivel do delito,
circunstncia que, na generalidade das vezes, inviabiliza a narrativa do crime
caso se pretenda omitir a figura do ofendido. 5. Com efeito, o direito ao
esquecimento que ora se reconhece para todos, ofensor e ofendidos, no
alcana o caso dos autos, em que se reviveu, dcadas depois do crime,
acontecimento que entrou para o domnio pblico, de modo que se tornaria
impraticvel a atividade da imprensa para o desiderato de retratar o caso Aida
Curi, sem Aida Curi. 6. evidente ser possvel, caso a caso, a ponderao
acerca de como o crime tornou-se histrico, podendo o julgador reconhecer
que, desde sempre, o que houve foi uma exacerbada explorao miditica, e
permitir novamente essa explorao significaria conformar-se com um segundo
abuso s porque o primeiro j ocorrera. Porm, no caso em exame, no ficou
reconhecida essa artificiosidade ou o abuso antecedente na cobertura do crime,
inserindo-se, portanto, nas excees decorrentes da ampla publicidade a que
podem se sujeitar alguns delitos. 7. No fosse por isso, o reconhecimento, em
tese, de um direito de esquecimento no conduz necessariamente ao dever de
indenizar. Em matria de responsabilidade civil, a violao de direitos encontra-
se na seara da ilicitude, cuja existncia no dispensa tambm a ocorrncia de
dano, com nexo causal, para chegar-se, finalmente, ao dever de indenizar. No
caso de familiares de vtimas de crimes passados, que s querem esquecer a

dor pela qual passaram em determinado momento da vida, h uma infeliz
constatao: na medida em que o tempo passa e vai se adquirindo um "direito
ao esquecimento", na contramo, a dor vai diminuindo, de modo que,
relembrar o fato trgico da vida, a depender do tempo transcorrido, embora
possa gerar desconforto, no causa o mesmo abalo de antes. 8. A reportagem
contra a qual se insurgiram os autores foi ao ar 50 (cinquenta) anos depois da
morte de Aida Curi, circunstncia da qual se conclui no ter havido abalo moral
apto a gerar responsabilidade civil. Nesse particular, fazendo-se a indispensvel
ponderao de valores, o acolhimento do direito ao esquecimento, no caso,
com a consequente indenizao, consubstancia desproporcional corte
liberdade de imprensa, se comparado ao desconforto gerado pela lembrana. 9.
Por outro lado, mostra-se inaplicvel, no caso concreto, a Smula n. 403/STJ.
As instncias ordinrias reconheceram que a imagem da falecida no foi
utilizada de forma degradante ou desrespeitosa. Ademais, segundo a moldura
ftica traada nas instncias ordinrias - assim tambm ao que alegam os
prprios recorrentes -, no se vislumbra o uso comercial indevido da imagem
da falecida, com os contornos que tem dado a jurisprudncia para franquear a
via da indenizao. 10. Recurso especial no provido. (REsp 1335153/RJ. Data
28/05/2013 / 4a. Turma STJ)
Tecnologia da informao
Pilar Nicols Jimnez (2006, p. 163-170) adverte que, primeiramente,
necessrio compreender o que se entende por direito privacidade,
autodeterminao informativa, direito proteo de dados e liberdade
informtica.
Nesse contexto, no h como negar que as formas de controle social mudaram

em decorrncia da implementao das tecnologias de informao e criao de
um sem nmero de bancos de dados pblicos e privados com objeto e objetivos
diversos.

Tambm impossvel afastar a ideia de que, atualmente, a informao, alm de
ser considerada meramente um bem com grande valor econmico, deve ser
tida como extenso da personalidade.
Da, portanto, afirma-se que o direito autodeterminao informativa

(reconhecida como direito privacidade e confidencialidade no art. 9o da
Declarao Universal sobre Biotica e Direitos Humanos UNESCO, 2005) se
refere a dados nem sempre includos na esfera ntima, mas em algo mais
amplo, denominado privacidade (esfera pessoal), e cujo exerccio depender
dos limites impostos prtica de direitos fundamentais e dos parmetros
ditados pela solidariedade.
Esfera privada
Dessa forma, na esfera privada se incluem circunstncias que, sem serem
secretas, nem de carter ntimo, merecem respeito de todos, uma vez que se
destinam ao desenvolvimento da personalidade e tranquilidade de seu titular.
Confere-se intimidade, portanto, um sentido mais amplo do que aquele
classicamente idealizado, que pode ser identificado como a tutela das escolhas
de vida contra toda forma de controle pblico e de estigmatizao social,
visando, com isso, conferir autonomia s pessoas no controle de suas prprias
informaes e no apenas o direito ao segredo sobre elas.
possvel, portanto, deduzir a proteo dos dados pessoais da tutela

do direito privacidade, mas, nesse direito, a autodeterminao
informativa no se esgota.
Direito autodeterminao informativa

