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El procedimiento de formacin de la ley.

La formacin de la ley constituye un procedimiento complejo


por cuanto se encuentra formado por una serie de etapas o fases. Adems, es un procedimiento
constitucional y legal, ya que su regulacin consta en la Constitucin Poltica (arts. 65 a 75 CPR) y en la Ley
Orgnica Constitucional del Congreso Nacional (LOC n 18.918, artculos 12 y siguientes). Por ltimo, es un
procedimiento interorgnico, toda vez que participan de l distintos rganos, denominados co-
legisladores, como son el Congreso Nacional y el Presidente de la Repblica.

Principales etapas de formacin de la ley


1) LA INICIATIVA,
2) LA TRAMITACIN EN LA CMARA DE ORIGEN (O 1er TRMITE CONSTITUCIONAL),
3) LA TRAMITACIN EN LA CMARA REVISORA (O 2do TRMITE CONSTITUCIONAL),
4) EL REGRESO A LA CMARA DE ORIGEN (O 3er TRMITE CONSTITUCIONAL),
5) LAS COMISIONES MIXTAS,
6) LA ACTUACIN DEL PRESIDENTE.

Las etapas legislativas en particular.


1) La INICIATIVA: iniciativa, es la facultad de presentar un proyecto a la tramitacin
legislativa. LOS PROYECTOS DE LEY PUEDEN COMENZAR POR INICIATIVA DEL PRESIDENTE
DE LA REPBLICA O POR UN GRUPO DE PARLAMENTARIOS. Los proyectos que inicia el
Presidente se denominan Mensajes. Los que inicien parlamentarios llevan el nombre de
Mociones, y debern estar firmados por no ms de diez diputados, o por no ms de cinco
senadores (art. 65 inciso primero CPR).
Algunas materias slo son de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica (art. 65, inciso tercero
CPR). En las dems, tendrn iniciativa tanto los parlamentarios como el Jefe de Estado. Las materias
que son de iniciativa exclusiva del Presidente, son:
- la alteracin de la divisin poltica y administrativa del pas
- la administracin financiera o presupuestaria del Estado
- las modificaciones a la ley de presupuestos;
- las leyes que fijen normas sobre enajenacin de bienes municipales y sobre su arrendamiento
o concesin; y
- las que fijen las fuerzas que han de mantenerse en pie en tiempo de paz o de guerra; y las que
permitan la entrada de tropas extranjeras al territorio nacional, y viceversa,
- en general, aquellas que seale el inciso cuarto del art. 65 de la CPR.
las materias sealadas en el art. 65 inciso cuarto, slo el Presidente de la Repblica tendr iniciativa
para presentar proyectos de ley que impliquen gastos. Por ello, slo a l le corresponder la iniciativa
en proyectos que creen nuevos servicios, que determinen sus funciones o atribuciones, o que
impliquen la creacin de empleos rentados.

2) LA TRAMITACIN EN LA CMARA DE ORIGEN (primer trmite constitucional). La Cmara de


Origen es aquella en la que se inicia la tramitacin de un proyecto de ley. En general, los proyectos de
ley pueden iniciar su tramitacin en cualquiera de las dos cmaras, con las siguientes excepciones:
a) si la iniciativa la tuvo un parlamentario o un grupo de ellos, ser Cmara de Origen aqulla a
la que pertenezca l o ellos,
b) algunas materias slo podrn tener su origen en la CMARA DE DIPUTADOS:
i. las leyes sobre tributos de cualquier naturaleza,
ii. sobre presupuestos de la Administracin Pblica,
iii. sobre reclutamiento.
c) otras slo podrn tener su origen en el Senado:
i. las leyes de amnista, y
ii. las leyes que decreten indultos generales.

Respecto de la discusin que tiene lugar en la Cmara de Origen, ella tiene por objeto analizar el
proyecto en cuestin, con el objeto de:
(1) aprobar en general y en particular el proyecto; o
(2) desechar el proyecto. A su vez, esta discusin se desarrolla a travs de las siguientes etapas:
1. una vez presentado el proyecto, se da cuenta en Sala, y se remite a la o las comisiones respectivas,
debiendo necesariamente ser revisado por la Comisin de Hacienda si el proyecto requiriera gasto;
2. la comisin elabora su primer informe (en el que se consigna el propsito del proyecto, sus ideas matrices,
la discusin habida en su seno, las opiniones, etc.), y propone a la Sala, la aprobacin o rechazo del
proyecto;
3. la Sala tomar conocimiento del informe, y el articulado ser discutido en general, en ella. La
discusin en general del proyecto, se refiere a las ideas matrices del mismo, y podr ser aprobado
o rechazado por la Sala; tambin podr ser aprobado pero con indicaciones;
4. si fuera aprobado en general, pasar nuevamente a la comisin para su segundo informe, donde se
estudiarn las indicaciones, los artculos modificados, agregados o suprimidos, y todo el anlisis
especfico del proyecto. La comisin preparar su segundo informe y propondr un texto a la Sala para su
discusin en particular. De ser aprobado por la Cmara de origen, el proyecto queda despachado, y
aprobado en su primer trmite constitucional;
5. si fuera rechazado en general en la cmara de origen, o no se cumplieran con los qurum exigidos por la
Constitucin, termina la tramitacin legislativa; y el mismo proyecto no podr ser renovado sino hasta
dentro del plazo de un ao contado desde el rechazo;
6. En el caso de proyectos que hayan sido rechazados, y que sean de iniciativa exclusiva del
Presidente de la Repblica, ste podr insistir, remitiendo el proyecto a la otra Cmara;
7. si esta otra Cmara lo desecha en general, slo podr ser renovado luego del plazo de un ao contado
desde este rechazo; y si lo aprueba en general por los 2/3 de sus miembros presentes, volver a la
Cmara de Origen y slo se entender desechado si ella lo rechaza por los 2/3 de sus miembros
presentes.

3) La Tramitacin en la Cmara Revisora (segundo trmite constitucional). La Cmara


Revisora es aquella que conoce de un proyecto de ley en segundo trmite constitucional. Una vez
aprobado en general y en particular por la Cmara de Origen, el proyecto de ley es remitido a la otra
Cmara para su estudio. La Cmara Revisora podr asumir tres actitudes:
a) podr aprobarlo tal cual lo despach la Cmara de origen. En este caso, el proyecto ha
quedado aprobado por el Congreso Nacional, lo que se comunicar al Presidente de la Repblica. En este
caso, el proyecto ha tenido slo dos trmites legislativos;
b) podr aprobarlo, pero introduciendo modificaciones. En tal caso, el proyecto volver a la
Cmara de Origen, para que sta se pronuncie sobre dichas enmiendas, y el proyecto tendr tres trmites
legislativos;
c) podr rechazarlo. En este ltimo caso, el proyecto pasar a la Comisin Mixta.

4) El regreso a la Cmara de Origen (tercer trmite constitucional). El tercer trmite


constitucional tiene lugar cuando la Cmara Revisora ha introducido modificaciones, en segundo
trmite constitucional, al proyecto de ley; y corresponde al pronunciamiento de la Cmara de Origen
acerca de dichas modificaciones. En esta etapa, la Cmara de Origen podr adoptar dos caminos:
a) podr aceptar las modificaciones introducidos por la Cmara Revisora: el proyecto queda
aprobado por el Congreso Nacional, lo que se comunicar al Presidente de la Repblica; o
b) podr rechazar las modificaciones, en cuyo caso el proyecto pasar a Comisin Mixta.

5) La Comisin Mixta. Tiene lugar cuando: (1) LA CMARA REVISORA DESECHA EL PROYECTO
YA APROBADO POR LA CMARA DE ORIGEN, o (2) CUANDO LA CMARA DE ORIGEN, EN TERCER
TRMITE, RECHAZA LAS MODIFICACIONES INTRODUCIDAS POR LA CMARA REVISORA. La Comisin
Mixta est integrada por igual nmero de Diputados y Senadores, con el objeto resolver la diferencia surgida
entre ambas Cmaras. En este punto, podemos distinguir las siguientes etapas:
a) si la Comisin Mixta llegara a acuerdo, su proyecto pasar a la Cmara de Origen, y si sta lo
aprueba por el qurum correspondiente (simple o especial), ser votado por la Cmara Revisora, y si lo
aprueba tambin, se entender aprobado por el Congreso Nacional;
b) pero si la Comisin Mixta no llega a acuerdo, o si su proyecto no fuere aprobado por la Cmara
de Origen, el Presidente de la Repblica podr pedir a esa Cmara que se pronuncie sobre si insiste por los
2/3 de los miembros presentes en el proyecto que aprob en el primer trmite,
c) si la Cmara de Origen insistiera, el proyecto pasar a la cmara que lo desech, y slo se
entender que sta lo reprueba si concurren para ello las 2/3 partes de sus miembros presentes.
6) La actuacin del Presidente de la Repblica. Una vez aprobado el proyecto por ambas Cmaras
del Congreso Nacional, ser remitido al Presidente de la Repblica, quien podr:
a) aprobarlo, en cuyo caso deber promulgarlo dentro los diez das siguientes a la fecha en que se le
comunic; o
b) rechazarlo total o parcialmente, para lo cual vetar el proyecto. Estas observaciones slo
podrn tener relacin directa con las ideas matrices o fundamentales del proyecto.

Respecto de la tramitacin del veto presidencial, debemos sealar que:


1. el veto, y las observaciones que contenga, ser comunicado por el Presidente a la Cmara de Origen,
2. si las dos Cmaras aprobaren las observaciones, el proyecto tendr fuerza de ley, y se devolver al
Presidente para su promulgacin;
3. si las dos Cmaras desecharen todas o algunas de las observaciones e insisten por 2/3 de sus
miembros presentes en todo o parte del proyecto aprobado por ellas, se devuelve al Presidente de la Repblica
para su promulgacin;
4. si rechazan todas o algunas de las observaciones, y no insistieran en el proyecto, no habr ley sobre
los puntos observados por el Presidente de la Repblica.

Situaciones especiales.
1.- La Intervencin del Tribunal Constitucional. El principal rgano encargado de realizar el Control de
Constitucionalidad de las leyes, es el Tribunal Constitucional. Este control se refiere a confirmar o no, que
una determinada ley ha sido dictada conforme a la Constitucin. A su vez, este control ser de forma y de
fondo. ES DE FORMA EN TODO AQUELLO QUE TENGA RELACIN CON EL CUMPLIMIENTO DE LAS
COMPETENCIAS Y PROCEDIMIENTOS PROPIOS PARA LA FORMACIN DE LAS LEYES. ES DE FONDO
EN LO RELATIVO A QUE EL CONTENIDO DE LA LEY SEA COMPATIBLE CON EL TEXTO
CONSTITUCIONAL. Desde otro punto de vista, PUEDE SER OBLIGATORIO CUANDO LA CONSTITUCIN
LO IMPONE COMO TRMITE IMPRESCINDIBLE DENTRO DE LA FORMACIN DE LA LEY, o BIEN,
PUEDE SER EVENTUAL, CUANDO DEPENDE DE LA ACTUACIN DE SUJETOS HABILITADOS PARA
PROVOCAR LA ACTUACIN DEL TRIBUNAL. Por ltimo, el control puede ser PREVENTIVO O A PRIORI,
ES EL QUE SE EJERCE ANTES QUE LA LEY ADQUIERA VALOR OBLIGATORIO. ES REPRESIVO O A
POSTERIORI CUANDO TIENE LUGAR UNA VEZ QUE LA LEY HA INICIADO SU VIGENCIA. En este caso,
nos interesa revisar someramente, los controles a priori, por cuanto son los que tienen lugar dentro del
proceso de formacin de la ley. Este control preventivo, a priori, o ex- ante, podr ser obligatorio o eventual:
a) Control Obligatorio de Constitucionalidad. El Tribunal Constitucional deber ejercer el control de
constitucionalidad (1) de las leyes que interpreten algn precepto de la Constitucin, (2) de las leyes
orgnicas constitucionales y (3) de las normas de un tratado que versen sobre materias propias de
estas ltimas. Este control se realizar antes de su promulgacin. Por lo tanto, se trata de un control
preventivo y obligatorio (art. 93 N 1 CPR)
b) Control Eventual de Constitucionalidad. el Tribunal, slo acta por requerimiento del
Presidente de la Repblica, de cualquiera de las Cmaras o de una cuarta parte de sus miembros, y se
refiere a la facultad para resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten durante la
tramitacin de los proyectos de ley o de reforma constitucional y de los tratados sometidos a la
aprobacin del Congreso.
Tambin estos requerimientos slo podrn interponerse antes de la promulgacin del respectivo
proyecto de ley, o de la remisin de la comunicacin que informa la aprobacin del tratado por el
Congreso Nacional, y en caso alguno, despus de quinto de quinto da del despacho del proyecto o de
la sealada comunicacin. Por lo tanto, se trata de un control de constitucionalidad preventivo y
eventual.

Las Urgencias. Durante toda la tramitacin de un Proyecto de Ley, en cualquiera de sus etapas (en primer,
segundo, tercer trmite, o en cualquier momento), el Presidente de la Repblica podr hacer presente la
urgencia en aqulla. ESTA ATRIBUCIN ES EXCLUSIVA DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA, POR LO
QUE NO LE CORRESPONDE NI A LAS CMARAS NI A SUS MIEMBROS, EFECTUARLA . La urgencia es la
preferencia para la tramitacin de un proyecto de ley, el cual conforme al artculo 74 de la CPR le
corresponder calificarla al Presidente de la Repblica. La L.O.C. N 18.918 del Congreso Nacional
establece la forma en que deber solicitarse por parte del Presidente como tambin su calificacin. La
calificacin podr ser simple urgencia, suma urgencia o de discusin inmediata. Si nada se
seala en cuanto a la urgencia se entiende que es simple urgencia. simple urgencia, su discusin y
votacin en la Cmara requerida debern quedar terminadas en el plazo de 30 das; suma urgencia, ese
plazo ser de 10 das, discusin inmediata, ser de 3 das, caso en el cual el proyecto se discutir en
general y en particular a la vez (art. 27 inciso 2 de la L.O.C. del Congreso Nacional). El plazo se contar
desde la sesin ms prxima que celebre la Cmara respectiva.

Los Qurum: la Constitucin establece diferentes qurum, para aprobacin de los diferentes proyectos de ley,
segn la materia que stos regulen. Sin perjuicio del qurum especfico que exija la Carta Fundamental
para la aprobacin de determinadas leyes, ninguna de las dos cmaras podrn entrar en sesin, ni
adoptar acuerdos, sin la concurrencia de la tercera parte de sus miembros en ejercicio. Se trata de
parlamentarios en ejercicio, aquellos que no se encuentren con permiso constitucional, ni hayan
suspendidos de su cargo en un proceso de desafuero. Tambin debe tenerse en cuenta que un
determinado proyecto puede contar con disposiciones que requieran qurum simples, y otras que requieran
qurum especial. En tal caso, al interior de cada Cmara, y en cada votacin propia de la discusin
parlamentaria, se votarn por separadas ambas clases de disposiciones. De esa forma, ser posible aplicar a
cada votacin el qurum que corresponda.Finalmente, debemos requerir que los qurums que la
Constitucin exige son los siguientes (art. 127 y 66 CPR):
- leyes de reforma constitucional, se exigir un qurum de 3/5 de los diputados y senadores en
ejercicio; salvo para la reforma de los captulos CAPITULO I Bases De La Institucionalidad, CAPITULO III
De Los Derechos Y Deberes Constitucionales, CAPITULO VIII Tribunal Constitucional, CAPITULO XI
Fuerzas Armadas, De Orden Y Seguridad Pblica, CAPITULO XII Consejo De Seguridad Nacional y
CAPITULO XV Reforma De La Constitucion, en cuyo caso, se exige un qurum de 2/3 de los
parlamentarios en ejercicio;
- leyes interpretativas de la Constitucin, se debern aprobar con un qurum de los 3/5 de los
senadores y diputados en ejercicio;
- leyes orgnicas constitucionales, se exige un qurum de los 4/7 de los diputados y senadores
en ejercicio;
- leyes de qurum calificado, se exige el voto conforme de la mayora absoluta de los diputados
y senadores en ejercicio;
- las dems leyes, vale decir, las leyes simples, se exige mayora absoluta de los diputados y
senadores presentes en sala.

La Ley de Presupuesto: El presupuesto de la Nacin debe ser fijado anualmente, por ley de la
Repblica. Esta ley es simple, vale decir, no requiere de qurum especial. Sin embargo, la Constitucin
(art. 67) establece un procedimiento para su formacin, sujeto a algunas modalidades especiales que la
diferencian de la tramitacin de los dems proyectos de ley.
a) La preparacin del presupuesto. El presupuesto es preparado por el Presidente de la
Repblica, a travs de su ministro responsable, esto es, el Ministro de Hacienda. La ley de presupuesto,
por lo tanto, es de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica.
b) La presentacin del Proyecto. El proyecto de ley de presupuesto deber ser presentado, a lo
menos, con tres meses de anterioridad a la fecha en que debe empezar a regir. Siempre deber presentarse
en la Cmara de Diputados como cmara de origen.
c) De la discusin del Proyecto. El Congreso Nacional tramitar este proyecto, segn las reglas
generales. Sin embargo, si no lo despachare dentro de los 60 das desde su presentacin, regir el proyecto
presentado por el Presidente de la Repblica.
d) Limitacin. El Congreso Nacional no podr aumentar ni disminuir la estimacin de los ingresos.
Slo podr reducir los gastos contenidos en el proyecto de Ley de Presupuestos, salvo los que estn
establecidos por ley permanente.

La Funcin Jurisdiccional: El artculo 76 inc. 1 CPR, consagra a nivel constitucional, la Jurisdiccin como
funcin pblica, cuando dispone: La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de
resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por
la ley. Ni el Presidente de la Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones
judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de sus resoluciones o
hacer revivir procesos fenecidos. A partir de este precepto, podemos extraer diferentes conclusiones:
a) Colombo Campbell, la Jurisdiccin es el poder-deber que tienen los tribunales para conocer y resolver
por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia jurdica que
se promuevan en el orden temporal, dentro del territorio de la Repblica, y en cuya solucin les
corresponda intervenir.
b) La funcin jurisdiccional, y, la Jurisdiccin como tal, es una funcin pblica, vale decir, es un
poder deber, esto es, una atribucin que la poseen determinados rganos, quienes adems
tienen el deber de ejercerla, especialmente a la luz del principio de inexcusabilidad establecida en
el inciso segundo del mismo artculo.
c) Es un deber que slo poseen los tribunales, los cuales adems, de acuerdo al art. 19 N 3, inciso
cuarto, de la Constitucin, slo podrn ser creados por ley: Nadie podr ser juzgado por
comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por sta
con anterioridad a la perpetracin del hecho (Derecho al juez natural)
d) Esta funcin se refiere al conocimiento y resolucin de conflictos, correspondindole por lo tanto al
Tribunal, enterarse del contenido del conflicto y darle solucin, mediante una sentencia.
A PROPOSITO DEL CONCEPTO DE JURISDICCION: no son jurisdiccin, otras facultades o funciones de los Tribunales
de Justicia. Pero de dnde extraemos esta conclusin?: (1) La Constitucin no define jurisdiccin, sin embargo, es posible
llenar este vaco, mediante los principios generales del derecho, dentro de los cuales, aqullos que se expresan en las
normas fundamentales en materia del derecho procesal orgnico.(2) La expresin La facultad de conocer de las causas
civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos
por la ley virtualmente es idntica a la contenida en el artculo en el artculo 1 del COT, el que indica: La facultad de
conocer de las causas civiles y criminales, de juzgarlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los
tribunales establecidos por la ley.(3) Si ambas expresiones son, prcticamente iguales, entonces, el significado que se le d
a cualquiera de ellas, deber drsele a la otra. Como vimos, la Constitucin no explicita dicha frase, pero el Cdigo Orgnico
s lo hace, aunque en forma indirecta, por tanto lo que se deduzca a propsito de este ltimo, podemos aplicarlo tambin a
la norma del art. 76 CPR. (4) Los artculos 2 y 3 del COT, establecen dos funciones adicionales de los Tribunales de
Justicia. As, el artculo 2 establece: Tambin corresponde a los tribunales intervenir en todos aquellos actos no
contenciosos en que una ley expresa requiera su intervencin, mientras que el artculo 3 dispone: Los tribunales tienen,
adems, las facultades conservadoras, disciplinarias y econmicas que a cada uno de ellos se asignan en los respectivos
ttulos de este Cdigo. Debemos destacar que en ambas disposicin, se expresan facultades de los Tribunales,
acompaadas de los adverbios tambin y adems, vale decir, son facultades adicionales y, por lo tanto, no
comprendidas en el artculo 1 del COT. (5) Por lo anterior, al no incluirse dentro de las facultades del artculo 1 del COT,
debemos colegir que dentro de dicha expresin, que como vimos es sinnimo de jurisdiccin y es muy similar al art. 76
inciso 1 de la CPR, entonces, no es jurisdiccin, ni la funcin para conocer asuntos no contenciosos, ni tampoco las
funciones conservadoras disciplinarias y econmicas, y por lo mismo, la correcta denominacin de ellas es la de funciones
no jurisdiccionales de los Tribunales de Justicia. (6) En razn de lo mismo, las facultades que asumen los Tribunales de
Justicia como regla general son las facultades jurisdiccionales, las que debern ejercer prcticamente en forma ilimitada, en
virtud del principio de inexcusabilidad, el que prohbe excusarse de conocer de un determinado asunto aun a pretexto de no
existir ley que resuelva el conflicto (art. 76 inciso segundo de la CPR); sin embargo las facultades no jurisdiccionales son
atribuciones excepcionales y slo van a poder ser asumidas por los Tribunales en aquellos casos que la ley (o la propia
Constitucin) as lo disponga. (7) Por lo tanto, debemos entender jurisdiccin nicamente como la funcin que poseen
determinados rganos, denominados Tribunales de Justicia, consistente en resolver conflictos jurdicos entre partes. As
debemos interpretar el artculo 1 del COT, y tambin el artculo 76 de la CPR. (8) el Tribunal Constitucional ha explicado a
propsito de la extensin de la garanta del art. 19 N 3, prrafo 5 (Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin
debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de
un procedimiento y una investigacin racionales y justos), sealando lo siguiente: Que la citada garanta se extiende, sin
limitacin alguna, al ejercicio de la jurisdiccin -esto es, el poder-deber de conocer y resolver cualquier conflicto de carcter
jurdico- por cualquier rgano, sin que importe su naturaleza, y se refiere a sentencia no en un sentido restringido, sino
como a toda resolucin que decide una controversia de relevancia jurdica. El concepto de jurisdiccin incluye, pues, las
facultades de conocimiento y resolucin, vinculadas entre s, una consecuencia de la otra. A su vez, el conocimiento
comprende las fases de discusin y prueba. De estas palabras se desprende que tambin para el mximo intrprete
constitucional, la jurisdiccin tambin tiene que ver con la resolucin de conflictos.
e) Estos conflictos han de cumplir cuatro requisitos para que sean susceptibles de ser resueltos por la
Jurisdiccin:
i. Debe ser un conflicto de Intereses (y por lo tanto, no meramente tericos);
ii. Debe ser un conflicto que tenga relevancia jurdica (o sea, que pueda ser resuelto mediante el Derecho, en el
rea civil, penal, laboral, tributario, etc.); y
iii. Debe ser en el mbito del orden temporal (haciendo diferencia con la justicia divina o eterna, rea donde en
general, el poder del Estado no puede ingresar); y
iv. Debe tratarse de conflictos que se susciten dentro del territorio de la Repblica (de modo de evitar la
extraterritorialidad de la ley interna).
f) Los conflictos son resueltos mediante el proceso, identificado ste como un mtodo de solucin de
conflictos que se caracteriza por la presencia de un tercero imparcial, llamado Tribunal, que los
dirime.
g) Los conflictos son resueltos con efecto de cosa juzgada. Esto quiere decir que una vez resuelto un
conflicto por sentencia firme o ejecutoriada, dicha decisin no podr ser dejada sin efecto ni por
ese tribunal, ni por ningn otro rgano del Estado. A su vez, el contenido de esta funcin pblica
consiste en el poder deber de resolver conflictos jurdicos entre partes.
h) Se establece la exclusividad de la funcin jurisdiccional por parte de los Tribunales de Justicia, y la
ms absoluta independencia en el ejercicio de esta facultad, ya que ningn otro rgano podr
ejercerlas o asumirlas, de modo alguno.
i) Sus resoluciones siempre dan origen a lo que se conoce como cosa juzgada, vale decir, lo resuelto
no podr ser discutido nuevamente en ste u otro proceso, y por lo tanto, podr ejercerse tanto
como accin (impetrando la ejecucin forzada de la sentencia) o como excepcin (esto es, como defensa
de quien venci en el primer juicio, para que no se vuelva a iniciar el debate sobre el mismo punto).

Principios Generales de la Organizacin de los Tribunales. Los establecidos por la CPR son:
1.- Principio de Independencia de los Tribunales de Justicia: artculo 76, inciso primero de la
Constitucin Poltica. Esta independencia, debe enmarcarse adems, dentro del principio de legalidad, y que
se contempla en el artculo 6 y 7 de la Carta Fundamental. Dentro de la Independencia, deben distinguirse
dos caras de este principio:
a) La independencia Positiva, que es aquella que indica que las facultades jurisdiccionales son exclusivas
de los Tribunales, impidiendo que cualquier otro rgano las pueda asumir. La independencia positiva se
encuentra presente en lo dispuesto en la frase final del art. 76 inciso primero de la Carta Fundamental.
Se ha entendido, sin embargo, que no lesionan la independencia de los Tribunales aquellas normas
tambin de rango constitucional que asignan determinadas funciones a otros rganos, tales como la
designacin de jueces por parte del Presidente de la Repblica, el conocimiento de acusaciones
constitucionales o juicio poltico por parte del Congreso, la concesin de indultos y amnistas, el
conocimiento del desafuero civil de los Ministros de Estado en manos del Senado, etc.
b) La Independencia Negativa, que es aquella que prohbe a los jueces asumir facultades diferentes a
aqullas que la Constitucin y las leyes les encomienda. Explcitamente la Carta Fundamental no
consagra la independencia negativa de los Tribunales (salvo la norma general establecida en el art. 7
inciso segundo CPR); sin embargo, es el COT el que la establece, cuando prohbe al Poder Judicial,
mezclarse en las atribuciones de otros poderes pblicos y en general ejercer otras funciones que las
determinadas en los artculos precedentes (art. 4 COT).

2.- Principio de Inexcusabilidad: artculo 76, inciso segundo de la CPR: Reclamada su intervencin en
forma legal y en negocios de su competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni an por falta de
ley que resuelva la contienda o asunto sometidos a su decisin Esta norma, que tambin implica una
reiteracin de otra del Cdigo Orgnico de Tribunales (art. 10 inciso 2 COT), no slo debe entenderse como
una prohibicin de los jueces (norma negativa), en orden a no poder excusarse para conocer determinados
asuntos, sino que por sobre todo, debe entenderse como un verdadero deber (norma positiva), dirigida a que
ellos estn obligados a resolver los conflictos jurdicos sometidos a su decisin. Excepcionalmente, slo en
dos casos, el juez podr excusarse: 1. cuando la solicitud de intervencin no haya sido interpuesta en forma
legal; y 2. cuando no corresponda al mbito de su competencia, dejando a salvo eso s la figura de la
prrroga de competencia que opera en materias civiles contenciosas de primera instancia (arts. 181 y
siguientes del COT)

3.- Principio de Imperio: El Imperio debe entenderse como la facultad que tienen los Tribunales de
Justicia para cumplir sus resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de instruccin que
decreten. Para ello contarn con la facultad para requerir de la fuerza pblica, o sea, de la fuerza
jurdicamente organizada, la colaboracin suficiente. Artculo 76, incisos 3 y 4 de la CPR. Para hacer
cumplir las resoluciones, los Tribunales emitirn rdenes a las respectivas autoridades, quienes debern
acatarlas, sin posibilidad que ellas puedan calificar (entindase, apreciar), ni su fundamento (o sea, las
razones), ni la oportunidad (vale decir, si el momento es el adecuado o no), ni la justicia o legalidad de las
mismas (en otras palabras, sus fundamentos de derecho). Slo los Tribunales Ordinarios de Justicia, y los
especiales que integren el Poder Judicial gozarn de las facultades de Imperio, no as los dems
Jueces, quienes debern hacerlo, de la forma como determine la ley.

4.- Principio de Inamovilidad: Artculo 80 CPR, cuando dispone que los jueces permanecern en sus
cargos, durante su buen comportamiento; pero los inferiores desempearn su respectiva judicatura
por el tiempo que determinen las leyes. Respecto de los jueces inferiores, la norma constitucional se
refiere a determinadas clases de jueces que fueron temporales, como eran los jueces de distrito y los de
delegacin, que duraban en sus cargos por el plazo de dos aos. Sin embargo, dichos magistrados, regulados
por el Captulo II del Cdigo Orgnico de Tribunales, desparecieron a partir de la Ley 18.776 de 1989 que
derog el mencionado captulo. Por lo tanto, hoy todos los jueces tienen derecho a permanecer en sus cargos
mientras dure su buen comportamiento. Excepcionalmente, los jueces cesarn en sus cargos:
a) por edad: los jueces cesarn sus funciones al cumplir 75 aos de edad, menos el Presidente de la
Corte Suprema, quien continuar en su cargo, hasta el trmino del perodo;
b) por renuncia, sin embargo, el juez que renuncia no abandonar sus funciones sino hasta cuando la
autoridad respectiva hubiere aceptado su renuncia (art. 332 N 5 del COT)
c) por incapacidad sobreviviente (art. 256 y 332 del COT),
d) por causa legalmente sentenciada. Vale decir, para que opere esta causal, deber:
i. existir un proceso previo, tramitado conforme a la ley (juicio de amovilidad); y
ii. existir una sentencia condenatoria;
e) por remocin. En todo caso, la Corte Suprema por requerimiento del Presidente de la Repblica, a
solicitud de parte interesada, o de oficio, podr declarar que los jueces no han tenido buen comportamiento y,
previo informe del inculpado y de la Corte de Apelaciones respectiva, en su caso, acordar su remocin por la
mayora total de sus componentes. Estos acuerdos se comunicarn al Presidente de la Repblica (art. 80
inciso tercero CPR); y
f) por notable abandono de sus deberes: esta causal slo se aplica a los magistrados de los
tribunales superiores de justicia. Requiere de una acusacin constitucional presentada por no menos de diez
ni ms de veinte diputados, declarada ha lugar por la Cmara de Diputados, y acogida por el Senado quien,
segn vimos, conocer como jurado (arts. 52 nmero 2 letra c, y 53 nmero 1 de la CPR).

5.- Principio de Legalidad: El principio de legalidad especficamente radicado en los rganos del Poder
Judicial se refiere a:
a) Organizacin y atribuciones de los Tribunales de Justicia. Es materia de Ley Orgnica
Constitucional (art. 77 inciso 2 de la CPR). La misma ley orgnica sealar las calidades que deben tener los
jueces y el nmero de aos que deben haber ejercido la profesin de abogado, las personas que fueren
nombradas ministros de Corte o jueces letrados. Cualquier modificacin a dicha ley, deber realizarse previa
consulta a la Corte Suprema. A su vez, estos Tribunales debern hallarse establecidos por la ley con
anterioridad a la perpetracin del hecho respecto del cual se van a pronunciar (art. 19 N 3 inciso 4 CPR)
b) Procedimiento que emplearn. Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe
fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer las
garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos (art. 19 N 3 inciso 5 CPR)

6.- Principio de Responsabilidad. La Carta Fundamental consagra la responsabilidad individual de los


jueces, por la comisin de determinados delitos (art. 79 CPR). Estos delitos son:
a) cohecho: significa la aceptacin de ddivas o promesas con el objeto de realizar algo que interese al
cohechador:
b) falta de observancia en materia sustancial que regulan el procedimiento: implica una falta inexcusable
a las reglas propias del procedimiento. Esta falta, en primer lugar, debe ser sustancial o sea, grave, grosera.
Adems, entendemos, debe ser dolosa, realizada de mala fe, puesto que al tratarse de delitos, la mera
negligencia no basta para constituir el tipo penal especfico.
c) denegacin y torcida administracin: debe entenderse como una falta grave a los principios de
inexcusabilidad y probidad;
d) en general, toda prevaricacin en que incurran los jueces en el desempeo de sus funciones. Consiste
en la falta culpable o dolosa a los deberes que impone el cargo de juez.
Finalmente, debemos sealar lo siguiente, a propsito de la responsabilidad de los jueces:
1. La Constitucin establece un caso excepcional, por el cual el Estado deber indemnizar en caso de
error judicial. En ese caso, la responsabilidad no slo ser individual, sino que el Estado responde en nombre
del juez (art. 19 N 7 letra i CPR).
2. La responsabilidad que establece el artculo 79, aun cuando slo aluda a delitos, no slo se refiere a
la responsabilidad penal que emane de ellos. Sino que tambin debemos extenderla a las dems
responsabilidades que puedan generarse, especialmente, civiles y administrativas.
3. Sin perjuicio de lo anterior, cuando se pretenda hacer efectiva la responsabilidad criminal de los
jueces, por delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones, deber procederse, previamente ante la Corte de
Apelaciones, la cual, antes de la respectiva acusacin, deber pronunciarse si la respectiva acusacin es o no
admisible. Esta misma declaracin deber solicitarse cuando se solicite al juez de garanta alguna medida
cautelar en contra del magistrado imputado. Esta accin se denomina querella de captulos, y se encuentra
regulada en los artculos 424 a 430 del Cdigo Procesal Penal.
4. Adems, los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales judiciales y los jueces
letrados que integran el poder Judicial, no podrn ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo
el caso de crimen o simple delito flagrante y slo para ponerlos inmediatamente a disposicin del tribunal que
debe conocer del asunto en conformidad a la ley (art. 81 CPR)
La ley determinar los casos y el modo de hacer efectiva la responsabilidad de los miembros de la Corte
Suprema (art. 79 inciso segundo CPR).
Nombramiento de los Jueces El artculo 78 de la CPR establece algunas reglas bsicas en lo referente a la
designacin de los magistrados que integren el Poder Judicial.
a) Ministros y fiscales de la Corte Suprema: son nombrados por el Presidente de la Repblica, sobre
la base de una nmina de cinco personas propuestas por la propia Corte, y con acuerdo de los dos tercios de
los miembros en ejercicio del Senado. Si el Senado no lo aprobare, la Corte Suprema reemplazar de la quina,
el nombre respectivo, por otro, y se someter al mismo procedimiento. Cinco de los ministros debern ser
abogados extraos a la administracin de justicia, con quince aos de ttulo a lo menos, que se hayan
destacado en la actividad profesional o universitaria, y que cumplan los requisitos de la ley orgnica
respectiva.
b) Ministros y Fiscales de las Cortes de Apelaciones: son designados por el Presidente de la
Repblica, a propuesta en terna de la Corte Suprema.
c) Los jueces letrados: sern designados por el Presidente de la Repblica, a propuesta en terna de la
Corte de Apelaciones respectiva.

De la Corte Suprema en particular. Corte Suprema es el tribunal colegiado de mayor jerarqua dentro del
ordenamiento jurdico interno, y que ejerce competencia especialmente de segunda instancia, o bien, dirigida
a velar por la correcta y uniforme aplicacin de la Constitucin Poltica y las leyes.

1.- Composicin: La Corte Suprema estar compuesta de veintin ministros, cinco de los cuales debern ser
extraos a la administracin de justicia. (art. 78 incisos segundo y cuarto CPR).

2.- Superintendencia. La Corte Suprema ejercer la superintendencia directiva, correccional y econmica de


todos los tribunales de la Nacin (art. 82 CPR).
a) Superintendencia directiva: atribuciones que expresan la superioridad jerrquica de la Corte
Suprema, que se expresa por ejemplo, por la elaboracin de las quinas y ternas para la designacin de sus
propios miembros y de las Cortes de Apelaciones; para efectuar la calificacin del personal judicial; conocer
de causas en segunda instancia de las que conozcan las Cortes de Apelaciones, en primera; etc.
b) Superintendencia correccional. Se refiere a las facultades con las que cuenta y que tienen por objeto
enmendar o corregir lo errado o defectuoso, as como sancionar o censurar a los responsables.
c) Superintendencia econmica. Corresponde a las medidas que puede adoptar con el objeto de una
ms pronta y mejor administracin de justicia, y se manifiestan por la dictacin de Auto Acordados,
Circulares e Instrucciones. Los primeros, cuando tienen carcter y aplicacin general, debern ser publicados
en el Diario oficial (art. 96 del COT).
d) Excepciones. No estarn sujetos a esta superintendencia, los siguientes tribunales:
i. el Tribunal Constitucional
ii. el Tribunal Calificador de Elecciones
iii. los tribunales electorales regionales.

3.- Modificaciones introducidas por la Reforma Constitucional de 2005.


a) Elimina de su competencia, la facultad para conocer el recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad, entregando esta funcin al Tribunal Constitucional, con algunas salvedades (art. 93 N
6 CPR)
b) Tambin traspasa al Tribunal Constitucional el conocimiento de las contiendas de competencia que
se susciten entre las autoridades o administrativas y los tribunales de justicia, que no correspondan al
Senado (art. 93 N 12 CPR)
c) Extiende la superintendencia directiva, correccional y econmica a los tribunales militares en
tiempo de guerra, los cuales hasta esta ley, se encontraban expresamente exceptuados.
El Ministerio Pblico artculo 1 de la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico (Ley N 19.640), y
del artculo 83 de la CPR, se puede decir es un organismo autnomo y jerarquizado cuya funcin es dirigir
en forma exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delitos, los que determinen la participacin
punible y los que acrediten la inocencia del imputado y, en su caso, ejercer la accin penal pblica en la
forma prevista por la ley. El Ministerio Pblico es uno de los rganos constitucionales de ms reciente
creacin, y su origen deriva de la Ley de Reforma Constitucional N 19.519 del ao 1997.

Funciones Constitucionales del Ministerio Pblico Sin perjuicio de las dems funciones que la ley le
encargue, la Carta Fundamental establece las siguientes funciones del Ministerio Pblico:
1.- Dirigir, en forma exclusiva, la investigacin. La investigacin a la que se alude, es acerca de los hechos
constitutivos de delito, y de aquellos que determinen tanto la participacin punible como la inocencia del
imputado.
2.- Adoptar las medidas para proteger a las vctimas y testigos. Ambas funciones se ven reforzadas por lo
dispuesto en los artculos 109 letra a), y 308 del Cdigo Procesal Penal.
3.- Ejercer la accin penal pblica de conformidad a la ley. Esta accin ser ejercida de oficio por el
Ministerio Pblico, salvo en aquellos casos que requiera, previamente, actuacin directa del ofendido, en cuyo
caso, la ejercer slo con posterioridad de su denuncia (art. 53 y 54 del Cdigo Procesal Penal)

Principios fundamentales en la organizacin del Ministerio Pblico.


1. Principio de Independencia. El Ministerio Pblico es, por definicin, un rgano autnomo. Adems,
funcionalmente, son los nicos llamados a dirigir la investigacin en forma exclusiva, no as, en cuanto el
ejercicio de la accin penal o la proteccin de las vctimas y testigos. Como manifestacin de esta
independencia el Fiscal Nacional, los Fiscales Regionales y los fiscales adjuntos no podrn ser aprehendidos
sin orden de tribunal competente, salvo en caso de delito flagrante. (Art. 90 en relacin con el art. 81 CPR).
2. Principio de Responsabilidad. No son objeto de acusacin constitucional. El Fiscal Nacional y los Fiscales
Regionales slo podrn ser removidos por la Corte Suprema a requerimiento del Presidente de la Repblica,
de la Cmara de Diputados o 10 de sus miembros por incapacidad, mal comportamiento o negligencia
manifiesta en el ejercicio de sus funciones. La Corte Suprema al conocer el asunto en pleno acordar la
remocin con el voto conforme de la mayora de sus miembros en ejercicio de la Corte. (art. 89 CPR).

Nombramiento de Fiscales
1. Fiscal Nacional. Ser designado por el Presidente de la Repblica, a propuesta en quina por la Corte
Suprema, y con acuerdo de los dos tercios de los miembros en ejercicio, del Senado. Si el Senado no
aprobare el nombre propuesto por el Presidente, la Corte Suprema completar la quina con otro,
repitindose el mismo procedimiento (art. 85 CPR). Adems:
a. El Fiscal Nacional deber: (1) tener a lo menos diez aos de ttulo de abogado (2) haber cumplido 40 aos de
edad, (3) tener las dems calidades para ser ciudadano con derecho a sufragio.
b. El Fiscal Nacional durar 8 aos en el cargo, y no podr ser designado para el perodo siguiente.
c. Cesar en sus funciones al cumplir 75 aos de edad.
d. El Fiscal nacional tendr la superintendencia directiva, correccional y econmica del Ministerio Pblico, en
conformidad a la ley orgnica constitucional respectiva (art. 91 CPR).
2. Fiscales Regionales. Sern nombrados por el Fiscal nacional, a propuesta de una terna propuesta por la
Corte de Apelaciones de la respectiva regin. En aquellas regiones donde existiere ms de una Corte de
Apelaciones, la terna ser formada por un pleno conjunto de todas ellas, especialmente convocado al efecto
por el Presidente de la Corte de ms antigua creacin. Adems:
a. Los Fiscales Regionales debern: (1) tener a lo menos cinco aos de ttulo de abogado (2) haber cumplido 30
aos de edad, (3) tener las dems calidades para ser ciudadano con derecho a sufragio.
b. Los Fiscales Regionales durarn 8 aos en el cargo, y no podrn ser designados para el perodo siguiente.
c. Existir un Fiscal Regional en cada regin, a menos que la poblacin o la extensin geogrfica de la regin
hagan necesario nombrar a ms de uno.
3. Fiscales Adjuntos. Sern nombrados por el Fiscal nacional, a propuesta de una terna propuesta por el
Fiscal Regional respectivo. Los fiscales adjuntos: (1) debern ser abogados, y (2) debern tener las dems
calidades para ser ciudadano con derecho a sufragio.

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Es un rgano autnomo, de origen y competencia constitucional, cuya


funcin principal es ejercer el control de constitucionalidad de los preceptos legales, y de ejercer las
dems funciones conservadoras e institucionales que no sean de competencia de los Tribunales
pertenecientes al Poder Judicial. A partir de este concepto, podemos concluir lo siguiente:
1. El TC siempre es uno slo.
2. El TC es un rgano del Estado, por lo tanto goza de las mismas prerrogativas y est sujeto a los
mismos deberes que los dems componentes del Estado.
3. Es un rgano de origen constitucional regulado directamente en la CPR, en el captulo VIII (arts. 92 a
94).
4. Es un rgano de competencia constitucional, ya que su atribucin esencial es la de defender la
supremaca de la Constitucin, asignndosele a su vez estas funciones en el mismo Cdigo Poltico.
5. Su funcin principal es ejercer el control de constitucionalidad de los preceptos legales, el que es
desarrollado a travs de los distintos mecanismos.
6. Le compete ejercitar las dems funciones conservadoras e institucionales que la Constitucin le
asigne. As, conocer de las ciertas contiendas de competencia, de inhabilidades e incompatibilidades de
algunos servidores pblicos, y en algunos pases, de acciones constitucionales protectoras de derechos. Al
respecto, recordemos que las Funciones Conservadoras no se refieren solo a la proteccin de los Derechos
Fundamentales, sino que tambin al resguardo por los lmites funcionales de cada rgano, lo cual
tambin ser de competencia del Tribunal Constitucional.

FUNCIONES BSICAS DEL TC: artculo 93 de la CPR, cuenta con las siguientes funciones bsicas:
1.- Ejercer el control de constitucionalidad de los preceptos legales y otras normas
infraconstitucionales. Sin perjuicio de las facultades que la Carta Fundamental reconoce en otros rganos
del Estado (como la Contralora General de la Repblica o el propio Poder Judicial), el Tribunal
Constitucional es el principal organismo encargado de realizar este control de constitucionalidad.

2.-Conocer de determinadas inhabilidades e incompatibilidades de ciertos funcionarios pblicos.


a) Ministros de Estado (art. 93 N 13 CPR).
b) Diputados y Senadores (art. 93 N 14 y 15 CPR).
Adems, deber informar al Senado, cuando ste declare la inhabilidad del Presidente de la Republica o del
Presidente electo (art. 93 N 11, en conexin con el art. 53 N 7, ambos de la CPR).
3.- Resolver determinadas cuestiones de competencia. Esta funcin se encuentra consagrada en el art. 93
N 12 de la CPR, y se refiere a las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades polticas
o administrativas y los Tribunales de Justicia, que no correspondan al Senado, norma que debe ser
concordada con la del art. 53 N 3 de la CPR.

4.- Asumir las dems competencias que reconozca el propio texto fundamental. Dentro de stas,
destacamos:
a) La declaracin de inconstitucionalidad de una convocatoria a plebiscito (art. 93 N 5 CPR).
b) Resolver los reclamos en caso de que el Presidente de la Repblica no promulgue una ley cuando deba
hacerlo o promulgue un texto diverso del que constitucionalmente corresponda (art. 93 N 8 de la CPR),
norma que debe concordarse con la del art. 75 del Cdigo Poltico.
c) Declarar la inconstitucionalidad de organizaciones y de los movimientos o partidos polticos, como
asimismo la responsabilidad de las personas involucradas (art. 93 N 10 de la CPR).

Principios Inspiradores:
1.- La Independencia del Tribunal Constitucional: el Tribunal Constitucional, ante todo es un Tribunal, y
como tal debe obedecer al principio de Independencia, base fundamental de esta clase de instituciones, los
cuales no pueden ser calificados de tales si carecen de la debida autonoma. Esta independencia se forma,
por ejemplo a travs de un adecuado sistema de eleccin de sus integrantes, donde participen dentro de los
posible todos los poderes del Estado. Tambin, favorece a la independencia, la inmovilidad de sus miembros,
durante el perodo en que les corresponda ejercer el cargo, sin que se encuentren a merced de mecanismos de
destitucin impulsados por los entes a quienes su labor controla.

2.- La Imparcialidad de sus integrantes: como del rgano jurisdiccional debe predicarse su independencia,
de sus titulares o integrantes deber esperarse la debida imparcialidad, entendida sta como el desinters
objetivo sin intereses comprometidos en la resolucin del conflicto (H. Nogueira). El mtodo de
designacin de los jueces constitucionales deber tomar en consideracin el debido respeto por el principio de
imparcialidad de sus integrantes. Adems, los ministros del Tribunal no podrn actuar en defensa de sus
intereses particulares, sino que siempre de los generales de la Nacin.

3.- La colegialidad del Tribunal Constitucional: es de la esencia tambin de todo Tribunal Constitucional,
el hecho que ste sea un rgano colegiado, donde el dilogo y el debate en los asuntos constitucionales se den
en aras de un consenso que logre legitimar las decisiones que se adopten. Considerando adems que sus
sentencias no son apelables, se vuelve imprescindible que est integrado por un nmero plural de
magistrados, los cuales puedan expresar sus diferentes visiones e interpretaciones de los hechos y las
normas, promoviendo adems, la posibilidad de dejar constancia de sus anlisis minoritarios o
complementarios, mediante los votos disidentes o concurrentes que enriquecen la lectura del Texto
Fundamental.
4.- La idoneidad de sus integrantes. La trascendental relevancia de los fallos de este Tribunal, mximo
intrprete de la Norma Fundamental lleva a concluir que ellos forman parte del elenco de fuentes formales del
Derecho Constitucional, para algunos autores, en calidad de fuentes directas y de rango constitucional
(para otros, como fuentes indirectas. Por lo mismo, y por el rol clave que juega el Tribunal Constitucional
dentro de la vida jurdico-poltica del pas, como mximo intrprete de la Carta Fundamental, es que los
jueces que lo formen deben contar con la capacidad suficiente para poder resolver, con suficientes
herramientas tcnicas, los diferentes asuntos sometidos a la decisin del Tribunal. como el ms bsico de los
presupuestos ha de ser que los integrantes de este rgano sean letrados, vale decir, abogados, con cierta
antigedad en el ejercicio de la profesin, ya sea en el ejercicio libre de la profesin, en la docencia o la
magistratura.