Assim, o direito autodeterminao informativa no se exerce unicamente
frente ao tratamento de dados pessoais, mas para qualquer emprego de
informao pessoal que no necessariamente ser classificada como ntima. Por
isso, adotando-se um conceito aberto e flexvel de intimidade, tomando-a por
seu carter positivo e negativo, possvel enquadr-lo como inerente a essa,

ainda que dotado de significao prpria (contedo e objeto de proteo
prprios).
1
Nesse sentido, afirma Rebollo Delgado (1998, p. 180) que a autodeterminao
informativa se trata de uma extenso de um princpio-raiz (dignidade da pessoa
humana), com pleno assentamento no direito privacidade pessoal e familiar e
com implicaes em outros direitos igualmente fundamentais, como a honra e o
direito prpria imagem.
2
Desse preceito, decorre para todo o ordenamento jurdico a determinao de
estabelecer normas que fixem um sistema de proteo dos dados pessoais e
impeam a utilizao abusiva da tecnologia da informao sem o conhecimento
do seu titular ou sem justa causa autorizada pela lei.
3
O direito privacidade (desde que tambm entendido em seu carter positivo)
capaz de fornecer a proteo necessria face s necessidades geradas pela
telemtica, no sendo necessrio reconhecer o direito autodeterminao
informativa como um novo direito fundamental (ainda que seja essa a
tendncia atual nas Cortes Constitucionais europeias), embora, por sua
natureza, guarde conexo numerosa com outros direitos fundamentais.
O direito autodeterminao informativa, quando reconhecido como um direito

fundamental pertencente ao direito privacidade, produz o redimensionamento
deste, vez que exigir elementos outros que no apenas proibio, sano e
indenizao. Reclama, sim, outros componentes e sanes especficas que
garantam a faculdade de seu titular de assegurar o controle de suas
informaes que dizem respeito no apenas a seus dados pessoais, mas a toda
e qualquer informao referente sua pessoa, reconhecendo-se, dessa forma,
na intimidade, um direito cidadania.

Direito proteo de dados
Fato que, como direito fundamental, o direito proteo de dados pessoais
tem por fim ltimo a defesa da dignidade da pessoa humana, valor-fonte do
ordenamento jurdico brasileiro (art. 1, III, CF) e, por isso, uma nova
roupagem dada a um velho direito liberal que, apesar de reconhecida existncia
secular, ainda no logrou xito em sua plena efetividade.
A revitalizao do direito privacidade decorre de um processo natural de

reivindicao concreta (imposto pelas tecnologias da informao) e dialtica,
que permite o seu avano como direito fundamental e o reconhecimento de que
sua amplitude muito maior do que a originalmente pensada no Estado Liberal
(projeta-se para alm do direito de propriedade sobre sua prpria informao,
isenta, por isso, de considerao exclusivamente patrimonialista).
Atividade proposta
Para refletir, assista ao vdeo e, em seguida, reflita: afinal, o que estamos
fazendo com os nossos dados pessoais? Que proteo o Direito Privado pode
oferecer a esses ambientes que esto entre o pblico e o privado?
Chave de resposta: Tratando-se de atividade que prope reflexo do prprio

aluno a partir dos conceitos estudados, no h uma nica resposta ou uma
resposta correta. De fato, as redes sociais tm provocado um
redimensionamento da dimenso jurdica da privacidade, uma vez que os
espaos pblico e privado nela se confundem, conforme estudado na aula, e,
da, a necessidade de repensar institutos clssicos do Direito Privado, buscando
dar respostas eficazes s novas demandas sociais.