5.- La mixtura en la integracin del Tribunal Constitucional: A las labores propias del Tribunal
Constitucional tienen un doble carcter, uno jurdico y otro de carcter poltico o institucional. La
composicin del Tribunal Constitucional debe ser de carcter mixta, integrado por jueces que, cumpliendo
con los requisitos de idoneidad JURIDICO, POLICITAS Y CULTURALES, De este modo, habr mayores
probabilidades que las decisiones que se adopten sean a la vez, valientes pero prudentes, que defiendan con
decisin el principio de supremaca constitucional, por el debido cuidado por mantener la estabilidad poltica
y la paz social.

6.- La legitimidad en la composicin del Tribunal Constitucional: los magistrados constitucionales no son
elegidos democrticamente, pero sus decisiones tienen una trascendencia total, lo que justifica el mayor
cuidado al momento de definir quines y de qu forma tendrn la atribucin para designar a sus miembros.
En este sentido, creemos sin embargo, que no es obstculo a este principio, el que algunos jueces sean
nombrados por el Poder Judicial, el que de por s goza del respeto de la ciudadana. Pero a su vez, no era
razonable, que en plena democracia, algunos de los ministros del Tribunal Constitucional fuesen designados
por el Consejo de Seguridad Nacional, institucin fundamental para la defensa nacional, pero de nula
capacidad de representatividad popular.

Antecedentes Histricos.
1.- Origen Histrico: El TC Chileno aparece histricamente a partir de la ley de Reforma Constitucional de 1970, que
modific la Constitucin Poltica de 1925, incorporando este nuevo rgano, con las funciones que dicha carta estableci. Esta
reforma, sin embargo, entr en vigencia, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 2 de la misma ley, el da 4 de Noviembre del
mismo ao, comenzando en definitiva, sus funciones en septiembre de 1971. El da 5 de Noviembre de 1973, la Junta de
Gobierno acuerda disolver el Tribunal Constitucional. Para ello, argument que, al haberse disuelto el Congreso Nacional, y
en atencin a que la funcin primordial del Tribunal Constitucional era resolver los conflictos entre el Poder Ejecutivo y el
Legislativo, la existencia del Tribunal Constitucional es innecesaria, por lo cual adems, se estableci que cesaban en sus
funciones los actuales miembros a contar de esa misma fecha. El Tribunal original, incorporado por la reforma constitucional
del ao 1970, se encontraba integrado por cinco miembros, los cuales duraran cuatro aos en sus cargos, con posibilidad
de reeleccin, y que eran designados: * tres, por el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Senado; y * dos por la Corte
Suprema, de entre sus miembros, elegidos por sta en una sola votacin secreta y unipersonal.

2.- Constitucin de 1980: Luego de un largo receso de casi ocho aos, en 1981 vuelve a entrar en funcionamiento el
Tribunal Constitucional, cuya regulacin orgnica bsica se encontraba en el artculo 81 de la Carta Fundamental. Este
nuevo Tribunal se encontraba formado por siete miembros, los cuales duraban ocho aos, y con posibilidades de reeleccin.
Estos ministros eran designados:
- tres, por la Corte Suprema, de entre sus ministros, elegidos por sta, por votaciones sucesivas y secretas;
- uno por el Presidente de la Repblica;
- dos por el Consejo de Seguridad Nacional; y
- uno por el Senado, por mayora absoluta de los Senadores en ejercicio (antes de la instalacin del Senado, en 1990, esta
designacin era realizada por la Junta de Gobierno, 23 Disposicin Transitoria).
La planta, remuneraciones y estatuto del personal del Tribunal Constitucional, as como su organizacin y funcionamiento,
seran determinados por Ley Orgnica Constitucional. Dicha norma corresponde a la Ley Orgnica Constitucional N 17.997,
del ao 1981, mencionada anteriormente, modificada en 2009, por la LOC 20.381. Adems, a pesar de no tener sustento
constitucional (pero s en la LOC), este Tribunal gener diversos autos acordados referidos a asuntos procesales y
administrativos.

3.- Necesidad de una nueva reforma.


Si bien la regulacin constitucional del Tribunal, establecida en la Carta de 1980, signific en muchos aspectos, un avance
relevante en lo que se refiere al cumplimiento de los principios antes enunciados, relativos a la correcta composicin del
Tribunal Constitucional, no pueden ignorarse una gran cantidad de deficiencias que hacan urgente una modificacin a
dicha normativa.
Algunos de estos defectos, se arrastraban desde el texto constitucional anterior, otros, se incorporaron directamente en la
Carta del 80. As, las principales crticas a dicha conformacin podran resumirse en:
a) Exista simultaneidad de funciones en lo que se refiere a los Ministros del Tribunal Constitucional designados por la
Corte Suprema, quienes, asuman como jueces de ambas instituciones.
b) Designaba dos de nueve jueces, el Consejo de Seguridad Nacional, rgano cuyo sentido real debiera haber sido, desde
siempre, el de asesorar a los dems rganos del Estado, especialmente al Presidente de la Repblica, en materias de la
Defensa y Seguridad del pas.
c) La designacin de los tres miembros hecha por la Corte Suprema, se realizaba en votaciones sucesivas y secretas. Al ser
sucesivas, provocaba que una misma tendencia o ideologa al interior de ella, sin posibilidad que se vieran manifestadas
las diferentes posiciones en la eleccin de estos tres jueces.
Tal como lo indica el profesor Lautaro Ros, se produce una asimetra del poder en la designacin de los magistrados
constitucionales. As, el Congreso Nacional, rgano que puede hacerse parte en los procesos que tengan lugar en el TC, slo
designaba un ministro; mientras que el Consejo de Seguridad Nacional, quien no poda hacerse parte, designaba dos. A su
vez, el Presidente de la Repblica adems de designar directamente un ministro, tambin participa del COSENA,
presidindolo, el cual designaba otros dos.

1.- Nmero e Integrantes del TC: art. 92 CPR, el TC se compone de 10 miembros, designados de la siguiente
forma:
-tres, designados por el Presidente de la Repblica,
-cuatro elegidos por el Congreso Nacional. Dos nombrados por el Senado directamente, y dos previa
propuesta de la Cmara de Diputados para su aprobacin o rechazo por el Senado. Cada votacin se
realizar en votaciones nicas y requerirn del voto favorable de los dos tercios de los parlamentarios
en ejercicio, y
- tres elegidos por la Corte Suprema, en una sola votacin secreta que se celebrar en una sesin
especialmente convocada al efecto.
De entre los miembros, deber elegirse al Presidente del Tribunal por la mayora simple de sus integrantes, el
cual durar en su cargo por dos aos, y solo podr ser reelegido por el perodo siguiente (art. 5 de la LOC del
TC) Adems, cada tres aos, el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Senado elegir dos Ministros
suplentes, sobre la base de una nmina de siete nombres propuestos por el propio Tribunal Constitucional. Los
suplentes subrogarn a los titulares cuando stos no puedan integrar sala o comisin; pero slo cuando en caso
que no alcance el qurum suficiente para sesionar (art. 15 de la LOC del TC)

2.- Duracin y posibilidad de reeleccin: Los miembros del Tribunal durarn nueve aos en sus cargos, se
renovarn por parcialidades cada tres, y no podrn ser reelegidos salvo los que hayan asumido como
reemplazantes y que hubieren ejercido el cargo por un perodo menor a cinco aos.

3.- Requisitos para ser designado Ministro del TC: Los Ministros del Tribunal debern:
-tener a lo menos quince aos de ttulo de abogado,
-haberse destacado en la actividad profesional, universitaria o pblica, y
-no podrn tener impedimento alguno que los inhabilite para desempear el cargo de juez.

4.- Incompatibilidades: A los miembros del Tribunal Constitucional, se les aplicarn las incompatibilidades
establecidas para los parlamentarios, por aplicacin del artculo 58 (art. 92 inciso 2DO CPR).

5.- Incapacidades: les son aplicables las incapacidades que existen respecto de los senadores y diputados, por
aplicacin del artculo 59 de la Constitucin (art. 92 inciso segundo CPR). Adems, no podrn ejercer la
profesin de abogado, incluyendo la judicatura (art. 92 inciso segundo CPR). NO podrn, por s o por interpsita
persona, celebrar o caucionar contratos con el Estado, ni actuar como abogado o mandatario en cualquier clase
de juicio contra el Fisco, o como procurador o agente en gestiones particulares de carcter administrativo, en la
provisin de empleos pblicos, consejeras, funciones o comisiones de similar naturaleza. No podrn aceptar ser
director de banco o sociedad annima, ni ejercer cargos de similar importancia en estas actividades (art. 60
inciso segundo y tercero del art. 60, por aplicacin del inciso tercero del art. 92 CPR).

6.- Causales de Cesacin del cargo: LOS MINISTROS DEL TC SERN INAMOVIBLES. Sin embargo, sus
cargos cesarn por:
- cumplir 75 aos de edad,
- asumir alguna de las actividades sealadas en el inciso segundo del art. 60 CPR, por aplicacin del inciso
tercero del mismo artculo y del 92 inciso tercero CPR).
Adems, el art. 13 de la LOC del TC, cesarn por renuncia aceptada por el Tribunal y, naturalmente por
expiracin del plazo para su nombramiento.

7.- Funcionamiento: El Tribunal funcionar en pleno o dividido en dos salas. En el primer caso, el
qurum para sesiona ser de, a lo menos, ocho miembros, y en el segundo de, a lo menos, cuatro.
El Tribunal adoptar sus acuerdos por simple mayora, salvo los casos en que se exija un qurum diferente y
fallar conforme a derecho (ej: 93 N 7 CPR). La Constitucin indica las materias que necesariamente debern
ser conocidas por el pleno (art. 92 inciso 5 de la CPR). Las dems funciones las desarrollar en pleno o en sala,
segn lo determina la LOC del Tribunal Constitucional (arts. 25 C Y 25 D de la LOC del TC). En general, la
regla que se puede advertir, es que todas las resoluciones de fondo son conocidas por el Pleno, salvo las
contiendas de competencia. Las resoluciones de mera tramitacin, como las admisibilidades que no
correspondan al pleno, las suspensiones del procedimiento, y todas las dems de similar naturaleza,
sern conocidas por las Salas.

8.- Regulacin supletoria: De acuerdo al inciso final del artculo 92 de la Carta Fundamental, corresponder a
una ley orgnica constitucional, determinar su organizacin, funcionamiento, procedimiento, la que adems
fijar la planta, rgimen de remuneraciones y estatuto de su personal. Esa Ley corresponde a la N 17.997 de
1981, modificada por la Ley 20.381 de 2009.
Control de Constitucionalidad en el Tribunal Constitucional.
Aspectos Generales: la funcin ms importante del Tribunal Constitucional consiste en ejercer el control
de constitucionalidad de algunas normas infraconstituconales. Este control puede definirse como: EL
EXAMEN QUE REALIZA DE UNA DETERMINADA NORMA, O PROYECTO DE TAL, EL RGANO
COMPETENTE, EN RELACIN CON UNA CONSTITUCIN, TANTO EN SU CONTENIDO COMO EN SU
FORMACIN.
En teora, este control puede realizarse en dos niveles, por lo que es adecuado distinguir entre:

1.- Control de constitucionalidad Preventivo (tambin llamado ex ante o a priori). Es aquel que se
realiza antes que la norma examinada entre en vigencia, por lo que se analiza en rigor, un proyecto de ley o de
otro precepto. Procede, por ejemplo, en el caso de una ley, antes que sea promulgada y publicada. Puede a su
vez, ser:
a) Obligatorio. Corresponde a la situacin que experimenten determinadas normas que, por mandato
constitucional, deben pasar por este control preventivo. Artculo 93 N 1 de la CPR. Procede respecto de:
-Leyes Interpretativas de la Constitucin
-Leyes Orgnicas Constitucionales
- Normas de un Tratado que versen sobre materias propias de Ley Orgnica Constitucional.
En este caso, la Cmara de Origen deber enviar al Tribunal Constitucional el proyecto respectivo dentro de
los 5 das siguientes a aquel en que quede totalmente tramitado por el Congreso.
b) Eventual. Es aquel que slo se realiza a peticin de algn sujeto legitimado para ello. Artculo 93 N 3 de la
CPR. Puede recaer respecto de:
- Leyes Simples y de Qurum Calificado
- Leyes de Reforma Constitucional
- Normas de un Tratado que no versen sobre materias de Ley Orgnica constitucional.
El requerimiento respecto de este tipo de normas slo podr ser presentado por: (1) el Presidente de la
Repblica; (2) cualquiera de las Cmaras; o (3) una cuarta parte de los miembros en ejercicio de cualquiera de
stas.
Slo podr ser interpuesto antes de la promulgacin de la ley respectiva, o antes de la remisin de la
comunicacin de la aprobacin del tratado por parte del Congreso Nacional; pero nunca despus del
quinto da posterior al del despacho del proyecto.
El Tribunal Constitucional deber resolver el requerimiento en un plazo de 10 das, salvo que decida
prorrogarlo hasta por 10 das ms, por motivos graves y calificados.
En relacin con los efectos del requerimiento:
a) ste no suspende la tramitacin del proyecto;
b) sin embargo, no podr ser promulgado hasta la expiracin del plazo referido (esta ltima regla, sin
embargo, no se aplica a la ley de presupuesto ni a la aprobacin de la declaracin de guerra).

2.- Control de Constitucionalidad Represivo (tambin conocido como ex post o a posteriori). Es


aquel que se realiza una vez que la norma ya ha entrado en vigencia. En el caso de la ley, una vez que ella
ha sido promulgada y publicada. El control represivo, por su parte, puede ser:
a) Concreto. Es aquel que mide el grado de constitucionalidad o inconstitucionalidad de la aplicacin de
una norma en un caso especfico. Tiene efectos particulares (por regla general), y puede ocasionar la
inaplicabilidad de dicha norma para el caso concreto.
b) Abstracto. Es aquel que se realiza analizando, en forma ideal, lo preceptuado por la Constitucin, y el
contenido o la forma de la norma analizada. A diferencia del caso anterior de demostrarse la
inconstitucionalidad, esta declaracin tiene efectos generales, y se debe decretar su expulsin del
ordenamiento jurdico respectivo.
De acuerdo al artculo 93 de la Carta fundamental, el control de constitucionalidad que compete al rgano en
anlisis, se desarrolla en tres niveles diferentes, a saber: 1. Control de constitucionalidad de Preceptos Legales,
2. Control de constitucionalidad de Auto Acordados Y 3. Control de constitucionalidad de Actos Administrativos

Control Represivo Concreto de Preceptos legales. Consiste en:


Artculo 93 N 6 de la CPR. Corresponde a lo que se conoce como RECURSO DE INAPLICABILIDAD POR
INCONSTITUCIONALIDAD DE PRECEPTOS LEGALES: preceptos legales: es toda norma de carcter
general y obligatoria, que regula materias propias de ley, y que se encuentra ubicada jerrquicamente en
una posicin inmediatamente inferior a la Constitucin Poltica.
Este recurso podr ser interpuesto en cualquier gestin que se siga ante un Tribunal ordinario o especial,
slo por: (1) CUALQUIERA DE LAS PARTES; o (2) POR EL JUEZ QUE CONOCE DEL ASUNTO.
El objeto de este recurso es obtener la inaplicabilidad de un precepto legal, cuya aplicacin resulte
contraria a la Constitucin en la gestin judicial antes sealada.
Una vez ingresado el recurso al Tribunal Constitucional, la sala respectiva realizar el examen de admisibilidad
respectivo, mediante el cual se comprobar si:
a) existe gestin pendiente;
b) la aplicacin del precepto legal pueda resultar decisivo en la resolucin del asunto;
c) la impugnacin que est fundada razonablemente; y
d) cumple los dems requisitos que establezca la ley. Estos requisitos legales son los que indica el art. 47F
de la LOC del TC, a saber:
i. Que el requerimiento sea formulado por persona u rgano legitimado;
ii. Que la cuestin no se promueva respecto de un precepto legal que haya sido declarado conforme a
la Constitucin por el propio Tribunal Constitucional, en control preventivo o conociendo de un
requerimiento y se invoque el mismo vicio que fue materia de la sentencia respectiva; y
iii. Que se promueva respecto de un precepto que tenga rango legal.
ESTA MISMA SALA PODR CONCEDER LA SUSPENSIN DEL PROCEDIMIENTO QUE HAYA ORIGINADO
ESTE RECURSO.
La declaracin de inadmisibilidad no ser susceptible de ulterior recurso. Declarada la admisibilidad, el
recurso ser conocido por el pleno del Tribunal, quien podr declarar la inaplicabilidad en el anlisis de fondo.
Hasta el ao 2005, la Inaplicabilidad era conocida por la Corte Suprema, de acuerdo a lo establecido en el
antiguo art. 80 de la Constitucin: Art. 80. La Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte, en las materias de que
conozca, o que le fueren sometidas en recurso interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro tribunal, podr declarar
inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal contrario a la Constitucin. Este recurso podr deducirse en
cualquier estado de la gestin, pudiendo ordenar la Corte la suspensin del procedimiento . Luego de la Reforma de la Ley
20.050, esta competencia se traslada al Tribunal Constitucional. No obstante ello, con pulcritud la
atribucin que tena la Corte Suprema no es la misma que la que tiene hoy el Tribunal Constitucional. La Corte
Suprema haca un curioso control abstracto de constitucionalidad con efectos particulares (lo que analizaba era
si la norma era constitucional o inconstitucional, no si su aplicacin era o no constitucional, o sea, analizaba
norma contra norma). Hoy, en cambio, el control que realiza el Tribunal Constitucional es efectivamente
concreto y de efectos particulares (ello, por cuanto lo que le compete es declarar inaplicable cuando su
aplicacin resulte contraria a la Constitucin, o sea ya no analiza la relacin norma contra norma sino que la
relacin entre la aplicacin de la norma legal contra la norma constitucional).

Control Represivo Abstracto de Preceptos Legales. Se refiere a:


Artculo 93 N 4 de la CPR. Consiste en el conocimiento de requerimientos que cuestionen la constitucionalidad
de un Decreto con Fuerza de Ley. El procedimiento correspondiente exige distinguir dos situaciones diferentes:
1. Si la Contralora General de la Repblica ha representado (rechazado) un Decreto con Fuerza de Ley,
por estimarlo inconstitucional, el Presidente de la Repblica, y dentro de un plazo de 10 das contados
desde la resolucin de la contralora, podr requerir el pronunciamiento del Tribunal Constitucional, para
que resuelva la respectiva cuestin de constitucionalidad. Como se aprecia, en estricto rigor, se trata de un
control preventivo y no represivo, ya que el DFL an no ha entrado en vigencia.
2. Si la Contralora General de la Repblica ha tomado de razn (aprobado) un Decreto con Fuerza de
Ley, en tal caso cualquiera de las Cmaras o la cuarta parte de sus miembros en ejercicio, y dentro de un
plazo de 30 das desde su publicacin en el Diario Oficial, podr interponer el respectivo requerimiento ante
el Tribunal Constitucional. Este requerimiento, a diferencia del anterior, s constituye control represivo,
puesto que el DFL ya ha entrado en vigencia.

ARTCULO 93 N 7 DE LA CPR. SE REFIERE A LA ACCIN POPULAR DE INCONSTITUCIONALIDAD DE


PRECEPTOS LEGALES PREVIAMENTE DECLARADOS INAPLICABLES. Esta accin tiene por objeto obtener
del Tribunal Constitucional la declaracin de incostitucionalidad de un precepto legal que haya sido
declarado inaplicable en forma previa, de acuerdo al procedimiento del artculo 93 N 6 de la CPR .
Efectivamente, una vez declarado inaplicable por el procedimiento antes sealado, un precepto legal
cualquier persona podr presentar esta accin ante el Tribunal Constitucional. Esta persona no requiere
comprobar inters alguno en la accin y, por lo mismo, se seala que se trata de una Accin Popular .
Tambin, podr ser ejercida de oficio por el propio Tribunal Constitucional. De acuerdo con el inciso 12
del art. 93, la Ley Orgnica Constitucional respectiva deber establecer los requisitos de admisibilidad, en el
caso que se ejerza la accin pblica, como as mismo, regular el procedimiento que deber seguirse para actuar
de oficio.
En cumplimiento a dicho mandato constitucional, el art. 47 de la LOC del Tribunal Constitucional, seala que
no podr promoverse una inconstitucionalidad, respecto de un tratado internacional; mientras que el art. 47 P
establece que los actores debern fundar razonablemente la peticin, indicando la sentencia de inaplicabilidad
previa en la que se sustenta y los argumentos constitucionales que sirvan de apoyo. Finalmente, el art. 47 R
establece que se declarar la inadmisibilidad, sin ulterior recurso, de la accin pblica de inconstitucionalidad:
a) Cuando no exista sentencia previa que haya declarado la inaplicabilidad del precepto legal impugnado;
y
b) Cuando la cuestin se funde en un vicio de inconstitucionalidad distinto del que motiv la
declaracin de inaplicabilidad del precepto legal impugnado.
Adems, en lo que se refiere a la Inconstitucionalidad de Oficio, la nica norma especial que establece la
LOC respectiva que En los casos en que el Tribunal proceda de oficio, as lo declarar en una resolucin
preliminar fundada, que individualizar la sentencia de inaplicabilidad que le sirve de sustento y las
disposiciones constitucionales transgredidas.
PARA DECRETAR LA INCONSTITUCIONALIDAD DEL PRECEPTO EN CUESTIN, SE DEBER CONTAR CON
EL VOTO FAVORABLE DE LOS CUATRO QUINTOS DE LOS INTEGRANTES EN EJERCICIO DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL. EN CASO DE SER DECLARADA LA INCONSTITUCIONALIDAD, EL PRECEPTO LEGAL
SE ENTENDER DEROGADO.

Control de Constitucionalidad de Auto Acordado: artculo 93 N 2 de la CPR, el que dispone que son
atribuciones del Tribunal Constitucional, 2 resolver sobre las cuestiones de constitucionalidad de los Auto
Acordados dictados por la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones y el Tribunal Calificador de Elecciones.
El requerimiento respectivo podr ser presentado por: (1) el Presidente de la Repblica; (2) cualquiera de las
Cmaras o 10 de sus miembros; o (3) cualquier persona que sea parte en juicio o gestin pendiente ante un
Tribunal ordinario o especial, o desde la primera actuacin del procedimiento penal, cuando sea afectada en el
ejercicio de sus derechos fundamentales por lo dispuesto en el respectivo Auto Acordado.
Ingresado el requerimiento o recurso ante el Tribunal Constitucional, en la sala respectiva proceder a
realizar un examen de admisibilidad, resolucin que no ser susceptible de ulterior recurso . DECRETADA
LA INCOSTITUCIONALIDAD DEL AUTO ACORDADO, PERDER SU VIGENCIA, AN EN EL CASO EN QUE
HAYA SIDO PRESENTADO POR ALGUNAS DE LAS PARTES DENTRO DE UN JUICIO. O SEA, NO SE BUSCA
LA MERA INAPLICABILIDAD DEL AUTO ACORDADO, SINO SU ELIMINACIN DEL ORDENAMIENTO
JURDICO.

Control de Constitucionalidad de Actos Administrativos: El Tribunal Constitucional, en ciertos casos


tambin puede revisar la constitucionalidad de algunos actos administrativos. Por este motivo, ser necesario
diferenciar dos situaciones diferentes:
Artculo 93 N 9 de la CPR. Se refiere a las cuestiones de constitucionalidad de un Decreto o resolucin del
Presidente de la Repblica que la Contralora General de la Repblica ha representado por ser inconstitucional.
En este caso, el Jefe de Estado podr interponer el requerimiento ante el Tribunal Constitucional dentro de un
plazo de 10 das contados desde el dictamen del rgano contralor. Dejamos en claro, que slo procede el
requerimiento ante el Tribunal Constitucional por parte del Presidente cuando el Decreto o resolucin ha
sido objetado por la Contralora en razn de su inconstitucionalidad. Decimos esto, por cuanto si la causa
de la representacin del acto presidencial no es la inconstitucionalidad, sino que su ilegalidad, el camino
que puede tomar el Presidente de la Repblica es insistir ante la propia Contralora, con la firma e todos
sus ministros, en cuyo caso este rgano deber dar curso al respectivo decreto o resolucin, a pesar de su
representacin (art. 99 de la CPR).

Artculo 93 N 16 de la CPR. Corresponde al conocimiento de las cuestiones sobre la constitucionalidad de


Decretos Supremos, cualquiera sea el vicio invocado, incluyendo a aquellos que vulneren el Principio de reserva
Legal por regular asuntos contenidos en el artculo 93 de la CPR. En este caso, supone la existencia de un
Decreto Supremo que ya ha entrado en vigencia y por lo tanto, haba sido tomado de razn por parte de la
Contralora General de la Repblica. El requerimiento respectivo, podr ser interpuesto dentro de los 30
das siguientes a la publicacin o notificacin del texto impugnado. Respecto del titular del requerimiento,
debemos distinguir:
a) si el vicio se refiere a la violacin del Principio de Reserva Legal, slo podr ser interpuesto por
cualquiera de ambas Cmaras;
b) si el vicio se refiere a otra infraccin, podr ser interpuesto por cualquiera de las Cmaras o por la
cuarta parte de sus miembros en ejercicio.

Las Sentencias del Tribunal Constitucional


El artculo 94 de la de la CPR establece algunos Principios fundamentales en relacin con las resoluciones del
Tribunal Constitucional. Dentro de ellos destacamos los siguientes:
a) CONTRA LAS RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, NO PROCEDER RECURSO
ALGUNO. VALE DECIR, ESTE TRIBUNAL ACTA EN NICA INSTANCIA, AL MENOS A NIVEL INTERNO.
b) EL MISMO TRIBUNAL, CONFORME A LA LEY, PODR RECTIFICAR LOS ERRORES DE HECHO EN QUE
HUBIERE INCURRIDO.

Efectos de las Sentencias Declaratorias de Inconstitucionalidad. Suponiendo que el Tribunal


Constitucional declare la inconstitucionalidad (no la inaplicabilidad) de una determinada norma o de un
proyecto, los efectos de dicha declaracin son los siguientes:
1.- Inconstitucionalidad decretada bajo Control Preventivo: Segn el inciso 2 del artculo 94 de la CPR, las
disposiciones que el Tribunal declare inconstitucionales no podrn convertirse en ley en el proyecto o
Decreto con Fuerza de Ley de que se trate.
2.- Inconstitucionalidad decretada bajo Control Represivo El inciso 3 del artculo 94 de la CPR, exige
distinguir las siguientes situaciones:
a) Inconstitucionalidad de un Decreto Supremo. Si un Decreto Supremo es declarado inconstitucional a
travs de lo dispuesto en el art. 93 N 16 de la Carta Fundamental, dicho decreto quedar sin efecto de pleno
derecho con el slo mrito de la sentencia del Tribunal que acoja el reclamo.
b) Inconstitucionalidad de Auto Acordados, Decretos con Fuerza de Ley y Preceptos Legales. Si estas
normas han sido declaradas inconstitucionales a travs de lo dispuesto en el art. 93 Ns. 2, 4 y 7, se
entendern derogadas desde la publicacin en el Diario Oficial de la sentencia que acoja el reclamo, la que
no producir efecto retroactivo.
En todo caso, el inciso final del artculo 94 de la CPR establece que toda sentencia que declare la
inconstitucionalidad de todo o parte de una ley, de un Decreto con fuerza de Ley, de un Decreto Supremo
o de un Auto Acorado, en su caso se publicar en el Diario Oficial, dentro de los tres das siguientes de su
dictacin.

CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA.


Los primeros antecedentes de la Contralora General, los encontramos en los Tribunales de Cuenta, creados en
1820, y en la Contadura Mayor y Tribunal Superior de Cuentas, de1839. Esta ltima entidad era la encargada
de revisar preventivamente los actos de la Administracin del Estado que comprometen a la Hacienda Pblica,
cuyo ejercicio permite al entonces Contador Mayor representar al Presidente de la Repblica la
inconstitucionalidad o ilegalidad de las correspondientes medidas, sin perjuicio de que ste pudiera insistir en
su "toma de razn".
En la segunda mitad del siglo XIX (1869) se crea la Direccin General de Contabilidad, que sucede a la
Contadura.
La actual Contralora nace definitivamente en 1927, como una de las recomendaciones de la Comisin
Kemmerer. Su consagracin constitucional, en tanto, se produce mediante Reforma Constitucional de
1943, la cual, dentro del Captulo destinado a las Garantas Constitucionales, incorpora a este organismo
a la Carta de 1925.
Slo en la Carta de 1980, la Contralora General de la Repblica es regulada por EL Captulo X, arts. 98,
99 y 100). A su vez, debemos sealar que de acuerdo al art. 99 inciso final, la organizacin, el
funcionamiento y las atribuciones de la Contralora General de la Repblica sern materia de una ley
orgnica constitucional. Si bien, dicha ley orgnica constitucional no se ha dictado an bajo la Carta de 1980,
se entiende que la Ley N 10.336 de 1952 (cuyo texto coordinado, sistematizado y refundido fue fijado por el D.S.
N 2.421 de 1964) que fija la Organizacin y Atribuciones de dicho rgano, tiene valor de LOC, segn lo
dispuesto por la Cuarta Disposicin Transitoria de la Constitucin.
Por ltimo, cabe recalcar que de acuerdo al art. 98 de la Constitucin, la Contralora es un rgano
Autnomo, lo cual implica que no es dependiente de ninguna otra autoridad, sin perjuicio de las
responsabilidades constitucionales y legales que al Contralor General y los dems funcionarios de dicha
institucin puedan ejercerse en su contra.

En definitiva, las principales caractersticas de la Contralora General son las siguientes:


1. Es esencialmente un rgano de control de juridicidad o legalidad de la Administracin del Estado.
2. Tiene rango constitucional.
3. Es un organismo autnomo en el sentido que goza de independencia para el ejercicio de sus
funciones. No est sometida ni al mando, ni a la supervigilancia del Poder Ejecutivo ni del Congreso
Nacional.
4. La planta del personal de Contralora General es materia de ley, pero el Contralor General realiza
todos los nombramientos y dispone las dems medidas atingentes a los funcionarios. EL ORGANISMO
CONTRALOR NO GOZA DE PERSONALIDAD JURDICA PROPIA, POR LO QUE ACTA CON LA
PERSONALIDAD DEL ESTADO. TAMPOCO TIENE AUTONOMA FINANCIERA, DE MODO QUE LA
APROBACIN Y EJECUCIN DE SU PRESUPUESTO EST SOMETIDO A LAS MISMAS REGLAS QUE EL
RESTO DE LOS SERVICIOS PBLICOS, LO QUE SUPONE LA INICIATIVA LEGISLATIVA DEL
PRESIDENTE DE LA REPBLICA.
5. Es un organismo superior de control que forma parte del Sistema Nacional de Control, el que est
integrado, adems, por la Cmara de Diputados en cuanto fiscalizador de los actos de gobierno, los
Tribunales de Justicia, algunos rganos especializados de fiscalizacin, como las Superintendencias,
los controles jerrquicos y las unidades de control interno de los servicios pblicos. Existe, adems, el
control social a travs de los medios de comunicacin y los ciudadanos en general.
6. Integra la Administracin del Estado, por mandato del artculo 1 de la ley N 18.575, Ley Orgnica
Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado. Por lo tanto, est sometida a las
normas del Ttulo I de dicho texto legal, el que exige, entre otros aspectos, una actuacin coordinada con los
servicios pblicos, sin perjuicio de su autonoma.
7. La norma que regula la organizacin y funcionamiento de Contralora General (ley N 10.336) tiene el
rango de ley orgnica constitucional.

El Contralor General de la Repblica. ES LA MXIMA AUTORIDAD DE LA CONTRALORA GENERAL DE


LA REPBLICA, ES DESIGNADO POR EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA, CON ACUERDO DEL SENADO,
ADOPTADO POR LOS 3/5 DE SUS MIEMBROS EN EJERCICIO. Jorge Bermdez Soto ES EL ACTUAL
CONTRALOR
Los requisitos para ser designado Contralor General son los siguientes: (1) contar con el ttulo de abogado
a lo menos por 10 aos; (2) haber cumplido 40 aos de edad; y (3) ciudadano con derecho a sufragio.
Durar ocho aos sin posibilidad de reeleccin para el perodo siguiente, y gozar de inamovilidad. Sin
embargo, cesar sus funciones al cumplir 75 aos de edad.

Funciones de la Contralora General de la Repblica la misin bsica de este rgano es desarrollar el


control de la actividad administrativa. Este control, a su vez, es de dos categoras: jurdico y contable.

1.- Funciones Jurdicas: Segn la Carta Fundamental, a la Contralora corresponder ejercer el control de
legalidad de los actos de la Administracin. ESTA ATRIBUCIN SE DESARROLLA MEDIANTE EL
TRMITE CONOCIDO COMO TOMA DE RAZN, EL CUAL SE DEFINE COMO EL EXAMEN QUE REALIZA
LA CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA QUE TIENE POR OBJETO DETERMINAR SI UN ACTO
ADMINISTRATIVO SE CONFORMA O NO CON LA CONSTITUCIN Y LAS LEYES. EN EL CASO QUE EL
REFERIDO EXAMEN SEA DESFAVORABLE, LA CGR PROCEDER A LA REPRESENTACIN DEL ACTO
RESPECTIVO, ESTO ES, LA COMUNICACIN ESCRITA POR MEDIO DE LA CUAL LA CONTRALORA
GENERAL DE LA REPBLICA SE ABSTIENE DE TOMAR RAZN UN DECRETO O RESOLUCIN
ADMINISTRATIVA POR SER CONTRARIA A LA LEY O A LA CONSTITUCIN.
Frente a un acto que haya sido representado por la Contralora, las actitudes que puede asumir el
Presidente de la Repblica, depender de la causal por la cual se produzca el rechazo:
a) Si el decreto o resolucin fue representado por estimarlo inconstitucional: slo podr requerir al
Tribunal Constitucional para que resuelva la controversia. Plazo: 10 das (93 N 9, y 99 i 3 CPR). Lo
mismo opera si es representado (por cualquier vicio), un DFL o un decreto promulgatorio de ley o de
reforma constitucional por apartarse al texto aprobado.
b) Si el decreto o resolucin fue representado por estimarlo ilegal: el Presidente podr insistir con la
firma de todos sus ministros. La Contralora deber dar curso al acto revisado (99 i 1 CPR). Este
denominado Decreto de Insistencia deber ser comunicado a la Cmara de Diputados.

2.- Funciones Contables. De acuerdo a la Carta Fundamental, a la CGR corresponder:


1. Fiscalizar el ingreso e inversin de los Fondos del Fisco.
2. Examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes de las entidades
fiscalizadas.
3. Llevar la Contabilidad General de la Nacin.
El Presidente de la Repblica: Las distintas definiciones de Gobierno pueden clasificarse de acuerdo a los
siguientes criterios:

A Segn la funcin que comprende.


1 Gobierno en sentido amplio. Involucra toda la actividad pblica destinada a ejercer el poder poltico
dentro de un Estado. Por lo tanto, dentro de la nocin de gobierno, se incorpora tanto la funcin
ejecutiva, como la legislativa, judicial, constituyente, contralora, etc.
2 Gobierno en sentido restringido. Desde este punto de vista, gobierno slo alude a la actividad
ejecutiva, o dicho de otro modo, a la actividad desarrollada por el Poder Ejecutivo. A su vez, esta forma de
concebir al gobierno, incluye distintas atribuciones o subfunciones:
a Subfuncin ejecutiva. Es aquella encargada de cumplir lo dispuesto en las leyes, de realizarlas
enteramente en sus propsitos, tanto generales como particulares. Esta subfuncin se realiza
mediante la dictacin de actos de autoridad, tales como reglamentos, decretos y
resoluciones.
b Subfuncin administrativa. Es la encargada de satisfacer en forma regular y continua, las
necesidades pblicas. Con ese fin, se establecen los Servicios Pblicos, los que se estructuran
bajo una organizacin denominada Administracin Pblica.
c Subfuncin poltica. Corresponde a una interpretacin an ms restringida de la expresin
gobierno, esto es, la misin dirigida a mandar y dirigir el Estado, mediante la adopcin de las
decisiones polticas fundamentales para el desarrollo y movimiento general del mismo. Se trata de
una actividad dinmica y que no tiene otro control que el respeto por el ordenamiento jurdico
existente. Tambin es conocida como funcin gubernamental

B Segn el rol gramatical


1 Gobierno en sentido Subjetivo u Orgnico. se alude al rgano, sujeto o institucin a quien le
corresponde ejercer la funcin de mando (sea sta entendida en su sentido amplio o restringido). Segn
Jos Luis Cea, en este caso, la palabra en cuestin acta gramaticalmente como sustantivo.
2 Gobierno en sentido Objetivo o Material. la expresin gobierno corresponde a la actividad
gubernativa, vale decir, el conjunto de actos que se desarrollan con el objeto de ejercer el poder poltico
dentro de un Estado. En palabras de Jos Luis Cea, en su sentido objetivo o material, gobierno actuara
como predicado.

A Segn la institucionalizacin del trmino. En su sentido subjetivo u orgnico, Gobierno puede


entenderse a su vez de dos formas:
1 Gobierno en sentido Personalizado. Corresponde al sentido tradicional del vocablo, y se asocia al o los
individuos especficos que ejercen el poder poltico.
2 Gobierno en sentido Institucionalizado. Corresponde a una concepcin moderna del trmino, que
involucra la idea que el gobierno es un sistema de rganos, independiente de las personas que lo ejerzan
y, al estar dentro de un Estado de Derecho (o Imperio de la Ley), se encuentran sujetos a su vez a un
ordenamiento jurdico de carcter objetivo. En este sentido, quien gobierna no es el Presidente de la
Repblica de tal o cual nombre, sino que quien gobierna es el rgano denominado Presidente de la
Repblica. De esta forma, adquiere mucho ms importancia la funcin pblica ejercida dentro de un
contexto jurdico regulador de la actividad poltica, que la persona misma que la ejecuta.

Opcin adoptada por nuestra Constitucin. cuando el Constituyente defini al Captulo IV del Cdigo
Poltico con la expresin Gobierno, claramente lo hizo en su sentido restringido, esto es, dirigido
exclusivamente a la funcin ejecutiva. Esto, porque en definitiva, las dems funciones estatales fueron
tratadas en otros captulos (Captulos V sobre Congreso Nacional; VI sobre Poder Judicial; X sobre
Contralora General de la Repblica; y XV sobre Reforma Constitucional). Pero, a su vez, la voz Gobierno
comprende dentro de ella, todas las subfunciones que le sean Predicables a la actividad ejecutiva (ejecutiva
propiamente tal, administrativa y poltica). Nuestra Constitucin utiliza el trmino gobierno, ms bien
para referirse a la actividad gubernativa que al rgano que la ejecuta. Y esto se demostrara, por ejemplo,
por lo dispuesto en el artculo 24 de la CPR que equipara gobierno con administracin, entendiendo esta
ltima como una actividad y no como un rgano. Adems, los Ministros aparecen como colaboradores
directos e inmediatos del Presidente en el gobierno y administracin del Estado, por lo tanto, son los
colaboradores en la actividad de gobernar (art. 33 CPR). Por lo mismo, nuestra Carta Fundamental opta por
una concepcin objetiva o material del Gobierno.

El Presidente de la Repblica en su doble Jefatura de Estado y Jefatura de Gobierno. Para poder


entender la regulacin constitucional sobre esta materia, es necesario precisar los trminos Jefatura de
Estado y Jefatura de Gobierno.
Segn el inciso primero del art. 24 de la CPR, [e]l gobierno y la administracin del Estado corresponden
al Presidente de la Repblica, quien es el Jefe de Estado. Por lo tanto, el Presidente de la Repblica
asume, paralelamente ambas calidades: Jefe de Gobierno y Jefe de Estado.
Como Jefe de Estado (entendmoslo como Jefe del Estado) el Presidente de la Repblica viene en
simbolizar la unidad nacional. Por este motivo, representa al Estado internacionalmente (y como
consecuencia de esto, negocia, firma y ratifica los tratados internacionales; y acredita a los agentes
diplomticos y consulares); nombra a los Magistrados de los Tribunales de Justicia; otorga indultos
particulares; decreta los estados de excepcin constitucional: declara la guerra; y asume la jefatura
suprema de las Fuerzas Armadas en tiempo de guerra. Es en estricto rigor, la mxima autoridad del
pas, y decide en gran medida las cuestiones ms importantes del Estado.
Por su parte, como Jefe de Gobierno, la autoridad del Presidente de la Repblica involucra fijar la
orientacin poltica fundamental del Estado. Es el jefe mximo de la Administracin del Estado, y
dirige la burocracia. Puede impartir las rdenes directas a los funcionarios subalternos que pertenecen
a los servicios pblicos y a los Ministerios. Para desarrollar esta funcin, el Presidente se somete a un
programa de gobierno, que ejecuta con la debida colaboracin de los Ministros de Estado.
Si bien es el Presidente quien desarrollar ambas funciones, debe tener muy presente en el ejercicio de ellas,
que en rigor son diferentes, y que las decisiones que adopte en cada uno de esos roles amerita un
procedimiento diferente. Cuando el Presidente acta simplemente como Jefe de Gobierno, la decisin la
adoptar seguramente con el consejo de sus ministros, sus asesores directos y con los partidos polticos que
conforman la coalicin de gobierno. Sin embargo, lo ideal sera que las decisiones que se adopten en su rol
de Jefe del Estado, se realice en conexin con los diferentes sectores del pas, con el oficialismo y la oposicin,
por cuanto son resoluciones que no son meras Asuntos de Gobierno, sino que ms bien se trata de
Asuntos de Estado.

Eleccin del Presidente de la Repblica. Requisitos para ser elegido Presidente de la Repblica. La
Constitucin de 1833, sealaba que para ser Presidente de la Repblica, se requiere, de lo que se deduca
que los requisitos se exigan al momento de asumir el cargo. En cambio, las Cartas del 25 y 80 han
establecido requisitos para ser elegido Presidente, por lo que se entiende que estas exigencias deben estar
presente al momento de la eleccin.
El artculo 25 de la Constitucin Poltica actual, establece que los requisitos para ser elegido Presidente de la
Repblica son los siguientes:
a Tener la nacionalidad chilena de acuerdo a lo dispuesto en los nmeros 1 2 del artculo 10 (o sea, por
vas originarias, esto es, por ius solis o ius sanguinis, y no por vas derivadas);
b Tener cumplidos 35 aos de edad; y
c Poseer las dems calidades para ser ciudadano con derecho a sufragio (por lo tanto, que sea ciudadano
segn las condiciones del art. 13 CPR, sin que concurra ninguna circunstancia suspensiva del derecho a
sufragio del art. 16, ni de prdida de la ciudadana del art. 17 CPR) . Adems, en el caso de los chilenos
del art. 10 N 2, requerir que se encuentren avecindados por ms de un ao en Chile (art. 13 inciso 3),
ya que ste es el requisito para que aquellas personas, en general, puedan ejercer la ciudadana chilena.
La Ley de Reforma Constitucional N 20.050 de 2005, modifica en dos sentidos las antiguas exigencias para
ser electo Presidente.
1 deja de ser requisito el hecho de haber nacido en territorio de Chile, cambindose simplemente por el
de ser chileno por vas no adquiridas. Por lo tanto, no podrn postular a la Presidencia, los
nacionalizados chilenos, o a quienes se le hubiere conferido la nacionalidad chilena por gracia.
2 se rebaja la edad mnima para ser electo Presidente, de 40 a 35 aos, uniformndose esta ltima
como la edad exigible tambin respecto de Senadores (art. 50 CPR).
3 no debe olvidarse que de acuerdo a la LOC 18.700 (arts. 13 y 14) sobre Votaciones Populares y
Escrutinios, slo podrn presentarse como candidatos a la Presidencia de la Repblica quienes sean
patrocinados por:
a partidos polticos constituidos en todas las regiones del pas; o
b partidos polticos constituidos slo en algunas regiones, siempre que la cantidad total de afiliados no
sea inferior al 0,5% de los que hubieren sufragado en la anterior eleccin peridica de Diputados; o
c un nmero de ciudadanos inscritos en cualquier parte del territorio nacional, no inferior al 0,5 % de
los que hubieren sufragado en la anterior eleccin peridica de Diputados.

Eleccin del Presidente de la Repblica


Situacin en la Constitucin chilena de 1980. De conformidad al art. 26 CPR (inciso primero, primera
parte), el Presidente ser elegido en votacin directa y por mayora absoluta de los sufragios
vlidamente emitidos. Para estos efectos y tambin para la denominada segunda vuelta los votos en
blanco y nulos se considerarn como no emitidos (art. 26 inciso tercero CPR).

Momento en que debe efectuarse la eleccin. La eleccin se efectuar conjuntamente con la de


parlamentarios, en la forma que determine la ley orgnica constitucional respectiva, el tercer domingo de
noviembre del ao anterior a aquel en que deba cesar en el cargo el que est en funciones."

La segunda vuelta. De acuerdo al artculo 26 CPR inciso segundo, si a la eleccin presidencial se


presentaren dos o ms candidatos y ninguno obtuviere ms de la mitad de los sufragios vlidamente
emitidos, se proceder a una segunda votacin que se circunscribir a los candidatos que hayan obtenido las
dos ms altas mayoras y en ella resultar electo aqul de los candidatos que obtenga el mayor nmero de
sufragios. Esta nueva votacin se verificar, en la forma que determina la ley, el trigsimo da despus de
efectuada la primera, si ese da correspondiere a un domingo. Si as no fuere, ella se realizar el cuarto
domingo despus de realizada la primera.

La figura del Presidente Electo. El Tribunal Calificador de Elecciones, concluido el proceso de calificacin
de la eleccin presidencial (que no podr extenderse ms all del decimoquinto da posterior a la primera o
segunda votacin, segn corresponda), deber comunicar al Presidente del Senado, la proclamacin del
Presidente Electo (art. 27 inc. 1 y 2 CPR).

Las formalidades para asumir el cargo de Presidente de la Repblica. El Presidente del Senado deber
comunicar al Congreso Pleno, de la designacin hecha por el Tribunal Calificador de Elecciones, en un acto
que tendr lugar el da en que deba cesar de sus funciones, el Presidente en ejercicio. En este mismo acto, el
Presidente electo prestar ante el Presidente del Senado, juramento o promesa de desempear fielmente el
cargo de Presidente de la Repblica, conservar la independencia de la Nacin, guardar y hacer guardar la
Constitucin y las leyes. Una vez realizado el juramento o promesa, asumir de inmediato sus funciones (art.
27 inciso final CPR). Desde ese momento, el Presidente Electo, se transforma en Presidente en Ejercicio.

Duracin del Mandato Presidencial


De conformidad al actual artculo 25 CPR, inciso segundo el Presidente de la Repblica durar en el ejercicio
de sus funciones por el trmino de cuatro aos, y no podr ser reelegido para el perodo siguiente.

La cuenta al pas El actual artculo 24 inciso tercero establece la obligacin del Presidente de la Repblica
de dar cuenta al pas, del estado administrativo y poltico de la Nacin La misma disposicin establece,
a partir de la Ley de Reforma Constitucional N 20.050, que este acto se realizar el da 21 de mayo de cada
ao. As, se concreta una prctica constitucional incorporada a nuestra tradicin republicana desde 1925,
toda vez que si bien ni la Carta del 25 ni el texto original de la actual, fijaban fecha alguna para esta
ceremonia, histricamente siempre se realiz en aquella oportunidad del ao. La actual norma, adems, fija
el rgano ante el cual deber rendirse esta cuenta, siendo ste es el Congreso Pleno.

Impedimentos temporales y definitivos.