Para saber mais sobre a sociedade em rede, leia os artigos disponveis

em nossa biblioteca virtual.
Referncias
BAGGIO, Andreza Cristina. O direito do consumidor brasileiro e a teoria
da confiana. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012.
BERLO, David K. O processo da comunicao: introduo teoria e
prtica. 10a. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
CASTELLS, Manuel. A sociedade em rede. 6a. ed. So Paulo: Paz e Terra,
2005.
LOPEZ, Teresa Ancona; LEMOS, Patrcia Faga Iglecias; RODRIGUES JUNIOR,
Otavio Luiz (Coords.). Sociedade de risco e direito privado. So Paulo:
Atlas, 2013.
MARTELETO, R.M. Anlise de redes sociais aplicao nos estudos de
transferncia da informao. Ci. Inf., Braslia, v. 30, n. 1, jan./abr. 2001, p. 71-
81.
MARQUES, Cludia Lima Marques. Contratos no cdigo de defesa do
consumidor: o novo regime das relaes contratuais. 5 ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2005.
MASETTO, Marcos; BEHERENS, Marilda. Novas tecnologias e mediao
pedaggica. 16a. ed. Campinas: Papirus, 2009. p. 12-17.
MORAN, Jos Manuel. Novas tecnologias e o re-encantamento do mundo.
Revista Tecnologia Educacional. Rio de Janeiro, vol. 23, n. 126, set.-out.
1995, p. 24-26.
RIFKIN, Jeremy. O sculo da biotecnologia. So Paulo: Makron Books, 1999.
VIEIRA, T.M. O direito privacidade na sociedade da informao. Porto
Alegre: Srgio Antonio Fabris, 2007.

Exerccios de fixao
Questo 1
Sobre o direito privacidade, correto afirmar que:
a) Classicamente se confunde com o direito autodeterminao

informativa.
b) Contemporaneamente contm: o direito a estar s, direito ao

esquecimento, direito autodeterminao informativa e direito
proteo de dados.
c) Foi com o advento do Estado Social que a privacidade tornou-se elitista,

contrapondo-se vida privada e interesse pblico.
d) A liberdade de informao absoluta e se sobrepe sempre ao direito

privacidade.
Questo 2
I. A Sociedade de Informao caracteriza-se por conceder aos indivduos

liberdades variveis em sua dimenso e extenso que interferem diretamente
nos relacionamentos sociais.
II. A Sociedade em Rede um modo de desenvolvimento social e econmico,

cuja aquisio, armazenamento, processamento, valorizao, transmisso,
distribuio e disseminao de informao conduzem criao de
conhecimento e satisfao de necessidades.
III. A Sociedade de Risco tem por elemento central os riscos que geram
situaes de perigo social que afetam toda a sociedade.
a) Est correto apenas o item I
b) Est correto apenas o item II
c) Est correto apenas o item III

d) Todos esto corretos
Questo 3
correto afirmar que:
I. Sociedade de Informao, Sociedade em Rede e Sociedade de Risco so

expresses sinnimas que designam relacionamentos sociais intermediados por
meios virtuais.
II. Nas redes sociais, o anonimato sempre garantido, no gerando nenhuma

responsabilidade s postagens realizadas e/ou compartilhadas.
III. A privacidade, atualmente, apenas considerada em seu aspecto positivo,

ou seja, direito autodeterminao.
IV. Aos bancos de dados de qualquer natureza, aplica-se o direito

autodeterminao informativa, garantindo ao titular dos dados a sua correo,
retirada, incluso e informao.
Questo 4
Sobre as tendncias dos tribunais brasileiros quanto ao direito privacidade,

correto afirmar que:
I. O direito ao esquecimento pode ser exercido por aquele que cometeu um

crime e j cumpriu a pena, e sofre com a explorao da mdia sobre o fato
ocorrido em um passado distante.
II. O devedor inadimplente inserido em cadastros negativos de crdito, ainda

que tenha quitado a dvida, no tem direito a exigir a retirada de seu nome do
banco de dados.

III. No se pode obrigar nenhum dos sites de busca (como o Google) a retirar
informaes pessoais neles disponibilizadas.
IV. A liberdade de expresso constitucionalmente garantida, prevalecendo

sempre sobre o direito privacidade.
d) Apenas o item IV est correto
Questo 5
Certo ou errado? O direito ao esquecimento direito fundamental

intimamente ligado ao direito privacidade e, em qualquer situao, dever
prevalecer sobre a liberdade de imprensa.
a) Certo
b) Errado
Elementos da informao: Ensina Fernanda Nunes Barbosa (2008, p. 61-62)

que a informao clara seria aquela em que so utilizados os signos
qualitativamente mais apropriados, a fim de possibilitar ao receptor interpretar
corretamente a mensagem. A informao precisa, por seu turno, seria aquela
em que participam os caracteres de exatido, pontualidade e fidelidade, o que
tambm se d mediante a escolha certa dos smbolos pelo emissor da
mensagem. Tal requisito responde a um princpio de economia de mensagem.
J a informao completa aquela em que o emissor, na operao de
codificao, utiliza signos (sons lingusticos, sinais grficos, gestual) e smbolos
que representem integralmente a novidade. Veraz a caracterstica da
informao que corresponde verdade daquilo que se pretende dar a conhecer