1 Impedimentos de los candidatos presidenciales antes de la segunda vuelta.
2 Impedimentos del Presidente Electo.
3 Impedimentos del Presidente en Ejercicio.
1. Impedimentos de los candidatos presidenciales antes de la segunda vuelta Si, entre la primera y la
segunda votacin presidencial, falleciere uno o ambos candidatos a los que les corresponda participar
del ballotage, el Presidente de la Repblica, dentro de los treinta das siguientes al deceso, convocar a
una nueva eleccin, la que se celebrar el domingo ms cercano al nonagsimo da posterior a la
convocatoria.
artculo 20 inciso primero de la LOC N 18.700 sobre Votaciones Populares y Escrutinios: Si un candidato a
Presidente de la Repblica, Diputado o Senador fallece despus de inscrito y antes del octavo da anterior a la
eleccin, el partido o el pacto electoral al cual pertenezca el candidato o las personas que hayan requerido la
inscripcin del candidato, en caso de candidaturas independientes, podrn reemplazarlo por otro, dentro de
tercero da de la fecha del deceso. Si las cdulas correspondientes ya se encontrasen impresas, se entender
que los votos obtenidos por el candidato fallecido corresponden a su reemplazante.

2. Impedimentos del Presidente Electo.


a Impedimento Temporal. Si el Presidente Electo se encontrare impedido para tomar posesin del
cargo, asumir, mientras tanto, con el ttulo de Vicepresidente de la Repblica, el Presidente del
Senado; a falta de ste, el Presidente de la Cmara de Diputados, y a falta de ste, el Presidente
de la Corte Suprema (art. 28 inciso primero CPR). Este orden corresponde al establecido por la
Reforma Constitucional de 2005, ya que con anterioridad a ella, la prelacin era la siguiente: Presidente
del Senado, Presidente de la Corte Suprema y Presidente de la Cmara de Diputados.
b Impedimento Definitivo. Si el impedimento fuere absoluto o debiere durar indefinidamente, el
Vicepresidente de la Repblica deber convocar a una nueva eleccin la que se realizar dentro
de los 60 das posteriores a dicha convocatoria. El Presidente que resulte electo ejercer su
mandato hasta la fecha en que lo habra hecho aqul a quien le reemplaz (art. 28 CPR inciso
segundo).

3. Impedimentos del Presidente en Ejercicio.


a Impedimento Temporal. Puede deberse a enfermedad, ausencia del territorio u otro grave motivo.
En estos casos, subrogar con el ttulo de Vicepresidente de la Repblica, el Ministro titular que
corresponda segn el orden de precedencia legal, y a falta de todos ellos, le subrogarn
sucesivamente el Presidente del Senado, el Presidente de la Cmara de Diputados y el Presidente
de la Corte Suprema. (Art. 29 inciso primero CPR). Cabe indicar que el orden de precedencia a la que
alude la norma citada se encuentra establecido en el DFL N 5802 de 1942 y en el DFL N 3612 de
1930.
b Impedimento Definitivo. Puede ocurrir:
Por muerte.
Por sentencia condenatoria en juicio poltico, dictada por el Senado, previa acusacin constitucional
formulada por un nmero de diez a veinte diputados, en razn de haber comprometido gravemente
el honor o la seguridad de la Nacin, o infringido abiertamente la Constitucin o las leyes (arts. 53
N 1 y 52 N 2 letra a) CPR).
Por inhabilidad declarada por el Senado, para lo cual deber or previamente al Tribunal
Constitucional (art. 53 N 7 CPR).
Por Renuncia o Dimisin fundada, debidamente calificada por el Senado, para lo cual tambin
deber or al Tribunal Constitucional (art. 53 N 7 CPR).

El impedimento definitivo del Presidente de la Repblica origina lo que el artculo 29 de la CPR


denomina vacancia. Mientras no se designe el Presidente de la Repblica, operar la subrogacin en
los mismos trminos que los sealados respecto del impedimento temporal. Para designar al nuevo
Presidente de la Repblica debe distinguirse el momento en el que se produce la vacancia (art. 29 CPR):
i SI LA VACANCIA SE PRODUCE FALTANDO MENOS DE DOS AOS PARA LA PRXIMA ELECCIN
PRESIDENCIAL: LO ELEGIR EL CONGRESO PLENO POR LA MAYORA ABSOLUTA DE LOS
SENADORES Y DIPUTADOS EN EJERCICIO. ESTA ELECCIN TENDR LUGAR DENTRO DE LOS 10
DAS SIGUIENTES, Y EL ELEGIDO ASUMIR SU CARGO DENTRO DE LOS 30 DAS SIGUIENTES.
ii SI LA VACANCIA SE PRODUCE FALTANDO MS DE DOS AOS PARA LA PRXIMA ELECCIN
PRESIDENCIAL: EL VICEPRESIDENTE, DENTRO DE LOS 10 PRIMEROS DAS DE SU MANDATO,
CONVOCAR A LOS CIUDADANOS A ELECCIN PRESIDENCIAL, Y EL ELEGIDO ASUMIR SU
CARGO AL DCIMO DA SIGUIENTE A SU PROCLAMACIN.
El Presidente elegido por vacancia durar en su cargo hasta que finalice el perodo de quien reemplaza y no
podr postular como candidato a la eleccin presidencial siguiente.
El Ex Presidente de la Repblica. Se entiende por Ex Presidente de la Repblica, el que hubiere
desempeado el cargo de Presidente de la Repblica por un perodo completo (art. 30 CPR). Por lo tanto,
no asumir esta calidad quien asuma el cargo presidencial por vacancia o que haya sido declarado culpable
en juicio poltico.
La calidad de Ex Presidente de la Repblica constituye dignidad oficial, y adems, concede dos
beneficios:
a fuero e inmunidad penal, en los mismos trminos que lo poseen senadores y diputados (art. 61 incisos 2,
3 y 4, por aplicacin del artculo 30 CPR); y
b dieta equivalente a la remuneracin de un Ministro de Estado, incluidas todas las asignaciones que a ste le
corresponden (art. 62, por aplicacin del art. 30 CPR).
Hasta antes de la Reforma Constitucional de 2005, los ex Presidentes de la Repblica asuman adems, como
Senadores vitalicios, cargo al cual podan renunciar sin perder su dignidad de Ex Presidentes. La reforma
indicada elimina los Senadores Vitalicios, y por lo tanto, la posibilidad de asumir y renunciar a dicho cargo.

El Presidente de la Repblica
En materia de Atribuciones del Presidente de la Repblica, es imprescindible distinguir entre dos clases de
atribuciones: generales y especiales. Las primeras se encuentran establecidas en el art. 24 de la CPR, las
segundas en el art. 33 de la CPR.

1 Atribuciones Generales del Presidente de la Repblica. Son aquellas que corresponden, genricamente a
las funciones gubernativas y administrativas (o funciones de gobierno y funciones de administracin).
Nuestra Constitucin la establece en forma expresa en el artculo 24 inciso segundo cuando seala,
respecto del Presidente de la Repblica: Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la
conservacin del orden pblico en el interior y la seguridad externa de la Repblica, de acuerdo a la
Constitucin y las leyes. Si bien las facultades genricas parecen ser amplias (a todo cuanto tiene por
objeto la conservacin del orden pblico en el interior y la seguridad externa de la Repblica), se
establece inmediatamente como lmite para la accin del Ejecutivo, el respeto a la Constitucin y
las leyes, lo que implica una confirmacin a los principios de supremaca constitucional y de legalidad
(arts. 6 y 7 de la CPR). Adems, no debemos olvidar, como segundo lmite, el necesario respeto por los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, segn lo establecido en el art. 5 inciso 2
CPR.

2 Atribuciones Especiales del Presidente de la Repblica. Son aquellas que constituyen una consecuencia
especfica de las atribuciones generales antes sealadas, las que a su vez, se encuentran establecidas en el
artculo 32 CPR y que pueden ser subclasificadas (Mario Verdugo y Emilio Pfeffer) en:
a Atribuciones Constituyentes (art. 32 nmeros 1 y 4).
b Atribuciones Legislativas (art. 32 nmeros 1, 2 y 3).
c Atribuciones Gubernamentales:
i De naturaleza poltica (art. 32 nmeros 4 y 5).
ii De naturaleza internacional (art. 32 nmeros 8 y 15).
iii De naturaleza militar (art. 32 nmeros 16, 17, 18 y 19).
iv De naturaleza financiera (art. 32 nmero 20).
d Atribuciones Administrativas (art.32 nmeros 6, 7, 8, 9,10, 12 y 13).
e Atribuciones Judiciales (art. 32, nmeros 11 y 14).

Atribuciones Constituyentes del Presidente de la Repblica. El Presidente de la Repblica integra, junto


al Poder Legislativo y al Pueblo, el Poder Constituyente Derivado, por lo que puede actuar en determinados
casos en el proceso de Reforma Constitucional. Las atribuciones constituyentes del Presidente de la
Repblica son:
- Art. 32 N 1: Concurrir a la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, sancionarlas y
promulgarlas, incluyendo dentro de estas leyes, las de Reforma Constitucional. Vale decir, puede
presentar proyectos de reforma constitucional (mediante mensajes); puede aprobar, rechazar o
formular observaciones a los proyectos presentadas por las Cmaras (mociones); puede participar de
la discusin a travs de sus Ministros; puede formular vetos; debe promulgar y publicar las reformas.
- Art. 32 N 4: Convocar a plebiscito en los casos del artculo 128. Vale decir, en los procesos de Reforma
Constitucional, cuando tiene lugar la hiptesis que establece el citado art. 128 CPR.

Atribuciones Legislativas del Presidente de la Repblica: El Presidente de la Repblica participa tambin


de la actividad legislativa, y adems, puede dictar ciertas normas de jerarqua legal:
- Art. 32 N 1: Concurrir a la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, sancionarlas y
promulgarlas. Esta actividad se manifiesta de distintas formas:
a Iniciativa legal: El Presidente se encuentra facultado para presentar proyectos de ley, en cuyo caso se
denominan mensajes del Presidente o mociones gubernamentales. Incluso en algunos determinados
casos, algunas materias son de su iniciativa exclusiva, y corresponde a aquellas sealadas en el artculo 65
de la Constitucin.
b Determinacin de la urgencia de un proyecto de ley: La urgencia es la preferencia para la tramitacin de
un proyecto de ley, el cual conforme al artculo 74 de la CPR le corresponder calificarla al Presidente de la
Repblica. La L.O.C. N 18.918 del Congreso Nacional establece la forma en que deber solicitarse por
parte del Presidente como tambin su calificacin. La calificacin podr ser simple urgencia, suma
urgencia o de discusin inmediata. Si nada se seala en cuanto a la urgencia se entiende que es simple
urgencia. Cuando un proyecto sea calificado de simple urgencia, su discusin y votacin en la Cmara
requerida debern quedar terminadas en el plazo de 30 das; si la calificacin fuere de suma urgencia, ese
plazo ser de 10 das, y si se solicitare discusin inmediata, ser de 3 das, caso en el cual el proyecto se
discutir en general y en particular a la vez (art. 27 inciso 2 de la L.O.C. del Congreso Nacional). El plazo
se contar desde la sesin ms prxima que celebre la Cmara respectiva.
c Participacin en el proceso de debate de la ley: Se realizar a travs de los Ministros de Estado donde
podrn tomar parte en las discusiones, con preferencia en el uso de la palabra, pero sin derecho a voto.
d Sancin, promulgacin y publicacin de la ley: Durante la tramitacin de un proyecto de ley el
Presidente de la Repblica podr sancionarla y promulgarla, empero, adems, podr presentar
observaciones. La sancin equivale a la aprobacin del Presidente de la Repblica del proyecto de
ley. La promulgacin es el acto jurdico solemne, expresado en un Decreto Supremo, mediante el
cual el Presidente atestigua a la Nacin de la existencia de una ley y ordena su cumplimiento. La
publicacin, de acuerdo con el art. 7 del Cdigo Civil, debe practicarse en el Diario oficial, salvo que
la propia ley disponga lo contrario, lo cual, en conformidad al art. 75 de la Carta Fundamental
deber practicarse dentro de un plazo de cinco das desde que quede totalmente tramitada la
promulgacin.
e Presentacin de Observaciones. Dentro de los 30 das de recibido el proyecto para su aprobacin el
Presidente podr presentar observaciones. (Art. 73 inciso 1 CPR) a travs de un veto. Ello quiere
expresar la idea que el Presidente de la Repblica se opone al proyecto de ley.

- Art. 32 N 2: Pedir, indicando los motivos, que se cite a sesin a cualquiera de las ramas del
Congreso Nacional. En tal caso, la sesin deber celebrarse a la brevedad posible. Antes de la
Reforma de 2005, existan legislaturas extraordinarias y extraordinarias, y el Presidente de la Repblica
poda convocar a una u otra. Al desaparecer stas, se modifica la redaccin anterior en los trminos
sealados.

- Art. 32 N 3: Dictar, previa delegacin de facultades del Congreso, decretos con fuerza de ley sobre
las materias que seala la Constitucin.
a Esta facultad se encuentra regulada en el artculo 64 de la CPR, estableciendo la figura de los que en
doctrina se denomina delegacin legislativa. Segn esta norma, el Presidente de la Repblica podr
solicitar al Congreso Nacional autorizacin para dictar disposiciones sobre materia de ley (indicadas
en el art. 63 de la CPR), y con fuerza de ley.
b Este permiso lo conceder el Congreso Nacional a travs de una ley, denominada ley habilitante.
c A su vez, esta autorizacin est sujeta a dos tipos de limitaciones: una de carcter temporal y otra de
carcter material.
i La limitacin temporal se refiere a que el plazo para dictar un DFL no puede ser superior a un ao.
ii La limitacin material se refiere a que la autorizacin no se puede extender a determinados
asuntos: nacionalidad, ciudadana, elecciones, plebiscitos, garantas constitucionales, materias
propias de leyes orgnicas constitucionales o de qurum calificado.
d Tampoco podrn comprender facultades que afecten la organizacin, atribuciones y rgimen de los
funcionarios del Poder Judicial, Congreso Nacional, Tribunal Constitucional, ni Contralora General de la
Repblica.
e Adems, la autorizacin legislativa deber sealar las materias precisas sobre las cuales recae la
delegacin y podr establecer las limitaciones, restricciones y formalidades que estime convenientes.
f Si bien, los DFL no se encuentran sujetos a control de constitucionalidad obligatorio ante el
Tribunal Constitucional, a la Contralora General de la Repblica le corresponder efectuar la
revisin, mediante el trmite de toma de razn tanto de la constitucionalidad como de la
sujecin de estas normas a la ley habilitante.
g Los decretos con fuerza de ley estarn sometidos a las mismas normas que rigen para las leyes, respecto
de su publicacin, vigencia y efectos.

Atribuciones Gubernamentales del Presidente de la Repblica: estas funciones son aquellas


atribuciones del Presidente de la Repblica que se ejercen con el fin de tomar decisiones ante
situaciones nuevas y nicas, no subsumibles en normas o precedentes. tienen por objeto fijarlas grandes
directivas en la orientacin poltica, dirigiendo a la Nacin por un camino determinado; y pueden ser de
naturaleza poltica, internacional, militar o financiera.
1.- Atribuciones gubernamentales de naturaleza poltica
- Art. 32 N 4: Convocar a plebiscito en los casos del artculo 128. esta atribucin no slo es de carcter
constituyente, sino que adems implica una decisin poltica relevante y por este motivo, tambin se le
incluye dentro de estas categoras.
- Art. 32 N 5: Declarar los estados de excepcin constitucional en los casos y formas que se sealan en esta
Constitucin.

2.- Atribuciones gubernamentales de naturaleza internacional. Estas son funciones que se conectan
directamente con la calidad del Presidente de la Repblica como Jefe de Estado y como tal, el
representante internacional del Estado de Chile.
- Art. 32 N 8: Designar a los embajadores y ministros diplomticos, y los representantes ante
organismos internacionales. Todos estos funcionarios sern de exclusiva confianza del Presidente de la
Repblica y se mantendrn en sus puestos mientras cuenten con ella.

- Art. N 15: Este numeral involucra diferentes atribuciones:


a conducir las relaciones internacionales con las potencias extranjeras y los organismos
internacionales,
b llevar a cabo las negociaciones,
c firmar y ratificar los tratados internacionales que estime convenientes para el pas,
d establecer que las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos sean secretos.

3.- Atribuciones gubernamentales de naturaleza militar.


- Art. 32 N 16: Designar y remover a los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada, de la Fuerza
Area y al General Director de Carabineros en conformidad al artculo 104, y disponer los nombramientos,
ascensos y retiros de los Oficiales de la Fuerzas Armadas y de Carabineros en la forma que seala el
artculo 105.

- Art. 32 N 17: Disponer de las fuerzas de aire, mar y tierra, organizarlas y distribuirlas de acuerdo con
las necesidades de la seguridad nacional.
- Art. 32 N 18: Asumir, en caso de guerra, la jefatura suprema de las Fuerzas Armadas.
- Art. 32 N 19: Declarar la guerra, previa autorizacin por ley, debiendo dejar constancia de haber odo al
Consejo de Seguridad Nacional.

Atribuciones gubernamentales de naturaleza financiera


- Art. 32 N 20: Este numeral involucra tambin diferentes atribuciones especficas:
a Cuidar de la recaudacin de las rentas pblicas.
b Decretar su inversin con arreglo a la ley (principio de la legalidad del gasto, tambin presente en lo
dispuesto en el artculo 100 CPR).
c Dictar Decretos Constitucionales de Emergencia Econmica, en casos urgentes establecidos en esta
misma norma, por el cual se puede girar una suma no superior al 2% del monto de los gastos que
autorice la Ley de Presupuestos.

Atribuciones Administrativas del Presidente de la Repblica: A travs de ellas, permiten satisfacer los
intereses del pblico, proveer a las necesidades corrientes y desarrollar coordinada y eficientemente los
programas y polticas gubernamentales. podemos subclasificar estas atribuciones en: ejercicio de la potestad
reglamentaria, potestad de nombramiento y remocin, y potestad de vigilancia.

1.- Atribuciones administrativas relacionadas con el ejercicio de la potestad reglamentaria.


- Art. 32 N 6: Ejercer la Potestad Reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio
legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea
convenientes para la ejecucin de las leyes.
a la Potestad Reglamentaria es la facultad del Presidente de la Repblica para dictar decretos,
reglamentos e instrucciones para proveer al gobierno y administracin del Estado (Humberto
Nogueira).
b La potestad reglamentaria, a su vez, puede ser de ejecucin o reglamentaria.
i La potestad reglamentaria es de ejecucin, cuando tiene por objeto, aplicar y ejecutar las
leyes, para que estas ltimas puedan producir todos sus efectos. Se ejerce a travs de
Decretos, Reglamentos de Ejecucin e Instrucciones.
ii La potestad reglamentaria es autnoma, cuando tiene por objeto dictar normas en
materias que no sean de dominio exclusivo de ley. El artculo 63 CPR establece las materias
que slo podrn ser reguladas por ley, de manera que en todos los dems mbitos, podrn
dictarse normas propias de esta clase de potestad. Se ejerce exclusivamente a travs de los
Reglamentos Autnomos.
c Por su parte, debemos distinguir las siguientes clases de normas:
i Los Decretos: son mandatos u rdenes dictadas por una autoridad dentro de su competencia.
Pueden clasificarse en Decretos Supremos (si los dicta el Presidente de la Repblica), y Simples
Decretos (si los dicta otra autoridad). Respecto de los Decretos Supremos (que son los que nos
interesan en este captulo), ellos deben cumplir con requisitos de fondo y forma.
Los requisitos de fondo de los DS son:
(1) El Presidente debe actuar dentro de su competencia; y
(2) debe acatarse la Constitucin y las leyes.
Ambas circunstancias son revisadas previa a la entrada en vigencia de los mismos, por la
Contralora General de la Repblica mediante el trmite denominado Toma de Razn: si el
Decreto Supremo est en orden, se tomar de razn de ellos; en caso contrario, la Contralora lo
representar.
Los requisitos de forma de los DS son:
(1) deben constar por escrito; y
(2) debe estar firmado por el Presidente de la Repblica y el Ministro respectivo (art. 35 CPR).
Los Decretos, y dentro de ellos tambin los Supremos, constituyen normas de carcter
particular, y se agotan por su sola aplicacin.

ii Los Reglamentos (tambin denominados Decretos Reglamentarios) son normas dictadas


por el Presidente de la Repblica, de carcter general e impersonal, y cuyos efectos
normativos no se agotan con su sola aplicacin. Los reglamentos sern, a su vez, reglamentos
de ejecucin o autnomos, segn si se limitan a aplicar las leyes o a normar materias que no sean
de dominio legal, respectivamente.
iii Las Instrucciones, son rdenes que emite el Presidente de la Repblica, un Ministro u otra
autoridad para el mejor desempeo de la funcin administrativa, las que van dirigidas
especialmente a los subordinados jerrquicos. Las instrucciones, por su parte, pueden ser
facultativas o imperativas.
Son facultativas aquellas que son meras recomendaciones del superior; en cambio,
Son imperativas cuando se expresan en rdenes obligatorias que deben ser cumplidas por
los funcionarios a quienes se dirija.

2.- Atribuciones administrativas relacionadas con el ejercicio de la potestad de nombramiento.


- Art. 32 N 7: Nombrar y remover a su voluntad a los ministros de Estado, subsecretarios, intendentes y
gobernadores. Cada una de estas autoridades son de confianza exclusiva del Presidente de la Repblica y
se mantendrn en sus puestos mientras cuenten con ella (art. 32 N 8, frase final).

- Art. 32 N 8: Designar a los embajadores y ministros diplomticos, y los representantes ante organismos
internacionales. Tambin son cargos de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica.

- Art. 32 N 9: Nombrar al Contralor General de la Repblica, con acuerdo del Senado.

- Art. 32 N 10: Nombrar y remover a los funcionarios que la ley denomina como de su exclusiva confianza y
proveer los dems empleos civiles en conformidad a la ley. La misma norma agrega que la remocin de los
dems funcionarios, se har de acuerdo a las disposiciones que la ley establezca.

- Art. 32 N 12: Nombramiento de determinadas autoridades judiciales y del Ministerio Pblico, en la forma
establecida por la Constitucin:
a nombramiento de magistrados y fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones, a proposicin de la
Corte Suprema;
b nombramiento de los jueces letrados, a proposicin de las Cortes de Apelaciones; y
c nombramiento al Fiscal Nacional del Ministerio Pblico, a proposicin de la Corte Suprema, y con
acuerdo del Senado.

3.- Atribuciones administrativas relacionadas con el ejercicio de la potestad de vigilancia.


- Art. 32 N 13: Velar por la conducta ministerial de los jueces y dems empleados del Poder Judicial y requerir,
con tal objeto, a la Corte Suprema para que, si procede, declare su mal comportamiento, o al ministerio
pblico, para que reclame medidas disciplinarias del tribunal competente, o para que, si hubiere mrito
bastante, entable la correspondiente acusacin. A diferencia de los funcionarios de exclusiva
confianza del Presidente de la Repblica, los jueces y empleados del Poder Judicial no pueden ser
removidos por el Jefe de Estado. Por el contrario, lo nico que ste puede realizar es velar por el buen
comportamiento de estas personas, de manera de poder requerir de quien corresponda, las acciones
correspondientes.

Atribuciones Judiciales del Presidente de la Repblica. Consisten en decisiones particulares que debe
adoptar el Presidente de la Repblica, para lo cual deber analizar el caso concreto y aplicar la ley o los
principios que correspondan, segn corresponda. Algunas de estas atribuciones si bien no parecen en
estricto rigor, judiciales, se asemejan a ellas, por cuanto significan la materializacin de una norma jurdica
en un caso concreto, de una forma similar como lo hace el juez en su sentencia:
- Art. 32 N 11: Conceder jubilaciones, retiros, montepos y pensiones de gracia, con arreglo a las leyes.
a Las jubilaciones (DL 338 de 1960) son un beneficio concedido al funcionario que se aleja de su
cargo, para que perciba una remuneracin sobre la base de los servicios prestados, aos de servicios, cargo
desempeado y causal de jubilacin a la cual se acogi, siendo estas causales: la edad, la incapacidad fsica
o mental sobreviniente, o el trmino obligatorio de funciones.
b El montepo es la pensin que corresponde a los parientes ms prximos del funcionario que fallece,
segn las condiciones que establezca la ley.
c la pensin de gracia es un beneficio que se otorga cuando, a juicio del Presidente de la Repblica,
una persona se encuentra en una situacin de injusticia social y que la priva de los medios necesarios para su
mantencin. A partir de la Constitucin de 1980, esta facultad ha quedado radicada en el Presidente de la
Repblica, puesto que bajo la Carta del 25, se fijaba por ley.

- Art. 32 N 14: Otorgar indultos particulares en los casos y formas que determine la ley. El Indulto es un
beneficio que tiene por objeto eximir a una persona del cumplimiento de la pena, ya sea en forma
total (no cumple pena alguna) o parcial (se rebaja o se conmuta por otra pena).
a Es importante aclarar que la atribucin del Presidente de la Repblica se refiere slo a Indultos
Particulares, y no a Indultos Generales ni a Amnistas.
b Los Indultos Generales se conceden no para persona determinada, sino que en forma amplia para
todos quienes se encuentren en determinada hiptesis; mientras que las Amnistas tienen por
objeto hacer desaparecer no slo la pena o castigo, sino que la ley presume que jams hubo
responsabilidad penal.
c Los indultos generales y las amnistas, slo se podrn establecer en virtud de una ley (art. 63 N 16)
d Tambin es necesario indicar que en determinados casos, no procede el indulto particular:
cuando an no se haya dictado sentencia ejecutoriada en el caso particular (art. 32 N 14);
cuando se trate de funcionarios acusados por la Cmara de Diputados y condenados por el Senado, quienes
slo podrn ser indultados por el Congreso (art. 32 N 14); y
cuando la persona haya sido condenada por delito terrorista (art. 9 inciso final); salvo que se trate de delitos
cometidos antes del 11 de marzo de 1990 (disposicin sptima transitoria de la Constitucin).
ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DE LA CMARA DE DIPUTADOS. Estn consagradas en el art. 52 CPR, y
consisten en labores fiscalizadoras y en la acusacin constitucional:
1 FISCALIZAR LOS ACTOS DE GOBIERNO. (art. 52 N 1 CPR) La fiscalizacin a la que alude esta
disposicin, no significa control de los actos de gobierno, slo se refiere al anlisis y crtica de
los actos del Ejecutivo, pero sin posibilidades de anularlos o impedir sus efectos. A su vez, lo que se
fiscaliza, son los actos de gobierno, vale decir, del Presidente, sus Ministros, y de los rganos
centralizados y descentralizados que forman la Administracin Pblica. Se excluyen, por lo tanto,
los rganos constitucionalmente autnomos, como el Banco Central, el Tribunal Constitucional, el
Poder Judicial o el Ministerio Pblico. Cabe indicar que EN CASO ALGUNO EL SENADO, SUS
COMISIONES NI INTEGRANTES, PODRN FISCALIZAR LOS ACTOS DE GOBIERNO NI DE LAS
ENTIDADES QUE DE L DEPENDAN, NI ADOPTAR ACUERDOS QUE IMPLIQUEN FISCALIZACIN (art.
53 inciso final CPR).
1 Art. 52, N1, letra a): Adoptar acuerdos o sugerir observaciones, con el voto de la mayora de los
diputados presentes, los que se transmitirn por escrito al Presidente de la Repblica, quien deber
dar respuesta fundada por medio del Ministro de Estado que corresponda, dentro de treinta das.
Sin perjuicio de lo anterior, cualquier diputado, con el voto favorable de un tercio de los miembros
presentes de la Cmara, podr solicitar determinados antecedentes al Gobierno. El Presidente de la
Repblica contestar fundadamente por intermedio del Ministro de Estado que corresponda, dentro del
mismo plazo sealado en el prrafo anterior.
En ningn caso los acuerdos, observaciones o solicitudes de antecedentes afectarn la responsabilidad
poltica de los Ministros de Estado;
2 Art. 52, N1, letra b): Citar a un Ministro de Estado, a peticin de a lo menos 1/3 de los diputados en
ejercicio, a fin de formularle preguntas en relacin con materias vinculadas al ejercicio de su cargo
(actividad denominada interpelacin,). La asistencia del Ministro ser obligatoria, y deber responder las
preguntas y consultas que motiven su citacin. Sin embargo, esta atribucin tiene un lmite: un mismo
Ministro no podr ser citado para estos efectos, ms de 3 veces dentro de un ao calendario, salvo
acuerdo de la mayora absoluta de los diputados en ejercicio.
3 Crear comisiones investigadoras, a peticin de al menos, 2/5 de los diputados en ejercicio, con el
objeto de reunir informaciones relativas a determinados actos del Gobierno. Estas comisiones, a
peticin de un tercio de sus miembros, podrn despachar citaciones y solicitar antecedentes,
rdenes que tendrn un carcter obligatorio. No obstante, los Ministros de Estado no podrn ser
citados ms de 3 veces a una misma comisin investigadora, sin previo acuerdo de la mayora absoluta de
sus miembros.

2 DECLARAR SI HAN O NO LUGAR LAS ACUSACIONES QUE NO MENOS DE DIEZ NI MS DE VEINTE


DE SUS MIEMBROS FORMULEN EN CONTRA DE DETERMINADAS PERSONAS. (Art. 52 N 2 CPR).
AUTORIDAD CAUSAL PLAZO QUORUM
ACUSADA
PdR Por actos de su administracin Durante todo el mandato Mayora de
(art. 52 N 2 letra a) que: (1) hayan comprometido presidencial, y hasta 6 meses diputados en
gravemente el honor o la despus de expirado ste (dentro ejercicio.
seguridad de la nacin, o (2) de este ltimo plazo, el Pdte. No
infringido abiertamente la podr ausentarse del pas sin
Constitucin o las leyes. permiso de la Cmara).
Ministros de Estado Por: (1) haber comprometido
(art. 52 N 2 letra gravemente el honor o la
b). seguridad de la nacin, (2) por
haber infringido abiertamente la
Constitucin o las leyes o haberlas
dejado sin ejecucin, (3) por los
delitos de traicin, concusin,
malversacin de fondos pblicos y
soborno.
Magistrados de los Por notable abandono de sus Mientras el acusado est en
Trib Sup de Justicia deberes. funciones o en los 3 meses
y Contralor General siguientes a la expiracin del Mayora de los
de la Repblica (art. cargo (una vez interpuesta la diputados
52 N 2 letra c). acusacin, no podr ausentarse presentes en
Gnrles o Almntes de Por haber comprometido del pas, sin permiso de la sala.
las instituc gravemente el honor o la Cmara, y no podr hacerlo en
pertenecientes a las seguridad de la Nacin. caso alguno si la acusacin ya
Fzas de la Def Nac estuviere aprobada por ella).
(art. 52 N 2 letra
d).
Intendentes y Por: (1) infraccin de la
Gobernadores (art. Constitucin; y (2) los delitos de
52 N 2 letra e) traicin, sedicin, malversacin de
fondos pblicos y concusin.
ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DEL SENADO. El artculo 53 de la CPR.
1 CONOCER DE LAS ACUSACIONES QUE LA CMARA DE DIPUTADOS ENTABLE CON ARREGLO AL
ARTCULO ANTERIOR. (art. 53 N 1 CPR). A este respecto, debe indicarse lo siguiente:
a Conocimiento: El Senado conocer como jurado. Esto quiere decir que el Senado ponderar las
pruebas en conciencia, y en su sentencia aplicar la jurisdiccin de equidad. Por lo tanto, cuenta con
amplias atribuciones jurisdiccionales dentro de la limitacin de su competencia.
b Declaracin: El Senado se limitar a declarar si el acusado es o no culpable del delito, infraccin o
abuso de poder que se le imputa.
c Plazo para pronunciarse: 30 das. Este, sin embargo, no es un plazo fatal, ya que puede haber
pronunciamiento del Senado despus de su vencimiento. El nico efecto es que transcurridos 30
das sin pronunciamiento, cesar la suspensin que afectaba al acusado.
d Efectos de la sentencia que acoge la acusacin: Esta resolucin genera tres efectos:
i el acusado queda destituido de su cargo;
ii no podr desempear ninguna funcin pblica, por un plazo de 5 aos; y
iii ser juzgado por el tribunal competente, sea para la aplicacin de la pena sealada al
delito si lo hubiere, o para hacer efectiva las responsabilidades civiles que
correspondieren.

2 DECIDIR SI HA O NO LUGAR LA ADMISIN DE LAS ACCIONES JUDICIALES QUE CUALQUIER


PERSONA PRETENDA INICIAR EN CONTRA DE ALGN MINISTRO DE ESTADO, CON MOTIVO DE LOS
PERJUICIOS QUE PUEDA HABER SUFRIDO INJUSTAMENTE POR ACTO DE STE EN EL DESEMPEO
DE SU CARGO. (Art. 53 N2 CPR).

3 CONOCER DE LAS CONTIENDAS DE COMPETENCIA QUE SE SUSCITEN ENTRE LAS AUTORIDADES


POLTICAS O ADMINISTRATIVAS Y LOS TRIBUNALES SUPERIORES DE JUSTICIA. (Art. 53 N 3 CPR).
i Por Tribunales Superiores de Justicia, entendemos: la Cortes Suprema, de Apelaciones y Marciales.
ii Respecto de esta atribucin, durante la tramitacin de las reformas constitucionales del ao 2005, la
Cmara de Diputados estuvo por derogar esta facultad al Senado, y traspasarla al Tribunal
Constitucional, tal como se haba traspasado a ste el conocimiento de las contiendas de competencia
que se susciten entre autoridades polticas o administrativas, y tribunales de justicia, que no
correspondan al Senado, antes asignadas a la Corte Suprema (revisar art. 93 N 12 CPR).
iii Sin embargo, durante la tramitacin de dichas reformas, el Senado estim conveniente retener esta
atribucin, puesto que estim que para resolver estas contiendas, hay que tener en consideracin las
consecuencias polticas de la decisin, lo que podra haber llegado a politizar al Tribunal
Constitucional.

4 OTORGAR LA REHABILITACIN DE LA CIUDADANA, EN EL CASO DEL ARTCULO 17 N3 DE LA


CONSTITUCIN. (Art. 53 N 4 CPR). (Por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista
y los relativos al trfico de estupefacientes y que hubieren merecido, adems, pena aflictiva).

5 PRESTAR O NEGAR SU CONSENTIMIENTO A LOS ACTOS DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA, EN


LOS CASOS EN QUE LA CONSTITUCIN O LA LEY LO REQUIERAN. (Art. 53 N 5 CPR). El Presidente
requiere el acuerdo del Senado, por ejemplo para nombrar: al Contralor General de la Repblica (art. 32
N 9 CPR), a los Ministros de la Corte Suprema (art. 78 inciso tercero CPR), o al Fiscal Nacional del
Ministerio Pblico (art. 85 inciso primero CPR).

6 OTORGAR SU ACUERDO PARA QUE EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA PUEDA AUSENTARSE DEL


PAS POR MS DE 30 DAS O antes del 3er domingo de noviembre del ao antes de terminar su
periodo (ART. 53 N 6 CPR). SIN ESTA AUTORIZACIN, EL JEFE DE ESTADO, NO PODR SALIR DEL
PAS POR DICHO PLAZO O EN EL MENCIONADO PERODO.

7 DECLARAR LA INHABILIDAD DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA O DEL PRESIDENTE ELECTO; Y


ADMITIR O RECHAZAR LA DIMISIN DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA (art. 53 N 7 CPR).
i La declaracin de inhabilidad slo podr fundarse en la existencia de un impedimento fsico o
mental que inhabilite al Presidente electo o en ejercicio para el ejercicio de sus funciones;
ii el Senado deber evaluar, para poder admitir o rechazar la dimisin del Presidente de la
Repblica, si sta es fundada o no. No establece, sin embargo, la Carta Fundamental ningn
criterio que permita establecer cundo se deber considerar debidamente fundada,
iii en ambos casos, deber or previamente, al Tribunal Constitucional.

8 APROBAR, POR LA MAYORA DE LOS MIEMBROS EN EJERCICIO, LA DECLARACIN DE


RESPONSABILIDAD DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA O DEL PRESIDENTE ELECTO, POR
VIOLACIN DEL ART. 19 N 15, PRRAFOS 6, 7 Y 8 (art. 53 N 8 CPR)

9 APROBAR LA DESIGNACIN DE LOS MINISTROS Y FISCALES DE LA CORTE SUPREMA Y DEL FISCAL


NACIONAL DEL MINISTERIO PBLICO (art. 53 N 9 CPR). Observaciones: esta aprobacin deber tener
lugar en una sesin especialmente citada para estos efectos; requerir del voto conforme de los dos tercios
de los senadores en ejercicio.
10 DAR SU DICTAMEN AL PRESIDENTE DE LA REPBLICA EN LOS CASOS EN QUE STE LO SOLICITE
(art. 53 N 10 CPR). La atribucin establecida en este numeral confirma el rol del Senado, el cual no slo es
un rgano legislativo, sino que tambin es un rgano de carcter consultivo.

ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DEL CONGRESO NACIONAL. artculo 54, son atribuciones del Congreso:
1 APROBAR O DESECHAR LOS TRATADOS INTERNACIONALES QUE LE PRESENTARE EL
PRESIDENTE DE LA REPBLICA, ANTES DE SU RATIFICACIN (art. 54 N 1 CPR). La aprobacin de
un tratado requerir, en cada Cmara de los qurum que correspondan, segn la materia que regulen y,
en consecuencia, segn la materia que regule, asociada a una determinada categora de ley (orgnica
constitucional, qurum calificado, o simple). En lo pertinente, dicha aprobacin, se someter a los
trmites propios de una ley.
2 PRONUNCIARSE, CUANDO CORRESPONDA, RESPECTO DE LOS ESTADOS DE EXCEPCIN
CONSTITUCIONAL, EN LA FORMA PRESCRITA EN EL ART. 40 (art. 54 N 2 CPR).
BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD: Se entiende por Bases de la Institucionalidad, el conjunto de
principios que sirven de soporte o cimiento conforme al cual se organiza la Sociedad. Este captulo, fija
la estructura esencial que inspirar el resto de la normativa constitucional, estableciendo entre otros tpicos,
normas bsicas en relacin con las personas, con la forma del Estado y del Gobierno, se establecen los
deberes del Estado, y se regula el ejercicio de la Soberana Nacional.

Su Importancia en que:
1 Intrnsecamente, los aspectos que regula son los ms importantes en la organizacin del Estado,
establecindose una verdadera filosofa jurdica por la cual opta nuestra CPR en forma expresa y
categrica.
2 Porque forma parte de la Constitucin y, como tal, sus normas son obligatorias. Decimos esto porque hay
quienes han pensado que las normas del captulo de las Bases de las Institucionalidad es un mero listado
de principios, pero en realidad se equivocan: estos primeros artculos son normas jurdicas y como tales
implican un deber de respeto.
3 Porque es un elemento imprescindible para interpretar el resto de la Constitucin. Vale decir, de acuerdo al
principio de Unidad de la Constitucin, cualquier interpretacin constitucional deber tener en
cuenta el respeto por las disposiciones contenidas en este primer Captulo.

ANLISIS DEL ART. 1 INCISO 1 CPR LA DIGNIDAD DE LA PERSONA:

ARTCULO 1 INCISO 1 CPR: LAS PERSONAS NACEN LIBRES E IGUALES EN DIGNIDAD Y


DERECHOS.
Esta norma es novedosa en la Historia Constitucional chilena, ya que no exista en los Textos Fundamentales
anteriores. Implica el pleno reconocimiento de dos caractersticas de todos los seres humanos: su
Libertad y su Igualdad, ambas sustentadas, finalmente en la Dignidad de la Persona, como fundamento
ltimo. La Libertad, ella se manifiesta por el derecho de toda persona para decidir lo que se puede
hacer o no hacer. Implica adems, la proscripcin de cualquier forma de esclavitud o de dominio de
uno respecto de otro.
En Doctrina suele hablarse de una triple dimensin de la libertad: (a) el libre albedro o libertad inicial, que
permite a las personas, definir entre diversas opciones; (b) la libertad-participacin, que se refiere al
derecho de las personas de intervenir en la toma de decisiones del Estado; y (c) la libertad-exultacin,
consistente en la posibilidad de lograr el mximo desarrollo integral del ser humano. La Igualdad, esta no se
trata de una igualdad absoluta, sino que de una equivalencia slo en lo que se refiere a su Dignidad y
Derechos. Vale decir, nuestro sistema acepta y acoge las diferencias entre los individuos, pero siempre que
ellas no afecten la Dignidad ni los Derechos de las personas. En virtud del principio de la igualdad, no es
posible hacer diferencias arbitrarias en los sujetos (axioma de la proscripcin de toda forma de
discriminacin), pero a su vez, se hace necesario generar la intervencin social que permita eliminar
las desigualdades que nacen de circunstancias de hecho y que generan injusticia social (principio de
la igualdad de oportunidades).
Ambos valores (libertad e igualdad) se explican finalmente por una cualidad intrnseca de las personas, como
es su dignidad. Como consecuencia de esta norma, se desprende que El Estado est al servicio de la persona
humana (art. 1 inciso 4 CPR); que los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana
representen un lmite al ejercicio de la soberana nacional (art. 5 inciso segundo de la CPR); y que se
establezcan Garantas Constitucionales que tengan por objeto proteger los derechos de todos los habitantes
del pas (art. 19 CPR).
Ahora bien, respecto de la dignidad humana, se extraen diferentes interrogantes que vale la pena tratar de
resolver:

Qu es la Dignidad Humana? Algunas que miran hacia que no es un concepto que necesariamente deba
definirse. Se dice que la dignidad es una sensacin, es una percepcin, un sentimiento ntimo que,
como el amor, las esperanzas o el dolor, no se puede expresar con palabras. Incluso, se dice que NO SE
DEBE definir, y que debe convertirse en uno de los llamados conceptos vlvulas del Derecho, como el
orden pblico, la justicia, la moral o el inters nacional, que son expresiones que deben quedar abiertos a
que deba ser interpretado cada vez que se invoque, de modo de adecuarlo con los tiempos,
actualizarlo, y hacerlo coherente con el contexto especfico en el que se emplee. As, lo que hasta hace
cien aos, era lcito postular respecto de algunos, hoy ya es inaceptable, por cuanto se entiende atentatorio
contra su dignidad. Humberto Nogueira quien seala que la dignidad de la persona no es posible definirla,
slo podemos apreciar en cada realidad concreta su vulneracin, la que se concreta cada vez que
perturbamos, amenacemos o privemos de sus derechos esenciales a la persona, cada vez que la denigramos o
humillamos, cada vez que la discriminamos, cada vez que ponemos obstculos para su plena realizacin,
cada vez que el Estado la utiliza como un medio o instrumento de su propio fin. Sin embargo, si quisiramos
definirla, podemos recurrir a la RAE la cual tampoco lo resuelve del todo, alude a que es digno, quien sea
merecedor de algo. Pero de qu? Diramos pues, que la Dignidad Humana es aquella condicin que
poseen todos los seres humanos, por la cual se tornan merecedores de respeto y consideracin.

De dnde emana la dignidad humana? Algunos aluden a una condicin intrnseca del ser humano,
impresa en su esencia. Deriva fundamentalmente de un orden preconcebido, estrictamente natural
(posicin iusnaturalista). Mximo Pacheco nos menciona: la verdadera filosofa de los DDFF de la persona
humana descansa en la dignidad y en el fin trascendente de ella. Esta concepcin est en ntima relacin en
el concepto que tengo del Derecho Natural ()El ser humano tiene en s, prefigurado, el fin a que debe tender
en su desenvolvimiento y conoce la bondad de los medios que debe usar, es decir, tiene grabada en su
corazn la imagen del Derecho Natural y su vida es un continuo esfuerzo porque devenga aparentemente
aquello que ya es en l mismo; por ello, la existencia del Derecho Natural es la lucha contra el medio y las
contingencias para lograr un perfecto ordenamiento o ajustamiento de las acciones humanas. Otras, le dan
una explicacin ms racional, Robert Nozick, sostiene el Ser Humano es un ente valioso. Que est, por
s mismo, revestido de valor, este valor deriva de la circunstancia de tratarse de un ser que es capaz
de unir en s mismo, distintos elementos muy diversos entre s, guardando lo que l llama una unidad
orgnica. La unin de lo diverso le da valor al Hombre, as El ser humano es, por tanto, un ser que goza
de un valor sagrado, ya que ha logrado unificar y reunir sus propias diversidades. visin teolgica Jos
Luis Cea seala, Procede aqu preguntarse, por qu la persona humana es titular nica del valor
supremo de la dignidad? No hallo respuesta ms clara, lgica y categrica a esa interrogante
fundamental que la escrita en el Catecismo de la Iglesia Catlica, en la p. 296 del cual se refiere la
dignidad humana al hecho de haber sido el varn y la mujer hechos a imagen y semejanza de Dios,
es decir, el ser supremo

Cules son las consecuencias de entender que el Hombre es un ser digno? Primero, que est dotado
tambin de una serie de derechos bsicos, llamados DDHH o DFF, que no pueden ser vulnerados bajo ningn
contexto. As lo recoge, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa
Rica que reconoce en su Prembulo: que los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser
nacional de determinado Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona humana,
razn por la cual justifican una proteccin internacional. A su vez, la Declaracin Universal de Derechos
Humanos de la ONU tambin establece: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los
otros (Art. 1). Segundo, porque el Ser Humano es un ser digno, el Estado se encuentra al servicio de la
persona humana, en los trminos del artculo 1, inciso cuarto de la Constitucin. Y tercero, en virtud de esta
misma dignidad, es posible limitar el ejercicio de la soberana nacional, como lo dispone el inciso segundo del
art. 5 tambin de la Carta Fundamental.

Reforma Constitucional de 1999: modific el inciso 1 del Art. 1, el que, en su texto original dispona que
Los HOMBRES nacen libres e iguales en dignidad y derechos. A partir de la reforma sealada, el nuevo
texto seala que Las PERSONAS nacen libres e iguales en dignidad y derechos. El fundamento de esta
modificacin radic en que la Libertad, Igualdad y Dignidad deben predicarse no slo respecto de las
personas del sexo masculino sino que tambin respecto de las mujeres. De todos modos, lo relevante de la
norma es que Libertad, Igualdad y Dignidad son derechos que deben ser entendidos para todos los individuos
de la especie humana, sin distincin alguna de edad, sexo, estirpe o condicin.
ANLISIS DEL ARTICULO 1 INCISO 2 Y 3 CPR: FAMILIA Y GRUPOS INTERMEDIOS

ARTCULO 1 INCISOS 2 Y 3 CPR: LA FAMILIA ES EL NCLEO FUNDAMENTAL DE LA SOCIEDAD. EL


ESTADO RECONOCE Y AMPARA A LOS GRUPOS INTERMEDIOS A TRAVS DE LOS CUALES SE
ORGANIZA Y ESTRUCTURA LA SOCIEDAD Y LES GARANTIZA LA ADECUADA AUTONOMA PARA
CUMPLIR SUS FINES ESPECFICOS.

Rol de la Familia en la Constitucin Poltica: En nuestra Sociedad existen diferentes tipos de grupos y
ncleos de personas, dentro de los cuales, para nuestro sistema constitucional, el ncleo fundamental es la
Familia. Si bien no existe un concepto constitucional de familia, y sin que nos sea til tampoco la nocin
que para efectos del derecho real de uso y habitacin que nos entrega el Cdigo Civil (art. 815: La familia
comprende al cnyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la constitucin, como los que sobrevienen despus, y
esto aun cuando el usuario o el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitucin.
Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia. Comprende, adems, las personas que a la misma
fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos; y las personas a quienes stos deben alimentos. ), podemos
definir a la familia como el conjunto de personas naturales, unidas entre s por vnculos de
matrimonio, parentesco y adopcin. Este concepto, por ser de corte tradicional, debe ser
complementado a su vez por otro tipo de figuras que con el devenir de los tiempos han ido
incorporndose a la nocin de familia. Especialmente, nos referimos a la situacin de las parejas no
matrimoniales, quienes muchas veces tambin son capaces de formar uniones slidas, frtiles y
duraderas. Por lo mismo, que no slo tiende a proteger a las familias originadas a partir del matrimonio,
sino que tambin ampara a ese otro conjunto de familias donde el vnculo matrimonial no est
presente. En efecto, de la simple lectura de la norma en cuestin, se debe observar que lo que constituye el
ncleo fundamental es la familia, y no el matrimonio, por lo que debemos concluir que exista o no
unin conyugal, todo grupo familiar es igualmente importante para nuestro pas. No es relevante para el
texto constitucional, la circunstancia de encontrarse los miembros de la familia, viviendo juntos o no. Es
procedente enfatizar que la Constitucin Poltica reconoce a todas las familias esta calidad primordial dentro
de la organizacin de nuestra sociedad, sin distincin alguna. No distingue entre ncleos matrimoniales o no
matrimoniales, no distingue entre familias cohesionadas o dispersas, de manera que cada familia goza de la
misma dignidad y proteccin. Todo ello es concordante con diversas normas contenidas en los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos suscritos por Chile. As ocurre con lo que dispone la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos (art. 16 N3); el Pacto de Derechos Civiles y Polticos (art. 23 N1); el
Pacto de Derechos Sociales, Civiles y Culturales (art. 10 N1); el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 17
N11); y la Convencin sobre Derechos del Nio (arts. 8, 9 y 10). Se debe tener presente que este
preponderante rol de la Familia tambin se manifiesta en otras disposiciones constitucionales, como
en el inciso quinto del art. 1 que seala que es deber del Estado dar proteccin a la familia, o como en el art.
19 N 4 que establece el derecho a la proteccin de la vida privada y de la honra de la persona y de su
familia, o como en el art. 19 N 11 que seala que los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento
de enseanza para sus hijos.

Los Grupos Intermedios en la Constitucin: el Estado reconoce y ampara segn el art. 1 de la CPR,
son aquellas uniones de personas que coexisten al interior de una sociedad y que se caracterizan por
contar con determinadas caractersticas y pretensiones comunes. Seala Silva Bascun, que las
personas que se encuentran circunstancialmente en una plaza o en un vagn del metro no forman entre ellas
un grupo intermedio ya que carecen de este espritu de unidad, permanencia y pretensiones comunes. El
vocablo grupo intermedio debe entenderse ms bien como cuerpo intermedio, vale decir, como una unidad
orgnica compuesta por personas, pero diferente a los miembros que la componen. A su vez, la idea que estos
cuerpos o grupos sean intermedios, significa que tienen una posicin que se intercala entre el sujeto
individual y la Sociedad propiamente tal. As por ejemplo, son grupos intermedios, las iglesias, los
partidos polticos, las sociedades comerciales, las corporaciones y fundaciones, las organizaciones
sindicales y gremiales, las juntas de vecinos, las asociaciones deportivas, etc. Indirectamente, al
reconocer y amparar la existencia de los grupos intermedios, lo que la Carta Fundamental realiza, es
reconocer la presencia en toda Sociedad de dos clases de organizaciones, que coexisten simultneamente : LA
ORGANIZACIN POLTICA Y LA ORGANIZACIN SOCIAL. La organizacin politica puede y debe ser
regulada por la Constitucin, la organizacin social en cambio es mucho ms libre y dinmica, y
depende del comportamiento que observen los integrantes de la sociedad.
Los grupos intermedios, pertenecen a la denominada Organizacin Social, la que muchas veces
resulta ser tanto o ms cercana a los individuos que las estructuras polticas.
Es importante indicar que la AUTONOMA QUE SE LES ASEGURA A LOS GRUPOS INTERMEDIOS NO ES
CUALQUIER AUTONOMA, VALE DECIR, NO LOS HABILITA PARA DESARROLLAR ACTIVIDADES QUE
SEAN CONTRARIAS AL ORDEN JURDICO. ELLO SE DEMUESTRA EN LA EXPRESIN ADECUADA
AUTONOMA QUE USA EL CONSTITUYENTE SOBRE ESTE PARTICULAR.
la Constitucin no slo reconoce y ampara a los Grupos Intermedios, sino que adems, consagra el
Principio de Subsidiariedad y establece ciertos deberes y prohibiciones que deben observar en su
funcionamiento.

PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD: el Estado no slo reconoce y ampara, sino que adems garantiza la
adecuada autonoma de los grupos intermedios (art. 1 inc. 3). Que el Estado garantice la debida
autonoma de los grupos intermedios, significa que NO PODR REALIZAR AQUELLAS ACTIVIDADES
QUE DE ACUERDO A SU NATURALEZA DEBEN QUEDAR ENTREGADAS A LA ACTIVIDAD DE LOS
GRUPOS INTERMEDIOS. No podr interferir ni obstaculizar la accin, respetando los espacios de
creacin y movimiento que le cabe a estas instituciones sociales. Esto es lo que se conoce como
principio de subsidiariedad, el que bsicamente tiene una doble expresin:
a EL ESTADO NO PODR DESARROLLAR LAS ACTIVIDADES Y FUNCIONES QUE POR SU NATURALEZA
LE CORRESPONDEN A LOS GRUPOS INTERMEDIOS (subsidiariedad negativa), y
b EL ESTADO DEBER DESARROLLAR TODAS AQUELLAS ACTIVIDADES Y FUNCIONES QUE POR SU
NATURALEZA NO PUEDAN REALIZAR NI CUMPLIR LOS GRUPOS INTERMEDIOS (subsidiariedad
positiva).
El principio de subsidiariedad implica, la expresin del respeto por la independencia y autonoma de los
cuerpos intermedios, y a su vez, el deber de suplir la actuacin de stos en todos aquellos casos que
estos grupos no puedan actuar. As por ejemplo, en virtud del principio de subsidiariedad, no puede el
Estado organizar grupos sindicales, ni Iglesias, pero a su vez, deber desarrollar aquellas actividades
que los privados no alcanzan a cumplir en su totalidad, como por ejemplo, deber atender la educacin
y salud pblicas, la defensa nacional, etc.En el plano econmico, el principio de subsidiariedad se hace
patente en el derecho a desarrollar todo tipo de actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden
pblico o a la seguridad nacional, garantizada por el artculo 19 N 21 CPR, el cual en su inciso primero
consagra este derecho, mientras que en el inciso segundo, se impide la actividad empresarial del Estado salvo
que se cumplan con ciertos requisitos.
El principio de Subsidiariedad es uno de los pilares fundamentales en la construccin de una Sociedad
Liberal, ya que permite a los individuos interactuar entre ellos, garantizndoles su espacio de libertad y
autonoma, de manera de fomentar la iniciativa y el espritu creativo de las personas naturales y jurdicas.
Pero a su vez, implica no desconocer el rol social del Estado, al asumir todas aquellas funciones que por su
especial naturaleza no pueden cumplir. El ESTADO slo intervendr cuando sea estrictamente necesario,
cuando los privados no puedan o no quieran actuar; en caso contrario: si los privados pueden y
quieren actuar, entonces el Estado deber abstenerse de intervenir.
Claramente, el principio de subsidiariedad tiene una serie de manifestaciones en la forma cmo han de
ejercerse los derechos fundamentales, siendo posible encontrar expresiones del mismo, en distintos derechos:
- 19 N 3 inciso tercero: el Estado proporcionar defensa jurdica slo a quienes no puedan procurrsela por s
mismos;
- 19 Ns. 4 y 5: son inviolables: la vida privada, el hogar y las comunicaciones, por lo que el Estado no podr
intervenir ni afectar esos mbitos de privacidad;
- 19 N9 inciso final: las personas pueden optar por sistemas de salud estatales o privados;
- 19 N 11: los padres tendrn el derecho de escoger el establecimiento educacional de sus hijos,
consagrndose el derecho de toda persona para abrir, organizar y mantener establecimientos
educacionales;
- 19 N 12: si bien el Estado puede ser dueo de medios de comunicacin social, en ningn caso la ley podr
establecer monopolio estatal sobre dichos medios.
- 19 N 17: las prestaciones de seguridad social podrn realizarse a travs de instituciones pblicas o privadas.
- 19 N 21: se consagra el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica, y el Estado slo podr
desarrollar actividades empresariales en forma excepcional cuando una ley de qurum calificado as lo
establezca;
- 19 N 24: si bien el Estado tiene el dominio de todas las minas y las aguas, podr permitir que sobre ellas se
establezcan derechos en favor de particulares para explotarlas; etc.

Lmites en la actuacin de los Grupos Intermedios: Si bien el art. 1 establece y consagra la autonoma de los Grupos
Intermedios, el artculo 23 de la CPR, establece los lmites de la actuacin de estos cuerpos sociales : establece que los grupos
intermedios y los dirigentes que hagan mal uso de la autonoma que la Constitucin les reconoce, interviniendo en
actividades ajenas a sus fines especficos, sern sancionados en conformidad a la ley. De ah derivan algunas restricciones
especficas, por ejemplo respecto de sindicatos, partidos polticos, etc. Por lo mismo, esta norma establece la incompatibilidad
entre los cargos directivos superiores de las organizaciones gremiales, con los cargos directivos superiores (nacionales y
regionales) de los partidos polticos.En concordancia con lo anterior, el inciso tercero del art. 23, seala que la ley establecer
las sanciones que corresponda aplicar a los dirigentes gremiales que intervengan en actividades poltico partidistas y a los
dirigentes de los partidos polticos, que interfieran en el funcionamiento de las organizaciones gremiales y dems grupos
intermedios que la propia ley seale.

ANLISIS ARTCULO 1 INCISOS 4 Y 5: LOS DEBERES DEL ESTADO


ARTCULO 1 INCISOS 4 Y 5 CPR: EL ESTADO EST AL SERVICIO DE LA PERSONA HUMANA Y SU
FINALIDAD ES PROMOVER EL BIEN COMN, PARA LO CUAL DEBE CONTRIBUIR A CREAR LAS
CONDICIONES SOCIALES QUE PERMITAN A TODOS Y A CADA UNO DE LOS INTEGRANTES DE LA
COMUNIDAD NACIONAL SU MAYOR REALIZACIN ESPIRITUAL Y MATERIAL POSIBLE, CON PLENO
RESPETO A LOS DERECHOS Y GARANTAS QUE ESTA CONSTITUCIN ESTABLECE.
ES DEBER DEL ESTADO RESGUARDAR LA SEGURIDAD NACIONAL, DAR PROTECCIN A LA
POBLACIN Y A LA FAMILIA, PROPENDER AL FORTALECIMIENTO DE STA, PROMOVER LA
INTEGRACIN ARMNICA DE TODOS LOS SECTORES DE LA NACIN Y ASEGURAR EL DERECHO DE
LAS PERSONAS A PARTICIPAR CON IGUALDAD DE OPORTUNIDADES EN LA VIDA NACIONAL.

Principio de Servicialidad del Estado: Concordante con el reconocimiento de la dignidad del Ser Humano
(art. 1 inciso 1 de la CPR), la Constitucin establece que el Estado se encuentra al servicio de la
persona humana, lo que implica un reconocimiento explcito a la situacin preferente que ocupa la
Persona en nuestra institucionalidad. Vale decir, se incorpora la nocin de primaca de la persona
dentro de nuestro ordenamiento constitucional. Rolando Pantoja: LA RAZN DE SER DEL ESTADO ES
ESTAR AL SERVICIO DE LA PERSONA HUMANA, DENTRO DE UNA CONCEPCIN FILOSFICA QUE SE
ASIENTA EN EL VALOR DEL SER HUMANO CONCRETO, Y SU FINALIDAD ES PROMOVER EL BIEN
COMN, APUNTANDO A UN OBJETIVO SOCIAL DE DESARROLLO ESPIRITUAL Y MATERIAL, CON
TODOS LOS SUPUESTOS IMPLCITOS QUE ESA FINALIDAD CONLLEVA. No hay misin ms
importante para la Sociedad Organizada que servir a la persona humana, cualquier actuacin que
realicen los rganos del Estado debe estar enfocada, directa o indirectamente a servir a las personas . Por el
contrario, si el rgano acta sin atender a esta finalidad, estaramos en presencia de una conducta
inconstitucional. Este principio constituye unos de los pilares fundamentales del Constitucionalismo
Humanista, con un aparato estatal que se dirige y justifica por el servicio permanente a favor de la persona
humana. El cumplimiento de este principio es, por lo tanto, la base que permite legitimar al Estado en
general y a sus autoridades en especial en todas y cada una de sus actuaciones, por lo que sirve de estndar
continuo de evaluacin de las mismas.

Nocin de Bien Comn: Que el Estado deba promover el Bien Comn, significa que el Estado debe
adoptar una actitud activa, positiva, dinmica en orden a tomar la iniciativa en la obtencin de dicho Bien
Comn.
Vale decir, el Bien Comn no aparece como un mero lmite en la actuacin de los rganos del Estado,
sino que debe representar su objetivo fundamental, por lo que ellos debern buscarlo, perseguirlo y
propender hacia l. Por otra parte, la nocin de bien comn se relaciona con el hecho que el bien que
se busca debe ser el bien de todos los miembros de la sociedad, y no el bienestar particular de
determinados sujetos. La Constitucin indica que, para alcanzar el bien comn, el Estado deber
contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la
comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible con pleno respeto a los
derechos y garantas que esta Constitucin establece. Como se aprecia, la definicin de bien comn que
nos proporciona el texto constitucional es de corte individualista: o sea, no existe un bien social o de la
sociedad como ente abstracto, sino que el bien comn se compone de la suma del bienestar de cada uno
de los individuos que componen la comunidad.
En un sentido similar se ha pronunciado la Corte Interamericana de Derechos Humanos cuando ha
sealado:
Es posible entender el bien comn, dentro del contexto de la Convencin, como un concepto referente a las
condiciones de la vida social que permiten a los integrantes de la sociedad alcanzar el mayor grado de
desarrollo personal y la mayor vigencia de los valores democrticos. En tal sentido, puede considerarse
como un imperativo del bien comn la organizacin de la vida social en forma que se fortalezca el
funcionamiento de las instituciones democrticas y se preserve y promueva la plena realizacin de los
derechos de la persona humana....
Los Deberes del Estado en particular: Enmarcado dentro del principio de Servicialidad del Estado, y de
esta bsqueda activa del Bien Comn, el citado art. 1 inciso 5 de la CPR procede a indicar que son deberes
del Estado los siguientes:
1. Resguardar la seguridad nacional: la seguridad se refiere a la seguridad del Estado en su conjunto: de
su territorio, de la poblacin, del poder del Estado.
2. Dar proteccin a la poblacin. Vinculado al principio de servicialidad, los rganos del Estado debe
velar por proteger debidamente a todos los miembros de la poblacin, no solo los nacionales, no
solo los ciudadanos, sino que todos los que integren a la poblacin.
3. Dar proteccin a la familia y propender a su fortalecimiento. el Estado asume como deber la
proteccin de la familia e incentivar a su fortalecimiento.
4. Promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin: El Estado, por s mismo es un
instrumento de integracin, de reunin de las personas y de los grupos que lo conforman. No obstante
ello, debe velar por la eliminacin de toda forma de exclusin, promoviendo la participacin de los
diferentes sectores sociales.
5. Asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional :
esta expresin significa que todas las personas deben estar habilitadas para intervenir en la toma de
decisiones estatales, sin diferencias notables entre unos y otros. Para Jos Luis Cea, en tanto, esta
frase consagra el derecho a la Igualdad de Oportunidades, como derecho autnomo, con consecuencias
no slo en el rea poltica, sino que tambin en lo econmico, social y cultural.

ANLISIS DEL ARTICULO 2 CPR. LOS EMBLEMAS NACIONALES


ARTCULO 2 CPR: SON EMBLEMAS NACIONALES LA BANDERA NACIONAL, EL ESCUDO DE ARMAS
DE LA REPBLICA Y EL HIMNO NACIONAL

La Constitucin de 1980 incorpora, por primera vez en nuestra Historia, una norma que reconoce
expresamente los emblemas nacionales. El objetivo de incluir esta disposicin fue la de preservar la
identidad histrico - cultural de la Patria, a travs de estos elementos que son smbolos de la unidad
nacional.
La norma del art. 2 de la Constitucin debe complementarse a su vez con la del art. 22 que dispone:
Artculo 22.- Todo habitante de la Repblica debe respeto a Chile y a sus emblemas nacionales.
Los chilenos tienen el deber fundamental de honrar a la patria, de defender su soberana y de contribuir a
preservar la seguridad nacional y los valores esenciales de la tradicin chilena.
El servicio militar y dems cargas personales que imponga la ley son obligatorios en los trminos y formas
que sta determine.
Los chilenos en estado de cargar armas debern hallarse inscritos en los Registros Militares, si no estn
legalmente exceptuados.
Tambin se vincula con el art. 63 N6, son materias de ley N6 las que modifiquen la forma o caractersticas
de los emblemas nacionales

ANALISIS DEL ARTICULO 3 CPR - Forma del Estado


ARTCULO 3 CPR: EL ESTADO DE CHILE ES UNITARIO.
LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO SER FUNCIONAL Y TERRITORIALMENTE DESCENTRALIZADA, O
DESCONCENTRADA EN SU CASO, DE CONFORMIDAD A LA LEY.
LOS RGANOS DEL ESTADO PROMOVERN EL FORTALECIMIENTO DE LA REGIONALIZACIN DEL
PAS Y EL DESARROLLO EQUITATIVO Y SOLIDARIO ENTRE LAS REGIONES, PROVINCIAS Y COMUNAS
DEL TERRITORIO NACIONAL.

QU ES EL ESTADO? Hernn Molina seala que El Estado es la institucin poltica fundamental de un


pueblo, establecido en un territorio determinado, con poder soberano, regulado jurdicamente y que
procura el bien comn. Se trata por consiguiente de una organizacin estable y permanente, que
trasciende en el tiempo a las generaciones que abarca. Es poltica porque se refiere a la sociedad
poltico, al poder poltico institucionalizado. La poltica es el arte de gobernar con un fin determinado, que
es el de ordenar un Estado. Se identifica con el conjunto de actividades relativas a la fundamentacin,
organizacin y ejercicio del poder en una sociedad.
Elementos del Estado: Pueblo, territorio, elemento energtico, ordenamiento jurdico y teleolgico.
Funciones del Estado
Funcin Ejecutiva. Consiste en el rgano encargado de la toma de decisiones, administracin y ejecucin o
cumplimiento de las leyes.
Funcin Legislativa. Discute y dicta las leyes.
Funcin Judicial. Es la encomendada a los jueces, en virtud de la cual estos tienen la facultad de conocer,
juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, previo procedimiento justo y racional.
Funcin Constituyente. Consiste en dictar o reformar la constitucin. Lo ejerce el rgano constituyente
originario o derivativo. En el primer caso el pueblo y en el segundo, en el caso de Chile por medio del
Ejecutivo y el poder legislativo, con referndum en caso de discrepancia entre ambos rganos.
Funcin Contralora. Es una funcin de vital importancia en el Estado Moderno y del Estado de Derecho, ya
que resulta indispensable la vigilancia permanente de los actos administrativos y gubernamentales a fin de
que las personas u rganos que los llevan a cabo se ajusten a lo que el ordenamiento jurdico precepta. La
funcin contralora la ejerce. La Contralora General de la Republica. Tribunal Constitucional. Poder
Legislativo. Poder Judicial.

El Estado de Chile es Unitario: Segn su forma, los Estados pueden ser Unitarios o bien, Compuestos,
dentro de los cuales, por cierto que destacan los Estados Federales.
El Estado es unitario cuando el poder conserva una unidad en cuanto a su estructura, no poseyendo
ms que un solo centro de impulsin poltica fundamental. Se trata de un Estado simple, ya que no
se divide en zonas o sectores que cuenten con poderes polticos independientes y que tambin
merezcan el nombre de Estado. Por lo mismo, el centro de decisin poltica es uno solo, sin existir
diferentes niveles diferentes de accin poltica estatal. El Estado Compuesto o Federal se caracteriza por
contar con un poder central y una Constitucin Poltica nica, pero que reconoce mbitos intensos de
autonoma en beneficio de los diferentes Estados miembros que la conforman. Decimos que es Compuesto
por cuanto coexisten dos niveles estatales: el nivel del Estado Federal que se conforma por la unin de
voluntades de sus miembros, y el nivel Estadual que corresponde a las clulas administrativas y polticas que
lo conforman y que cuentan con sus propios rganos ejecutivos, legislativos y judiciales.
Nuestra Constitucin opt por el sistema unitario, lo que significa que contamos con un centro
poltico nico, expresado por la existencia de una nica autoridad ejecutiva, legislativa y judicial.
Adems, en el Estado chileno existe un solo ordenamiento jurdico positivo, obligatorio para todos sus
habitantes, y creado por los organismos centrales competentes. El ejercicio del poder en un Estado
Unitario, sin embargo, deber organizarse de manera tal que su accin sea efectiva y eficaz, por lo que se
hace necesario que su Administracin se organice de una manera apta. De all nacen los criterios de
descentralizacin y desconcentracin.

Descentralizacin y desconcentracin: Una vez consagrado el carcter unitario del Estado de Chile, el
inciso 2 del art. 3 establece la descentralizacin y desconcentracin de la administracin.
a Lo que esta disposicin ordena descentralizar y desconcentrar es la Administracin Pblica, o sea,
aquella que depende directa o indirectamente del Poder Central (el Presidente de la Repblica), y que
se encarga de satisfacer las necesidades pblicas permanentes de la sociedad. No se refiere,
entonces, a las dems funciones estatales, como la legislativa o la contralora. Por su parte, la
judicial, se organizar de acuerdo a lo que establezca la ley orgnica constitucional respectiva, de
conformidad al art. 77 CPR.
b Tanto descentralizacin como desconcentracin significan, finalmente, reconocer en rganos
estatales, diferentes de los rganos centrales, determinadas competencias que les son propias. LA
DESCENTRALIZACIN COMPRENDE CONFERIR DIRECTAMENTE FACULTADES DETERMINADAS EN
RGANOS QUE GOZARN DE PERSONALIDAD JURDICA Y PATRIMONIO PROPIOS
(MUNICIPALIDADES). LA DESCONCENTRACIN, EN CAMBIO, IMPLICA UNA RADICACIN DE
FACULTADES EN RGANOS, QUIENES CARECERN DE PERSONALIDAD JURDICA Y PATRIMONIO
PROPIOS (INTENDENCIAS). Por su parte, los rganos descentralizados se vincularn con el rgano
Central a travs de un vnculo de mera supervigilancia; mientras que los desconcentrados lo harn a travs
de un vnculo de jerarqua o dependencia, reconociendo en el rgano central, un superior jerrquico.
c La opcin entre si un rgano ser descentralizado o desconcentrado deber ser adoptada por ley.
d La descentralizacin o desconcentracin podr ser, a su vez, funcional o territorial. ES FUNCIONAL
CUANDO LA ATRIBUCIN O DELEGACIN DE FACULTADES, SE REALIZA EN RAZN DE LAS
MATERIAS. ES TERRITORIAL CUANDO SE REALIZA EN FUNCIN DE LA ZONA GEOGRFICA. De esta
manera, nacern cuatro opciones de rganos, a saber: rganos funcionalmente y territorialmente
descentralizados, y rganos funcionalmente y territorialmente desconcentrados.

Regionalizacin: La ley de Reforma Constitucional 20.050 de 2005 modifica en dos sentidos el art. 4 de la
Constitucin Poltica. En primer lugar, divide el antiguo inciso nico que lo compona en dos. Pero adems,
agreg un tercer inciso que alude al fortalecimiento de la regionalizacin y del desarrollo equitativo y
solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional. Durante la discusin de la
Reforma Constitucional sealada, se trat el problema de si la Regionalizacin era un tema que deba ser
normado en las Bases de la institucionalidad, o simplemente, era un sistema de divisin territorial que slo
deba ser regulado en el Captulo sobre Gobierno y Administracin del Estado (actual Captulo XIV). El optar
por una alternativa u otra era, a su vez, consecuencia de lo que queramos entender por regiones y
regionalizacin. Si entendemos que la Regionalizacin es un concepto que posee una carga poltica
trascendente, y que implica reconocer el derecho de las Regiones a tomar sus propias decisiones y a
autogenerar sus autoridades -sin que Chile deje de ser un estado Unitario-, entonces se trataba de una
cuestin que deba ser regulada en el Captulo I sobre Bases de la institucionalidad. Por su parte, si
entendemos que la Regionalizacin es un mero sistema de divisin territorial y de desconcentracin
administrativa, entonces, se trataba de una cuestin que deba ser regulada en el antiguo Captulo XIII, hoy
XIV, sobre Gobierno y Administracin Interior. Esto se expresa por la obligacin de los rganos del Estado en
orden a tener que fortalecer esta regionalizacin, promoviendo adems, el desarrollo de las regiones,
provincias y comunas del territorio nacional. El desarrollo que se busque entre estas diferentes unidades
territoriales, deber ser equitativo y solidario entre ellas, de manera de extender los beneficios del
sistema poltico, econmico y social a todos los sectores del pas. existen voces disidentes y crticas,
como la del profesor Jorge Tapia Valds quien seala que esta reforma es meramente nominal, pero sin
sustento prctico importante, toda vez que en realidad, las decisiones seguirn siendo tomadas en los centros
polticos y no en las regiones, las cuales seguirn careciendo de facultades suficientes para autogenerar
autoridades, manejar presupuestos propios y tomar decisiones libremente.

ANLISIS DEL ARTICULO 4 CPR- FORMA DE GOBIERNO


ARTCULO 4 CPR: CHILE ES UNA REPBLICA DEMOCRTICA.

Chile es una Repblica: La idea que Chile es polticamente una Repblica arranca indirectamente desde la
Constitucin de 1833 (la Repblica de Chile es una e indivisible, art. 3), pero que se establece en forma
explcita en las Cartas de 1925 (El Estado de Chile es unitario. Su Gobierno es republicano y democrtico
representativo, art. 1) y 1980. Que, en Chile, el sistema de Gobierno sea una Repblica, quiere decir, en
primer trmino, por contradiccin, que no es una Monarqua, entendida sta como un sistema poltico
donde existe un Jefe de Estado, sin responsabilidad poltica, vitalicio y hereditario. Pero adems, que
sea Repblica significa:
- que existe una autoridad que es Jefe de Gobierno y Jefe de Estado a la vez,
- que esta autoridad es responsable, razn por la cual en caso de infraccin a la Constitucin o a las
leyes, puede ser sancionado e incluso perder su cargo;
- temporal, ya que su cargo tiene una duracin determinada, y
- elegido, mediante votaciones populares.
- Debemos sealar que la redaccin del artculo 4 no es feliz, toda vez que no es Chile, o sea el
Estado de Chile el Republicano, sino que lo es el Gobierno de Chile. El Estado puede ser Unitario
o Compuesto, mientras que el Gobierno es quin podr ser Republicano o Monrquico. En este
mismo sentido, la fraseologa utilizada en la Constitucin de 1925 es ms acertada cuando seala que su
gobierno es republicano, aludiendo a que la Repblica es, en verdad, una forma de Gobierno y no una
forma de Estado.

Chile es una Repblica Democrtica: De acuerdo al artculo 4 de la CPR, Chile opta por un rgimen
democrtico de gobierno. Esta norma debe ser entendida en primer trmino en el entendido que el Poder
Poltico recae en el Pueblo o Nacin (artculo 5 inciso 1 de la CPR), quien lo ejerce directamente o a travs de
sus representantes. Por su parte, la concepcin de rgimen democrtico supone tres caractersticas bsicas:
1. Respeto por las reglas de la Mayora. En una democracia, las decisiones que se adopten en el seno de
una comunidad, se tomarn siguiendo las reglas de las mayoras, las cuales podrn ser simples o
calificadas. Son simples cuando la decisin que se escoge, corresponde a la opcin por la que han votado
la mayor cantidad de personas. Son calificadas cuando quedan supeditadas a la necesidad de cumplir
fracciones superiores, tales como cuando se exige por ejemplo qurum de tres quintos o de dos tercios de
los votantes. Esta ltima posibilidad slo es aceptada para decisiones adoptadas por rganos colegiados,
pero jams es validada para decisiones que tome la ciudadana a travs de elecciones populares o
plebiscitos.
2. Divisin de las Funciones Estatales. La democracia exige, adems, que el poder pblico se
encuentre repartido orgnicamente en diferentes instituciones. Adems, esta separacin de
funciones debe ser real, respetando las diferentes competencias y responsabilidades. Sin embargo, una
democracia supone sin perjuicio de lo anterior, que exista entre los diferentes titulares de los poderes, los
debidos controles que permita revisar que efectivamente cada uno de los rganos acte dentro de la esfera
de sus competencias y dentro del marco constitucional y legal que corresponde (mecanismos de accin
recproca)
3. Respeto por los derechos fundamentales de las personas. No basta que en un pas las decisiones se
tomen segn lo que decidan las mayoras, sino que adems, deber existir la debida proteccin por las
personas, lo que implica el respeto irrestricto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana.

ANALISIS DEL ARTICULO 5 CPR - La Soberana y sus Lmites


ART. 5 CPR: LA SOBERANA RESIDE ESENCIALMENTE EN LA NACIN. SU EJERCICIO SE REALIZA
POR EL PUEBLO A TRAVS DEL PLEBISCITO Y DE ELECCIONES PERIDICAS Y, TAMBIN, POR LAS
AUTORIDADES QUE ESTA CONSTITUCIN ESTABLECE. NINGN SECTOR DEL PUEBLO NI INDIVIDUO
ALGUNO PUEDE ATRIBUIRSE SU EJERCICIO.
EL EJERCICIO DE LA SOBERANA RECONOCE COMO LIMITACIN EL RESPETO A LOS DERECHOS
ESENCIALES QUE EMANAN DE LA NATURALEZA HUMANA. ES DEBER DE LOS RGANOS DEL ESTADO
RESPETAR Y PROMOVER TALES DERECHOS, GARANTIZADOS POR ESTA CONSTITUCIN, AS COMO
POR LOS TRATADOS INTERNACIONALES RATIFICADOS POR CHILE Y QUE SE ENCUENTRES
VIGENTES.

Titularidad y ejercicio de la Soberana (art. 5 inc. 1 CPR) SOBERANIA es Poder Poltico mximo o
supremo en un determinado Estado. La Soberana implica el poder mximo de mando al interior de un
Estado, pero a su vez la absoluta prescindencia de otro Estado soberano. Vale decir, la Soberana debe
ser entendida en dos dimensiones: la soberana - autonoma que corresponde al poder que se ejerce en
un Estado determinado, y la soberana independencia que alude a una posicin de igualdad frente a
otros Estados tambin soberanos. El artculo 5 inciso 1 CPR no define soberana, sino que indica
quin es el titular de ella y quin la puede ejercer (y de qu modo). RESPECTO DE SU TITULARIDAD,
LA CONSTITUCIN DISPONE QUE LA SOBERANA RESIDE ESENCIALMENTE EN LA NACIN, Y QUE SU
EJERCICIO CORRESPONDE AL PUEBLO.

Por qu esta diferenciacin? A partir de los autores contractualistas, especialmente en Rousseau El


contrato social-, se comienza a sostener que el Rey deja de ser el soberano, sino que el poder se divide
entre cada uno de los individuos que forman el Estado de modo tal que la voluntad general se forma por la
unin o adicin de las diferentes voluntades. De esta forma, el Poder Poltico o Soberana resida, segn estos
autores, en el Pueblo entendido ste como el conjunto de ciudadanos. Ms adelante, el Abate Sieys El
Tercer Estado- advierte que al ser el concepto de pueblo un concepto compuesto y dinmico, ya que
depende de la suma de individuos o ciudadanos, no era adecuado entregarle a l la Soberana, la que deba
tener rasgos de unidad y permanencia. Por lo que el autor expresa la necesidad de radicar la Soberana en
una entidad diferente, independiente de los individuos que ocasionalmente la formen, y que posea las
caractersticas de unidad y permanencia antes sealadas. Por ello, l termina por sealar que el verdadero
titular de la Soberana ha de ser la Nacin, entendida sta como una unin de carcter abstracto y permanente
de todos los miembros de una sociedad poltica, es decir, tanto las generaciones pasadas como las presentes y
futuras. Segn el profesor Jos Luis Cea, la intencin de Says fue quitarles el Poder a los ciudadanos y
depositarlo en la Nacin, con caractersticas de Poder absoluto, imprescriptible e ilimitado. Ahora bien,
esclarecido el fundamento de por qu el Poder o Soberana reside en la Nacin, entendida sta como
el ente abstracto antes descrito, es imposible asumir que dicho ente abstracto, carente de voluntad y
dinamismo, pueda efectivamente ejercerla, y por ese motivo, apareci adecuado en las discusiones de
la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, establecer que el ejercicio de la soberana le
corresponde al Pueblo. El Pueblo, debe ser entendido como el conjunto de ciudadanos, o sujetos que poseen
facultades electorales, quienes logran unir sus voluntades a travs de los mecanismos constitucionales para
adoptar las decisiones que exige el ejercicio del Poder. Ningn sector del pueblo ni individuo puede atribuirse
el ejercicio de la soberana. El pueblo, a su vez, ejercer este poder de las siguientes formas:
a Ejercicio directo de la Soberana. Ello ocurre en dos situaciones:
i Por Plebiscitos. Consisten en consultas pblicas realizadas a los ciudadanos sobre asuntos especficos .
Nuestra Constitucin contempla slo en dos casos la posibilidad de llamar a Plebiscitos:
1. Durante la tramitacin de las Reformas Constitucionales, en casos de discrepancias entre las Cmaras
del Congreso Nacional y el Presidente de la Repblica (art. 128 y 129 de la CPR), o
2. En el caso de plebiscitos comunales, regulados por el art. 118 CPR.
b Por elecciones peridicas. LA CPR CONTEMPLA CINCO TIPOS DE CARGOS QUE SON DE ELECCIN
POPULAR, A SABER: EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA (art. 26 CPR), LOS DIPUTADOS (art. 48
CPR), LOS SENADORES (art. 49 CPR), LOS ALCALDES (art. 57 de la Ley Orgnica Constitucional de
Municipalidades, N 18.695 por aplicacin del art. 119 CPR) y LOS CONCEJALES (art. 119 CPR)
c Ejercicio indirecto de la Soberana. Opera mediante la actuacin de los rganos del Estado, algunos de
ellos compuestos por funcionarios elegidos directamente por la ciudadana (como los sealados
anteriormente), o bien designados por funcionarios previamente elegidos por la ciudadana (como las
autoridades del Poder Judicial, del Tribunal Constitucional o del Ministerio Pblico).

Lmites de la Soberana (art. 5 inc. 2 CPR)


1.- El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana: los derechos esenciales tienen como fundamento los atributos de la
persona humana y no nacen del reconocimiento que les brinde determinado Estado, siendo, por tanto,
anteriores y superiores a todo ordenamiento jurdico. De esta norma derivan las siguientes consecuencias:
a Se establece el principio que el ejercicio de la soberana se encuentra limitada por el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.
b Ello significa, reconocer que la soberana popular no es total, absoluta o ilimitada, sino que
reconoce en s misma, una frontera trascendental, como es el respeto por los derechos
fundamentales. De esta forma, ni el Pueblo ni los rganos pblicos se encuentran habilitados para
tomar decisiones que impliquen vulneracin a esta clase de derechos. Esta norma es, pues fundamental
para nuestra Democracia, la que slo se justifica por el respeto a las personas y sus derechos ms
esenciales.
c La existencia de este lmite se manifiesta en diferentes reas:
i En lo relativo a la interpretacin de las normas. consiste que ninguna norma de la Carta
Fundamental podr ser interpretada en contra de los derechos fundamentales, lo que en
sentido positivo puede entenderse como el principio pro-homine o favor libertatis.
ii En lo relativo a la aplicacin de las normas: Si existen dos normas que son contradictorias,
necesariamente deber aplicarse aquella que proteja a las personas, por sobre aquella que no
las proteja, independientemente de cul sea la jerarqua o rango de las diferentes normas en
aparente pugna. Por su parte, si ambas normas son protectoras de los derechos, en tal caso,
deber ser aplicada aquella norma que mejor proteja a las personas, nuevamente sin importar
la jerarqua de las normas, incluso prefiriendo las normas internacionales por sobre las
internas.
iii En lo relativo a la accin de los rganos estatales. Los rganos representativos de los diferentes
poderes o funciones del Estado debern someter su accin a los deberes de proteccin de los
derechos fundamentales. As por ejemplo:
- Los rganos ejecutivos. En el ejercicio de la subfuncin de gobierno, el mando deber ejercerse con
pleno respeto por los DDFF de las personas. A su vez, en la subfuncin administrativa, los
servicios pblicos debern encontrarse al servicio de las personas, debiendo privilegiar siempre el
respeto por sus derechos esenciales, por sobre otro tipo de consideraciones.
- Los rganos legislativos. Se encuentran impedidos de dictar leyes que sean contrarias o
atentatorias de los DDFF. Si bien pueden regular el ejercicio de estos derechos, e incluso
limitarlos, en ningn caso podrn eliminarlos o restringirlos a tal punto que dejen de ser
reconocibles como tal.
- Los rganos judiciales. Debern aplicar siempre las normas de un justo y debido proceso.
Adems, debern aplicar e interpretar las normas de acuerdo a criterios pro-homine o favor
libertatis.
- El poder constituyente. Incluso en la generacin y modificacin de la Constitucin Poltica, no
podrn afectarse estos derechos. En caso contrario, la norma constitucional afectar principios o
valores superiores sobre los cuales se asientan todo el ordenamiento jurdico y social de un pas,
pero por sobre todo, se afectarn las normas contenidas en el derecho internacional de los derechos
humanos, adquiriendo en tal caso, responsabilidad internacional.
d Se establece un catlogo abierto de derechos fundamentales, puesto que lo que constituye un
lmite al ejercicio de la soberana son todos los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana, y no slo aquellos que seala la Constitucin.
e Los Derechos Humanos no nacen ni son creados por la Carta Fundamental, sino que sta slo los
garantiza o protege. En rigor, estos derechos brotan directamente de la propia naturaleza humana, la que
se caracteriza principalmente por su dignidad, origen ltimo de los Derechos Fundamentales.
f Por lo mismo, son lmite de la soberana todos los derechos esenciales que emanen de la naturaleza
humana, y dentro de ellos:
i los que seale la propia CPR en su art. 19, y en los dems preceptos constitucionales,
ii los que se indique el derecho internacional convencional a travs de los Tratados Internacionales sobre
Derechos Humanos (hay autores como Humberto Nogueira que incluyen tambin aquellos que reconoce
el derecho internacional por otras vas, como los principios de ius cogens o por va consuetudinaria),
iii todos los dems derechos que emanen de la naturaleza humana, aun cuando no se encuentren
incluidos en los sistemas normativos sealados anteriormente. Estos derechos se conocen como
derechos implcitos, y que adems de lo establecido en el art. 5 inciso 2 de la CPR, tienen una suerte
de reconocimiento en lo dispuesto por el art. 29 letra c) de la Convencin Americana de Derechos
Humanos (Art. 29: Ninguna disposicin de la presente convencin puede ser interpretada en el sentido
de: c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma
democrtica de gobierno)
g Todos aquellos derechos mencionados en la letra anterior, conforman lo que se denomina El Bloque
Constitucional de Derechos, bloque que forma parte de la Constitucin Material.
h Los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana se encuentran en una posicin
jerrquica an ms alta que la propia Constitucin Poltica (entendida sta en su sentido formal) ya
que sta tambin es una expresin de la soberana popular y, por lo tanto, en el evento que la Carta
Fundamental estableciera normas contrarias a esta clase de derechos, nos encontraramos frente a una
norma que aun teniendo rango constitucional, debe ser reformada con el objeto de ajustarla a los
parmetros antes sealados.

2.- Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentres
vigentes.
La segunda oracin del inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin Poltica fue incorporada por la Ley
de Reforma Constitucional N 18.825 del ao 1989, y establece algunos deberes de los rganos del Estado,
relacionados con el respeto y promocin de los derechos fundamentales de las personas. Al respecto,
debemos indicar lo siguiente:
a El primer deber del Estado consiste en respetar los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana). El deber de respeto debe ser entendido como un deber de carcter negativo,
vale decir como una prohibicin. O sea, los rganos del Estado tienen prohibido violar, atentar o
amenazar estos derechos.
b El segundo deber consiste en promover los derechos fundamentales, lo que constituye un deber de
carcter positivo. Ya no se trata solamente de un no atentar o de un no amenazar estas
prerrogativas, sino que se impone la obligacin de tomar una actitud activa destinada al verdadero
imperio de estos derechos. El Estado, por lo tanto, se obliga a hacerlos efectivos en la prctica, lo
que significa en primer trmino utilizar criterios de interpretacin que los favorezcan y nunca que
los disminuyan en cuanto a su poder normativo. Implica, adems, adoptar acciones concretas de
proteccin de derechos, vinculados por ejemplo, con la generacin de condiciones de vida
favorables para los ciudadanos, as como una correcta educacin en lo que a Derechos Humanos se
refiere.
c No slo los derechos consagrados en la Constitucin deben ser respetados y promovidos, sino que
adems aquellos que garanticen los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes. Y si bien no lo dice expresamente, entendemos que todos los dems derechos
esenciales tambin deben ser respetados y promovidos, por aplicacin de la primera parte del art. 5
inciso 2 de la CPR, el que alude simplemente a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana sin distincin alguna.
ANALISIS DEL ARTICULO 6 Y 7 CPR - EL ESTADO DE DERECHO
ART. 6 CPR: LOS RGANOS DEL ESTADO DEBEN SOMETER SU ACCIN A LA CONSTITUCIN Y A
LAS NORMAS DICTADAS CONFORME A ELLA, Y GARANTIZAR EL ORDEN INSTITUCIONAL DE LA
REPBLICA.
LOS PRECEPTOS DE ESTA CONSTITUCIN OBLIGAN TANTO A LOS TITULARES O INTEGRANTES DE
DICHOS RGANOS COMO A TODA PERSONA, INSTITUCIN O GRUPO.
LA INFRACCIN DE ESTA NORMA GENERAR LAS RESPONSABILIDADES Y SANCIONES QUE
DETERMINE LA LEY.

ART. 7 CPR: LOS RGANOS DEL ESTADO ACTAN VLIDAMENTE, PREVIA INVESTIDURA REGULAR
DE SUS INTEGRANTES, DENTRO DE SU COMPETENCIA Y EN LA FORMA QUE PRESCRIBA LA LEY.
NINGUNA MAGISTRATURA, NINGUNA PERSONA NI GRUPO DE PERSONAS PUEDEN ATRIBUIRSE, NI
AUN A PRETEXTO DE CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS, OTRA AUTORIDAD O DERECHOS QUE
LOS QUE EXPRESAMENTE SE LES HAYAN CONFERIDO EN VIRTUD DE LA CONSTITUCIN O LAS
LEYES.
TODO ACTO EN CONTRAVENCIN A ESTE ARTCULO ES NULO Y ORIGINAR LAS
RESPONSABILIDADES Y SANCIONES QUE LA LEY SEALE.

ESTADO DE DERECHO, ES AQUL DONDE EXISTE UN ORDENAMIENTO JURDICO VINCULANTE,


OBLIGATORIO PARA GOBERNANTES Y GOBERNADOS, DE MANERA TAL QUE CUALQUIER CONDUCTA,
DE AQULLOS O DE STOS, ORIGINAR LAS RESPONSABILIDADES Y SANCIONES QUE EL MISMO
ORDENAMIENTO ESTABLEZCA. se caracteriza por su objetividad, puesto que constituye un rgimen
que impera tanto para quienes detentan el poder, como para los administrados. Tambin se caracteriza
por la ausencia de arbitrariedad ya que se entiende la existencia de un ordenamiento comn,
conocidos por todos, y que no hace exclusiones ni discriminaciones antojadizas.

Los tres principios ms importantes sobre los cuales se sustenta la idea de un Estado de Derecho:
1 El principio de la Supremaca Constitucional y la Fuerza Normativa de la Constitucin.
2 El principio de Legalidad o Juridicidad.
3 El principio de Responsabilidad.

El principio de la Supremaca Constitucional y la Fuerza Normativa de la Constitucin. ART. 6 CPR


a El principio de Supremaca Constitucional implica que la Constitucin Poltica es la Norma
Fundamental del Estado. De aquello deriva la regla que ninguna otra norma jurdica que se dicte al
interior del territorio podr ser contraria a la Constitucin.
b Las normas debern cumplir con una doble condicin:
i Constitucionalidad de Fondo: Opera cuando la norma se ajusta, en cuanto a su contenido a los
contenidos contemplados tambin en la Carta Fundamental. En caso contrario, se dir que esa
norma es inconstitucional de fondo.
ii Constitucionalidad de Forma: Opera tanto por cuanto la norma es dictada por el rgano competente,
como porque se ajusta a los procedimientos que la Constitucin establece para la formacin de la
misma.
c La Carta Fundamental es, en s misma, una norma que, como tal, es de carcter imperativo, y que,
por lo tanto obliga a todos, tanto a los rganos del Estado y a sus titulares, como a toda otra
persona, institucin o grupo. La Constitucin tiene, por lo tanto, fuerza normativa directa, lo que la
convierte adems en un precepto que perfectamente puede fundamentar las actuaciones de los rganos
del Estado, y sustentar los derechos y deberes de las personas.
d La supremaca tambin se manifiesta porque slo a las normas dictadas conforme a la
Constitucin, los rganos deben someter su accin. Por lo mismo, lo que legitima y otorga valor a las
dems normas del ordenamiento jurdico es el respeto que ellas observen del marco constitucional.
e Por ltimo, la Fuerza Normativa de la Constitucin se demuestra porque toda infraccin a la
Constitucin, generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley.

El principio de Legalidad o Juridicidad: artculo 7 CPR.:


a El principio de Legalidad encierra como idea central que toda persona u rgano debe actuar
conforme a la ley. Tambin se habla, con bastante ms propiedad, del principio de juridicidad, ya
que en verdad los rganos del Estado y, en general, toda persona debe ajustarse no solo a la ley,
sino que ms bien a toda norma integrante del ordenamiento jurdico (vale decir, no solo a la ley,
sino que tambin a la Constitucin, a los Tratados Internacionales, a los reglamentos, las
sentencias, etc.)
b La norma en anlisis, establece que los actos de los rganos del Estado son vlidos slo si cumplen
copulativamente, tres requisitos (condiciones de validez):
i Investidura previa y regular de sus titulares. Es necesario que quien detenta el cargo, haya asumido
el mismo, dando cumplimiento a los requisitos y formalidades que el ordenamiento exige para ello.
ii Actuacin dentro de la competencia. Cada rgano deber actuar en el marco de las atribuciones que
fije al efecto, la Constitucin y las leyes.
iii Respeto de las formas establecidas en la ley. Se vincula con los requisitos externos, o solemnidades
que deben revestir los actos estatales, de modo tal que su no cumplimiento origina la nulidad de
dicha actuacin.
c EL ARTICULO 7 INCISO 2DO ratifica la idea de la actuacin dentro de la competencia de cada
rgano, pero por sobre todo, es la consagracin constitucional del principio que consagrara
Montesquieu, conocido como el de la separacin de poderes, por el slo hecho de indicar que ninguna
magistratura puede atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad
o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las
leyes.