ao outro. a correspondncia entre o que se quer fazer saber e a realidade
objetiva. Por fim, a informao compreensvel ser aquela que mais anlise de
contexto solicitar, pois requerer do emissor uma apreenso da realidade do
receptor, a fim de que a mensagem possa ser por este efetivamente
compreendida [...]. O requisito da adequao, segundo Neto Lbo, diz com os
meios de informao utilizados e com o respectivo contedo. Os meios devem
ser compatveis com o produto ou o servio oferecidos [...].
Modelo panptico: Dever de ser visvel e inverificvel; o indivduo no

precisa saber que est sendo observado, mas precisa ter certeza que poder
s-lo a qualquer momento. (FOUCAULT, 1987, p. 166-167). Vale ressaltar, no
entanto, que quando aqui se faz referncia ao modelo panptico, considera-se
para alm do que foi inicialmente pensado, o que significa afirmar que esse
modelo, atualmente, no se restringe apenas a espaos de confinamento, mas,
sim, se realiza em mecanismos de controle (Deleuze), que, no contexto que
estamos estudando, so considerados intensificaes das disciplinas (Foucault),
e que, por isso, esto alm dos espaos institucionais, expandindo-se e se
organizando em redes flexveis e flutuantes que se espalham por todo o corpo
social, aperfeioando-se constantemente. Os mecanismos de poder e a
cientifizao dos hbitos de vida permitem que os efeitos do autocontrole da
sade se expandam continuamente e de maneira muito mais intensa do que
aquelas preconizadas pelo modelo disciplinar e, por isso, sua disseminao
rpida na sociedade contempornea.
Tecnologia da informao (TI): Segundo Tatiana Malta Vieira (2007, p.

177), a microeletrnica, a computao (software e hardware), as
telecomunicaes, a optoeletrnica[ramo da eletrnica que cuida da
transmisso por fibra tica e laser], a engenharia gentica e todos os processos
tecnolgicos interligados por uma interface e linguagem comuns, na qual a
informao gerada, armazenada, recuperada, processada e transmitida. E
mesmo que a prensa mecnica, da qual conhecemos as gigantescas
transformaes que provocou, tenha tornado possvel a duplicao e produo

de mltiplas cpias idnticas aos melhores manuscritos, e que este processo
tenha, no sculo XX, atingido o mximo de rapidez com a impresso
automtica, foi o computador, atravs dos processadores de texto e editores de
hipertexto, que adicionou tecnologia da escrita maior flexibilidade e eficincia
individual na maneira de gerar e imprimir textos. Escrita e tecnologia, [s. p.],
p. 10.
Fonte: http://unicamp.br/hans/mh/escrTec.html>. Acesso em: 06 abr.

2012.
Aula 8
Exerccios de fixao
Questo 1 - B
Justificativa: Classicamente se confunde com o direito a estar s. Foi com o
advento do Estado Liberal que a privacidade tornou-se elitista, contrapondo-se
vida privada e interesse pblico. A liberdade de informao no absoluta,
deve ser ponderada com outros valores igualmente protegidos.
Questo 2 - C
Justificativa: Os conceitos de Sociedade de Informao e de Sociedade de Risco
esto invertidos.
Questo 3 - C
Justificativa: Sociedade de Informao, Sociedade em Rede e Sociedade de
Risco no so expresses sinnimas, embora todas estejam igualmente
influenciando a reviso e conceitos clssicos de Direito Privado, como, por
exemplo, o conceito de privacidade. As redes sociais passam a noo de um
falso anonimato e no isentam o titular da conta por postagens e/ou
compartilhamentos que causem dano a outrem. A privacidade, atualmente,

deve ser considerada em seu aspecto positivo e negativo, no sendo
necessariamente excludentes entre si.
Questo 4 - A
Justificativa: O devedor inadimplente inserido em cadastros negativos de
crdito, que tiver quitado a dvida, tem direito a exigir a retirada de seu nome
do banco de dados. Pode-se obrigar os sites de busca (como o Google) a retirar
informaes pessoais neles disponibilizadas. Na anlise do caso concreto, o juiz
dever ponderar valores a fim de determinar se deve prevalecer a liberdade de
expresso ou o direito privacidade.
Questo 5 - B
Justificativa: O direito ao esquecimento direito fundamental intimamente
ligado privacidade, mas nem sempre prevalecer sobre a liberdade de
imprensa. O juiz dever, na anlise do caso concreto, determinar ser mais
relevante a proteo da vida privada ou o direito do pblico informao.