El principio de Responsabilidad: La Responsabilidad est consagrada en los incisos finales de los


artculos 6 y 7 de la Constitucin. Respecto de este principio, sealaremos lo siguiente:
a El trmino responsabilidad debe entenderse como asumir las consecuencias jurdicas de un
acto, las disposiciones constitucionales citadas hacen referencia a todo tipo de responsabilidad.
En otras palabras, la infraccin a la Constitucin o a las leyes podr dar lugar a responsabilidades
civiles, penales, administrativas o polticas, segn lo que establezca el propio ordenamiento
jurdico.
b El inciso final del artculo 7, desde ya, consagra una de las consecuencias jurdicas ms importantes
que se generan a partir de una actuacin contraria a las condiciones de validez sealadas
anteriormente, como es la nulidad de derecho pblico. Vale decir, un acto que ha emanado de
quien no ha sido investido regularmente, o de quien ha actuado fuera de su competencia o sin dar
cumplimiento a las formalidades legales, es nulo.
c Esta clase de nulidad, por otra parte, presentara ciertas caractersticas propias que la
diferenciara de la nulidad establecida en el campo del derecho privado. As, la Nulidad de Derecho
Pblico, es nica, ya que no distingue como en el derecho civil entre nulidades absolutas y
relativas. Tambin, es insubsanable e imprescriptible, toda vez que ni otro acto ni el transcurso del
tiempo puede otorgarle validez. Por ltimo, para algunos autores, se tratara de una nulidad que
operara de pleno de derecho (por lo tanto, no requerira de declaracin formal de nulidad) y con
efectos retroactivos (ex - tunc); sin embargo, estas dos ltimas caractersticas no son totalmente
acogidas por la doctrina constitucional chilena.

El Orden Institucional: El inciso primero del artculo sexto, en su parte final, establece que los rganos
del Estado deben () garantizar el orden institucional de la Repblica. Esta norma fue introducida por
la Reforma Constitucional del ao 2005 y es un verdadero injerto que se inserta dentro de una norma que,
como se vio, trata otro tema, como es el de la Supremaca Constitucional. Por ese motivo, para algunos
autores fue un error del constituyente derivado haber modificado esta norma, puesto que la debilita,
desnaturalizando este precepto que consagra, ni ms ni menos que la fuerza normativa de la Constitucin.
Adems, esta nueva frase carece de sentido normativo. El objeto de la reforma, en este punto, fue eliminar
el rol de garantes de la institucionalidad que posean en la Constitucin original, las Fuerzas
Armadas al tenor del antiguo artculo 90 de la Carta del 80. Se tiende a privar al funcionario militar de su
rol de guardin de la institucionalidad republicana, que alteraba el ideal democrtico que gobierna el
contenido de nuestra Constitucin, y favoreciendo las intervenciones militares a pretexto de quebrantamiento
del orden constitucional.
Ahora bien, en cuanto al verdadero sentido que debe drsele a esta norma, corresponde sealar que la frase
introducida debe entenderse dentro del contexto de los principios que involucra todo Estado de Derecho, vale
decir, debe respetarse la Supremaca Constitucional y los principios de Legalidad y Responsabilidad.
Por lo mismo, si bien todo rgano debe entenderse hoy como garante de la institucionalidad republicana, ello
no lo habilita para decidir por s mismo si es preciso o no salirse de sus propias facultades en aras del
respeto por el orden constitucional.

ANALISIS DEL ARTICULO 8: PRINCIPIOS DE PUBLICIDAD Y PROBIDAD DE LOS ACTOS ESTATALES


ART. 8 CPR: EL EJERCICIO DE LAS FUNCIONES PBLICAS OBLIGA A SUS TITULARES A DAR
ESTRICTO CUMPLIMIENTO AL PRINCIPIO DE PROBIDAD EN TODAS SUS ACTUACIONES.
SON PBLICOS LOS ACTOS Y RESOLUCIONES DE LOS RGANOS DEL ESTADO, AS COMO SUS
FUNDAMENTOS Y LOS PROCEDIMIENTOS QUE UTILICEN. SIN EMBARGO, SLO UNA LEY DE QURUM
CALIFICADO PODR ESTABLECER LA RESERVA O SECRETO DE AQULLOS O DE STOS, CUANDO LA
PUBLICIDAD AFECTARE EL DEBIDO CUMPLIMIENTO DE LAS FUNCIONES DE DICHOS RGANOS, LOS
DERECHOS DE LAS PERSONAS, LA SEGURIDAD DE LA NACIN O EL INTERS NACIONAL.

El Principio de Probidad: La actual redaccin del artculo 8 de la Constitucin, es producto de la Reforma


Constitucional del ao 2005, la que vino a llenar el espacio vaco dejado por la derogacin en 1989 de este
mismo artculo. EL PRINCIPIO DE PROBIDAD OBLIGA A TODOS LOS TITULARES DE FUNCIONES
PBLICAS A ACTUAR HONESTA Y LEALMENTE. LA PROBIDAD IMPLICA, UN ESTNDAR DE EXIGENCIA
AUN MAYOR QUE EL DE LA SIMPLE LEGALIDAD, PUESTO QUE MIENTRAS ESTA LTIMA SLO
SIGNIFICA EL APEGO A LAS LEYES, LA PROBIDAD EXIGE ADEMS QUE EL COMPORTAMIENTO DEL
SUJETO SEA FIEL, CON COMPROMISO EFECTIVO POR EL BIEN PBLICO Y, POR LO TANTO,
ANTEPONIENDO SIEMPRE EL INTERS GENERAL POR SOBRE EL PROPIO.
La probidad ya haba sido recogida por nuestra legislacin positiva en 1999, por la Ley de Probidad
Administrativa la que introdujo principalmente la declaracin de patrimonio, reformndose la Ley Orgnica
Constitucional sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, el Estatuto Administrativo, la Ley
Orgnica del Congreso Nacional y el Cdigo Orgnico de Tribunales, entre otras leyes, e incorporando esta
exigencia a las conductas de la gran parte de los rganos pblicos. A su vez, el mismo ao, se modifica el
Cdigo Penal y tipifica diversos delitos de corrupcin. La probidad es predicable a todo titular de alguna
funcin pblica y, por lo mismo, no slo es exigencia para quienes formen la Administracin Pblica, sino que
tambin a quienes participen en los dems Poderes del Estado, as como tambin, respecto de los miembros o
titulares de los organismos autnomos como el Banco Central, el Tribunal Constitucional o las Fuerzas
Armadas.

El Principio de Publicidad y Transparencia: El inciso segundo del artculo 8 establece con rango
constitucional, ambos principios, respecto de actos, resoluciones y procedimientos estatales. Esta norma
consagra dos principios diferentes, pero a las que da un mismo tratamiento: el de la publicidad y el de
la transparencia. Ambas figuras muchas veces son confundidas, sin embargo, aluden a conceptos distintos.
LA PUBLICIDAD CONSISTE EN LA OBLIGACIN DE LOS RGANOS DEL ESTADO DE DAR A CONOCER
SUS ACTOS DECISORIOS; MIENTRAS QUE LA TRANSPARENCIA ALUDE A LA INFORMACIN QUE
DEBEN DAR ESOS MISMOS RGANOS RESPECTO DE LOS PROCEDIMIENTOS, CONTENIDOS Y
FUNDAMENTOS DE DICHOS ACTOS.
La Constitucin trata conjuntamente ambos principios, el de la publicidad y el de la transparencia, a
travs del art. 8 inciso segundo, el que bsicamente entrega tres reglas bsicas, a saber:
a SON PBLICOS:
i los actos y resoluciones de los rganos del Estado (principio de publicidad), y
ii los fundamentos y procedimientos que se vinculen a dichos actos (principio de transparencia).
b SLO UNA LEY DE QURUM CALIFICADO PODR ESTABLECER LA RESERVA O SECRETO DE LOS
ACTOS PBLICOS, DE SUS FUNDAMENTOS Y PROCEDIMIENTOS.
c ESTA RESERVA O SECRETO SLO PODR SER ESTABLECIDA POR ESTA CLASE DE LEYES,
CUANDO LA PUBLICIDAD AFECTARE:
i el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos,
ii los derechos de las personas,
iii la seguridad de la Nacin, o
iv el inters nacional.
En la actualidad, el principio de Publicidad y Transparencia es especialmente resguardada por la Ley 20.285
que resguarda el Acceso a la Informacin Pblica y regula el deber de Transparencia de los rganos del
Estado. De esta norma, debemos destacar tres cuestiones bsicas:
a Consagra la Transparencia Activa, que consiste en el deber de los rganos de entregar una serie
de informacin a travs de sus pginas web;
b Regula la Transparencia Pasiva, que consiste en el deber de los rganos del Estado de entregar
salvo las excepciones fijadas en la propia Constitucin- la informacin que soliciten los
particulares; y
c Crea un rgano autnomo, encargado de velar por el cumplimiento de estos deberes, como es el
Consejo para la Transparencia, cuyas resoluciones pueden, por regla general, ser reclamadas ante
la Corte de Apelaciones respectiva. accin ante el consejo de publicidad y transparencia

El antiguo artculo 8 de la Constitucin Poltica: En su texto original, el artculo 8 de la Constitucin


rezaba de la siguiente forma: Todo acto de persona o grupo destinado a propagar doctrinas que atenten contra la
familia, propugnen la violencia o una concepcin de la sociedad, del Estado o del orden jurdico, de carcter totalitario o
fundada en la lucha de clases, es ilcito y contrario al ordenamiento institucional de la Repblica.
Las organizaciones y los movimientos o partidos polticos que por sus fines o por la actividad de sus adherentes tiendan a
esos objetivos, son inconstitucionales.
Corresponder al Tribunal Constitucional conocer de las infracciones a lo dispuesto en los incisos anteriores.
Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la Constitucin o en la ley, las personas que incurran o hayan incurrido
en las contravenciones sealadas precedentemente no podrn optar a funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin
popular, por el trmino de diez aos contados desde la fecha de la resolucin del Tribunal. Tampoco podrn ser rectores o
directores de establecimientos de educacin ni ejercer en ellos funciones de enseanza, ni explotar un medio de
comunicacin social o ser directores o administradores del mismo, ni desempear en l funciones relacionadas con la
emisin o difusin de opiniones e informaciones, ni podrn ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la
educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo.
Si las personas referidas anteriormente estuvieren a la fecha de la declaracin del Tribunal, en posesin de un empleo o
cargo pblico, sea o no de eleccin popular, lo perdern, adems, de pleno derecho.
Las personas sancionadas en virtud de este precepto, no podrn ser objeto de rehabilitacin durante el plazo sealado en el
inciso cuarto.
La duracin de las inhabilidades contempladas en este artculo se elevar al doble en caso de reincidencia.

Esta norma consagraba lo que en parte de la doctrina se conoce como pluralismo limitado, el que provena
como antecedente previo, de la Ley de Defensa Permanente de la Democracia de 1948, que proscribi al
Partido Comunista. La idea del pluralismo limitado significa la tolerancia a todo tipo de doctrinas y
expresiones polticas, pero con ciertas salvedades, que en ese caso prohiba los actos que propagaran
doctrinas que atenten contra la familia, propugnen la violencia o una concepcin de la sociedad, del
Estado o del orden jurdico, de carcter totalitario o fundada en la lucha de clases, es ilcito y
contrario al ordenamiento institucional de la Repblica. Con posterioridad, y dentro de las negociaciones
propias a la poca de transicin a la democracia que dieron origen al cuerpo de reformas constitucionales
aprobadas en plebiscito en 1989 (Ley de Reforma Constitucional N18.825), se derog dicha disposicin,
permaneciendo vaca hasta el ao 2005, ao en que la Ley N 20.050 incorpora los principios de probidad y
publicidad a la referida disposicin.

ANALISIS DEL ARTICULO 9 CPR - EL TERRORISMO


Art. 9 CPR: EL TERRORISMO, EN CUALQUIERA DE SUS FORMAS, ES POR ESENCIA CONTRARIO A
LOS DERECHOS HUMANOS.
Una ley de qurum calificado determinar las conductas terroristas y su penalidad. Los responsables de
estos delitos quedarn inhabilitados por el plazo de quince aos para ejercer funciones o cargos pblicos,
sean o no de eleccin popular, o de rector o director de establecimiento de educacin, o para ejercer en ellos
funciones de enseanza; para explotar un medio de comunicacin social o ser director o administrador del
mismo, o para desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones o
informaciones; ni podrn ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de
carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo. Lo
anterior se entiende sin perjuicio de otras inhabilidades o de las que por mayor tiempo establezca la ley.
Los delitos a que se refiere el inciso anterior sern considerados siempre comunes y no polticos para
todos los efectos legales y no proceder respecto de ellos el indulto particular, salvo para conmutar la
pena de muerte por la de presidio perpetuo.

Las definiciones clsicas de la doctrina se basan en la nocin de terror, como elemento constitutivo
fundamental de este fenmeno, hablndose frecuentemente del terrorismo en cuanto acto que produce
terror o se propone causarlo. LA RAE LA DEFINE COMO la sucesin de actos de violencia ejecutados
para infundir terror. Estas concepciones, no aportan mucho desde el punto de vista de nuestra
Investigacin, pues incurren en redundancias y pleonasmos, amn de otorgarle un carcter
extraordinariamente amplio. Se ha sealado que el terrorismo es un mtodo criminal, caracterizado por
el terror y la violencia, a fin de conseguir un objetivo determinado, y sobre la base de tales elementos el
acto terrorista sera entonces aquel acto que es perpetrado mediante el terror, la violencia o una gran
intimidacin con vistas a la consecucin de un fin determinado. Se ha definido al destacando el hecho
que la utilizacin del terrorismo sera para fines polticos, estimando que el acto terrorista corresponde a
un acto cometido como parte de un mtodo de lucha poltica que comporta el uso de la violencia
extrema contra personas inocentes. El profesor espaol Joaqun Ebile resume todas las ideas sealadas
anteriormente, indicando que terrorismo son todos aquellos actos contra la vida, integridad corporal,
salud o libertad de las personas, de destruccin o interrupcin de los servicios pblicos, o de
destruccin o apropiacin del patrimonio que verificados sistemticamente, tiendan a provocar una
situacin de terror que altere la seguridad o el orden pblico, con fines polticos.

Conductas terroristas: el terrorismo es un trmino de compleja conceptualizacin, y que tampoco ha sido


definido ni por la Constitucin ni por la ley. sin embargo, debe indicarse que la Ley 18.314 sobre Conductas
Terroristas - ley de qurum calificado dictada en cumplimiento al art. 9 de la CPR- que tampoco define
terrorismo, establece ocho delitos comunes que deben entenderse como terroristas, de concurrir alguna de
las circunstancias que la misma norma seala. As, se dispone que los delitos de homicidio; lesiones
gravsimas; secuestro; sustraccin de menores; envo de bombas o efectos explosivos; incendios y
otros estragos; algunas infracciones contra la salud pblica y el descarrilamiento, constituyen
conductas terroristas si el delito es cometido:
a con la finalidad de producir en la poblacin, o en una parte de ella, el temor justificado de ser
vctima de un delito de la misma especie, sea por la naturaleza y efectos de los medios empleados,
sea por la evidencia de que obedece a un plan predeterminado de atentar contra una categora o
grupo determinado de personas; o bien,
b para arrancar resoluciones de la autoridad o imponerle exigencias.
Terrorismo y Derechos Humanos: Nuestra Constitucin entiende que el terrorismo, en cualquiera de
sus formas, es por esencia contrario a los derechos humanos. El terrorismo atenta contra la dignidad y la
libertad del Ser Humano, genera miedo y lo denigra. Por este motivo, tambin, es injustificable desde todo punto de vista y
as lo entiende nuestra Carta Fundamental, siendo acorde a su vez, con la importancia que el inciso segundo del artculo 5
le da a los derechos fundamentales de la persona humana. A su vez, en este mismo sentido, no slo el terrorismo insurgente
es incompatible con los derechos esenciales, sino que tambin lo es el Terrorismo de Estado, puesto que es ilegtimo en
todas sus formas.

Consecuencias de las conductas terroristas:


a Es conducta constitutiva de delito y, por lo mismo, debe asignarse una penalidad.
b Genera ciertas inhabilidades para quien tenga estas conductas, las cuales se extienden por el plazo
de quince aos; dejando a salvo la posibilidad que la ley establezca otras inhabilidades o por un
mayor plazo.
c Estos delitos sern siempre comunes y no polticos para todos los efectos legales.
No proceder el indulto particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo.
Recordemos que el indulto particular es un beneficio que otorga el Presidente de la Repblica, para que
una persona no cumpla o le sea conmutada su pena, sin perder su calidad de condenado para los
dems efectos legales. Esto, sin embargo, no que se decrete, por ley, una amnista la que, a diferencia
del caso anterior, no slo borra o conmuta la pena, sino que adems hace desaparecer el delito mismo,
perdiendo los beneficiados su calidad de condenados. Por ltimo, y dentro de esta misma lnea, no debe
olvidarse la polmica norma contenida en la sptima disposicin transitoria de la Constitucin, la que
establece que el indulto particular ser siempre procedente respecto de los delitos a que se refiere el artculo
9 cometidos antes del 11 de marzo de 1990. Una copia del decreto respectivo, se remitir, en carcter
reservado, al Senado, por la cual el Presidente de la Repblica podr otorgar este beneficio a quienes
fueron condenados por conductas terroristas cometidas durante el gobierno militar.
El Derecho Constitucional
Concepto de Derecho Constitucional: es una disciplina jurdica que pertenece al rea del Derecho Pblico
Interno, vale decir a aquella parte del derecho que regula las relaciones jurdicas existentes entre el Estado y
los particulares. Respecto del objeto de estudio del Derecho Constitucional, existen dos alternativas posibles:
una de carcter restringido y otra de carcter amplio. El objeto del Derecho Constitucional, en sentido
restringido, est representado por el exclusivo estudio de la norma Fundamental (Constitucin Poltica).
Desde este punto de vista, esta rama del derecho slo se avocara al anlisis del texto constitucional
propiamente tal (Constitucin Formal), interpretndolo y aplicndolo con prescindencia de cualquier otra
norma. El objeto del Derecho Constitucional, en sentido amplio, est constituido, por el conjunto de Normas
Jurdicas que regulan las materias sealadas anteriormente: la organizacin bsica del Estado, y los
Derechos Fundamentales de la Persona Humana. En este sentido, se alude a un bloque de
constitucionalidad, formado no slo por la Constitucin Formal, sino que adems por otras normas:
algunas de carcter axiolgico (ej: la dignidad del Ser Humano), otras de carcter internacional (Tratados
Internacionales), otras de carcter consuetudinario, etc. aquella rama del Derecho Pblico que estudia
la Constitucin Poltica y todas las dems normas de carcter jerrquico superior que regulan la
organizacin esencial del Estado y los Derechos Fundamentales de la Persona

Evolucin del Constitucionalismo:


1. Antecedentes: El movimiento constitucionalista nace fundamentalmente en Inglaterra y Francia, en los siglos XVII y XVIII
como reaccin al poder absoluto de los reyes. Sin embargo, mucho antes, es posible encontrar algunos hitos importantes que
son fundamentales para comprender el contexto de lo que surgir despus. Hacia el Siglo XII y XIII se inicia en Europa un
movimiento generalizado por el cual las clases privilegiadas (los nobles) sintieron la necesidad de hacer ciertas
reivindicaciones frente a un monarca que muchas veces utilizaba su poder de manera arbitraria. En tales condiciones, se
aprovecharon de circunstancias histricas especiales en las cuales, advirtiendo una situacin de aparente debilidad del rey,
lograron arrancarle acuerdos mediante los cuales, l se obligaba a respetar determinados derechos bsicos y esenciales. En
esta poca, se reconocen diversos documentos importantes en Espaa, tales como los Convenios de Len de 1188, y de
Zaragoza de 1283, existiendo convenios similares en Castilla y Len y Aragn. Sin embargo, la suscripcin del documento
ms importante de esta poca tuvo lugar en Inglaterra, en 1215. El ao anterior, en 1214, el rey Juan sin Tierra, hijo de
Ricardo Corazn de Len, es derrotado en el desastre de Bouvines ante Francia. Valindose de ese hecho y de la debilidad en
la que se hallaba la Corona, los barones ingleses (quienes se encontraban molestos con su rey por cuanto los encontraba
sometidos a impuestos y multas excesivos), lo obligaron a cambiar su conducta. Los barones se comprometieron mutuamente
a obtener de su rey un documento donde el rey se comprometiera a respetar determinadas garantas, de modo que si l se
negaba a hacerlo, lo destituiran por la fuerza. Como el rey Juan se neg a aceptar tal acuerdo, se inici la toma de todos los
castillos de Inglaterra, as los habitantes de Londres demostraron su descontento con su rey. Juan Sin Tierra, sin castillos ni
partidarios, se ve en la necesidad de suscribir la carta que se le ofreci.
Este documento se denomin Carta Magna (Magna Charta Libertatum, 1215), y en ella se consignaron cules eran los
abusos que el rey y sus agentes acostumbraban cometer, y a su vez, el rey se comprometa a no volver a incurrir en ellos.
Tambin, el rey se compromete: - a no imponer tributos (impuestos) sin haber obtenido la aceptacin de sus sbditos; - a no
detener ni desterrar a ningn hombre libre sino con arreglo a las formalidades habituales de la justicia . Estos documentos,
tanto los espaoles ya mencionados, como la Carta Magna inglesa, y la Bula de Oro de 1222 sancionada por Andrs II de
Hungra, representan hitos de relevancia, no obstante lo bsico de su contenido. Lo importante de ellos es que por primera
vez se asume que el poder poltico no puede ejercerse en desmedro de los derechos de las personas, y que estos ltimos
derechos no pueden ser vulnerados ni siquiera por el gobernante.
2.- Constitucionalismo clsico: A pesar de la gran trascendencia de los documentos citados recin, todos ellos tenan
algunas caractersticas que los hacan insuficiente para la construccin de lo que despus llamaramos Constitucionalismo.
Uno de sus grandes defectos consista en que se trataba de acuerdos que se suscribieron entre los nobles de una poca
determinada y el rey del momento. Por lo tanto, eran verdaderos contratos del cual nacan derechos y obligaciones entre las
personas que histricamente los firmaron, pero dichos efectos no se traspasaban a futuras generaciones de monarcas y
sbditos. Adems, se referan a acuerdos locales pero que no trascendan a otros pases, como corriente de pensamiento ms
amplia, permanente y consolidada. As las cosas, fueron generndose en Europa y Amrica del Norte movimientos
importantes de estructuracin de modelos constitucionales que implicaran con carcter permanente una regulacin del
poder, con objeto de limitarlo y reconocer derechos a los ciudadanos. Hacia 1690, luego de la cruenta guerra civil (1639-
1651) que le cost la vida al tirano Carlos I de Inglaterra, pensadores britnicos como John Locke (Dos tratados sobre el
gobierno civil) reformulaban la teora contractualista de Thomas Hobbes (Leviatn), en el sentido que la generacin de un
poder poltico que gobernara a toda la poblacin no deba incluir el traspaso de la totalidad de los derechos de los sbditos.
Por el contrario, el Parlamento se ergua como el rgano ms importante (y no el monarca, como en Hobbes), no slo como el
generador de leyes sino que fundamentalmente como un rgano que fuera capaz de sustraer potestades antiguamente
radicadas en el rey y que lo controlara, evitando los excesos. As se forjara en Inglaterra un gobierno que se caracterizara
por la existencia de un poder poltico dividido entre diferentes rganos que componan el aparato estatal: un rey que ejercera
el poder ejecutivo, un Parlamento a cargo de legislar y jueces independientes que juzgaban a los ciudadanos. En 1748,
Montesquieu en Francia, escriba bajo la monarqua absoluta, en su obra ms clebre (El espritu de las leyes) una
verdadera apologa al modelo ingls, aspirando a que dicho modelo se aplicara tambin en su pas. La intencin de este autor
era que en Francia, el poder tambin estuviera dividido en rganos que actuaran independientemente, de modo que no
estuviera reunido en una sola autoridad, ya que la peor amenaza para la libertad de los hombres era su sujecin a quien
ejerciera un poder absoluto sobre ellos. Su pensamiento, unido al de Rousseau (El Contrato Social, 1762) y Voltaire
(Tratado sobre la tolerancia 1764) y a la fuerza insurgente de figuras como Danton y Robespierre, culminaron finalmente en
la Revolucin Francesa (1789), la cual bajo los principios de Libertad, Igualdad, y Fraternidad provoc la cada del rey Luis
XVI y el nacimiento de una repblica donde el poder recayera en el pueblo. En el intertanto, en Amrica del Norte, las
colonias que se encontraban al amparo de Inglaterra, haban adquirido su independencia en 1776, bajo los principios de la
libertad poltica, la concepcin de que el poder deba recaer sobre el pueblo y donde las grandes decisiones polticas deban
ser adoptadas con la participacin de todos los ciudadanos que integraban las colonias. Postulaba la eleccin de los
gobernantes y se consagraba un catlogo importante de derechos que el Gobierno de los Estados Unidos de Norteamrica
quedaba obligado a respetar. Todos estos hitos se enmarcan dentro de lo que se conoce como Constitucionalismo Clsico, el
cual se caracterizaba fundamentalmente por: - el redescubrimiento de las ideas democrticas, donde todos o buena parte de
los detentadores del poder (ya sea en el ejecutivo, en el legislativo o en ambos) fueran efectivamente elegidos por la
ciudadana; - la conviccin que el poder del Estado debe estar dividido en rganos independientes entre s; - el
reconocimiento de determinados derechos fundamentales que slo podan ejercerse frente al Estado, quien era el nico
obligado a respetarlos, por cuanto se entendan como verdaderas reivindicaciones frente al poder poltico, - a su vez, estos
derechos, llamados derechos de primera generacin, slo significaban para el Estado un deber negativo, o sea, un no hacer
o una abstencin, en el sentido de que los rganos estatales no podan vulnerar estos derechos (por ejemplo, no pueden
privarme de libertad sin juicio previo, no pueden quitarme la vida, no pueden privarme de mis bienes, no pueden cobrrseme
impuestos injustos, etc.); y - todo ello consagrado en una norma que posea el mximo carcter dentro de la jerarqua
normativa, la cual se llamara Constitucin, la cual implica normas relativas a la regulacin y limitacin de los poderes
pblicos, con el objeto que stos no vulneren los derechos de primera generacin.
3.- El neoconstitucionalismo: Luego de la segunda guerra mundial y de las atrocidades cometidas durante la segunda
mitad del siglo XX, se produce una refundacin del Constitucionalismo clsico, a partir de una nueva realidad que se viva en
el mundo. Se producen en el mundo una serie de fenmenos histricos y aparecen nuevas corrientes doctrinarias y jurdicas
que significan un cambio profundo de todo lo que se haba vivido hasta el momento. Desde un punto de vista histrico, las
dos Grandes Guerras mundiales, las violaciones a los derechos humanos tenidas lugar bajo dictaduras de pases
principalmente del tercer mundo, las vulneraciones a las libertades en los pases que integraban la rbita socialista, las
amenazas que traen consigo la industrializacin, la tecnologizacin y la globalizacin, y la explosin de la pobreza en los
cinco continentes, provocaron un verdadero remezn a la estructura jurdica de las naciones. Por su parte, el surgimiento de
nuevas realidades de pensamiento, como el Humanismo Cristiano de J. Maritain, el Liberalismo, la Doctrina Social de la
Iglesia y el aparecimiento del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, tambin son artfices de este cambio
sustancial en la forma como se abordar a partir de ahora, el constitucionalismo. Bajo todo este contexto, aparece entonces,
el Neoconstitucionalismo. El Neoconstitucionalismo surge hacia mediados del Siglo XX, y significa un cambio importante en
relacin con el Constitucionalismo clsico, acentuando el rol del ser humano, y favoreciendo un papel mucho ms activo del
Estado en lo que se refiere a la proteccin de los derechos humanos y no slo como un ente que debe abstenerse de daar a
sus ciudadanos. As, las caractersticas ms notables del Neoconstitucionalismo, pasan a ser: - se mantiene la conviccin
de que la democracia es el mejor sistema de gobierno, pero a diferencia del caso anterior, se postula que el sufragio debe ser
universal, ya que bajo el constitucionalismo clsico, ste era censitario, o sea, slo votaban los que tuvieran un cierto nivel de
ingresos o de riquezas; - la doctrina de la separacin de los poderes muta en dos sentidos: primero en el sentido de que el
poder poltico no puede dividirse, es uno slo, y slo existe una especializacin en las funciones las cuales deben recaer en
rganos diferentes; y segundo, en que estas funciones no se encuentran totalmente separadas, sino que deben existir
controles recprocos entre s, de manera de generar un equilibrio recproco mediante la regla de los frenos y contrapesos
(check and balance); con lo que en definitiva, la antigua separacin de los poderes se reformula en una simple pero
importante divisin de las funciones; - se extiende el efecto de los derechos en el sentido que ellos no slo obligan al Estado,
sino que tambin obligan a los particulares, vale decir, no slo generan un efecto vertical (relacin individuo-autoridad) sino
que tambin un efecto horizontal (relacin individuo-individuo); - se ampla el catlogo de derechos protegidos no slo
referido a aquellos derechos respecto de los cuales el Estado tiene un deber de abstencin, sino que tambin se extiende a
derechos llamados de segunda generacin, donde el aparato pblico debe asumir una posicin mucho ms activa, de
manera de proveer de beneficios a todos los miembros de la poblacin (derecho a la proteccin de la salud, derecho a la
educacin, derecho a una pensin digna, etc.); y - todo ello consagrado en una norma que sigue siendo la que tiene la
mxima jerarqua dentro del ordenamiento jurdico interno (llamada Constitucin), pero que a diferencia de lo que se
entenda anteriormente, queda sometida sin embargo al derecho internacional, especialmente en lo relativo al resguardo por
los derechos fundamentales de las personas.
Cambio de paradigma: el paso del Constitucionalismo de Estado al Constitucionalismo Humanista
1.- Los paradigmas Toda disciplina cientfica (y el Derecho Constitucional no est ajeno a ello), se maneja dentro de cierto
contexto que le permite desarrollarse. Este contexto posibilita visualizar y explicar los diferentes elementos de la disciplina, y
los justifica lgicamente. Los paradigmas significan, por tanto, un piso a partir del cual se construye el conocimiento, de
modo tal que un cambio de paradigma puede significar una reformulacin entera de la disciplina en cuestin. As por
ejemplo, las teoras heliocntricas de Coprnico y Galileo que consisten es que el sol no es quien gira en torno a la tierra sino
al revs, implic necesariamente un cambio de paradigma cientfico, que revolucion todo el pensamiento de la fsica y la
astronoma. Lo mismo ocasion Newton cuando descubre la ley de gravedad, y Einstein cuando determin que el tiempo y el
espacio son relativos, y que van a depender de la velocidad en la que se mueva el observador. Otro cambio de paradigma est
representado por la aparicin de la sociedad de la informacin, donde sta se encuentra al acceso de cualquier persona, sea
donde sea que est. Un cambio de paradigma similar, aunque en el campo de las ciencias sociales, es el que se produjo,
precisamente con el nacimiento del Neoconstitucionalismo, al quebrarse el paradigma del Constitucionalismo de Estado e
iniciarse un nuevo paradigma, como es el del Constitucionalismo Humanista.
2.- El Constitucionalismo de Estado El Constitucionalismo de Estado es aqul que se encuentra presente en
Constituciones Tradicionales, donde el trmino clave es el ejercicio de la soberana y cuyo objetivo es justificar y organizar el
poder del Estado. Se caracteriza adems porque su contenido es ms bien programtico, vale decir,
est compuesto bsicamente por Principios que slo tienen por objeto orientar la accin de los habitantes y servir de marco
normativo respecto de leyes y reglamentos. Por lo mismo, las Constituciones que se ubican bajo esta concepcin, tienen una
baja operatividad prctica, no son susceptibles de ser citadas como fundamentos en casos
concretos, sea en la defensa efectiva de los particulares o en las sentencias de tribunales de justicia. Los derechos que
consagran este tipo de textos son slo oponibles respecto del Estado y no respecto de sujetos privados, cuyas relaciones slo
estarn reguladas por normas de carcter legal. As, los Derechos deben ser entendidos como garantas que se han obtenido
a manera de reivindicacin frente al poder central, llmese monarca, aristocracia o simplemente, poder constituido. Por
ltimo, el Constitucionalismo de Estado supone que la Constitucin, al ocupar la posicin mxima dentro de la jerarqua
normativa (expresada grficamente, como sabemos, en la ya mtica pirmide kelseniana), no es susceptible de limitacin
alguna, ni interna ni externa, ya que lo contrario significara una flagrante violacin a los principios de Soberana Nacional.
El Constitucionalismo de Estado sin embargo, entra en una crisis profunda con los graves episodios de violaciones a los
Derechos Humanos a partir de mediados del siglo XX en diversas zonas del planeta, hacindose cargo el Derecho Pblico de
responder a las necesidades urgentes por reformar el sistema constitucional vigente, incorporando un contenido diferente,
mucho ms garantstico para las personas.
3.- El Constitucionalismo Humanista As, nace el Constitucionalismo Humano o Humanista, cuyo centro de atencin
deja de ser el ejercicio del poder y de la soberana, encontrando en la Dignidad del Ser Humano su trmino clave, y siendo su
objetivo la defensa y promocin de los derechos humanos. Las normas de los Cdigos Polticos (Constituciones) que se
adscriben a esta frmula, si bien tienen un alto contenido valrico, tienen adems una fuerza vinculante mucho ms notoria:
sus disposiciones son operativas directamente y pueden ser invocadas como criterio de solucin de conflictos concretos. Son
Constituciones ms cercanas al Ser Humano, y por lo tanto, ms preocupadas de cmo defender mejor a las personas, que
de cmo gobernarlas mejor. Por lo mismo, los derechos consagrados en las Constituciones Humanistas tienen una eficacia
horizontal, no slo exigibles frente al Estado sino que tambin respecto de cualquier otra persona. Por ltimo, bajo este
prisma, los textos fundamentales siguen teniendo una posicin de preeminencia normativa frente a las dems normas
internas, pero quedan sujetas a las limitaciones propias que signifique el respeto por los derechos fundamentales que
emanen de la naturaleza humana, especialmente aquellos consagrados a nivel de Tratados Internacionales sobre Derechos
Humanos. En este contexto, la idea de una Constitucin Humana involucra por lo tanto, el cumplimiento de ciertos
parmetros ideales que le permitan a una Carta Fundamental ser justo acreedor de semejante denominacin.

Las Fuentes Formales del Derecho Constitucional


Las Fuentes Formales del Derecho son aquellos elementos a travs de los cuales se expresa el Derecho o
las normas jurdicas en forma obligatoria. A su vez, las Fuentes Formales del Derecho pueden ser Directas
o Indirectas. SON FUENTES FORMALES DIRECTAS O TCNICO - JURDICAS, AQUELLAS QUE
PERTENECEN AL SISTEMA DEL DERECHO POSITIVO; SON FUENTES FORMALES INDIRECTAS,
AQUELLAS DE ORIGEN SOCIOLGICO Y QUE VIENEN EN DETERMINAR Y COMPLEMENTAR EL
CONTENIDO DE LAS FUENTES DIRECTAS.

Clasificacin de las Fuentes Directas del Derecho Constitucional


Segn el profesor Humberto Nogueira Alcal (Dogmtica Constitucional), las Fuentes Formales Directas del
Derecho Constitucional son de cuatro categoras:
1. Las Fuentes Supremas o Supraconstitucionales.
2. Las Fuentes Constitucionales.
3. Las Fuentes Primarias.
4. Las Fuentes Secundarias.

1. Las Fuentes Supremas o Supraconstitucionales: Estn constituidas por determinados principios y


valores que se ubican, en atencin a su especial contenido, por sobre -jerrquicamente hablando- la
Constitucin Poltica en su sentido formal. As entendidas, las fuentes supremas o supraconstitucionales son
las siguientes:
La Dignidad Humana y los Derechos Esenciales que emanan de ella: De acuerdo al artculo 5
inciso segundo de la CPR, el ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Por este motivo no es posible aceptar que
norma alguna, ni an siquiera el texto constitucional pueda establecer normas que atenten en
contra de la dignidad de la persona y de los derechos fundamentales que se derivan de ella. Asumir
como fuente formal, los derechos fundamentales significa un triunfo importante del
constitucionalismo moderno, que acepta una constitucin sometida a limitaciones relacionadas con
el respeto de la persona humana. Por lo mismo, debemos entender que jurdicamente no es vlida
aquella norma, sea del carcter que sea, que atente en contra de la dignidad del ser humano.
El Rgimen Republicano Democrtico: Nuestro pas ha optado como sistema poltico por el
rgimen republicano democrtico. As lo establece, entre otras normas: 1. el artculo cuarto, que
seala que Chile es una repblica democrtica; 2. el artculo quinto inciso primero que establece
que el ejercicio de la soberana es realizado por el pueblo; y 3. el artculo 19 N15 que consagra el
principio del pluralismo poltico. Decimos que este rgimen de gobierno constituye fuente
formal del derecho constitucional, por cuanto es un principio fundamental con el que debe
ser coherente el resto del texto constitucional, cuyas normas debern armonizar y ser
compatibles con los valores democrticos. Alterar el sistema democrtico implicar por lo tanto
un cambio estructural en los principios inspiradores del poder constituyente originario, en sus
valores y en su cultura, por lo que es lcito entender que no se trata de un simple axioma
incorporado en la Constitucin Poltica sino que, ms all de esto, viene en representar la expresin
de un sentimiento popular en orden a escoger el sistema poltico que existir en el Estado de Chile.
Por este motivo, el rgimen republicano democrtico constituye una norma que se encuentra
incorporada en nuestra Constitucin material y que limita la accin del poder constituyente
derivado.

2. Las Fuentes Constitucionales: Son todas aquellas normas contenidas en la Constitucin Formal, as
como en otros cuerpos normativos de equivalente grado o jerarqua.
La Constitucin Poltica de la Repblica de 1980: Representa la Norma Fundamental por
antonomasia.
Las Leyes de Reforma Constitucional: Esta categora de Leyes, al modificar el texto constitucional
original, se incorporan a l, pasando a ser parte integradora del mismo. Por lo tanto, material y
jerrquicamente, son diferentes a las leyes ordinarias, por cuanto su contenido entra a formar parte
inmediata de la Constitucin Formal, lo que les otorga una posicin preeminente respecto de las
dems normas legales. Pero tambin se distinguen formalmente respecto de las dems leyes, toda
vez que, en su elaboracin y dictacin, se aprecian trmites especiales y exclusivos. As, por ejemplo,
es posible recurrir a plebiscito en los casos que la Constitucin seala (lo que no puede ocurrir
respecto de los dems preceptos legales); el qurum de aprobacin es de 2/3 3/5 de los diputados
y senadores en ejercicio (superior a la mayora simple exigible para las leyes ordinarias simples); etc.
No obstante poseer un grado jerrquico superior respecto de las dems normas legales, las Leyes de
Reforma Constitucional se ubican por debajo de la Constitucin Formal, toda vez que es esta ltima
la que establece los lmites materiales de aqullas (respeto por los derechos fundamentales y por el
rgimen democrtico), y porque establece el procedimiento al que deben sujetarse para su
formacin.
Las Leyes Interpretativas de la Constitucin: Se trata de Leyes que tienen por objeto fijar el real
sentido de determinados pasajes de la Constitucin cuyo texto sea oscuro o contradictorio. Si bien
formalmente, el contenido de estas leyes no se incorporan al articulado mismo de la Constitucin
formal (como ocurre con las leyes de reforma constitucional), en su contenido se entienden
incorporadas, ya que al establecer oficialmente el correcto sentido y alcance de una norma de
carcter constitucional, se unen a ella formando un todo indivisible. Tambin tienen requisitos de
formacin diferentes a las leyes ordinarias, por ejemplo en cuanto a los qurum (requieren, para su
aprobacin de los tres quintos de los diputados y senadores en ejercicio); o al Control de
Constitucionalidad (las leyes interpretativas deben pasar por el Control Obligatorio del Tribunal
Constitucional, de acuerdo al art. 93 N 1 de la CPR); etc. Al igual que las leyes de reforma
constitucional, tambin se encuentran subordinadas a lo dispuesto en la Constitucin Formal,
toda vez que es sta ltima la que fija los lmites materiales y los procedimientos vlidos para su
formacin.
Las Sentencias del Tribunal Constitucional relativas a Normas Constitucionales. Tienen valor
de cosa juzgada, son obligatorias (vinculantes), por lo que juegan un rol decisivo como Fuente del
Derecho. Por una parte, la interpretacin que de una determinada norma realiza el Tribunal
Constitucional resulta ser obligatoria para todos los dems rganos del Estado. De all que se diga
que este Tribunal es el mximo intrprete de la Norma Constitucional. Pero adems, se establece
que contra sus resoluciones no procede recurso alguno, y que en caso alguno, las decisiones
adoptadas por el Tribunal Constitucional podrn ser desconocidas por los Tribunales Ordinarios de
Justicia. De esta forma, aunque no con la fuerza de la Ley interpretativa, debemos concordar que la
Interpretacin que el Tribunal Constitucional haga de la Constitucin, deber entenderse adherida a
ella, ya que constituye la nica interpretacin vlida de este texto.
Los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos Hay dos tipos de normas que permiten
ubicar a los Tratados Internacionales dentro de las Fuentes Formales del Derecho Constitucional.
En primer lugar, la propia Constitucin Poltica en el ya citado artculo 5 inciso segundo dispone
que: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales
derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados
por Chile y que se encuentren vigentes. Adems, el artculo 26 de la Convencin de Viena sobre
Derecho de los Tratados dispone que una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho
interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. Al armonizar ambas categoras de
normas, se concluye que los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos constituyen Fuente
Formal del Derecho Constitucional, ya que poseen, al menos, el mismo rango jerrquico que la
Constitucin Formal. Y esto, porque los Derechos Fundamentales consagrados en estos Tratados
constituyen un lmite a la soberana nacional, los que, en virtud del principio de la Buena Fe y Pacta
Sunt Servanda, deben necesariamente ser obedecidos y respetados por el Estado de Chile, sin que le
sea lcito excusarse de ello invocando su normativa interna. Por este motivo, si el texto de un
Tratado Internacional fuese incompatible con la Constitucin, siempre primar aqul, y ser la
Carta Fundamental la que deber sujetarse al primero, modificndose en todo lo que sea necesario
para alcanzar la debida congruencia con las normas internacionales.

3. Las Fuentes Primarias del Derecho Constitucional: Las Fuentes Primarias estn compuestas por aqul
conjunto de normas de rango legal que vienen en complementar la regulacin impuesta por la Constitucin
Formal. Se trata de preceptos legales, o sea, de normas que se encuentran ubicadas jerrquicamente,
inmediatamente por debajo de la Constitucin Poltica. Dentro de las Fuentes Primarias encontramos:
Las Leyes Orgnicas Constitucionales: Se trata de leyes que regulan determinadas materias
sealadas en la propia Constitucin, y que se caracterizan porque requieren para su
aprobacin de los cuatro sptimos de los diputados y senadores en ejercicio (salvo las
modificaciones a la actual Ley Orgnica sobre Votaciones Populares y Escrutinios que digan relacin
con el nmero de senadores, las circunscripciones existentes y el sistema electoral vigente, las que
requerirn del voto conforme de las tres quintas partes de los senadores y diputados en ejercicio
(art. 13 transitorio de la Constitucin)), y porque requieren de control de constitucionalidad
obligatorio por parte del Tribunal Constitucional.Son diecisiete las materias que de acuerdo a la
Constitucin deben ser reguladas por Ley Orgnica Constitucional (LOC). A continuacin
indicaremos estas materias, la norma constitucional que obliga a regularlas a travs de una ley
orgnica, y adems la ley especfica actualmente vigente respecto de aquellos tpicos:
- LOC sobre Sistema Electoral Pblico (arts 18CPR).
- LOC de Partidos Polticos (art. 19 N 15 CPR).
- LOC de Concesiones Mineras (art. 19 N 24 CPR)..
- LOC sobre Administracin del Estado (art. 38 CPR).
- LOC sobre Estados de Excepcin (art. 44 CPR).
- LOC sobre Congreso Nacional (arts. 49, 74 y 128 CPR)
- LOC sobre Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de Justicia (art. 77 CPR). An no se ha dictado, pero en
virtud de lo dispuesto en el art 4 transitorio de la Constitucin, se entiende que el actual Cdigo Orgnico de
Tribunales tiene rango de Ley Orgnica Constitucional, ya que regula esta materia.
- LOC del Ministerio Pblico (art. 83 CPR).
- LOC sobre Tribunal Constitucional (art. 92 CPR)
- LOC sobre Tribunal calificador de elecciones (art.95 CPR)
- LOC sobre Contralora General de la Repblica (art. 99 CPR). Al igual que en con el Poder Judicial, por aplicacin
del art. 4 Transitorio de Constitucin, se entiende que la Ley N 10.336, refundida por Decreto Supremo 2421 de
1964, Ley que fija la Organizacin y Atribuciones de la Contralora General de la Repblica, tiene valor de Ley
Orgnica Constitucional.
- LOC de las Fuerzas Armadas y Carabineros ( art. 105 CPR).
- LOC sobre Banco Central ( art. 108 CPR).
- LOC de Gobierno y Administracin Regional ( art. 113 CPR).
- LOC de Municipalidades (art. 120 CPR).
- LOC sobre Gobierno y Administracin Interior de los territorios especiales de Isla de Pascua y del Archipilago
Juan Fernndez (art. 126 bis), aun no se ha dictado.

Las Leyes de Qurum Calificado ESTAS LEYES, POR SU IMPORTANCIA, REQUIEREN DEL VOTO
FAVORABLE, PARA SU APROBACIN DE LA MAYORA ABSOLUTA DE LOS SENADORES Y
DIPUTADOS EN EJERCICIO. Pueden ser dictadas para regular materias muy diferentes unas de
otras, dentro de las cuales se encuentran:
- Conductas Terroristas (art. 9 inc. 2 CPR)
- Establecimiento de pena de muerte (art. 19 N 1)
- Sancin a los delitos y abusos en el ejercicio de la libertad de opinin e informacin (art. 19 N12
CPR)
- Consejo Nacional de Televisin (art. 19 N 12 CPR)
- Regulacin de la Seguridad Social (art. 19 N 18 CPR)
- Actividad empresarial del Estado (art. 19 N 23 CPR)
- Requisitos y limitaciones para adquisicin del dominio de cierta clase de bienes (art. 60 N 7 CPR)
- Autorizacin de prstamos que exceden el perodo presidencial (art. 60 N 7 CPR)
- Regulacin de la posesin y tenencia de armas (art. 92 CPR)
- Hasta el ao 2005, agregbamos tambin:
- Delitos contra la Dignidad de la Patria o Intereses esenciales y permanentes del Estado (art. 11 N 3
CPR, antiguo texto)
- Recuperacin de ciudadana (art. 17 N 2 CPR, antiguo texto)

Las Leyes Ordinarias: Constituyen la regla general en materia de Leyes, puesto que no exigen
mayores requisitos o formalidades que las normales, y se aprueban por el voto favorable de la
mayora absoluta de los diputados y senadores presentes en sala. De acuerdo a lo dispuesto en el
art. 19 N 26 de la Carta Fundamental, puede regular, configurar y hasta, en ciertos casos, limitar los
derechos fundamentales consagrados en la Constitucin. Las leyes slo podrn regular las materias
sealadas en el art. 63 de la Constitucin Poltica, ajustndose nuestro sistema, por lo tanto, al de la
Reserva Mxima Legal, lo que implica que la Constitucin fija con relativa precisin las cuestiones que
pueden ser normadas por la Ley. Todas las dems cuestiones podrn ser reguladas por normas de
inferior jerarqua, como los reglamentos. Por su parte, a contrario sensu, no es posible a una norma
infralegal regular materias propias de ley, ya que se estara infringiendo este catlogo privativo del
artculo 63 y que slo pertenece a la Ley.

Los Decretos con Fuerza de Ley (DFL): Son actos del Presidente de la Repblica que, en virtud
de una habilitacin por ley efectuada por el Congreso Nacional, pueden regular materias propias
de ley, lo que les otorga por lo mismo, jerarqua legal. Para que el Presidente de la Repblica pueda
dictar un DFL exige, por lo tanto, autorizacin del Congreso Nacional, la que se efecta mediante la
dictacin de una ley habilitante (art 64 CPR). Por ello, se seala que la figura de los Decretos con
Fuerza de Ley implican una verdadera delegacin legislativa, ya que el rgano legislador propiamente
tal (Congreso Nacional) transfiere la facultad para crear leyes a otro rgano que carece de tal calidad
(Presidente de la Repblica). La ley habilitante, a su vez, tiene dos limitaciones: una temporal y
otra material. La limitacin temporal consiste en que la autorizacin que se otorga al
Presidente no puede exceder el plazo de un ao; mientras que la limitacin material se refiere a
que determinadas materias no pueden ser objeto de delegacin legislativa, y ellas son las que
seala el artculo 64 de la CPR.

Los Reglamentos del Senado y la Cmara de Diputados: Estos reglamentos son normas de
carcter interno, dictados por cada Cmara del Congreso Nacional, los que pueden regular todas
aquellas materias no entregadas a la regulacin de la respectiva Ley Orgnica del Congreso
Nacional o a otras leyes. Estos reglamentos, en rigor, no son leyes, ni se crean de acuerdo a las
formalidades que se exigen para la formacin de una ley, sino que vienen a ser verdaderos instructivos
autogenerados por el Senado y la Cmara de Diputados que se establecen a manera de
complementacin de lo que establece la ley.

4. Las Fuentes Secundarias: Consisten en aquellas normas de inferior jerarqua que las sealadas
anteriormente, dentro de las cuales encontramos: los reglamentos autnomos y de ejecucin, los
reglamentos del Gobierno Regional y del Consejo Regional, y las ordenanzas municipales. Destacamos
en el mbito constitucional, los reglamentos que por mandato expreso de la Carta Fundamental pueden
limitar o regular el ejercicio de determinados derechos fundamentales. Tal es el caso del Derecho de Reunin,
el que puede ser limitado por las disposiciones de polica (art. 19 N 13 CPR).

Clasificacin de las Fuentes Indirectas del Derecho Constitucional: Son aquellos elementos que
vienen a determinar y complementar el contenido de las Fuentes Directas, y que se caracterizan por
un origen sociolgico, vale decir, nacen en la actividad social desarrollada en un momento histrico
determinado:
La Costumbre y las prcticas constitucionales
La Jurisprudencia de los Tribunales Ordinarios y los precedentes judiciales
La Doctrina de los autores

LA INTERPRETACION CONSTITUCIONAL
Distincin entre Interpretacin Constitucional e Interpretacin del Derecho Privado: Lo primero que
debemos sealar es que cuando hablemos de Interpretacin Constitucional, nos referiremos a la Interpretacin de la
Constitucin. Sealamos esto, por cuanto no debe confundirse con la Interpretacin Constitucional de la Ley, que
consiste en el principio por el cual las normas de rango legal deben interpretarse de acuerdo con la Constitucin.
Sealado por lo tanto, que al referirnos a la Interpretacin Constitucional, hablaremos de la Interpretacin de la
Constitucin, tambin debemos indicar que la interpretacin consiste en la labor intelectual que realiza un sujeto
pblico o privado, destinada a descubrir el verdadero sentido de un texto determinado . La principal interrogante que se
presenta en el tema de la Interpretacin de la Constitucin es si es posible o no, aplicar las mismas normas que establece el
Cdigo Civil para la interpretacin de las leyes (arts. 19 a 24 del Cdigo Civil). Al respecto, en estricto rigor, se ha entendido
que dichas reglas, si bien en algunos casos pueden ser tiles, no pueden aplicarse de la misma forma como se aplican
respecto de normas del derecho privado, reconocindose ciertos matices o caractersticas particulares que reviste la
hermenutica constitucional, y que la hacen diferente de la interpretacin de la norma civil. Los fundamentos que permiten
establecer que la Interpretacin Constitucional posee criterios propios, diferentes a los que establece el Cdigo Civil, son los
siguientes:
1 Porque las reglas de los artculos 19 a 24 del Cdigo Civil estn contenidas en una norma de inferior jerarqua que la
Constitucin, por lo que no es posible concebir que ellas limiten las posibilidades de interpretacin de la norma
constitucional.
2 Porque el texto Constitucional est compuesto en s mismo por principios y valores especiales, que no poseen
necesariamente las normas inferiores. Estos principios deben ser tenidos en cuenta al momento de desarrollar la
actividad interpretativa, los que incluso pueden primar por sobre las reglas del Cdigo Civil.
3 Porque la trascendencia de la interpretacin es mucho mayor que la interpretacin de otro tipo de normas jurdicas. Por
lo mismo, es adecuado tener en consideracin criterios tales como la prudencia, el respeto por las tradiciones del pas,
etc, criterios que jams se utilizarn a la hora de interpretar una ley inferior.

Criterios de Interpretacin de la Constitucin:


1 Interpretacin de Buena Fe. Este criterio de interpretacin ha sido explicado de distintas maneras:
a para algunos autores (JOS LUIS CEA), significa que el intrprete debe respetar y cumplir fiel y
celosamente los mandatos establecidos por la Constitucin, los haga suyos o no.
b para otros (NSTOR PEDRO SAGS), la interpretacin debe ser fiel, lo que implica descubrir el
verdadero mensaje de la norma que se interpreta, sin instrumentalizarla para fines particulares.
2 Interpretacin Axiolgica. Este criterio consiste en que la norma debe interpretarse siempre,
respetando los valores bsicos incorporados en la propia Constitucin Poltica. As, no ser correcta
la interpretacin que pugne, por ejemplo, con valores tales como la Servicialidad del Estado, el respeto por
la Dignidad del Ser Humano y por los Derechos de las Personas, la solidaridad, el orden pblico y el bien
comn, por nombrar algunos. Para este criterio, es por lo tanto, sumamente til, servirse del Captulo I
Bases de la Institucionalidad para poder darle el real sentido al resto del articulado constitucional.
3 Interpretacin Finalista o Teleolgica. Este criterio alude a que toda interpretacin debe tener en
cuenta la finalidad u objetivo de la norma, ya que siempre sta deber ser entendida en aqul
sentido que permita que el precepto cumpla con dicho objetivo.
4 Interpretacin Sistemtica: las normas que integran la Constitucin debern interpretarse de tal
modo que todas ellas guarden armona entre s, y ello porque la Norma Fundamental debe
entenderse como una Unidad, como un todo coherente, sin vacos ni contradicciones. Por lo mismo,
debern preferirse aquellas interpretaciones que resulten armnicas con el resto del texto constitucional,
y desecharse aquellas que aparezcan como incompatibles con otras normas contenidas en la
Constitucin.
5 Principio del respeto por los Tratados Internacionales vigentes. De acuerdo al ya citado art. 26 de la
Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, los Estados no podrn invocar su ordenamiento
interno para dejar de obedecer las normas internacionales, libremente convenidas con otros pases.
Por lo mismo, y en especial atencin a lo que dispone el artculo 5 inciso 2 de la Constitucin Poltica,
debern respetarse con mayor cuidado incluso, los Tratados Internacionales que versen sobre Derechos
Humanos.
6 Principio pro-homine o favor-libertatis: siempre deber preferirse aquella interpretacin que mejor
proteja los Derechos de las personas. Se vincula directamente con lo que dispone, por ejemplo el Art. 29
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos: Ninguna disposicin de la presente
Convencin puede ser interpretada en el sentido de: (a) permitir a alguno de los Estados Partes,
grupo o persona, suprimir el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la
Convencin o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella; (b) limitar el goce y ejercicio de
cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de
los Estados Partes o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno de dichos Estados.
7 Historia Fidedigna. Es importante tener en cuenta la historia del establecimiento o creacin de la norma,
al momento de interpretarla. Sin embargo, no debemos olvidar que la Constitucin debe ser entendida de
una forma dinmica, que se adapte a los tiempos y en ningn caso podemos estar atados a las
consideraciones originales que se tuvieron en la discusin y estudios de la Constitucin.
8 Otros criterios de interpretacin: la Constitucin debe interpretarse con prudencia, debe presumirse
vlida la interpretacin que realicen de la Constitucin, los rganos principales del Estado como el
Gobierno o el Congreso (teora de la deferencia razonada o de presuncin de constitucionalidad), las
interpretaciones de la Constitucin deben tender hacia la mayor seguridad o certeza jurdica posible

La Constitucin Poltica
1. La Constitucin como Estructura. Constitucin alude a una determinada forma de ser de algo. De
esta manera, este trmino tambin se utiliza cuando se dice que una persona tiene tal o cual
constitucin, o sea, si es de tal o cual estructura fsica (es alto o bajo, delgado o grueso, etc.) En lo
poltico, se puede entender que la Constitucin de un Estado alude a su forma de ser, a su estructura, a
cmo es, y no cmo debe ser. As se puede entender algunas de las acepciones que nos entrega, la misma
Real Academia cuando dice que por Constitucin debe entenderse: La Esencia y calidades de una cosa
que la constituyen como es y la diferencian de las dems, o La Forma o sistema de gobierno que
tiene cada Estado.
2. La Constitucin como Limitacin al Poder: Constitucin se utiliza segn el significado inicial de los
primeros textos constitucionales, como la Carta Magna, los cuales fueron concebidos en su origen,
como documentos que buscaban obtener una limitacin al ejercicio del poder del soberano, por
medio de los cuales ste se comprometa a respetar determinados derechos y a resguardar.
3. La Constitucin como Cuerpo Normativo. Constitucin se utiliza para nombrar al documento que
contiene las normas fundamentales que regulan los aspectos ms relevantes de la convivencia
poltica. Ser ste el sentido que utilizaremos para estos efectos.

CONSTITUCIN ES LA NORMA FUNDAMENTAL DEL ORDENAMIENTO JURDICO INTERNO, Y QUE


ESTABLECE LA REGULACIN BSICA DEL ESTADO, Y QUE GARANTIZA LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES DE LA PERSONA HUMANA. Los principales elementos del mismo son los siguientes:
1 La Constitucin es una Norma Jurdica: Se trata de un conjunto de preceptos que poseen carcter
obligatorio, vale decir, vinculante. Esta caracterstica, desde ya se aprecia en lo que dispone el artculo 6
de nuestra CPR, el que establece el carcter vinculante que tiene este cuerpo normativo. Como toda
otra norma jurdica, su contenido no constituye meras recomendaciones sino que impone
deberes directos a los sujetos privados y pblicos, que debern ser obedecidos por todos los
habitantes del Estado. Por lo mismo, cuando una norma jurdica no se ajusta a lo dispuesto en la
Carta Fundamental, tiene un vicio de inconstitucionalidad y no debiera aplicarse, para lo cual, los
rganos competentes debern realizar el examen especfico que el ordenamiento jurdico les
encomienda. As tambin la persona o autoridad que no ajuste su actuar a lo dispuesto en la
Constitucin, deber asumir las responsabilidades y sanciones que correspondan.
2 La Constitucin es la Norma Fundamental del Ordenamiento Jurdico Interno. La Constitucin
Poltica, dentro de la Jerarqua Normativa Interna de un Estado, ocupa la posicin ms alta, y que
debe ser respetada por todos los dems creadores de normas jurdicas. En este sentido, las dems
normas jurdicas dictadas por los rganos del Estado debern someterse en su contenido y
procedimientos con lo que establezca la Constitucin Poltica. Este principio, denominado supremaca
constitucional se encuentra consagrado en los arts. 6 y 7 de la C.P.R., y en el fondo, consiste en
reconocer que no existe, a nivel interno, otra norma de mayor rango normativo que la Constitucin. Se
recalca la idea que esta supremaca slo opera a nivel interno, ya que no afecta a normas de
carcter internacional, las que representan un ordenamiento paralelo, que deben ser acatadas
por los Estados bajo todo respecto, y que en ningn caso pueden ser dejadas de obedecer por stos
bajo el pretexto de ser las normas de un tratado, incompatibles con su derecho interno . Esta ltima
idea se expresa aun con mayor nfasis en lo relativo a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana, reconocidos por los Tratados Internacionales suscritos por Chile y que se encuentren
vigentes, ya que ellos son un lmite al ejercicio de la soberana nacional, y que por lo tanto, deben ser
respetados aun contra lo dispuesto por normas internas de cualquier jerarqua (art. 5 inciso 2 C.P.R.).
Pero adems, la Constitucin no slo es la norma fundamental del ordenamiento jurdico, sino que
adems es la norma, como dira Kelsen, fundante. Vale decir, es la norma a partir de la cual se
construye todo el ordenamiento jurdico. La validez de toda norma, dice Kelsen, depende de si ha sido
dictada en conformidad a otra norma, la cual a su vez, ha de ser de superior jerarqua. De esta manera,
cada norma jurdica se sostiene sobre otra, que le da validez. La relacin entre una y otra es de
jerarqua, siendo de mayor jerarqua aquella a partir de la cual, puede dictarse la otra. As las cosas, en
un plano positivo, la norma fundante final ha de ser la Constitucin. Por ello, que los rganos del Estado
resultan obligados no slo por la Constitucin, sino tambin por las normas dictadas conforme a ella
(art. 7 CPR).

3 Las materias que regula la Constitucin Poltica.


a La organizacin principal del Estado. Establece las bases esenciales de la institucionalidad, el
sistema poltico que adoptar el pas, sealar cules son los poderes del Estado y cules los rganos
que ejercen cada uno de ellos, regular las funciones de los mismos, as como las de otros organismos
pblicos.
b Garantiza los derechos fundamentales de las personas. La CPR no crea los derechos
fundamentales, sino slo los protege. Bajo la concepcin iusnaturalista que gobierna nuestro
ordenamiento jurdico, los derechos fundamentales los poseen las personas por el solo hecho de ser un
individuo de la especie humana. Por lo mismo, las Constituciones no generan derechos sino solo los
pueden proteger o garantizar.

Clasificaciones de Constitucin
1.- Segn su Materialidad: pueden ser escritas o no escritas.
a Constituciones Escritas son aquellas que se expresan materialmente en uno o ms documentos del ms
alto nivel jerrquico. Son Constituciones escritas prcticamente la totalidad de las Cartas Fundamentales
del Globo, salvo la inglesa. La estructura bsica de las Constituciones Escritas es la siguiente:
Muchas de ellas, se inician con un Prembulo, que es una especie de declaracin de principios que realizan
ellas. El Prembulo, es una seccin que no est compuesta de artculos, pero es fundamental para poder
conocer la orientacin de la Constitucin, y adems, para efectos de una correcta interpretacin de la misma.
Luego, contina con la parte Dogmtica, que ya est compuesto por normas formales (artculos) donde se
establecen los principios bsicos sobre los cuales se va a estructurar el Estado, pero adems se consagran los
derechos que se protegern constitucionalmente. A continuacin, sigue la parte Orgnica, que corresponde
a las normas que regulan los rganos principales del Estado. Se establecen los poderes o funciones del
Estado y los rganos o instituciones que los van a ejercer, indicndose adems cules van a ser las funciones
y competencias de cada uno, dentro de ellas, los medios de accin recproca entre stos. Finalmente, por
regla general, se incluyen normas relativas a la Reforma Constitucional, o sea, se establecen los rganos
y el procedimiento mediante el cual puede modificarse la Carta Fundamental.
La Constitucin chilena se ajusta a un modelo de Constitucin Escrita, y tiene una estructura similar
a la descrita. Revisemos la estructura bsica de nuestro Cdigo Poltico:
- Nuestra Constitucin no cuenta con Prembulo, sino que se inicia inmediatamente con el
articulado.
- La parte dogmtica est compuesta por los tres primeros Captulos:
1 El Captulo I (Bases de la Institucionalidad) instaura los principios fundamentales sobre los cuales se
estructura el Estado, a saber: El principio que todas las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos, La
familia es el ncleo de la sociedad, El principio de subsidiariedad, Los emblemas nacionales como elementos distintivos
de la identidad y unidad nacional, La Forma de Estado, La Forma de Gobierno, El principio de soberana nacional y de
ejercicio de la misma por parte del pueblo, El principio de la soberana limitada por el respeto a los derechos
fundamentales, El Estado de Derecho y sus elementos principales: supremaca constitucional, juridicidad y
responsabilidad, El principio de probidad, El principio de publicidad y transparencia, El principio que el Terrorismo es
por esencia contrario a los Derechos Humanos.
2 El Captulo II (Nacionalidad y Ciudadana) el que establece quines tienen nacionalidad chilena y cmo
se puede perder. Tambin establece quines son chilenos, cmo se suspende el derecho a sufragio y como
se pierde la ciudadana chilena. Tambin se establece la accin de reclamacin por prdida o
desconocimiento de la nacionalidad ante la Corte Suprema por actos de los rganos administrativos.
3 El Captulo III (Derechos y Deberes Constitucionales) destaca por lo establecido en el art. 19, el cual
fija un listado de 26 numerales donde se garantizan una serie de derechos fundamentales. Tambin se
establecen las acciones constitucionales de proteccin de derechos, como son la accin de proteccin y la
accin de amparo; y se fijan determinados deberes para las personas y para los grupos intermedios.
- La parte orgnica, en tanto, se refiere a la regulacin de una serie de instituciones, a saber : Presidente
de la Repblica, Congreso Nacional, Poder Judicial, Ministerio Pblico, Tribunal Constitucional,
Tribunales Electorales, Contralora General, Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad, Consejo de
Seguridad Nacional, Banco Central, y los rganos integrantes del Gobierno y Administracin Interior
(Intendencias, Gobiernos Regionales, Gobernaciones, Municipalidades). Con ello, se fijan las
competencias bsicas de cada rgano y se regulan los medios de accin recproca.
- Finalmente, la Constitucin chilena contempla un procedimiento para reformar a la propia Carta
Fundamental. Este procedimiento se ajusta al procedimiento de formacin de ley, pero con algunas
diferencias relevantes.

b Constituciones No Escritas. Son aquellas que no se expresan materialmente en documentos, sino que se
basan fundamentalmente es Costumbres, en tradiciones no escritas pero que la poblacin asume que son
jurdicamente obligatorias. En atencin a que las Constituciones se sustentan en la Costumbre, se dice
que se trata de Constituciones Consuetudinarias.

2.- Segn su Extensin: pueden ser restrictivas o extensas.


a Constituciones Restrictivas: Son aquellas Cartas breves, que contienen nicamente el esquema general
de la organizacin de los poderes del Estado.
b Constituciones Extensas: Son aquellas en las que se desarrollan otro tipo de normas, incluyendo
algunas que en rigor se extienden a materias que no son propiamente constitucionales.

3.- Segn las formalidades para su modificacin


a Constituciones Rgidas: Son aquellas que no pueden ser modificadas, o bien que pueden ser
modificadas pero con un procedimiento ms complejo que el establecido para la simple formacin de una
ley. Desde ese punto de vista, las constituciones rgidas pueden ser, a su vez, inquebrantables (si no
permiten su modificacin) o semi-rgidas (permiten su modificacin pero con un procedimiento ms
complejo).
b Constituciones Flexibles: Son aquellas que pueden ser modificadas de acuerdo al procedimiento normal
de formacin o creacin de una ley, sin formalidades mayores.

4.- Segn su Contenido


a Constituciones Utilitarias. Estn integradas por normas que regulan bsicamente la actividad de los
rganos estatales, sin alusin a principios ni a derechos fundamentales.
b Constituciones Ideolgico- Pragmticas. Son aquellas donde se contienen tanto normas relativas a los
rganos estatales, como tambin normas que incluyen principios y derechos fundamentales.

Naturaleza de la Constitucin: tridimensionalidad de la CPR, por cuanto se trata de documentos que


tienen una funcin jurdica, poltica y cultural.
1.- La Constitucin es un texto Jurdico. La Constitucin es, por esencia, un conjunto de normas
jurdicas, y de la ms alta jerarqua dentro del ordenamiento jurdico interno. Por ese motivo, la Constitucin
es obligatoria (principio de su fuerza vinculante), y adems, todas las dems normas debern ajustarse a ella
(principio de la supremaca constitucional).

2.- La Constitucin es un texto Poltico. La Constitucin es el ms jurdico de los textos polticos y el ms


poltico de los textos jurdicos. La Constitucin establece los principios bsicos del modelo poltico de un
Estado, consagra los poderes del Estado, los rganos que los ejercern, y los principios fundamentales de
organizacin del mismo.

3.- La Constitucin es un texto Cultural. La Constitucin, finalmente, es o al menos- debe ser reflejo del
sentimiento y de las tradiciones de un pueblo. Debe expresar las visiones y la historia de una nacin, y debe
ser fiel a ella.

Constitucin Material y Formal. Ambos fenmenos aluden a lo que el profesor Silva Bascun llama, en su
conjunto lo constitucional. Segn este autor, lo constitucional material responde a lo que es
realmente fundamental, o sea, los aspectos trascendentales, los atinentes al sistema del Estado, al
rgimen de gobierno y a las libertades cvicas. En tanto, lo constitucional formal se refiere a todo lo
que se contiene en el cuerpo positivo fundamental, es decir, lo que tericamente o no, se inserta en el
documento o documentos solemnes que lo integran.
- La Constitucin Material es aquel conjunto de normas que regulan los aspectos esenciales de la
organizacin del Estado y los derechos fundamentales de la persona humana. En este sentido, por
ejemplo, nuestra Constitucin Material vendra a ser un verdadero complejo normativo, dentro del cual
ubicamos a la Constitucin Poltica propiamente tal, pero que tambin estara integrado por otras
categoras de normas, como aquellas que regulan el funcionamiento de los rganos del Estado (ej: Ley
Orgnica Constitucional del Congreso nacional, o de Bases Generales de la Administracin del Estado, o
el Cdigo Orgnico de Tribunales, etc.), y los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos.
- La Constitucin Formal, es aquel documento especfico al cual los Estados denominan Constitucin
Poltica y que se caracteriza por ser un cuerpo normativo nico de la ms alta jerarqua normativa a nivel
interno. As, nuestra Constitucin Formal estara representada por el Texto de la Constitucin Poltica de
1980.

Poder o Funcin Constituyente: La funcin constituyente es aquella funcin del Estado que le
corresponde la creacin (o generacin) de la Constitucin Poltica, o bien su modificacin (reforma).
Tradicionalmente, se habla del Poder Constituyente, no es correcto hablar de Poderes (en plural) dentro
del Estado, ya que el poder poltico es uno solo el cual se ejerce, dividido en diferentes funciones.

Clasificacin: La funcin constituyente se clasifica en originaria y derivada.


1.- Funcin constituyente originaria: Es aquella encargada de generar o crear una Constitucin Poltica.
Dentro de un sistema democrtico, la funcin constituyente originaria recae en el Pueblo. La funcin
constituyente originaria no est definida ni regulada en la Constitucin, por lo que no tiene sustento
constitucional, y ello por motivos muy razonables. Esta funcin se ejerce normalmente luego de revoluciones,
golpes de estado, o sea, crisis constitucionales que no pueden estar reguladas a priori, sino que aparecen
tcticamente en la historia de un pueblo.
La Funcin Constituyente, sin embargo, no es ilimitada, sino que debe obedecer a ciertos lmites. As, por
ejemplo, destacamos los siguientes:
a Debe respetar el marco de su funcin, o sea, dictar normas de contenido constitucional, y no de
otra jerarqua inferior: debe limitarse a normas referidas a la organizacin bsica de un Estado y a los
derechos fundamentales. Todo lo dems ser regulado por ley o a travs de reglamentos del ejecutivo.
b Debe respetar los Derechos Fundamentales, especialmente en su sentido objetivo, o sea, como un
ndice que permite medir la legitimidad de un Estado o de su gobierno, o, como en este caso, del ejercicio
de una funcin pblica.
c Debe ser fiel a la tradicin cultural del pueblo.

2.- Funcin constituyente derivada: Es aquella encargada de modificar o reformar la Constitucin


Poltica. A diferencia de la anterior, el ejercicio de esta funcin s est regulado en las Cartas
Fundamentales. Normalmente esta funcin recae en los rganos co-legisladores (Parlamento y
Ejecutivo). La funcin constituyente derivada est sometida a los lmites que la originaria, pero debe
agregarse un cuarto lmite, como es el respeto de las normas relativas a los rganos competentes y
procedimientos fijados en la propia Constitucin para proceder a la reforma. No es posible modificar la
Carta Fundamental si no se respetan esas normas pre establecidas. Dentro de las reformas de la
Constitucin, se pueden distinguir:
Reformas de adicin: se agrega una norma nueva a la Constitucin.
Reformas de enmienda: se sustituye una norma constitucional por otra.
Reformas derogatorias: se elimina una norma constitucional de la Carta Fundamental.
Finalmente, es interesante distinguir las reformas constitucionales de las mutaciones constitucionales.
Mientras las reformas producen una modificacin del texto constitucional, las mutaciones provocan un
cambio en el sentido de la norma, derivadas de un cambio en su interpretacin o en el contexto dentro del
cual ella se aplica.

LA CONSTITUCIN DE 1980
Gnesis de la Constitucin de 1980
1 Tal como ha quedado constancia en diferentes Bandos emitidos por las Fuerzas Armadas y de Orden, tras
el Golpe de Estado o Pronunciamiento Militar del 11 de Septiembre de 1973, en un primer momento, no
existi en el Gobierno Militar la intencin de modificar el Ordenamiento Constitucional vigente a la poca,
proveniente de la Carta de 1925. El ideal esgrimido por los miembros originales de la Junta Militar para
asumir el poder fue la reconstruccin de una institucionalidad a su juicio quebrantada y la recuperacin
de valores tradicionales perdidos durante el Gobierno de la Unidad Popular, sin que en ningn momento
se planteara la posibilidad, ni aun remotamente, de elaborar una Constitucin nueva. As se expresa, al
menos en lo dispuesto en el DL N1 del 18 de septiembre de 1973.
2 Esta situacin, sin embargo, cambia radicalmente hacia fines de 1973. El da 12 de Noviembre de dicho
ao se publica en el Diario Oficial, el Decreto Supremo N 1.064 del Ministerio de Justicia, en virtud del
cual se crea una Comisin para que estudie, elabore y proponga el Anteproyecto de una nueva
Constitucin Poltica del Estado y sus leyes complementarias, la que es conocida como Comisin de
Estudio de la Nueva Constitucin (CENC). Esta Comisin estuvo integrada por juristas de alta talla y
conocido prestigio. En un primer momento, la conformaron: Sergio Diez Urza, Enrique Evans de la
Cuadra, Jaime Guzmn Errzuriz, Gustavo Lorca Rojas, Enrique Ortzar Escobar (quien fuera designado
Presidente de la Comisin, de all que tambin sea conocida como Comisin Ortzar), Jorge Ovalle
Quiroz y Alejandro Silva Bascun, incorporndose en diciembre de 1973, doa Alicia Romo Romn. En
el ao 1977, se vive una grave crisis al interior de este organismo, por lo que la dejan los Sres. Evans de
la Cuadra, Ovalle Quiroz y Silva Bascun, en cuyo reemplazo asumen Ral Bertelsen Repetto, Juan de
Dios Carmona Peralta y Luz Bulnes Aldunate. El primer documento elaborado por esta Comisin fue el
Memorndum con las Metas u Objetivos Fundamentales para la Nueva Constitucin, del 26 de Noviembre
de 1973.
3 A pesar de encontrarse la Comisin de Estudios trabajando hace ms de tres meses, recin el 11 de
Marzo de 1974, la Junta de Gobierno expresa formalmente su intencin de instaurar una nueva
institucionalidad, mediante el documento conocido como Declaracin de Principios. En esta declaracin,
no slo se expresa formalmente la voluntad de elaborar una nueva Carta Fundamental, sino que adems,
se sientan los principios y valores que la van a inspirar. As, por ejemplo, el Gobierno de la poca dispone
que deber respetarse: la concepcin cristiana del hombre y la sociedad, la idea de que el Ser Humano es
un individuo dotado de Espiritualidad y Dignidad, la conviccin que el Estado se encuentra al servicio de
las personas, el fiel cumplimiento del principio de subsidiariedad, la aceptacin del derecho de propiedad
y a la libre iniciativa en el campo econmico, etc. Por otra parte, esta Declaracin de principios hace suya
expresamente la tradicin portaliana de respeto por la autoridad y sancin a la indisciplina, la anarqua y
los caudillismos, por lo que adems se tender a despersonalizar el poder estatal. Por ltimo, la Junta
expresa que sern las Fuerzas Armadas y de Orden las que se encargarn de reconstruir el pas, por lo
que una vez concluida la tarea, se entregar el Poder a la autoridad que el pueblo escoja para ello.
Paralelamente, en el ao 1976, la Junta de Gobierno dictara cuatro actas constitucionales, las cuales,
con rango constitucional, regulan las siguientes materias: Creacin del Consejo de Estado (Acta
Constitucional N 1); Bases Esenciales de la Institucionalidad (Acta Constitucional N 2); Derechos y
Deberes Constitucionales (Acta Constitucional N3); y Regmenes de Emergencia (Acta Constitucional N
4).
4 Con posterioridad a la Declaracin de Principios, la Comisin de Estudios prosigui en su labor, la que se
desarroll hasta el 18 de Octubre de 1978. Durante este perodo, la Comisin invit a participar de sus
sesiones, a diferentes especialistas, dirigentes gremiales, miembros de las Fuerzas Armadas y otras
personas relevantes para el quehacer nacional. Se levantaron, en total 417 actas de sesiones, documentos
de gran importancia para la interpretacin de los preceptos constitucionales. Como resultado final, la
CENC elabor un Anteproyecto de Constitucin y un Informe explicativo, que sirvi de base para lo que
ms tarde sera la Constitucin Poltica de 1980.
5 El citado Anteproyecto fue estudiado a continuacin por un nuevo rgano, conocido como Consejo de
Estado, el que sesion entre el mes de Enero de 1978 y Julio de 1980, elaborando finalmente el Proyecto
de Constitucin, ms el respectivo Informe explicativo. Este Proyecto si bien respet los lineamientos
generales del Anteproyecto de la CENC, en definitiva se introdujeron tambin numerosas modificaciones
de relevancia a dicho texto. Se conocen algunos manuscritos breves y de inferior calidad que los de la
Comisin de Estudio; a pesar de ello, estos documentos tambin son de enorme utilidad a la hora de
interpretar el texto Constitucional.
6 Casi paralelamente al trabajo del Consejo de Estado, la Junta de Gobierno tambin se aboc al estudio
del Anteproyecto de la Comisin de Estudios. Este anlisis se desarroll entre Marzo y Agosto de 1980,
participando de las sesiones no slo los miembros de la Junta, sino que tambin los Ministros del Interior
y Justicia (Sergio Fernndez y Mnica Madariaga) y los Auditores Generales de las Fuerzas Armadas y
Carabineros. A diferencia de lo que ocurri con la Comisin y el Consejo de Estado, las sesiones de la
Junta fueron secretas y del contenido de las mismas, no se tiene conocimiento.
7 El 10 de Agosto de 1980, Augusto Pinochet anuncia al pas que la Junta de Gobierno haba aprobado el
texto de la Nueva Constitucin en ejercicio de la Potestad Constituyente, y convoca a un Plebiscito para el
da 11 de Septiembre del mismo ao. En este Plebiscito, la ciudadana aprob el texto sometido a su
decisin por un 67,04% de los votos.
8 Hasta el da de hoy, se ha discutido la validez de esta consulta. Estas aprehensiones se fundan en el
hecho que el texto no fue redactado democrticamente, que el plebiscito fue realizado sin existir Registros
Electorales ni Tribunal Electoral, con restricciones y censura a los medios de comunicacin social, en
medio de un estado de sitio, sin partidos polticos, y sin el tiempo suficiente para el anlisis del texto que
se votaba. Sin embargo, cualquier duda acerca de la legitimidad de la Constitucin se zanj mediante la
multitudinaria participacin popular en el Plebiscito del 5 de Octubre de 1988 (o del S y el No) y en la
categrica aprobacin de la reforma constitucional en el Plebiscito del 30 de Julio de 1989 (o de las 54
reformas), lo que signific un verdadero reconocimiento tcito por parte del Pueblo de Chile, de la
vigencia de nuestro Texto Fundamental.

Principales Reformas a la Constitucin de 1980: Hasta esta fecha (Junio de 2008), la Constitucin de
1980 ha sido modificada en virtud de 20 Leyes de Reforma Constitucional, siendo la primera, la Ley N
18.825 de 1989, y la ltima la Ley N 20.193 de 2007. De estas Modificaciones, destacaremos slo las ms
relevantes, a saber:
1 Ley 18.825 de 1989. Es la primera Reforma de la Constitucin Poltica, y representa un hito poltico y
jurdico de la mayor relevancia, ya que se da en un contexto de negociacin entre el Gobierno
Militar y los Partidos Polticos de la poca, que dio como resultado un listado de 54 reformas, las
que fueron sometidas a la aprobacin popular mediante Plebiscito celebrado el 30 de Julio de
1989, donde la opcin en favor de las Reformas acapar el 85,7% de los sufragios. Dentro de las
Reformas de mayor importancia encontradas en esta ley, sealamos las siguientes:
a Se flexibilizan los mecanismos de reforma constitucional
b Se establece el deber del Estado de respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana, garantizados por la Constitucin y por los tratados internacionales suscritos
por Chile y que se encuentren vigentes. (art 5 inc 2 CPR, frase final)
c Se deroga el artculo 8, que proscriba determinadas corrientes de pensamiento y sancionaba a
quienes las difundieran.
d Se fortalecen las acciones de amparo y proteccin durante estados de excepcin.
2 Ley 19.519 de 1997. Esta ley se relaciona con la Reforma Procesal Penal, y crea el Ministerio Pblico,
mediante la incorporacin de un nuevo Captulo, el Captulo VI-A, del Ministerio Pblico (hoy Captulo
VII)
3 Ley 19.611 de 1999. Modifica el artculo 1 inciso 1 de la CPR, el que sealaba que todos los
hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos, cambiando la expresin todos los hombres
por todas las personas. Tambin se agrega en el art. 19 N 2 de la CPR, en lo relativo a la Igualdad
ante la Ley, la expresin Hombres y Mujeres son iguales ante la ley.
4 Ley 19.742 de 2001. Elimina la censura cinematogrfica, reemplazndola por un sistema calificacin
para la exhibicin de la produccin cinematogrfica (art. 19 N 12 inciso final de la CPR). Se hace
mencin que esta reforma fue necesaria luego de la condena sufrida por el Estado de Chile a raz del
caso de La ltima Tentacin de Cristo, aplicada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
del 5 de Febrero de 2001.
5 Ley 20.050 de 2005. Es la reforma ms profunda introducida al Texto Fundamental, luego de la
Modificacin de 1989, al punto tal que muchos han llegado a decir que se trata de una nueva
Constitucin (Constitucin de 2005). La Reforma consagrada en esta ley, genera una serie de cambios
fundamentales en pos de una mayor democratizacin del Texto Fundamental, y en general, hacia la
consolidacin de una Constitucin ms Humana. Dentro de las modificaciones ms importantes,
podemos destacar las siguientes:
a Se incorporan los principios de probidad y publicidad de los actos estatales.
b Se eliminan los vacos en cuanto a la adquisicin de la nacionalidad chilena.
c Se fortalece la Libertad de Expresin, mediante la eliminacin de la proteccin de la vida pblica de
las personas, y la derogacin de los delitos de desacato.
d Se favorece la interposicin de Acciones de proteccin por atentados en contra del derecho a vivir en
un medio ambiente libre de contaminacin.
e Se establece un perodo presidencial de 4 aos, sin reeleccin inmediata.
f Se eliminan los Senadores vitalicios y designados o institucionales.
g Se amplan las facultades del Tribunal Constitucional, y se modifica su composicin.
h Se elimina la inamovilidad de los Comandantes en jefe de las Fuerzas Armadas y Carabineros.
i Se restringen las facultades del Consejo de Seguridad Nacional, a labores de asesora, y se modifica
su composicin
j Se flexibiliza el proceso de Reforma Constitucional, mediante la aplicacin supletoria de las reglas
sobre Formacin de Ley.
k Adems, se facult al entonces Presidente Ricardo Lagos a dictar un Texto Refundido de la
Constitucin, el que efectivamente se dict bajo Decreto Supremo N 100 del 22 de septiembre de
2005, y que finalmente orden el articulado de la Carta Fundamental.
6 Ley 20.162 de 2007. Establece la obligacin del Estado en orden a promover la educacin
parvularia y garantizar el acceso gratuito y el financiamiento fiscal al segundo nivel de
transicin, sin que ste constituya requisito para el ingreso a la educacin bsica (art. 19 N 10
de la CPR). Esta reforma, sin embargo, en lo relativo al segundo nivel de transicin, entrar en vigencia
gradualmente en la forma que determine la ley (Disposicin vigsimo primera transitoria)
7 Ley 20.193 de 2007. Incorpora el nuevo Artculo 126 bis, el cual da calidad de territorios especiales a
los correspondientes a Isla de Pascua y al Archipilago Juan Fernndez, indicando adems que el
Gobierno y Administracin de estos territorios se regir por los estatutos especiales que establezcan las
leyes orgnicas constitucionales respectivas. Por su parte, se agreg tambin la 22 disposicin
transitoria, la cual dispone que mientras no entren en vigencia los estatutos especiales a que se refiere
el artculo 126 bis, los territorios especiales de Isla de Pascua y Archipilago Juan Fernndez
continuarn rigindose por las normas comunes en materia de divisin poltico-administrativa y de
gobierno y administracin interior del Estado.

Caractersticas de la Constitucin de 1980 Jos Luis Cea:


1 Es una Constitucin Nueva. Esto no quiere decir que sea una Constitucin Joven. Que sea nueva, se
refiere a que la Constitucin de 1980 no es una mera Reforma del Texto de 1925, sino que implica
derechamente, una Carta diferente, inspirada en sus propios principios y originada por un proceso de
formacin diferente al de la Reforma Constitucional.
2 Es una Constitucin de Texto Extenso. Si bien el nmero de artculos no es tan elevado, muchos de
ellos son excesivamente largos. Ello dificulta su manejo y estudio, y muchas veces atenta en contra de
la elegancia de estilo que debe revestir toda Constitucin.
3 Es una Constitucin con Lenguaje Claro. La Constitucin presenta un texto de fcil comprensin,
accesible a cualquier tipo de lector. Ello, a pesar que muchas disposiciones presentan algunas falencias
en su redaccin u organizacin, como los artculos: 1 inciso 4 (que seala que la Constitucin
establece derechos, en circunstancias que slo puede reconocerlos o protegerlos), 19 N7 letras g) y h)
(para nada relacionadas con la libertad individual), 19 Ns. 10 y 11 (que confunden derecho a la
educacin con libertad de enseanza), etc.
4 Es una Constitucin que posee una Estructura Clsica. Ello, porque:
a Carece de Prembulo, y comienza directamente con el articulado.
b Tiene una Secuencia u Orden Tradicional: Bases de la Institucionalidad, Parte Dogmtica, y Parte
Orgnica.
c El realce del Gobierno se demuestra en el orden de los Captulos de la Constitucin Poltica
5 Es una Constitucin Dual. Lo que se explica por el hecho que la Constitucin cuenta con dos tipos de
articulados: los permanentes y transitorios.
6 Es una Constitucin Rgida. Al respecto, quizs, y con mayor propiedad, debiramos decir
relativamente rgida, ya que si bien establece un sistema de Reforma ms complejo que la
simple Formacin de una Ley, en verdad tal complejidad no es tan profunda, siendo
absolutamente posibles las modificaciones si se cuentan con los consensos polticos necesarios.

Estructura de la Constitucin de 1980: la Constitucin de 1980 cuenta con dos tipos de artculos: los
permanentes y los transitorios. El articulado permanente establece la regulacin propiamente tal de las
materias constitucionales: organizacin del Estado y derechos fundamentales, y se extiende desde el
artculo 1 al artculo 129 de la CPR. El articulado transitorio, slo se refiere a materias especficas
que han permitido la entrada en vigencia de la Constitucin original de 1980 o bien sus
modificaciones posteriores. Ambos tipos de preceptos son constitucionales, ya que forman parte de la
Constitucin, aunque claramente en caso de contraposicin entre un artculo permanente y uno transitorio,
debe optarse por aplicar el primero de ellos.
Respecto del articulado permanente, ste te organiza o divide en 15 Captulos, a saber:
Captulo I: Bases de la Institucionalidad
Captulo II: Nacionalidad y Ciudadana
Captulo III: De los derechos y deberes constitucionales
Captulo IV: Gobierno
Captulo V: Congreso Nacional
Captulo VI: Poder Judicial
Captulo VII: Ministerio Pblico
Captulo VIII: Tribunal Constitucional
Captulo IX: Justicia Electoral
Captulo X: Contralora General de la Repblica
Captulo XI: Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad
Captulo XII: Consejo de Seguridad Nacional
Captulo XIII: Banco Central
Captulo XIV: Gobierno y Administracin Interior del Estado
Captulo XV: Reforma de la Constitucin

Reforma Constitucional
No debemos olvidar que las Constituciones Polticas, en general, pueden ser clasificadas, entre otros criterios,
en Constituciones Flexibles y Constituciones Rgidas. Mientras las primeras pueden ser modificadas de
acuerdo al procedimiento ordinario de formacin de ley, las segundas exigen procedimientos especiales, ms
rigurosos. Por otra parte, debemos indicar que las normas constitucionales pueden variar por dos vas: a
travs de reformas formales, o bien, por mutaciones que provienen de un cambio en la interpretacin de las
mismas.
El procedimiento de Reforma Constitucional regulado en el Captulo XV de la Constitucin de 1980,
nos permite establecer lo siguiente:
a) que nuestra Constitucin es rgida, ya que establece un procedimiento de reforma que si bien se basa en el procedimiento
de formacin de ley, algunas de sus etapas son diferentes (a pesar de esto, diremos que es de una rigidez relativa, ya que
tales exigencias son perfectamente posibles de ser cumplidas por los rganos que forman parte del Constituyente derivado);
b) que el procedimiento que se regula, es el que corresponde al de reforma formal de la Constitucin, dejando a salvo que el
cambio en la interpretacin de sus preceptos, provoque una verdadera mutacin de la Carta Fundamental; y
c) que el hecho que el proceso de reforma est regulado en la propia Constitucin, es consecuencia del principio de
Supremaca Constitucional, ya que si estuviese regulado en la ley, la estaramos sometiendo a una norma de inferior
jerarqua.

Procedimiento de Reforma Constitucional: En este apartado, analizaremos los siguientes puntos: 1.


Iniciativa; 2. Qurum de aprobacin; 3. Regulacin supletoria; 4. Actitudes del Presidente frente a un
proyecto aprobado por el Congreso Nacional y 5. El plebiscito de Reforma Constitucional.

1.- La Iniciativa de Reforma Constitucional Los proyectos de reforma de la Constitucin podrn ser iniciados
por mensaje del Presidente de la Repblica o por mocin de cualquiera de los miembros del Congreso
Nacional, con las limitaciones sealadas en el inciso primero del artculo 65, o sea, se aplican las reglas ya
estudiadas sobre:
- materias que son de iniciativa exclusiva del Presidente, y
- proyectos que slo podrn ingresar a cierta cmara como cmara de origen.

2.- Qurum de aprobacin en cada Cmara Segn el art. 127 de la CPR, el proyecto de reforma necesitar
para ser aprobado en cada Cmara el voto conforme de las tres quintas partes de los diputados y senadores
en ejercicio. Sin embargo, si la reforma recayere sobre los captulos I, III, VII, XI, XII o XV, necesitar, en cada
cmara, la aprobacin de las dos terceras partes de los diputados y senadores en ejercicio. (- Captulo I, Bases
de la Institucionalidad. Captulo III, Derechos y Deberes Constitucionales - Captulo VIII, Tribunal Constitucional - Captulo
XI, Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad - Captulo XII, Consejo de Seguridad Nacional - Captulo XV, Reforma de la
Constitucin)

3.- Regulacin Supletoria La reforma Constitucional de 2005, introdujo el siguiente inciso tercero al art. 127
de la CPR: En lo no previsto en este captulo, sern aplicables a la tramitacin de los proyectos de reforma
constitucional las normas sobre formacin de la ley, debiendo respetarse siempre los qurum sealados en el
inciso anterior. De esta forma, se aplicar, en forma supletoria, las normas de los artculos 65 a 75 de la
CPR, en todo lo no regulado en el Captulo XV, respetando siempre los qura exigidos por la propia Carta
Fundamental.

4.- Actitud del Presidente de la Repblica Frente a un proyecto de reforma constitucional que ha sido
aprobado por el Congreso Nacional, el Presidente de la Repblica podr asumir una de estas tres
opciones:
1) Aprobarlo: en tal caso, deber promulgarlo y publicarlo.
2) Rechazarlo: en este caso, las Cmaras podrn insistir por las 2/3 partes de sus miembros en ejercicio.
Ante esto, el Presidente podr
- Promulgar dicho proyecto
- Citar a Plebiscito

3) Observarlo parcialmente: De esta forma, las Cmaras podrn:


- Aprobar las observaciones por el qurum que corresponda
- No aprobarlas: no habr reforma en estos puntos
- No aprobarlas e insistir por los 2/3. El Presidente podr:
Promulgar el proyecto
Citar a Plebiscito

5.- Plebiscito de Reforma Constitucional En caso de proceder, y si el Presidente lo estima, podr convocar a
Plebiscito de Reforma Constitucional, dentro de los 30 das siguientes a la fecha de la insistencia por parte de
las Cmaras. Esta convocatoria se formalizar a travs de Decreto Supremo. A su vez, el Plebiscito se
celebrar 120 das contados desde la publicacin del Decreto Supremo, o al da domingo inmediatamente
siguiente. El decreto de convocatoria contendr, segn corresponda, el proyecto aprobado por el Congreso
Pleno y vetado totalmente por el Presidente de la Repblica, o las cuestiones del proyecto en las cuales el
Congreso haya insistido. En este ltimo caso, cada una de las cuestiones en desacuerdo deber ser votada
separadamente en el plebiscito. El Tribunal Calificador de Elecciones (TRICEL) comunicar al Presidente de la
Repblica, el resultado del plebiscito y especificar el texto aprobado por la Ciudadana Finalmente, el texto
fijado por el Tribunal Calficador, deber ser promulgado dentro de los 5 das siguientes a su comunicacin.

El Derecho Procesal Constitucional Toda actividad de los rganos del Estado debe ajustarse a la Constitucin
Poltica. En eses sentido, los Tribunales de Justicia tampoco quedan ajenos a este deber, por lo que cada causa que
fallen, cada conflicto que se someta a su decisin, cada solicitud que deba ser resuelta por ellos, deber contemplar
el marco constitucional necesario. Por lo mismo, aun cuando un juez resuelva un asunto civil, de familia, penal,
tributario o laboral, siempre deber tener en cuenta la Constitucin. Sin embargo, existe una esfera especial de
actividad de los Tribunales de justicia, que se refiere al pronunciamiento que deben realizar sobre asuntos que son
esencialmente de carcter constitucional. En estos casos, es cuando se habla de derecho procesal
constitucional, entendiendo por tal, el conjunto de solicitudes y procesos que deben ser resueltos exclusiva o
preferentemente, empleando el texto constitucional. En este tipo de asuntos, entonces, la Constitucin
Poltica operar como la norma decisoria litis, o sea, ser el precepto cuya aplicacin al caso concreto
permitir resolver el asunto propuesto. Por lo mismo, el Derecho Procesal Constitucional no debe
circunscribirse slo a las acciones de rango constitucional, consagradas en el Cdigo Poltico, sino que
tambin incluye el estudio de otros tipos de acciones que, sin estar establecidas en la Constitucin, utilizan a
esta ltima como medio de solucin o de resolucin de los asuntos sometidos a decisin del rgano judicial.