Fernanda Schaefer Rivabem advogada em Curitiba-PR, Graduada em
Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Paran. Especialista em Direito
Processual Civil pela PUC-PR. Foi bolsista CAPES no Mestrado em Direito
Econmico e Social da Pontifcia Universidade Catlica do Paran. Doutora em
Direito das Relaes Sociais na Universidade Federal do Paran, curso em que
realizou Doutorado Sanduche nas Universidades do Pas Basco e Universidade
de Deusto (Espanha) como bolsista CAPES. Autora de obras e artigos sobre
responsabilidade mdica e Biodireito; integrante do Grupo de Pesquisa Virada
de Coprnico, vinculado ao curso de Ps-Graduao Stricto Sensu da UFPR;
professora de Direito Civil da Faculdade Estcio de Curitiba. Professora e
Coordenadora da Ps-Graduao Lato Sensu em Direito Mdico do UniCuritiba e
professora de Direito Civil e Biodireito do Curso de Direito. Professora do Curso
de Ps-Graduao Lato Sensu da PUC-PR. Membro da Comisso de Educao
Jurdica e da Comisso de Direito da Sade da OAB-PR.
Currculo Lattes: http://lattes.cnpq.br/9452455018384161

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Apresentao ................................................................................................................................

ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 1

ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 2

ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 3

A partir da anlise das principais caractersticas dos cdigos civis brasileiros

Em seguida, discutiremos a influncia desses movimentos sobre o sistema

Definiremos todas as bases principiolgicas do Direito Civil, consideradas

Sendo assim, esta disciplina tem como objetivos:

ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 4

ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 5

ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 6

O vocbulo fonte designa origem, gnese. Portanto, seriam fontes do Direito os

Voc consegue se recordar a que elas se referem?

So as normas ou regras vigentes decorrentes de um processo

So as necessidades sociais que impem a elaborao de uma regra

O vocbulo fonte designa origem, gnese. Portanto, seriam fontes do Direito os

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So as normas ou regras vigentes decorrentes de um processo

So as necessidades sociais que impem a elaborao de uma regra

Viso de Miguel Reale

Fundamentada nesse raciocnio est a teoria tridimensional do Direito elaborada

Portanto, as fontes so processos ou meios em virtude dos quais se positivam

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o o ato pelo qual se elabora a sistematizao das diversas regras ou

o ato de reunir em um nico texto as diversas leis que se referem a um

Construo legislativa do Cdigo Civil de 1916

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Linha do tempo: construo legislativa do Cdigo Civil de 1916

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Visando promover essa tarefa em 1845, o advogado Francisco Incio de

ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 10

A Consolidao apresentada por Teixeira de Freitas tinha mais de duzentas

No mesmo ano em que a Consolidao foi aprovada, o Decreto n. 2318

J com os trabalhos bastante avanados, Teixeira de Freitas manifestou-se com

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Embora o Esboo no tenha sido concludo, acabou servindo de influncia para

ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 12

Felcio dos Santos

Assim, em 1881, o Governo contratou o jurista Felcio dos Santos. O trabalho

Antnio Coelho Rodrigues

Aps a proclamao da Repblica, assumiu os trabalhos do Projeto de Cdigo

No entanto, afirma-se que o projeto no teria sido recebido pela Comisso

ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 13

A ansiedade por um Cdigo Civil brasileiro aumentava e, em 1899, Carlos de

Aprovado em Plenrio da Cmara, em 1902, o projeto foi remetido ao Senado

ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 14

Aps inmeras crticas sobre a demora em finalizar a apreciao do projeto e

Remetido novamente ao Senado, 24 emendas das 94 rejeitas foram aprovadas.

O Cdigo Civil (de 16 ou de 17 em virtude da data em que entrou em vigor -

Devido ao demorado processo legislativo logo aps a sua entrada em vigor, j

ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 15

Diante das constantes crticas apresentadas ao projeto em 1940, foi nomeada

A partir do governo Jnio Quadros (1961), iniciou-se um movimento de reforma

Classicamente, os cdigos sempre foram considerados um espao de ausncia

ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 16

Diante dessa constatao de distanciamento entre o Direito e a realidade social,

Recodificar, explica Ricardo Luiz Lorenzetti (1998, p. 270-271), consiste em

Novo projeto de Cdigo Civil

Jos Carlos Moreira Alves (Parte Geral);

Clvis do Couto e Silva (Direito de Famlia);

Agostinho de Arruda Alvim (Direito das Obrigaes);

Ebert Vianna Chamoun (Direito das Coisas);

ELEMENTOS DE DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL 17

Construo legislativa do Cdigo Civil de 2002