LAS ACCIONES CONSTITUCIONALES:


1. el principio bsico sobre el cual se sustenta la necesidad de establecer acciones constitucionales es el de
Supremaca Constitucional, puesto que al ser la Constitucin Poltica, la Norma Fundamental, aqulla
de mayor jerarqua dentro del ordenamiento jurdico interno, del mismo modo, deben existir los
mecanismos judiciales que permitan hacer efectiva este principio. Por este motivo, surge la necesidad de
consagrar herramientas que permitan a las personas activar la actuacin de los Tribunales de Justicia,
especialmente cuando se trata de vulneracin de derechos fundamentales protegidos por la Carta
Fundamental.
2. Se trata de Acciones Constitucionales, y no de recursos constitucionales. Efectivamente, el
recurso debe ser entendido en trminos generales como mecanismos de impugnacin de resoluciones
judiciales, esto es, el acto jurdico procesal de parte o de quien tenga legitimacin para actuar, mediante el
cual, impugna una resolucin judicial dentro del mismo proceso en que se pronunci, solicitando su revisin
a fin de eliminar el agravio que sostiene se ha causado con su dictacin.
3. En estricto rigor, en la mayora de los casos, el conocimiento de las acciones constitucionales constituyen
una Funcin no Jurisdiccional de los Tribunales de Justicia, puesto que en forma pura, se trata del
ejercicio de Facultades Conservadoras, entendidas stas como aquellas atribuciones de los Tribunales
de Justicia que tienen por objeto velar por el respeto de los lmites funcionales de los rganos del
Estado, y por el respeto y proteccin de las garantas de las personas. Por este motivo, al resolver
estos asuntos, la actividad de los tribunales no debe ser dirigida simplemente a la resolucin de un
conflicto, sino que obtener que se respete y proteja la Supremaca Constitucional y los Derechos
Fundamentales de los individuos.

Las Acciones Constitucionales podrn ser de dos tipos: aqullas que se deducen ante Tribunales
Ordinarios, y aqullas que se deducen ante el Tribunal Constitucional.

ACCIONES CONSTITUCIONALES:
(1) ACCIN DE RECLAMACIN POR DESCONOCIMIENTO O PRDIDA DE LA NACIONALIDAD (art. 12
CPR);
(2) ACCIN DE RECLAMACIN POR ACTO EXPROPIATORIO (art. 19 N 24 incisos tercero a sexto).
(3) LA LIBERTAD PROVISIONAL, accin constitucional por estar establecida en el art. 19, N 7 letra e CPR
(4) LA ACCIN CONSTITUCIONAL DE PROTECCIN (art. 20 CPR); (5) LA ACCIN CONSTITUCIONAL DE
AMPARO (art. 21 CPR); y
(6) LA ACCIN DE INDEMNIZACIN POR ERROR JUDICIAL (art. 19 N 7 letra i de la CPR).
A stas, agregaremos una accin que no corresponde denominar constitucional, puesto que no est
establecida en la Constitucin, sino que en la ley, pero que s protege un derecho (o principio) de jerarqua
constitucional, como es:
(7) EL RECURSO DE AMPARO ECONMICO (Ley 18.971). A partir de la Reforma Constitucional de 2005, no
corresponde incluir dentro de las acciones constitucionales ante Tribunales Ordinarios, el
(8) RECURSO DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD, ya que de ser de competencia
original en la Corte Suprema (antiguo artculo 80), se traslad al conocimiento del Tribunal Constitucional
(actual artculo 93 N 6 de la CPR).

ACCIN POR PRDIDA O DESCONOCIMIENTO DE LA NACIONALIDAD (ART. 12 CPR) .


El ao 1957, en virtud de reforma constitucional del artculo 6 de la Carta de 1925, se crea el recurso de
reclamacin por prdida de la nacionalidad, pero slo respecto de cancelaciones de la carta de
nacionalizacin. La actual accin del art. 12 de nuestra Constitucin, tiene una mayor amplitud; ya que no
slo procede por la cancelacin de la carta de nacionalizacin, sino que tambin, por el desconocimiento de la
nacionalidad, en virtud de acto o resolucin de autoridad administrativa.
Caractersticas:
En sentido estricto no constituye un recurso, sino una accin constitucional, fundada en ltimo
trmino en el derecho de peticin (art. 19 N 14 C.P.R.). Las acciones tienen por objeto solicitar el
reconocimiento o declaracin de un derecho que se cree tener, en cambio, los recursos tienen por objeto
impugnar resoluciones judiciales, al pretender modificar, revocar o invalidar una resolucin judicial que
la parte se cree perjudicada.
Para proceder a la accin, el acto o resolucin administrativa debe haber privado o desconocido la
nacionalidad chilena a una persona, esto es, procede la accin no slo porque se ha privado de la
nacionalidad chilena, sino que incluso por el desconocimiento de la causal de adquisicin de la
nacionalidad.
El titular de la accin es la persona a quien se la prive o desconozca de la nacionalidad chilena, quien
podr recurrir por s o cualquiera a su nombre para el reconocimiento o declaracin de su derecho.
Slo procede contra actos de autoridad administrativa, no respecto de decisiones judiciales o legislativas.
La accin deducida tiene un plazo de 30 das fatales contados desde que el afectado toma conocimiento, de
la notificacin, o del acto, segn sea el caso.
La accin se deduce para ante la Corte Suprema, quien conocer en pleno y como jurado, esto es fallar en
conciencia.
Desde el momento en que se interpone la accin se suspenden los efectos del acto privativo o de
desconocimiento de la nacionalidad.

ACCIN CONSTITUCIONAL DE PROTECCIN

ES UNA ACCIN CONSTITUCIONAL QUE CUALQUIER PERSONA PUEDE INTERPONER ANTE LOS
TRIBUNALES SUPERIORES, A FIN DE SOLICITARLE QUE ADOPTEN INMEDIATAMENTE LAS
PROVIDENCIAS QUE JUZGUEN NECESARIAS PARA REESTABLECER EL IMPERIO DEL DERECHO Y
ASEGURARLE LA DEBIDA PROTECCIN, FRENTE A UN ACTO U OMISIN ARBITRARIA O ILEGAL QUE
IMPORTE UNA PRIVACIN, PERTURBACIN O AMENAZA AL LEGTIMO EJERCICIO DE LOS
DERECHOS Y GARANTAS QUE EL CONSTITUYENTE ESTABLECE, SIN PERJUICIO DE LOS DEMS
DERECHOS QUE PUEDA HACER VALER ANTE LA AUTORIDAD O DE LOS TRIBUNALES
CORRESPONDIENTES.

Derecho Comparado: La accin que consagra el artculo 20 de la Constitucin y que en nuestra doctrina se le
conoce como Recurso o Accin de Proteccin, corresponde en verdad a lo que en derecho comparado es conocido
como Recurso de Amparo, en tanto que nuestro Recurso o Accin de Amparo recibe en otras latitudes la
denominacin de Habeas Corpus. En rigor, el Recurso o Accin de Proteccin tiene su origen en Latinoamrica y no
en Europa o Norteamrica, como la gran mayora de las instituciones jurdicas. El primer antecedente est
constituido por el Amparo Mexicano, de gran amplitud, puesto que permite incluso, reclamar en contra de leyes o
actos de autoridad que violen las garantas individuales. Tambin es hito importante, el Mandato de Segurana
brasileo, que protega tanto la libertad individual (cual habeas corpus), como los dems derechos, en la
Constitucin de 1880. El Amparo Argentino, de creacin jurisprudencial en la dcada del 50 y positivada en el
ao 1966. Cabe mencionar el aporte trascendental hecho por Per, al promulgar a fines del ao 2004, el Cdigo
Procesal Constitucional, primer texto positivo en Sudamrica en sistematizar en un solo cuerpo, las diferentes
acciones destinadas a proteger derechos fundamentales.

Chile
a Antecedentes mediatos: en la Constitucin moralista de 1823 encontramos algunos atisbos de lo que es hoy la
accin constitucional de proteccin, sin embargo tenan como funcin primordial la defensa de la libertad
individual y no de los dems derechos. Ms tarde, la Carta de 1833 concede ciertas atribuciones al
Consejo de Estado (que no es un rgano judicial) para la proteccin de las garantas de las personas.
b Antecedentes inmediatos: No obstante los precedentes anotados, la accin de proteccin nace en virtud del Acta
Constitucional N 3, la cual, en el ao 1976 establece el derecho de los particulares de recurrir ante la Corte de
Apelaciones respectiva, cuando por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufrieran privacin,
perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de ciertas garantas, establecidas en la misma acta.
c Constitucin Poltica de 1980: la Carta de 1980 establece en su artculo 20, la accin constitucional que se analiza,
norma que se mantiene sin ms modificaciones que la introducida en virtud de la ley de reforma constitucional
N 20.050 de 2005 que altera, como veremos, el inciso segundo relativo a la proteccin del derecho a vivir en un
medio ambiente libre de contaminacin
Naturaleza Jurdica
1 La Proteccin Constitucional, se trata de una accin y no de un recurso, en atencin a que no es su
finalidad, la de impugnar resoluciones judiciales (por mucho, que en casos extraordinarios
efectivamente se pueda actuar con esa intencin).
2 Adems, es una accin protectora de derechos, vale decir, una garanta judicial de los derechos,
puesto que se constituye como un mecanismo de proteccin apto para el debido ejercicio de
ciertos derechos fundamentales.
3 De acuerdo al artculo 25.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, la accin de proteccin
debe ser considerada en s misma como un derecho fundamental (el derecho a la proteccin judicial
de los derechos o a la tutela efectiva de los derechos). Por este motivo, debemos aplicar las normas
generales en materia de DDFF, as como sus especiales reglas de interpretacin. Como Derecho
Fundamental, aun con mayor nfasis, el Recurso o Accin de Proteccin constituye un lmite al ejercicio
de la Soberana Nacional, segn el artculo 5 de la Constitucin Poltica. Tambin le es aplicable otros
principios tales como el de progresividad de los derechos (conforme al cual, no es posible imponer ms
limitaciones que las que actualmente tuviere, sino que por el contrario, debe propenderse a su
fortalecimiento gradual); y el de irreversibilidad de los derechos (que consiste en que una vez
reconocidos, no pueden ser eliminados del ordenamiento positivo).
4 Es un Derecho que tiene Configuracin Legal, toda vez que la regulacin Constitucional es meramente
enunciativa y requiere de desarrollo en la Ley. Esto ser necesario recordarlo a la hora de fijar la
constitucionalidad o inconstitucionalidad del auto acordado que le regula.

Facultades Conservadoras: el conocimiento de la accin de proteccin por parte de los Tribunales


Superiores de Justicia representa el ejercicio de Funciones Conservadoras, (aquellas atribuciones de los
Tribunales de Justicia que tienen por objeto velar por el respeto de los lmites funcionales de los
rganos del Estado, y por el respeto y proteccin de las garantas de las personas ). Esta no es una
opinin aceptada por toda la doctrina, puesto que existe un nmero importante de autores que estima que
la tramitacin del recurso o accin de proteccin representa un mtodo de solucin de conflictos
constitucionales y por lo tanto, habra ejercicio de funciones jurisdiccionales en sentido estricto.
An as, continuando con la idea esbozada al principio, estimar que el conocimiento de la accin de
proteccin forma parte de las facultades conservadoras (art. 3 C.O.T.), es una idea que acarrea las siguientes
consecuencias:
a Cuando conoce de un recurso de proteccin, la Corte respectiva no ejerce jurisdiccin, ya que la funcin
no es dirimir un conflicto, sino que proteger un derecho vulnerado, y por lo mismo, las Facultades
Conservadoras constituyen funciones no jurisdiccionales de los Tribunales de Justicia.
b La accin de proteccin no da origen tcnicamente a un juicio, ya que no hay partes ni contienda,
y por tanto, jurdicamente, no constituye un Proceso (entendindolo como mtodo de solucin de
conflictos).
c Por lo mismo, las normas procesales a ser aplicadas deben ser siempre interpretadas pro-recurrente,
como derivacin del principio pro-homine o favor libertatis.
d Debe adoptarse el principio pro-actione, conforme al cual, cuando se exista una duda razonable respecto
de si el Recurso de Proteccin debe declararse concluido, la Corte debe optar por su continuacin. Por lo
mismo, ante la duda, siempre ser preferible, declararlo admisible que inadmisible; declarar que ha sido
interpuesto dentro de plazo que fuera de l; etc.
e Debe adoptarse un criterio de elasticidad, o sea, las normas procesales siempre debern adaptarse en
pos de una debida defensa del recurrido.
f En el caso que el recurrente no cuente con recursos suficientes para obtener resultado favorable en la
defensa de sus derechos, stos debern ser provedos por el Estado.
g No podrn rechazarse las acciones dirigidas contra sujetos indeterminados, como en el caso de amenazas
de muerte annimas, ya que, como lo indicamos, en esta accin no existen necesariamente partes.
h Debe permitirse al recurrente, el acceso a toda la informacin que fuere necesaria para su debida
proteccin.

Fuentes Formales: La accin de proteccin cuenta con una triple regulacin: una constitucional, una
internacional y una administrativa.

Fuente Constitucional de la accin de Proteccin : El Recurso de Proteccin, se encuentra reglado en el


art. 20 CPR y en el Auto Acordado de la Corte Suprema sobre tramitacin del recurso de proteccin de
garantas constitucionales de 1992, modificado por el auto Acordado de 1998 y modificado por el AA de 2007.
Artculo 20: El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privacin, perturbacin o
amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas establecidos en el artculo 19, nmeros 1, 2, 3
inciso cuarto, 4, 5, 6, 9 inciso final, 11, 12, 13, 15, 16 en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho
a su libre eleccin y libre contratacin, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19, 21, 22, 23, 24 y 25 podr
ocurrir por s o por cualquier a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de inmediato
las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin
del afectado, sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad a los tribunales
correspondientes.
Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el caso del N 8 del artculo 19, cuando el derecho a vivir en un
medio ambiente libre de contaminacin sea afectado por un acto u omisin ilegal imputable a una autoridad o
persona determinada.
Su finalidad es:
(a) Restablecer el imperio del derecho: se refiere a una proteccin objetiva del ordenamiento jurdico y de la supremaca
constitucional, vale decir, que se respete el Derecho en su sentido objetivo;
(b) Asegurar la debida proteccin del afectado: o sea, realizar una proteccin subjetiva, esto es, proteccin al sujeto
afectado, con el fin de permitirle el legtimo ejercicio del derecho vulnerado.
(b) Fuente Internacional (art. 25.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos):
Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o
tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la
Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en
ejercicio de sus funciones oficiales
Tambin, destacamos el art. 3.a. del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que dispone:
Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a garantizar que: a) Toda persona cuyos derechos
o libertades reconocidos en el presente Pacto hayan sido violados podr interponer un recurso efectivo, aun cuando tal
violacin hubiera sido cometida por personas que actuaban en ejercicio de sus funciones oficiales

(c) Fuente Administrativa Judicial: Auto acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitacin y Fallo
del Recurso de Proteccin de Garantas Constitucionales publicado en el Diario oficial el 27 de Junio de 1992
y modificado tambin por autos acordados, publicados el 4 de Junio de 1998, y el 8 de Junio de 2007 (este
ltimo, entr en vigencia el 1 de Julio de 2007).

Aspectos Procesales Generales


1. TITULARIDAD: El artculo 20 de la Constitucin utiliza el vocablo el que. Vale decir, la Carta
Fundamental establece una absoluta amplitud en lo que a titularidad se refiere, y por lo mismo
podr ser interpuesto por: (1) UNA PERSONA NATURAL; (2) UNA PERSONA JURDICA; O (3) UN
GRUPO DE PERSONAS AUN CUANDO NO TENGA PERSONALIDAD JURDICA.

2. COMPARECENCIA: SLO PODR COMPARECER EL AFECTADO, PERSONALMENTE, O POR


CUALQUIERA A SU NOMBRE. El auto acordado agrega que el tercero que acte a nombre del
afectado deber tener capacidad suficiente para actuar en juicio.

3. MATERIALIDAD: Deber interponerse por escrito, pero por cualquier va: a travs de una
presentacin escrita formal, o por tlex, fax, etc.

4. TRIBUNAL COMPETENTE: La CPR dispone que EL TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LA


PROTECCIN SER LA CORTE DE APELACIONES RESPECTIVA, MIENTRAS QUE EL AUTO
ACORDADO DISPONE QUE SER COMPETENTE AQUELLA CORTE DE APELACIONES EN CUYA
JURISDICCIN SE HUBIERE COMETIDO EL ACTO O INCURRIDO EN LA OMISIN POR LA QUE SE
RECLAMA.

5. CAUSAL: Segn la Constitucin Poltica, LA CAUSAL SER LA EXISTENCIA DE UN ACTO U OMISIN,


ARBITRARIO O ILEGAL QUE PROVOQUE PRIVACIN, PERTURBACIN O AMENAZA EN EL
LEGTIMO EJERCICIO DE LOS DERECHOS QUE SE SEALAN.
a Procede tanto de actos como de omisiones, entendiendo por los primeros, conductas positivas, un
hacer algo, y por las segundas, conductas negativas, o sea, un no hacer algo, una abstencin
b ESTOS ACTOS U OMISIONES DEBERN SER ARBITRARIOS O ILEGALES. Por arbitrario quiere
decir que se trata de una decisin antojadiza, caprichosa, alejada de la razn o injusta. Por ilegal
se entiende contraria al ordenamiento jurdico, por lo tanto no slo contrario a la ley, tambin
puede ser contrario a reglamentos, contratos, tratados internacionales, etc.
c Puede provenir de cualquier persona. Por lo tanto, procedera por actos provenientes de cualquier
persona, autoridad u rgano del Estado. La nica excepcin est constituida por los actos legislativos
(leyes), ya que ellos slo podran impugnarse por la va del control de constitucionalidad de los mismos,
en sede de Tribunal Constitucional.
d LAS CONDUCTAS RECLAMADAS DEBEN PRODUCIR PRIVACIN, PERTURBACIN O AMENAZA EN
EL LEGTIMO EJERCICIO DE DETERMINADOS DERECHOS FUNDAMENTALES. LA PRIVACIN SE
REFIERE AL DESCONOCIMIENTO ABSOLUTO DEL DERECHO, A SU DESPOJO TOTAL, A LA
IMPOSIBILIDAD DEL EJERCICIO DEL DERECHO. LA PERTURBACIN, A UN TRASTORNO EN EL
EJERCICIO DEL DERECHO, A UNA GRAVE DIFICULTAD, A UN ENTORPECIMIENTO EN EL
EJERCICIO DEL DERECHO. LA AMENAZA, FINALMENTE, SE ENTIENDE COMO AQUL RIESGO,
POSIBILIDAD O INMINENCIA DE SUFRIR UN DAO EN EL EJERCICIO LEGTIMO DEL DERECHO,
YA SEA EN GRADO DE PRIVACIN O PERTURBACIN.

6. Derechos protegidos: Slo sirve para la proteccin de los derechos y garantas que expresamente se
sealan en el art. 20 CPR:
1) Derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona ARTICULO 19 N1
2) Igualdad ante la ley ARTICULO 19 N2
3) No juzgamiento por comisiones especiales ARTICULO 19 N3 INCISO 4
4) Respeto -y proteccin a la vida privada y pblica y a la honra de la persona y su familia ARTICULO 19
N4
5) La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada ARTICULO 19 N5
6) La libertad de conciencia, manifestacin de todas las creencias y el ejercicio libre de todos los cultos
que no se opongan a la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico. ARTICULO 19 N6
7) La libre eleccin del sistema de salud al cual desee acogerse, sea ste estatal o privado. ARTICULO 19
N9 INCISO FINAL
8) Libertad de enseanza, que incluye el derecho de abrir, organizar y mantener establecimientos
educacionales. ARTICULO 19 N11
9) Libertad de emitir opinin y la de informar, sin censura previa, en cualquier forma y por cualquier
medio, sin perjuicio de responder de los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de estas
libertades, en conformidad a la ley. ARTICULO 19 N12
10) El derecho a reunirse pacficamente sin permiso previo y sin armas ARTICULO 19 N13
11) El derecho de asociarse sin permiso previo ARTICULO 19 N15
12) Slo el derecho a la libertad de trabajo, a su libre eleccin y libre contratacin ARTICULO 19 N16
INCISO 4
13) El derecho a sindicarse en los casos y forma que seala la ley ARTICULO 19 N19
14) El derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden
pblico o a la seguridad nacional, respetando normas legales que la regulen ARTICULO 19 N21
15) La no discriminacin arbitraria de trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia
econmica ARTICULO 19 N22
16) La libertad de adquirir el dominio de toda clase de bienes ARTICULO 19 N23
17) El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e
incorporales ARTICULO 19 N24
18) El derecho del autor y propiedad industrial ARTICULO 19 N25
19) El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin cuando sea afectado por un acto u
omisin ilegal imputable a una autoridad o persona determinada. ARTICULO 19 N8

As, la Accin de Proteccin garantiza todos los derechos del artculo 19 de la CPR, salvo los establecidos
en los siguientes numerales:
a ARTICULO 19 N 3: igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos, menos el derecho a un
juez natural (inciso cuarto);
b ARTICULO 19 N 7: libertad personal y seguridad individual (ya que cuenta con el recurso de amparo);
c ARTICULO 19 N 9: derecho a la proteccin de la salud, salvo el derecho a elegir el sistema de salud
(inciso final);
d ARTICULO 19 N 10: derecho a la educacin;
e ARTICULO 19 N 14: derecho de peticin;
f ARTICULO 19 N 16, a excepcin de la libertad de trabajo, el derecho a su libre eleccin y a la
libre contratacin;
g ARTICULO 19 N18: derecho a la seguridad social;
h ARTICULO 19 N 20: igualdad ante las cargas pblicas; y
i ARTICULO 19 N 26: proteccin del ncleo esencial de los derechos.

Como se aprecia, muchos de estos derechos tienen la condicin de derecho prestacional o de segunda
generacin (educacin, proteccin de la salud, seguridad social), por lo que el Estado no se compromete a
satisfacerlos ntegramente. Otros han quedado excluidos por tratarse de garantas dirigidas especialmente
contra del legislador, como es el caso del numeral 26 del art. 19. Finalmente, la libertad personal y seguridad
individual no est cubierta por la proteccin por cuanto cuenta con otra garanta jurisdiccional, como es el
amparo constitucional.Sin embargo, hay otros derechos, donde tales razones no operan, y donde su exclusin
del recurso de proteccin es digna de crtica. As ocurre por ejemplo, a la igual proteccin de la ley en el
ejercicio de los derechos, la igualdad ante las cargas pblicas o el derecho de peticin.

7. Compatibilidad con otras acciones: La accin de proteccin es compatible con el ejercicio de otras
acciones, toda vez que la frase final del inciso primero del art. 20 establece sin perjuicio de los derechos
que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes. aunque el ordenamiento
jurdico otorgue otros recursos o acciones especiales para la resolucin de determinadas situaciones, cuando
el acto u omisin estimados ilegal o arbitrario afecte adems alguna de las garantas sealadas en el
artculo 20 de la Constitucin, es plenamente procedente la accin de proteccin. La interposicin del recurso
de proteccin es independiente de la existencia de un procedimiento de reclamo jurisdiccional diverso. El
recurso de proteccin no tiene una finalidad residual y solo a falta de otros mecanismos.

8. Finalidad del Recurso o accin de Proteccin: El Constituyente entrega atribuciones amplsimas al


Tribunal de Proteccin, quien podr adoptar las providencias que juzgue necesarias para:
a RESTABLECER EL IMPERIO DEL DERECHO: SE REFIERE A UNA PROTECCIN OBJETIVA
DEL ORDENAMIENTO JURDICO Y DE LA SUPREMACA CONSTITUCIONAL, VALE DECIR, QUE
SE RESPETE EL DERECHO EN SU SENTIDO OBJETIVO;
b ASEGURAR LA DEBIDA PROTECCIN DEL AFECTADO: O SEA, REALIZAR UNA PROTECCIN
SUBJETIVA, ESTO ES, PROTECCIN AL SUJETO AFECTADO, CON EL FIN DE PERMITIRLE EL
LEGTIMO EJERCICIO DEL DERECHO VULNERADO.

9. Procedimiento

1.- Plazo para interponer el recurso: La Constitucin no seala plazo, pero el auto acordado indica que
deber interponerse dentro de un plazo de treinta das, contados desde:
a la ejecucin del acto o la ocurrencia de la omisin, o
b segn su naturaleza de stos, desde que se haya tenido conocimiento de los mismos.
Cabe sealar que el referido plazo fue ampliado por el Auto Acordado de la Corte Suprema del ao 2007
previamente citado, ya que hasta entonces, el plazo era de quince das.

2.- Examen de admisibilidad: Una vez ingresado el recurso, ser examinado en cuenta por la sala
respectiva de la Corte de Apelaciones competente. Hasta el ao 2007, la Corte poda declararlo
inadmisible slo si por unanimidad de sus integrantes la Proteccin:
a haba sido presentada fuera de plazo; o
b no tena fundamentos suficientes.

A PARTIR DEL AUTO ACORDADO DE 2007, LA CORTE DE APELACIONES SOLO PODR DECLARARLO
INADMISIBLE SLO PODR DECLARARLO INADMISIBLE:
(a) SI FUE INTERPUESTO FUERA DE PLAZO; o
(b) SI LOS HECHOS QUE SE MENCIONAN NO PUEDEN SIGNIFICAR VULNERACIN A LAS GARANTAS
INDICADAS EN EL ART. 20 DE LA CONSTITUCIN POLTICA.

En la actualidad, no es posible declarar inadmisible un recurso por el hecho que tenga insuficiencia en
su fundamentacin. Sin embargo, a diferencia de lo que ocurra bajo el sistema anterior, hoy no es
necesaria la unanimidad de los integrantes de la sala para resolver la inadmisibilidad, sino que se vota
por mayora, de acuerdo a las reglas generales.
LA RESOLUCIN QUE DECLARE INADMISIBLE EL RECURSO ES INAPELABLE Y SLO PODR PEDIRSE
SU REPOSICIN DENTRO DE TERCERO DA.
3.- Informe: Si el recurso fuera declarado admisible, el Tribunal ordenar por la va que estime ms rpida y
efectiva a la persona o autoridad que, segn el recurso o la propia Corte fueren los causantes del acto u
omisin que motiva el recurso, que informe. Este informe deber evacuarse dentro de un plazo breve y
perentorio que fije el Tribunal. La Corte podr, adems de este informe, ordenar que se acompaen otros
antecedentes.

4.- Vista de la Causa: RECIBIDO EL INFORME Y DEMS ANTECEDENTES, O SIN ELLOS, el Tribunal
ordenar traer los autos en relacin y dispondr agregar extraordinariamente la causa a la tabla del da
subsiguiente, previo sorteo, en las Cortes de Apelaciones de ms de una sala. Los antecedentes se
apreciarn de acuerdo a las reglas de la sana crtica.

5.- Sentencia: LA CORTE DE APELACIONES DEBER PRONUNCIAR SU FALLO DENTRO DEL 5 DA


HBIL SIGUIENTE A AQUL EN QUE EL ASUNTO QUED EN SITUACIN DE SER SENTENCIADO. ESTE
PLAZO SE REDUCE A 2 DAS HBILES SI SE TRATA DE LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS
ESTABLECIDOS EN EL ART. 19 NMEROS: 1 (DERECHO A LA VIDA Y A LA INTEGRIDAD FSICA Y
SQUICA DE LAS PERSONAS); 3 INCISO CUARTO (DERECHO A UN JUEZ NATURAL); 12 (LIBERTAD DE
EXPRESIN) Y 13 (LIBERTAD DE REUNIN).
LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA SER APELABLE PARA ANTE LA CORTE SUPREMA. EL
RECURSO DE APELACIN DEBER DEDUCIRSE DENTRO DEL PLAZO DE 5 DAS CONTADOS DESDE
LA NOTIFICACIN DE LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA, POR EL ESTADO DIARIO.

6.- Cumplimiento de la sentencia ejecutoriada: Una vez que la sentencia queda ejecutoriada, se oficiar
directamente a la autoridad o persona cuyas actuaciones hubieren motivado el recurso. Contra la persona
no diera cumplimiento a lo ordenado, podrn aplicarse las siguientes medidas:
a amonestacin privada,
b censura por escrito,
c multa a beneficio fiscal de una a cinco UTM,
d suspensin de funciones hasta por 4 meses, gozando de medio sueldo durante este perodo.

7.- Algunas Variables en la Tramitacin


a EL TRIBUNAL, DURANTE LA TRAMITACIN DE LA ACCIN, PODR DECRETAR UNA ORDEN
DE NO INNOVAR, CON EL OBJETO DE SUSPENDER LOS EFECTOS DEL ACTO O RESOLUCIN
RECURRIDA;
b Para mejor acierto del fallo, SE PODRN DECRETAR TODAS LAS DILIGENCIAS QUE EL
TRIBUNAL ESTIME NECESARIAS (medidas para mejor resolver);

ACCIN DE PROTECCIN AMBIENTAL (ART. 20 INCISO SEGUNDO)


El inciso segundo del artculo 20 de la CPR establece algunas modalidades especiales en lo relativo al derecho
a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Originalmente, esta norma prescriba lo siguiente:
Proceder tambin el recurso de proteccin en el caso del N 8 del artculo 19, cuando el derecho a vivir en un
medio ambiente libre de contaminacin sea afectado por un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o
persona determinada. LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 2005 MODIFICA LA EXPRESIN ACTO
ARBITRARIO E ILEGAL POR ACTO U OMISIN ILEGAL. CON ELLO, EL RECURSO TAMBIN SE PUEDE
EXTENDER A OMISIONES, Y ADEMS, SE ELIMINA LA DOBLE CONDICIONALIDAD QUE DEBAN
ADOPTAR LAS CONDUCTAS RECURRIDAS, YA QUE DEBAN SER ARBITRARIAS E ILEGALES A LA VEZ.

Principales diferencias entre este recurso y el del inciso primero son las siguientes:
a. La Proteccin ambiental slo procede en contra de actos u omisiones ilegales, pero no respecto de
conductas arbitrarias. Hay autores, que sostienen que al ser toda arbitrariedad una conducta contraria
a la Constitucin, entonces una decisin arbitraria no slo es ilegal, sino que adems es
inconstitucional, por lo que sera perfectamente sustentable la tesis de que la accin de proteccin
ambiental procedera en contra de actos u omisiones arbitrarios. La tesis contraria y mayoritaria- es
que en virtud de una interpretacin histrica y sistemtica, si en el inciso primero se seala arbitrario
o ilegal, es porque el constituyente distingui entre ambas condiciones y no las hizo equivalentes; por lo
dems, si el constituyente derivado elimin la expresin arbitrario es porque quiso restringir la
interposicin de la Proteccin, slo en contra de ilegalidades, pero no de arbitrariedades.
b. La conducta debe ser imputable, o sea, debe provenir de culpa o dolo de otro sujeto. Vale decir, debe
haber existido negligencia o mala fe.
c. La conducta imputable debe ser de persona o autoridad determinada, vale decir, deber
individualizarse con precisin los causantes del perjuicio.

ACCIN CONSTITUCIONAL DE AMPARO

LA ACCIN DE AMPARO ES UNA ACCIN CONSTITUCIONAL QUE CUALQUIER PERSONA PUEDE


INTERPONER ANTE LOS TRIBUNALES SUPERIORES, A FIN DE SOLICITARLE QUE ADOPTEN
INMEDIATAMENTE LAS PROVIDENCIAS QUE JUZGUEN NECESARIAS PARA REESTABLECER EL
IMPERIO DEL DERECHO Y ASEGURARLE LA DEBIDA PROTECCIN AL AFECTADO , DEJANDO SIN
EFECTO O MODIFICANDO CUALQUIERA ACCIN U OMISIN ARBITRARIA O ILEGAL QUE IMPORTE
UNA PRIVACIN U AMENAZA A LA LIBERTAD PERSONAL O SEGURIDAD INDIVIDUAL , SIN
LIMITACIONES Y SIN QUE IMPORTE EL ORIGEN DE DICHOS ATENTADOS.
Este recurso se encuentra regulado en el art. 21 CPR, en los arts. 306 a 317 CPP y en el Auto
Acordado de la Corte Suprema sobre tramitacin y fallo del recurso de amparo.

Art. 21: Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infraccin de lo dispuesto en la
Constitucin o las leyes, podr ocurrir por si, o por cualquiera a su nombre, a la magistratura que
seala la ley, a fin de que sta ordene se guarden las formalidades legales y adopte de inmediato las
providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
proteccin del afectado.
Esta magistratura podr ordenar que el individuo sea trado a su presencia y su decreto ser precisamente
obedecido por todos los encargados de las crceles o lugares de detencin. Instruida de los antecedentes,
decretar su libertad inmediata o har que se reparen los defectos legales o pondr al individuo a
disposicin del juez competente, procediendo en todo breve y sumariamente, y corrigiendo por s
esos defectos o dando cuenta a quien corresponda para que los corrija.
El mismo recurso, y en igual forma, podr ser deducido a favor de toda persona que ilegalmente
sufra cualquier otra PRIVACIN, PERTURBACIN O AMENAZA EN SU DERECHO A LA LIBERTAD
PERSONAL Y SEGURIDAD INDIVIDUAL. La respectiva magistratura dictar en tal caso las medidas indicadas
en los incisos anteriores que estime conducentes para reestablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
proteccin del afectado

Derecho Comparado: lo que en Chile se denomina Amparo es en verdad lo que en los dems Estados recibe el
nombre de Habeas Corpus, pases en los cuales, la denominacin amparo se utiliza para denominar a lo que
nosotros conocemos como Accin de Proteccin. Del Amparo, existen sus primeros antecedentes en el interdicto
romano homine libero exhibendo contemplado en el Digesto, mediante el cual la magistratura poda ordenar
a las autoridades respectivas que se le mostrara la persona del detenido y, restituirle, segn el caso, su
libertad si se considerase que haba sido arbitrariamente detenida. Otro antecedente es el Juicio de
Manifestacin ante el Justicia Mayor (autoridad judicial designada por el Rey y que estaba sometido a responsabilidad
slo ante el monarca), del Reino de Aragn, durante la Edad Media, el cual tambin se diriga a la exhibicin del
detenido y su eventual orden de liberacin.
Sin embargo, el antecedente directo y concreto de nuestro Amparo Constitucional se encuentra en Inglaterra,
donde podemos distinguir cuatro hitos relevantes, a saber:
a Carta Magna (1215): Estableci que ningn hombre libre ser arrestado, o detenido en prisin, o desposedo de sus
bienes, proscrito o desterrado, o molestado de alguna manera; y no dispondremos sobre l ni lo pondremos en
prisin, sino por el juicio legal de sus pares o por la ley del pas (art. 39), y a nadie venderemos, a nadie
negaremos el derecho o la justicia (art. 40)
b Peticin de Derechos (1628): Estableca una serie de garantas tales como que el encarcelamiento, aun por
mandato del Rey, sin causa justificada en la ley, era contrario a la Carta Magna. Tambin estableci que
nadie poda ser castigado o arrestado sin que previamente se le hubiere dado la oportunidad de declarar
conforme al proceso legal debido (due process of law). Por ltimo, dispuso que no era lcito aplicar la ley
marcial en poca de paz.
c Primer Acta de Habeas Corpus (1679): Estableca la obligacin de los carceleros de poner a disposicin del
juez a un privado de libertad cuando as fuere solicitado. El incumplimiento de esta norma acarreaba
fuertes sanciones de carcter pecuniarias para el infractor, lo que signific que las autoridades dieran
veloz cumplimiento a estos requerimientos.
d Bill of Rights (1689): Prohibi que se cobraran fianzas excesivas, ya que esa prctica haba restado eficacia al
habeas corpus.
e Segunda Acta de Habeas Corpus (1816): Extendi el habeas corpus a todo tipo de detenidos, sin excepcin
alguna.

Chile: El Recurso de Amparo o Habeas Corpus se incorpora a nuestro derecho interno a travs del
art. 143 de la Constitucin Poltica de 1833, y traspasada con ciertas modificaciones a la de 1925.
Ambos documentos se asemejan primero porque ninguno designa formalmente al Tribunal competente y slo
se refieren a la magistratura que determine la ley, encomendndole al legislador la designacin del rgano
jurisdiccional apropiado para conocer de estos asuntos; y tambin porque slo puede ser invocado por el que
sea ilegalmente arrestado, detenido o preso, pero no por las dems personas que sufran otro tipo de
atentados ilegales a su libertad individual. El gran aporte, sin embargo del Amparo de la Constitucin del 25
est en que faculta al Tribunal para ordenar la libertad del detenido, y no slo ordenar, como sealaba la del
33, que se guarden las formas legales de una detencin por parte de los funcionarios respectivos . En la
actualidad, el artculo 20 CPR de1980.

Naturaleza Jurdica
a) El Amparo es una Accin: aunque tradicionalmente, se ha aludido a l como recurso (y la propia CPR
as lo hace, en su art. 21 inciso 3), en verdad se trata de una Accin, y no de un recurso. Esto, porque la
finalidad del Amparo Constitucional no es, necesariamente, impugnar una resolucin judicial, sino que
proteger, jurisdiccionalmente, el Derecho a la Libertad Personal y Seguridad Individual, respecto de
todo tipo de atentado ejercido por cualquier sujeto. Por lo tanto, el Amparo Constitucional no se
encuentra supeditado a ningn proceso judicial preexistente, sino que se trata de una figura autnoma e
independiente.
b) El Amparo Constitucional chileno constituye una Garanta Jurisdiccional de Derechos. Los DDFF no
slo deben ser consagrados o enumerados por las Legislaciones nacionales, sino que adems deben ser
protegidos por diferentes mecanismos apropiados, ya que en caso contrario, no seran ms que simples
declaraciones de principios, sin aplicacin real. El Amparo, pues, es -junto a la accin de proteccin, a la de
reclamacin de nacionalidad y a la de indemnizacin por error judicial- lo que en Doctrina se conoce como
una Garanta Jurisdiccional de DDFF (en este caso, de la Libertad Personal y Seguridad Individual del art.
19 N 7 de la CPR), las que se caracterizan por la intervencin de un rgano Jurisdiccional, el que, a travs
normalmente de un proceso, procede a resguardar los derechos de los afectados. Ello nos lleva a tener que
otorgarle a las regulaciones especficas de esta Accin, un estndar superior de proteccin, por cuanto
se encuentran conectadas ntimamente con un Derecho Fundamental, como es el de la Libertad
Personal y Seguridad Individual, y por lo tanto, a un lmite del ejercicio de la Soberana Nacional de
acuerdo a lo dispuesto en el artculo 5 inciso 2 de la carta Fundamental.
c) El Amparo Constitucional (Habeas Corpus) es un Derecho Fundamental. El Habeas Corpus no slo es
una Garanta de Derechos Fundamentales, sino que es, en s mismo, un Derecho Fundamental. Y esto,
porque el que una persona que se encuentra, por ejemplo, privada ilegalmente de libertad, pueda recurrir a un
Tribunal para que le proteja, constituye por s sola una prerrogativa independiente, que tambin se vincula con
el legtimo Derecho a la Accin o Derecho a la Jurisdiccin, con la Dignidad intrnseca del sujeto y que, por lo
mismo, debe ser protegida como tal.

Facultades Conservadoras: El conocimiento del Amparo Constitucional constituye el ejercicio de facultades


conservadoras de los Tribunales (aquellas atribuciones de los Tribunales de Justicia que tienen por objeto
velar por el respeto de los lmites funcionales de los rganos del Estado, y por el respeto y
proteccin de las garantas de las personas).

Fuentes Formales del Amparo Constitucional: El Amparo tiene tambin una regulacin compuesta por
fuentes constitucionales, internacionales, y administrativas, discutindose en la doctrina si en la actualidad,
existe o no regulacin legal del mismo.

Regulacin Constitucional: El artculo 21 de la Carta Fundamental establece:


Art. 21: Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infraccin de lo dispuesto en
la Constitucin o las leyes, podr ocurrir por si, o por cualquiera a su nombre, a la magistratura que
seala la ley, a fin de que sta ordene se guarden las formalidades legales y adopte de inmediato
las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
proteccin del afectado.
Esta magistratura podr ordenar que el individuo sea trado a su presencia y su decreto ser precisamente
obedecido por todos los encargados de las crceles o lugares de detencin. Instruida de los antecedentes,
decretar su libertad inmediata o har que se reparen los defectos legales o pondr al individuo a disposicin
del juez competente, procediendo en todo breve y sumariamente, y corrigiendo por s esos defectos o dando
cuenta a quien corresponda para que los corrija. (Primera Hipotesis).
El mismo recurso, y en igual forma, podr ser deducido a favor de toda persona que ilegalmente
sufra cualquier otra privacin, perturbacin o amenaza en su derecho a la libertad personal y
seguridad individual. La respectiva magistratura dictar en tal caso las medidas indicadas en los
incisos anteriores que estime conducentes para reestablecer el imperio del derecho y asegurar la
debida proteccin del afectado (se abre a nuevas hiptesis)

Regulacin internacional. Diversos instrumentos internacionales establecen la obligacin de los Estados de


establecer esta clase de protecciones. As, el artculo 7 de la Convencin Americana de Derechos Humanos
consagra, en sus numerales 5 y 6, el derecho del detenido a ser conducido sin demora ante funcionario con
competencias jurisdiccionales, y el derecho a recurrir a un Tribunal para que conozca de la presunta
ilegalidad de un arresto o detencin y para que ordene su libertad si fuese procedente.

Regulacin administrativa: Se encuentra en el Auto Acordado de la Corte Suprema, de 1932, el cual


complementaba la regulacin del procedimiento del Amparo, regulado originalmente en el Cdigo de
Procedimiento Penal de 1906.

Existe regulacin legal? Para responder esta interrogante, debemos recordar que el antiguo Cdigo de procedimiento Penal
de 1906 regul el procedimiento conforme al cual deba tramitarse el Amparo contemplado en el art. 143 de la Constitucin
Poltica de 1833. Siempre se entendi que dicho procedimiento era tambin el que deba aplicarse a los amparos establecidos en
los artculos 16 y 21 de las Cartas de 1925 y 1980 respectivamente. Ahora bien, con la entrada en vigencia del Cdigo Procesal
Penal, el cual no regula el amparo constitucional, sino slo el amparo legal ante el juez de garanta, se ha discutido
en doctrina si ha provocado la desaparicin de toda regulacin legal a esta accin constitucional, o no . Una parte de la doctrina
es de la opinin que no hay regulacin legal del Amparo Constitucional, sino que su procedimiento aplicable es slo el
establecido en el auto acordado antes indicado, para lo cual sealan: (1) con la dictacin del Cdigo Procesal Penal, el Cdigo
de Procedimiento Penal ha quedado derogado in integrum; (2) el amparo constitucional no queda desprovisto de regulacin, ya
que ella se encuentra en el auto acordado. Otros autores estiman que el procedimiento del Amparo Constitucional sigue
encontrndose en el Cdigo de Procedimiento Penal, el cual para estos efectos no se encuentra derogado, y sus argumentos
son: (1) el artculo 483 del Cdigo Procesal penal seala que sus disposiciones slo se aplicarn a los hechos acaecidos con
posterioridad a su entrada en vigencia; mientras que el artculo 484 del mismo cuerpo legal establece un sistema progresivo
para su entrada en vigencia, pero en ningn caso ello debe significar una derogacin orgnica del antiguo Cdigo de
Procedimiento Penal; (2) no puede establecerse que la regulacin va auto acordado sea la nica vlida, puesto que ella, en
muchos casos es ms restrictiva que la que estableca el Cdigo de Procedimiento Penal, por lo que dicha decisin atentara
en contra del principio de progresividad de los derechos fundamentales; y (3) los procedimientos judiciales slo pueden ser
regulados por ley y no por normas administrativas (19 N 3 inciso 5, y 63 N 3 de la CPR).
AMPARO ANTE EL JUEZ DE GARANTA. ART. 95 A. Toda persona privada de libertad tendr derecho a ser conducida sin
demora ante un juez de garanta, con el objeto de que examine la legalidad de su privacin de libertad y, en todo caso, para
que examine las condiciones en que se encontrare, constituyndose, si fuere necesario, en el lugar en que ella estuviere. El
juez podr ordenar la libertad del afectado o adoptar las medidas que fueren procedentes. B. El abogado de la persona
privada de libertad, sus parientes o cualquier persona en su nombre podrn siempre ocurrir ante el juez que conociere del
caso o aqul del lugar donde aqulla se encontrare, para solicitar que ordene que sea conducida a su presencia y se ejerzan
las facultades establecidas en el inciso anterior. C. Con todo, si la privacin de libertad hubiere sido ordenada por
resolucin judicial, su legalidad slo podr impugnarse por los medios procesales que correspondan ante el tribunal
que la hubiere dictado (recursos), sin perjuicio de lo establecido en el artculo 21 de la CPR (Amparo constitucional). -
La consagracin de este amparo no implica que la accin de amparo constitucional del art. 21 de la Carta
Fundamental desaparezca. - La privacin que se impugna con la accin del art. 95 no puede tener origen en una
resolucin judicial. - De la historia del precepto, se desprende que la accin del 95 no se estableci para impugnar
resoluciones judiciales, encontrndonos hoy en da frente a un proceso contradictorio que abre las puertas en sus
fases a diversas formas de defensa.

Clasificacin del Amparo Constitucional: Segn la finalidad perseguida por el Amparo:


1) AMPARO REPARADOR: Corresponde a la modalidad clsica, esto es, aqul amparo que busca obtener
la libertad del individuo cuando ha sido vctima de una detencin ilegal o arbitraria.
2) AMPARO CORRECTIVO: Tiene por finalidad obtener que se adopten las medidas necesarias para
remediar las irregularidades ocurridas durante la detencin; especialmente cuando se refieran a
tratamientos inhumanos respecto del privado de libertad.
3) AMPARO PREVENTIVO: Tiene por objeto, proteger a las personas respecto de amenazas a su
libertad personal o seguridad individual, y busca evitar que tal amenaza se materialice y se
configure en verdad un atentado ilegal o arbitrario en contra de aquellos derechos.

Aspectos Procesales Generales


1) Titularidad Y Comparecencia

TITULARIDAD: Hay que distinguir la norma del inciso primero, de la del inciso tercero del artculo 21 de la
CPR.
1. El arrestado, detenido o preso (ART 21 inciso primero). Entenderemos por: (1) arresto: la prdida de
libertad decretada por autoridad competente como apremio para el cumplimiento de un determinado deber;
(2) detencin: medida cautelar que decreta un juez (salvo en caso de flagrancia) cuando resulte
indispensable para asegurar la accin de la justicia; y (3) prisin preventiva: medida cautelar que decreta el
juez, a solicitud del Ministerio Pblico o del querellante, cuando se hubiere formalizado la investigacin. Por
preso, entendemos, tanto el que se encontrare bajo prisin preventiva, y tambin en algunos casos, el que
se encuentre cumpliendo alguna condena privativa de libertad (cuando la naturaleza del asunto as lo
amerite, por ejemplo, en el caso de un amparo correctivo).
2. Toda persona (inciso tercero DEL ART. 21): El mismo recurso, y en igual forma, podr ser deducido
a favor de toda persona que ilegalmente sufra cualquier otra privacin, perturbacin o amenaza en
su derecho a la libertad personal y seguridad individual

COMPARECENCIA: Podr comparecer personalmente el afectado, o cualquiera a su nombre.

2) Materialidad: Como la accin de proteccin, el amparo constitucional no requiere mayores formalidades,


incluso ni siquiera se exige escrituracin. Por este motivo, podr ser deducido por escrito propiamente
tal, por tlex, fax, correo electrnico e incluso verbalmente dejando constancia de esto en la Secretara del
Tribunal.

3) Tribunal Competente: La CPR no establece el Tribunal Competente para conocer de este recurso,
sino que lo delega en la ley, al sealar: a la magistratura que seala la ley. Es, sin embargo, EL
COT EL QUE ESTABLECE QUE EL AMPARO CONSTITUCIONAL SER CONOCIDO EN PRIMERA
INSTANCIA POR LAS CORTES DE APELACIONES (art. 63 N 2, letra b) Y EN SEGUNDA INSTANCIA
POR LA CORTE SUPREMA (art. 98 N 4). En relacin con la competencia relativa, se ha discutido, si es
competente la Corte correspondiente al lugar donde se dict la orden, o donde se encuentra el detenido, o
donde tiene domicilio el afectado, ya que no est resuelto por las normas sealadas.

4) Causales: Debemos distinguir, dos circunstancias diferentes:


a) Las causales propiamente tales. Al respecto, habr que diferenciar la causal del inciso primero, de la
del inciso tercero del artculo 21 de la CPR:
a.1. El hallarse arrestado, detenido o preso con infraccin de lo dispuesto en la Constitucin o en las
leyes (inciso primero ART. 21). Esta infraccin puede deberse a vicios de forma (orden emana de
autoridad incompetente, o que no haya cumplido con los requisitos legales, o si el detenido no es
puesto a disposicin del juez dentro de las 24 horas siguientes a la detencin), o de fondo (orden
expedida fuera de los casos contemplados en la ley, o sin mrito suficiente). Esta causal puede dar
origen a un habeas corpus reparador o correctivo, pero no preventivo.

a.2. El haber ilegalmente sufrido cualquier otra privacin, perturbacin o amenaza en su derecho a la
libertad personal y seguridad individual (inciso tercero ART. 21). Esta causal puede dar origen a un
habeas corpus reparador, correctivo, o preventivo, ya que se extiende tambin a las amenazas.

b) De quin pueden provenir las conductas que ameritan la interposicin del Amparo. EL AMPARO
CONSTITUCIONAL PUEDE SER DEDUCIDO POR ACTOS ARBITRARIOS O ILEGALES,
PROVENIENTES DE CUALQUIER ORIGEN, Y NO SOLO RESPECTO DE ACTUACIONES JUDICIALES.

5) Derechos Protegidos: El Amparo Constitucional protege el derecho a la libertad personal y seguridad


individual ntegramente en lo dispuesto en el inciso tercero del art. 21 de la CPR, y adems, en un
determinado aspecto, en el inciso primero.

6) Compatibilidad Con Otras Acciones: El amparo constitucional es compatible, al igual que la accin
de proteccin, con otros tipos de acciones o recursos legales dirigidos al mismo efecto.

7) Finalidad Del Amparo Constitucional: Tal como en la Proteccin, el Amparo Constitucional busca, en
trminos generales: (1) QUE SE RESTABLEZCA EL IMPERIO DEL DERECHO; y (2) QUE SE ASEGURE
LA DEBIDA PROTECCIN DEL AFECTADO. Estas finalidades genricas, sin embargo, se pueden
concretar mediante la adopcin, por parte del Tribunal, de las siguientes medidas:
a ordenar que se guarden las formalidades legales que no se hayan cumplido;
b ordenar que el individuo sea trada a su presencia (habeas corpus en sentido estricto), orden que
ser precisa o ineludiblemente obedecida, por todos los encargados de privacin de libertad;
c decretar, despus de or al recurrente, su libertad inmediata;
d hacer que se reparen los defectos legales; y/o
e poner al afectado a disposicin del juez competente.

PROCEDIMIENTO
1.- Plazo para interponer el recurso: El amparo constitucional no reconoce plazo alguno, por lo que
podr interponerse mientras est vigente la situacin que cause agravio o amenaza en el afectado.

2.- Tramitacin ante la Corte de Apelaciones (primera instancia): De acuerdo al artculo 21 de la CPR, la
magistratura deber proceder breve y sumariamente. De acuerdo al art. 316 del Cdigo de
Procedimiento Penal, la resolucin de la Corte de Apelaciones, ser apelable para ante la Corte
Suprema, dentro de un plazo perentorio de 24 horas. La apelacin se conceder en ambos efectos, pero
slo en el efecto devolutivo cuando sea favorable al recurrente de amparo

3.- Apelacin: De acuerdo al art. 316 del Cdigo de Procedimiento Penal, la resolucin de la Corte de
Apelaciones, ser apelable para ante la Corte Suprema, dentro de un plazo perentorio de 24 horas. La
apelacin se conceder en ambos efectos, pero slo en el efecto devolutivo cuando sea favorable al recurrente
de amparo.
Paralelo entre Amparo Constitucional y Amparo Legal
El amparo legal se halla establecido en el artculo 95 del Cdigo Procesal Penal, el cual establece:
Art. 95: Amparo ante el juez de garanta. Toda persona privada de libertad tendr derecho a ser conducida sin demora
ante un juez de garanta, con el objeto de que examine la legalidad de su privacin de libertad y, en todo caso, para que
examine las condiciones en que se encontrare, constituyndose, si fuere necesario, en el lugar en que ella estuviere. El juez
podr ordenar la libertad del afectado o adoptar las medidas que fueren procedentes.
El abogado de la persona privada de libertad, sus parientes o cualquier persona en su nombre podrn siempre ocurrir ante el
juez que conociere del caso o aquel del lugar donde aqulla se encontrare, para solicitar que ordene que sea conducida a su
presencia y se ejerzan las facultades establecidas en el inciso anterior.
Con todo, si la privacin de libertad hubiere sido ordenada por resolucin judicial, su legalidad slo podr impugnarse por los
medios procesales que correspondan ante el tribunal que la hubiere dictado, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 21 de
la Constitucin Poltica
Las principales diferencias entre el Amparo Constitucional y el Legal son:
a Carcter del Amparo. El amparo constitucional (art. 21 de la Carta Fundamental) tiene carcter
reparador, correctivo y preventivo; el legal (art. 95 del Cdigo Procesal Penal) en cambio, es slo
reparador y correctivo, mas no preventivo.

b Fuente formal: El Amparo Constitucional se encuentra regulado en la Constitucin, en el respectivo auto


acordado, y se discute si lo est tambin en el antiguo Cdigo de Procedimiento Penal. El Amparo legal,
se encuentra regulado en el Cdigo Procesal Penal.

c Objeto protegido. El amparo constitucional resguarda la Libertad Ambulatoria (o libertad personal)


y la Seguridad Individual; el amparo legal preserva la Libertad Ambulatoria y la fiel observancia de
las normas que regulan la privacin de libertad.

d Fuente del agravio contra el que se recurre. El amparo constitucional procede contra actos de
cualquier origen; el legal no procede en contra de resoluciones judiciales (art. 95 inciso 3). Nos
gustara agregar, sin embargo, que creemos que no obstante lo sealado, el acto en contra del cual se accione va
amparo legal, debe estar originado en la tramitacin de un proceso penal especfico, ya sea por actos del Ministerio
Pblico, de la Polica, o de particulares, pero que no procedera respecto de conductas externas o ajenas a un juicio o
investigacin de carcter penal, respecto de los cuales, s podra intentarse el Amparo Constitucional .

e Tribunal competente. El amparo constitucional se tramita ante las Cortes de Apelaciones y


Suprema, en primera y segunda instancia respectivamente (segn lo dispuesto en el Cdigo Orgnico
de Tribunales); en cambio el amparo legal tiene al juez de garanta como el tribunal competente para
conocerlo, quien lo hace adems en nica instancia.

RECURSO DE AMPARO ECONMICO

ACCIN QUE CUALQUIER PERSONA PUEDE INTERPONER ANTE LA CORTE DE APELACIONES


RESPECTIVA, A FIN DE DENUNCIAR LAS INFRACCIONES EN QUE SE INCURRA RESPECTO AL ART. 19
N 21 CPR.

Contextualizacin Histrica: El Amparo Econmico nace en Chile, bajo un proyecto de ley que intentaba
regular el rol del Estado Empresario, el cual finalmente no fue aprobado (salvo en lo referente a este
recurso), por cuanto se estim en su oportunidad que en verdad se creaba un verdadero orden pblico
econmico legal, paralelo al de origen constitucional, que en verdad es el que estatuye sus bases esenciales .
De este proyecto, slo subsistieron dos artculos. Uno de ellos, fue el artculo 6 del referido proyecto, y
que hoy resulta ser el artculo nico de la Ley N 18.971 publicada el 10 de Marzo de 1990 (el otro se
transform en la ley 18.965 que establece la obligacin del Estado de vender dentro de un ao, los
derechos en sociedades respecto de materias ajenas al objeto para el cual se encontrara autorizado
a participar o que excedieron la autorizacin legal respectiva).

Naturaleza Jurdica
1 El Amparo Econmico es una Accin: el amparo econmico es una accin, y no un recurso, puesto que
no tiene por objeto impugnar resoluciones judiciales.

2 El Amparo Econmico constituye una Garanta Jurisdiccional de Derechos?. En este punto,


aparentemente podra sostenerse que el objeto del amparo econmico es la proteccin del derecho
fundamental a desarrollar cualquiera actividad econmica, del art. 19 N 21 de la Carta Fundamental .
Sin embargo, para comprender correctamente lo que ocurre con el amparo econmico, debemos
asumir que en nuestro sistema constitucional, la Libertad en general, y la Libertad econmica en
particular tiene una triple dimensin. Opera como valor, como principio y como derecho
fundamental. Como valor, la libertad es algo que se busca, es una orientacin. Como principio, es
una directriz que se extrae desde el propio texto constitucional, que cruza toda su normativa. Y
como derecho, opera como una facultad protegida jurdicamente, y que se subjetiviza en la persona
de su titular. Por la redaccin de la ley, nos parece que lo que protege esta accin es el valor
constitucional de la libertad econmica, pero no el derecho a la libertad econmica. Ello se
demuestra porque, tal como veremos, quien lo puede interponer no es slo el afectado por un
derecho (ya que es una accin popular), y porque el Tribunal carece de facultades para dar debida
proteccin del afectado.

3 Por las razones antes dichas, nos parece que al no ser tcnicamente una accin protectora de
derechos, no constituira un derecho en s mismos, en los trminos sealados respecto de la Proteccin y
el Amparo.

Caractersticas Generales de la accin de amparo econmico


a Si entendemos que esta accin no busca la proteccin de derechos fundamentales, esta accin no
Implicara el ejercicio de atribuciones conservadoras de los Tribunales, sino las atribuciones
jurisdiccionales ordinarias.
b No conlleva pretensin contra persona determinada.
c No persigue responsabilidad civil ni penal del ofensor.

Fuentes Formales del Amparo Econmico: El amparo econmico constituye una accin de origen y rango
legal, no constitucional. Se encuentra regulado por la Ley 18.971 del 10 de Marzo de 1990, la cual en su
artculo nico as lo consagra.
Ley 18.971. Artculo nico: Cualquier persona podr denunciar las infracciones al artculo 19,
nmero 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
El actor no necesitar tener inters actual en los hechos denunciados.
La accin podr intentarse dentro de los seis meses contados desde que se hubiere producido la
infraccin, sin ms formalidad ni procedimiento que el establecido para el recurso de amparo, ante
la Corte de Apelaciones respectiva, la que conocer de ella en primera instancia. Deducida la accin, el
tribunal deber investigar la infraccin denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo respectivo.
Contra la sentencia definitiva, proceder el recurso de apelacin, que deber interponerse en el
plazo de cinco das, para ante la Corte Suprema y que, en caso de no serlo, deber ser consultada.
Este Tribunal conocer del negocio en una de sus Salas.
Si la sentencia estableciere fundadamente que la denuncia carece de toda base, el actor ser
responsable de los perjuicios que hubiere causado

Debemos recordar, por su parte, que el artculo 19 N 21 de la Constitucin dispone:


Art. 19: La Constitucin asegura a todas las personas:
21.- El derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no sea contraria a la moral, al
orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen.
El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o participar en ellas slo
si una ley de qurum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarn sometidas a la
legislacin comn aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos
justificados establezca la ley, la que deber ser, asimismo, de qurum calificado;

Aspectos Procesales Generales


1.- Titularidad: De acuerdo a la ley de amparo econmico, cualquier persona podr ejercer este recurso,
ya que el actor no necesitar tener inters actual en los hechos denunciados (inc. 2), o sea, se trata
de una accin popular.
La distincin entre una accin pblica y una accin popular, como la de la especie, es que mientras la
primera, siempre ha de invocarse igualmente algn inters, aunque sea el inters pblico; en la segunda, no
es necesario invocar inters alguno.

2.- Comparecencia: Se aplicarn las reglas generales, por lo que requerir patrocinio de abogado
habilitado y representacin por mandatario judicial.

3.- Materialidad: Por aplicarse el procedimiento establecido para el Amparo Constitucional, el amparo
econmico no requiere formalidad alguna, pudiendo incluso interponerse verbalmente.

4.- Tribunal Competente: Son competentes la Corte de Apelaciones en primera instancia, y la Corte
Suprema en segunda. Sin embargo, aun en el caso que la sentencia de primera instancia no fuere apelada,
igualmente debern elevarse los autos a la Corte Suprema, ya que est sometida al trmite de la Consulta.

5.- Causal: La causal que permite interponer este recurso o accin, es la infraccin al artculo 19 N
21 de la Constitucin Poltica.
a Qu significa infraccin? por infraccin, debiramos entender todo acto u omisin que signifique un
atentado a dichos derechos, no obstante las Cortes lo han restringido slo a actos y no a omisiones . Ellas
tambin han estimado que slo se refiere a privaciones o perturbaciones al ejercicio de estos derechos,
pero no a amenazas, ya que stas no constituyen infraccin.

b Cul es la norma especfica que resulta protegida por la accin constitucional? A pesar de lo
aparentemente evidente de la norma legal, debemos sealar tres perodos diferentes:
Desde 1989 a 1995. Siguiendo un criterio de interpretacin histrico, las Cortes entendieron que si la intencin
original del legislador era regular la situacin del Estado Empresario, entonces, el Amparo Econmico slo sera apto
para denunciar infracciones relativas al inciso segundo del art. 19 N 21, justamente relativas a dicha actividad
estatal de carcter empresarial.
Desde 1995 a 2009. En 1995 comienza a configurarse una nueva tendencia jurisprudencial, dirigida a entender que
si la ley no distingue, no le corresponde al intrprete hacerlo. Por lo mismo, la ley de amparo econmico servira para
denunciar infracciones al art. 19 N21 de la Constitucin in integrum, vale decir, tanto en relacin con el inciso
primero (derecho a desarrollar actividades econmicas) como con el inciso segundo (reglas del Estado Empresario).
Desde 2009: En dicho ao, vuelve a aparecer la primera tendencia, en el sentido de que bajo una interpretacin
histrica, lo que quiso el legislador fue evitar la vulneracin de las reglas sobre Estado Empresario, por lo que slo
procedera el amparo econmico por vulneraciones al inciso segundo del art. 19 N 21.

6.- Compatibilidad con otras acciones : En principio, el amparo econmico sera compatible con otras
acciones.
Sin embargo, al adoptarse las normas relativas al Amparo Constitucional, debe recordarse que el art. 306 del Cdigo de
Procedimiento Penal establece que ste proceder si no se hubiere deducido los otros recursos legales.
Sobre este punto debiramos aclarar eso s que si bien, en su oportunidad dijimos que el art. 306 recin citado debiera ser
considerado inconstitucional, por restringir el legtimo derecho al Habeas Corpus, dicha inconstitucionalidad no operara en
relacin con el amparo econmico. En efecto, respecto del amparo econmico, no se produce una pugna entre dos normas de
diferente jerarqua, sino solo entre dos normas legales. Por lo mismo, tal inconstitucionalidad no existe, y la diferencia entre
ambas disposiciones deber ser resuelta por otras vas, como por ejemplo, aplicando la regla de la especialidad o de la ley
posterior.

7.- Finalidad del Recurso: se ha estimado que la sentencia que acoja el recurso, slo podr constatar la
efectividad de la infraccin, pero que en ningn caso podr adoptar medidas concretas que tengan por objeto
asegurar el legtimo ejercicio del derecho. Vale decir, la sentencia recada en el amparo econmica es
meramente declarativa, segn lo estimado por la Corte Suprema a partir del ao 2001, fallo que permitir
iniciar una segunda accin que tenga por objeto, obtener por parte de los Tribunales dicha proteccin del
afectado. Esta ltima gestin se tramitara conforme a las reglas del procedimiento ordinario.

Procedimiento de Amparo Econmico


1.- Plazo para interponer la accin: Deber interponerse dentro del plazo de 6 meses desde que se
hubiere cometido la infraccin.

2.- Tramitacin: Se tramitar de acuerdo a las reglas propias al amparo constitucional, con la nica salvedad
que en caso de no ser apelada la sentencia de primera instancia, igualmente ser elevada en consulta a la
Corte Suprema.

3.- Sentencia: La sentencia podr ser apelada para ante la Corte Suprema, dentro de un plazo de 5 das y en
caso de no serlo, deber ser consultada. Este Tribunal conocer del negocio en una de sus Salas. Si la
sentencia estableciere fundadamente que la denuncia carece de toda base, el actor ser responsable de los
perjuicios que hubiere causado.

. Paralelo entre Amparo Econmico y Recurso de Proteccin


En primer lugar, indicar que son muchas las semejanzas entre ambos:
- los dos son acciones que forman parte del derecho procesal constitucional;
- los dos se ejercen ante la Corte de Apelaciones en primera instancia;
- los dos son aptos para reclamar por infracciones al art. 19 N 21 de la Carta
Fundamental; etc.
Proteccin Amparo econmico
Origen Constitucional (art. 20 CPR) Legal (N 18.971)
Derechos Todos las garantas enunciadas en Slo la garanta del art. 19 N 21
protegidos el art. 20 CPR
Omisin Procede en contra de omisiones No procede por omisiones.
Requisitos o Basta que conste por escrito Podr interponerse por cualquier va, incluso
formalidades verbalmente
Procedimiento Cuenta con procedimiento propio Le es aplicable el procedimiento del Amparo
Constitucional.
Plazo de 30 das desde el acto u omisin 6 meses desde la infraccin
interposicin
Titular El afectado (por s o por cualquiera Cualquier persona (es accin popular)
a su nombre)
Consulta No procede la consulta ante la Procede, si la sentencia de primera instancia
Corte Suprema no hubiere sido apelada
Facultades del Puede adoptar las medidas que Constata la existencia de la infraccin, pero es
Tribunal fueren necesarias para restablecer una sentencia meramente declarativa.
el imperio del derecho y asegurar
la debida proteccin del afectado.
Compatibilidad Siempre ser compatible. Si se aplica el art. 306 del C. de Procedimiento
con otras Penal, no procedera si se hubiere intentado
acciones previamente otro recurso.

ACCIN DE INDEMNIZACIN POR ERROR JUDICIAL


El artculo 19 N 7 letra i) de la Carta Fundamental establece:
Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a
proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema declare
injustificadamente ERRNEA O ARBITRARIA, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de los
perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnizacin ser determinada
judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la prueba se apreciar en conciencia.

Derecho Comparado: La responsabilidad del Estado por la actividad judicial tiene un origen jurisprudencial en Francia,
datando los primeros fallos que as lo establecieron, de fines del Siglo XIX (1895). Sin embargo, no encuentra consagracin
positiva sino hasta 1972 cuando se modifica el art. 11 del Cdigo de Procedimiento Civil, el cual pasa a sealar lo siguiente:
El Estado est obligado a reparar el dao causado por el funcionamiento defectuoso del servicio de la justicia. Esta
responsabilidad slo podr hacerse derivar por la existencia de una falta grave o una denegacin de justicia. Por lo tanto, se
trata de una norma de rango legal. En el intertanto, sin embargo, en Italia ya se haba constitucionalizado este principio, al
establecer en su Constitucin de 1947: La ley determina las condiciones y las formas para la reparacin de los errores
judiciales. No obstante, esta norma slo pudo ser aplicada a partir de la reforma al Cdigo de Procedimiento Penal, en el ao
1960.

Chile: En la Constitucin de 1833 se consagraba la responsabilidad individual de los Jueces (pero no la del
Estado por la actividad de stos), por los delitos de cohecho, falta de observancia de las leyes que reglan el
proceso y, en general, por toda prevaricacin o torcida administracin de justicia (art. 111). En la
Constitucin de 1925, sin embargo, se incorpora la responsabilidad del Estado por error judicial:
Todo individuo en favor de quien se dictare sentencia absolutoria o se sobreseyere definitivamente
tendr derecho a indemnizacin, de la forma que determine la ley, por los perjuicios efectivos o
meramente morales que hubiere sufrido injustamente (art. 20). A pesar de ello, la norma de la Carta del
25 nunca fue aplicada, ya que jams se dict la ley que determinara la forma como poda hacerse efectiva
esta responsabilidad, por lo que se transform en una disposicin meramente programtica. La
Constitucin de 1980 establece una norma autoejecutable, que no requiere de regulacin legal previa para
poder aplicarla. Aun as, debemos dejar constancia que, incluso, con esa misma redaccin, ya estaba
consagrada esta accin en el Acta Constitucional N 3 de 1976.

Naturaleza Jurdica: La norma del artculo 19 N 7 letra i), establece una accin de indemnizacin por error
judicial, por lo que no se trata de un recurso. Esta accin tiene por objeto obtener una reparacin econmica
por parte del Estado y no del funcionario judicial causante del dao.
Facultades Conservadoras: Estimamos que es menos ntido en este caso, el reconocimiento del ejercicio de
facultades conservadoras de los Tribunales. Por lo mismo, parece ms acertado afirmar que se trata de un
procedimiento contencioso y por lo tanto, se encuadra dentro del ejercicio puro de la Jurisdiccin.
Fuentes Formales de la Accin de Indemnizacin por Error Judicial

Regulacin Constitucional: El artculo 19 N 7 letra i) de la Carta Fundamental establece:


Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o
condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema declare injustificadamente errnea o
arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya
sufrido. La indemnizacin ser determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la prueba
se apreciar en conciencia.

Regulacin internacional. Destacamos dos instrumentos principales sobre esta materia:


Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art 9.5.) Toda persona que haya sido ilegalmente detenida
o presa, tendr el derecho efectivo a obtener reparacin.
Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 10) Toda persona
tiene derecho a ser indemnizada conforme a la ley en caso de haber sido condenada en sentencia firme por
error judicial.

Regulacin administrativa: Corresponde al auto acordado de la Excma. Corte Suprema, que reglamenta
el procedimiento para obtener la declaracin previa al ejercicio de la accin indemnizatoria que
concede la letra i) del N 7 del art. 19 de la CPR, del ao1996.

- Titularidad y comparecencia: Slo podr interponerlo el afectado. En materia de comparecencia, se


aplican las reglas generales.

-Materialidad: Se trata de una actuacin formal, por lo que tambin se aplican las reglas generales.

-Tribunal Competente: Debemos distinguir dos situaciones:


(a) Tribunal que declara injustificadamente errnea o arbitraria la resolucin respectiva: es la
Corte Suprema.
(b) Tribunal que fija la indemnizacin: es el Juez de Letras Civil correspondiente.

- Causal: De acuerdo a lo establecido en el artculo 19 N 7 letra i, para que proceda la indemnizacin


estatal, se requiere que se cumplan los siguientes requisitos:
(a) Que una persona haya sido sometida a proceso o condenada (en cualquier instancia).
(b) Que se haya dictado, posteriormente, sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria.
(c) Que la Corte Suprema haya declarado injustificadamente errnea o arbitraria la resolucin
que conden o someti a proceso al afectado.

qu significa que una resolucin sea injustificadamente errnea o arbitraria


1. La resolucin que da origen a la responsabilidad del Estado debe ser injustificadamente errnea o bien
arbitraria. Por lo tanto lo injustificado slo se asocia al error y no a la arbitrariedad.
2. Ambas calidades operan en forma disyuntiva, no copulativa. Vale decir, basta que se d una de las
dos condiciones para que origine responsabilidad.
3. INJUSTIFICADAMENTE ERRNEO consiste en que la resolucin se hubiere dictado sin los
elementos de conviccin que permitiera fundarla racionalmente, de modo ilegal o con
infraccin de los deberes del tribunal, entre los cuales se debe entender analizar acuciosa y
detenidamente el conjunto de los antecedentes que se invocan para dar por acreditada la
existencia de un delito. Arbitrario, por su parte, significa que se expida por voluntad
meramente potestativa, caprichosamente o insensatamente

Finalidad que persigue la accin


(a) En sede de Corte Suprema: QUE LA RESOLUCIN QUE CONDEN O SOMETI A PROCESO AL
AFECTADO, SEA DECLARADA INJUSTIFICADAMENTE ERRNEA O ARBITRARIA, LO CUAL
GENERA RESPONSABILIDAD CIVIL DEL ESTADO.
(b) En sede de los Tribunales Civiles: QUE SE FIJE EL MONTO DE LA INDEMNIZACIN QUE
CUBRA TANTO LOS PERJUICIOS SUFRIDOS, TANTO PATRIMONIALES COMO LOS MORALES.

Procedimiento
a) Plazo para interponer el recurso: LA SOLICITUD ANTE LA CORTE SUPREMA, DEBER
PRESENTARSE DENTRO DEL PLAZO DE SEIS MESES, CONTADOS DESDE QUE LA SENTENCIA
ABSOLUTORIA O EL AUTO DE SOBRESEIMIENTO, QUEDEN EJECUTORIADOS. En tanto, la ley no
establece un plazo especial para la interposicin de la demanda por indemnizacin de perjuicios ante el Juez
Civil, por lo que entendemos que debe aplicarse la norma del art 2332 del Cdigo Civil, que establece un
plazo de cuatro aos para ejercer la accin por responsabilidad extracontractual.

b) Tramitacin ante la Corte Suprema: Se encuentra regulada en el Auto Acordado de 1996 antes
referido:
-la solicitud debe ir acompaada de las copias autorizadas de las sentencias correspondientes (adems
podrn acompaarse otros documentos),
-el Presidente de la Corte Suprema examinar la admisibilidad del recurso, y lo declarar inadmisible
si: (a) hubiere sido presentado fuera de plazo; (b) no se hubieren respetado las normas sobre
comparecencia en juicio de la Ley 18.120; y (c) no se hubieren acompaado las copias respectivas de
las sentencias,
-se dar traslado de la solicitud al Fisco por un plazo de 20 das,
-transcurrido el plazo, se enviarn los autos al Fiscal de la Corte Suprema para su examen,
-evacuada la vista fiscal, se ordenar dar cuenta de la solicitud en la Sala Penal de la Corte, lo que
deber hacerse dentro de los 15 das desde que sea ordenada. La Sala podr disponer, si lo estima
conveniente o se le solicita con fundamento plausible, traer los autos en relacin para or alegatos, en
cuyo caso, se agregarn con preferencia a la tabla ordinaria de la misma Sala, y
-para entrar al conocimiento del asunto o para mejor acierto del fallo, la Corte podr disponer las
medidas o diligencias que estime necesarias,

Tramitacin ante el Juez Civil: Se aplicar el procedimiento sumario, y la prueba se apreciar en


conciencia

RECURSO DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD


1. Naturaleza Jurdica: no es recurso, porque:
1) No se impugna resolucin judicial alguna, sino que se pretende la declaracin de que un precepto no
es aplicable para la solucin de un conflicto determinado, por ser inconstitucional
2) Se inicia un procedimiento independiente, pero vinculado al anterior
3) Puede deducirse la accin incluso antes de que haya resolucin alguna dentro de la gestin, en
tanto sta est iniciada y pendiente.
4) Puede solicitarla el mismo Juez que conoce del asunto.
2. Tramitacin a la solicitud de parte:
1) Plazo: sin plazo de interposicin. Puede interponerse en tanto est la gestin pendiente
2) Procedimiento: no hay todava, ya que no se ha dictado la LOC respectiva. Subsiste AA de la CS: se
interpone por escrito, directamente ante el TC y debe estar razonablemente fundado
3) Efecto de la solicitud: NO suspende. Pero el solicitante puede pedir suspensin. No habra
inconveniente en que se tramite el procedimiento principal hasta la citacin para or sentencia, en
algunos casos.
4) Anlisis de admisibilidad: en sala, sobre
i. Que la gestin est efectivamente pendiente (cualquier gestin ante un tribunal: civil, penal,
contencioso, voluntario, etc.)
ii. Que el recurso est razonablemente fundado
iii. Que el precepto legal que se pide declarar inaplicable pueda resultar decisorio en la resolucin del
asunto.
iv. Legitimacin: interpuesto por quien sea parte en el procedimiento ppal.
5) Esa misma sala se pronuncia sobre la suspensin del procedimiento, si ello le fue solicitado
6) El AA dispone que se d traslado a la contraria por 6 das. Maturana explica que el TC
actualmente ha dado traslado por 10 das. Se dara traslado tambin al P de la R, Senado y
Cmara de Diputados segn l.
7) Prueba? Parece que no, ya que el anlisis debe ser dogmtico-jurdico.
8) El AA dispona que se proceda a informe del fiscal judicial, pero ya no hay fiscal judicial en el TC.
9) Se pone la causa en tabla y se ve En Relacin.
10) De la inaplicabilidad misma se conoce en Pleno:
i. Qurum para sesionar: 8
ii. Qurum para acoger inaplicabilidad: mayora de los miembros en ejercicio
11) La inaplicabilidad es de efectos relativos: solo para la causa en que haya sido declarada.

3. El Juez que conoce del asunto puede solicitar la inaplicabilidad DE OFICIO. Procedimiento para
hacerlo? Debe seguir el mismo procedimiento que las partes?Puede solicitar la suspensin? No parece
razonable. Son todos temas no resueltos. Tavolari: Pero no es admisible que el juez que la solicita, falle
el asunto sin antes fallarse la inaplicabilidad.
4. IMPUGNACIN DE LA RESOLUCIN DEL TC: INAPELABLE NI CASABLE, YA QUE NO HAY
TRIBUNAL SUPERIOR JERRQUICO.

Declaracin de Inconstitucionalidad
1. No es recurso, porque:
a. No se persigue impugnar resolucin judicial alguna
b. Ni siquiera supone un proceso pendiente; solo requiere que el precepto en cuestin haya sido
previamente declarado inaplicable.
c. Puede efectuarse de oficio por el TC o va accin popular por cualquiera.

2. Procedimiento: de oficio por el TC, o va accin popular


a. Requisito: que previamente se haya declarado inaplicable por inconstitucional el precepto por
resolucin firme. Sin plazo.
b. Maturana dice que a la solicitud se da traslado. Pero a quien? En la prctica, respecto de rganos
del Estado a quienes afecte (P de la R, CD, Senado, SII, etc.)
c. Se ordena traer autos en relacin
d. Qurum: 4/5 de los integrantes del TC (8 miembros)
e. Sentencia que declara inconstitucionalidad debe publicarse en el Diario Oficial dentro de los 3 das
siguientes
f. EL precepto se entiende derogado SIN efecto retroactivo
CONCEPTO DE DERECHOS FUNDAMENTALES

AQUELLAS FACULTADES O PRERROGATIVAS QUE LE PERTENECEN A TODO INDIVIDUO DE LA


ESPECIE HUMANA POR EL SLO HECHO DE EXISTIR COMO TAL, QUE SE VINCULAN CON SU
DIGNIDAD MS ESENCIAL, Y QUE AUNQUE NO CUENTEN CON DECLARACIN POSITIVA ESTATAL,
DEBEN SER RESPETADOS POR TODOS AQUELLOS QUE DE ALGUNA MANERA SE RELACIONEN
DIRECTA O INDIRECTAMENTE CON EL TITULAR, INCLUIDO EL PROPIO ESTADO.

Caractersticas
1. SON DERECHOS INNATOS O INHERENTES. Esto quiere decir que los derechos le pertenecen a cada
individuo de la especie humana, por el solo hecho de nacer como tal. Son naturales, pertenecen al ser
humano de la misma forma como le es propio su cuerpo, o sea, porque la naturaleza as lo quiso.
2. SON DERECHOS UNIVERSALES. Como consecuencia de lo anterior, los derechos fundamentales le
pertenecen a todos los seres humanos, sin distincin alguna. Todo individuo es titular de ellos,
independientemente del lugar donde se encuentre, o de la poca que le haya tocado vivir. No puede
hacerse distincin de sexo, edad, condicin, estirpe o nacionalidad.
3. SON DERECHOS IGUALITARIOS. Los derechos fundamentales no slo le pertenecen a todas las
personas, sino que adems a todas ellas les corresponden en la misma medida o en la misma intensidad.
No solamente todas las personas son titulares de la libertad de expresin, sino que adems, todos son
titulares de la misma libertad de expresin.
4. SON DERECHOS ABSOLUTOS. Los derechos fundamentales emanan de la dignidad, y como no se puede
restringir o limitar la dignidad humana, entonces tampoco los derechos se pueden restringir. De all que
se diga que son absolutos. A su vez, si los derechos emanan de la libertad humana, para los liberales,
tampoco es adecuado someterla a lmites.
5. SON DERECHOS INALIENABLES. Vale decir, nadie podr enajenarlos a otro, ni nadie podr privar de
ellos a otro. Por lo mismo, son irrenunciables e inviolables.
6. SON DERECHOS IRRENUNCIABLES O INDISPONIBLES. La voluntad de las personas se encuentra
limitada, puesto que se trata de derechos que son inherentes a su propia existencia, por lo mismo ellas se
encuentran impedidas de renunciar a estos derechos, y de hacerlo, dicha renuncia sera nula.
7. SON DERECHOS INVIOLABLES. Que sean inviolables significa que no pueden ser vulnerados, afectados,
violados. Implica una esfera de inviolabilidad, que los transforma en prerrogativas que deben ser
respetadas por todos los sujetos que se vinculen con los titulares.
8. SON DERECHOS IRREVERSIBLES. Esto quiere decir que una vez que un derecho ha sido reconocido o
incorporado al catlogo de derechos protegidos por el ordenamiento, no puede eliminarse del mismo.
9. SON DERECHOS INDIVISIBLES. La dignidad humana es indivisible, es una sola unidad y por lo mismo,
debe ser protegida ntegramente. Si cada derecho representa un rea diferente de dicha dignidad,
entonces los derechos tambin son divisibles. Por lo mismo, no es posible concebir un sistema jurdico,
poltico o econmico que tenga por objeto proteger slo determinados derechos, mientras incurre en la
vulneracin de otros. Afectar cualquiera de estos derechos implica la afectacin de toda la dignidad y no
slo de una parte de ella. A nadie se le trata de una forma ms o menos digna, o se le respeta o no se le
respeta. Por lo mismo, la dignidad y los derechos que de ella emanan, son indivisibles.
10. SON DERECHOS IMPRESCRIPTIBLES, vale decir no se pierden por el hecho de no reclamarlos por cierto
tiempo. La imprescriptibilidad de estos derechos ya se encontraba consagrada en la Declaracin de los
Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789.

Clasificacin de los derechos fundamentales


Clasificacin segn su contenido: Segn su contenido o naturaleza, los derechos pueden ser:
a) Inviolabilidades: consisten en la proteccin de un determinado bien jurdico y lo que se busca es impedir
que nadie atente en contra de ellos. As ocurre, por ejemplo, con el derecho a la vida, a vivir en un medio
ambiente libre de contaminacin, o el derecho de propiedad;
b) Libertades: Se trata de aquellos derechos que reconocen en las personas, cierta autonoma en actuar y
decidir sobre ciertos temas. Este poder de accin y decisin no puede ser limitado tampoco, ni por el Estado
ni por otras personas. Es el caso de la libertad de expresin, de movimiento, de culto, de conciencia, de
enseanza, por sealar algunas situaciones.
c) Igualdades: Se refiere a que las personas deben ser tratadas de modo equivalente, tanto en abstracto (la ley
u otra norma no debe hacer diferencias arbitrarias), como en concreto (los rganos del Estado estn
impedidos de hacer discriminaciones de trato en un caso especfico). La consagracin de la igualdad humana,
por lo general debe ser entendida en trminos relativos y no absolutos. O sea, est permitido hacer
diferencias entre los sujetos, lo que est prohibido es que ellas tengan un carcter arbitrario, o sea,
antojadizo, caprichoso, sin bases racionales, injusto. De esta manera, se reconocen la igualdad ante la ley,
ante la justicia, ante los tributos y dems cargas pblicas, en el trato econmico dado por el Estado, la
igualdad para optar a cargos pblicos, etc.
Clasificacin segn el bien jurdico protegidos: Segn el bien jurdico que se protege:
a) Derechos de la personalidad: como el derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica, a la vida del que
est por nacer, a la honra, a la inviolabilidad del hogar;
b) Derechos del pensamiento libre: como la libertad de conciencia, de creencia, de culto, de opinin, de
informacin;
c) Derechos de la seguridad jurdica: igualdad ante la ley, libertad personal y seguridad individual, igualdad
en la admisin a empleos y funciones pblicas;
d) Derechos del desarrollo en el medio social: derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin, derecho a la salud, a la educacin, de reunin, de asociacin;
c) Derechos patrimoniales: derecho a la libre actividad econmica, derecho a la libre adquisicin de todo
tipo de bienes, derecho de propiedad.

Clasificacin segn su consagracin


a) Los derechos explcitos. Son todos aquellos derechos que expresamente se encuentran consagrados o
establecidos en el Derecho Interno (Constitucin, leyes) o en el Derecho Internacional (Tratados
Internacionales, Costumbre Internacional). No admiten duda acerca de su existencia, y cualquier persona los
puede revisar en los textos en los que se establecen.
b) Los derechos implcitos. Los derechos implcitos son todos aquellos derechos que, si bien no se
encuentran consagrados o establecidos en normas internas o externas, son igualmente derechos
fundamentales, por cuanto nacen directamente de la esencia de la persona, y de su dignidad ms intrnseca.
Como los derechos fundamentales no requieren de mencin expresa por parte de los Estados, sino que stos
solo deben respetarlos, protegerlos y promoverlos, pueden igualmente existir aun cuando no exista norma
expresa que los designe.
Encontramos dos bases sobre las cuales se puede reconocer la existencia de los derechos implcitos:
Por una parte, el art. 5 inciso segundo de la Constitucin, quien seala que lo que representa una limitacin
a la soberana, no son los derechos establecidos en la propia Constitucin, sino que en general, los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, vale decir, con prescindencia a si estn o no
positivados. Y por otra, lo dispuesto en el art. 29 letra c) de la Convencin Americana de Derechos Humanos,
el cual dispone: Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: c)
excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma
democrtica representativa de gobierno. O sea, se acepta que las personas sean titulares de derechos que le
sean inherentes por el solo hecho de ser seres humanos.

Clasificacin segn su origen histrico:. La evolucin de estos derechos han dado origen a diferentes
categoras de derechos, las cuales se distinguen en lo que se llaman generaciones de derechos, las
cuales se van a agrupar segn la poca en que nacieron (estructura del profesor Jos Luis Cea):

a) Derechos Civiles y Polticos o Derechos de Primera Generacin: Los derechos civiles corresponden a
aquella categora de derechos que se reconocieron en una primera poca, como limitaciones al poder del
Estado. De esta forma, estos derechos se caracterizan por cuanto el Estado se compromete a no violar ni
vulnerar, o sea, a no interferir en determinados mbitos de la vida. As, el Estado solo asume un rol pasivo,
vale decir, un deber de abstencin, de no intervenir ni reprimir a las personas en el legtimo ejercicio de estos
derechos. Se trata de los derechos tradicionales, como el derecho a la libertad personal, el derecho de
propiedad, el derecho a la vida, etc. Los derechos polticos, por su parte, se caracterizan porque los
particulares no slo pueden exigir la abstencin del Estado, en el sentido de no vulnerarlos, como sucede en
el caso anterior. En los derechos polticos, las personas tienen un derecho de participacin, de discutir y
poder colaborar con las decisiones colectivas.
As, dentro de los derechos polticos, se encuentran el derecho de sufragio, y el de elegir y a ser elegidos para
cargos de eleccin popular. Tambin podemos mencionar el derecho a la jurisdiccin (o de acceder a los
Tribunales para la defensa de sus derechos o intereses), y el derecho de peticin (el derecho a formular
presentaciones ante la autoridad).
b) Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o Derechos de Segunda Generacin : Mientras los
derechos de la primera generacin son derechos basados en principios de libertad, los derechos de segunda
generacin se basan en principios de igualdad. Se tratan, en principio, de derechos de promocin, o
prestacionales, o sea que tratan de obtener del Estado una determinada prestacin, vale decir, una actividad
concreta que tienda a otorgar una situacin de especial bienestar o proteccin. En estas situaciones, los
Estados no slo debern abstenerse de actuar sino, por el contrario, deben actuar, o sea, requieren la accin
fctica o real de los rganos del Estado. Por su parte, mientras que el respeto de los derechos de la primera
generacin son tiles para justificar la existencia de un estado liberal de derecho, los de segunda generacin
sirven para identificar y legitimar un estado social de derecho. Son derechos de segunda generacin: el
derecho a la proteccin de la salud, el derecho a la educacin, al trabajo, a una previsin (seguridad social).
Estos derechos se explican por el principio de amparo de pobreza, segn el cual, las personas en situacin
de desmedro econmico tienen el derecho a exigir del Estado la proteccin (amparo) de sus necesidades
bsicas; y por el principio de mnimo vital que permite asegurar a cada individuo las condiciones mnimas
para desarrollar una vida digna en sociedad.

c) Derechos de Tercera Generacin Son derechos que se basan en el principio de la solidaridad,


normalmente a nivel global o planetario, vinculados a los procesos de globalizacin, son derechos que buscan
dar proteccin a la humanidad, frente a los riesgos que se enfrenta el Hombre ante un mundo industrializado
y en constantes cambios. As por ejemplo, nacen los derechos a vivir en un medio ambiente sano, el derecho
a la paz, el derecho al desarrollo, etc.

El problema de los Sujetos Involucrados dentro de los Derechos Fundamentales


Sujeto Activo de los Derechos Fundamentales: es necesario precisar que no se cumplirn con rigor las
mismas caractersticas que pueden observarse respecto de los dems derechos subjetivos (como el dominio, los
crditos, etc.) Y esto, porque estos derechos no slo son subjetivos, como todos los derechos, sino que tambin
significan condiciones objetivas, estndares que permiten calificar o evaluar la legitimidad de un sistema estatal.
Sujeto activo de los derechos fundamentales, esto es, a quin es el titular de los derechos fundamentales, debemos
distinguir las siguientes situaciones:
1. En relacin con las Personas Naturales. Claramente cada ser humano es titular de derechos fundamentales,
sin distincin alguna. No obstante ello, mediante el proceso de especificacin es posible encontrar ciertas
categoras de derechos que estn consagrados especialmente para determinadas categoras de personas (ej:
derechos de los nios, de las mujeres, de los ancianos), pero no obstruye la idea de que todos los seres humanos
sean titulares de derechos fundamentales.
2. En relacin con las Personas Jurdicas. Este tema es uno de los ms debatidos dentro de la dogmtica de los
derechos fundamentales. En primer lugar, determinar si las personas jurdicas son o no titulares de derechos va a
depender fuertemente de cul haya sido la fundamentacin que hayamos escogido. As, si nuestra opcin es
fundamentar por la va consensual, depender de cul haya sido el acuerdo sobre este punto; si la opcin es la
fundamentacin positivista, derechamente habr que revisar lo que dice el texto positivo. Sin embargo, si la
fundamentacin es la iusnaturalista, entonces ser difcil poder sostener la titularidad de derechos fundamentales por
parte de las personas jurdicas, puesto que ser altamente complejo defender la tesis que este tipo de entes gozan de
dignidad. Sin embargo, incluso sosteniendo una fundamentacin iusnaturalista, la cuestin tampoco es demasiado
clara, puesto que hay parte importante de la doctrina, dentro de la cual podramos mencionar a Germn Bidart
Campos que estima que tambin forma parte de la dignidad de la persona, el derecho que stas tienen a formar
asociaciones humanas. De esta manera, respetar las personas jurdicas no significa necesariamente reconocerles
dignidad como si fueran sujetos individuales, sino que es una exigencia que nace luego de estimarlas una
manifestacin o una extensin de la dignidad de quienes las formaron. Es por esto que debiramos concederle la
titularidad de ciertos derechos, opinan quienes postulan esta tendencia. Tambin la posicin iusnaturalista
podr decir: las personas jurdicas no son titulares de derechos fundamentales, pero nada obsta a que la
Constitucin les reconozca garantas. Con ello, no se les reconoce titularidad de derechos fundamentales a esta
clase de personas, pero queda absolutamente a salvo la posibilidad para que el Constituyente, si estima
procedente, las proteja y le reconozca determinadas garantas. Por ejemplo, el derecho a la vida y a la integridad
fsica slo es de titularidad de las personas naturales (art. 19 N1 CPR), pero existen derechos que slo podrn
asociarse a personas jurdicas, como el de las confesiones religiosas para erigir templos (art. 19 N 6 CPR). Por
ltimo, tambin los hay que podrn predicarse respecto de ambas, como lo que ocurre con el derecho de
propiedad (art. 19 N 24)
3. En relacin con las Asociaciones de personas, no organizadas como persona jurdica (personas
morales). Buena parte de la doctrina est de acuerdo en concederle derechos a estas agrupaciones humanas.
Sin embargo, hay suficientes argumentos para estimar lo contrario.
4. En relacin con el ser que est por nacer (nasciturus) ...
5. En relacin con el Estado. el Estado no goza de derechos fundamentales. No goza de dignidad en los mismos
trminos que un individuo.

Sujeto pasivo: En relacin a quin es el sujeto obligado por la existencia de un derecho fundamental,
corresponde indicar que, en la actualidad se seala que los Derechos Fundamentales gozan de una doble
obligatoriedad, y se hace referencia a lo que en doctrina se conoce como efecto vertical y efecto horizontal de
los derechos.
a El Efecto Vertical tiene esa direccin (vertical), porque mira hacia arriba, vale decir, los derechos resultan
obligatorios para el Estado, sus organismos y funcionarios. Por cierto que el aparato estatal es el primer
obligado por los derechos fundamentales, ello tanto desde un punto de vista doctrinario como de derecho
positivo. Los argumentos doctrinarios pasan por recordar que el origen de estos derechos se encuentra
precisamente en exigencias que los individuos hacen en contra del Estado. As son concebidos los derechos en su
origen, y ello motiva a seguir entendiendo que las instituciones pblicas resultan vinculadas por esta clase de
derechos. Los argumentos propios de derecho positivo, por su parte, se refiere a destacar que: en las
convenciones internacionales sobre derechos humanos, son los Estados los que se obligan a respetar sus
normas, el Estado est al servicio de la persona humana, y su finalidad es promover el bien comn (art. 1 inciso
4 de la CPR), es deber de los rganos del Estado respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana (art. 5 inciso segundo CPR)

b El Efecto Horizontal de los Derechos se refiere, a diferencia del caso anterior, que los derechos
fundamentales tambin son obligatorios para todos los sujetos privados, ya sea que se trate de personas
naturales o jurdicas, sujetos todos que se encuentran en una posicin de igualdad y no de superioridad,
de all que la relacin sea horizontal y no vertical. Los individuos, por tanto, no slo somos titulares de
derechos, sino adems, tenemos el deber tico-jurdico de respetar los derechos de las dems personas. A la tesis
de la horizontalidad, se plantean algunas observaciones, por parte de quienes plantean la tesis liberal de que los
derechos slo operan como lmite para la soberana del Estado. Para estos autores, los derechos no pueden
ejercerse en contra de otro particular, pero el Estado por intermedio de sus tribunales- tiene el deber de
respetarlos y protegerlos, por lo mismo, cuando se presenten acciones en contra de otro sujeto privado, ellas
debern ser acogidas. El fundamento para acoger estas demandas no ser el deber del particular de respetar los
derechos del otro, sino que ser el deber del Estado de no defender eficazmente los derechos de las personas . La
teora del efecto horizontal, en Chile, se ve reflejada tanto en las normas positivas como en la jurisprudencia.
Dentro de las normas de derecho positivo, debemos destacar la del art. 6 inciso segundo de la Constitucin que
hace obligatorios sus preceptos para toda persona, institucin o grupo (Principio de la Fuerza Vinculante o
Fuerza Normativa de la Constitucin), y tambin en el art. 20 de la Carta Fundamental que permite que el
recurso o accin de proteccin pueda deducirse en contra de cualquier sujeto, sea privado o pblico.
c Mencin especial: el efecto horizontal mediato o indirecto. Hay una variante de los dos efectos anteriores,
que es aquel que distingue entre dos clases de efectos horizontales: el efecto horizontal directo y el efecto
horizontal indirecto. Esta tesis, principalmente desarrollada en Estados Unidos y en Alemania, entiende primero,
que el efecto horizontal directo (o inmediato) los derechos humanos obligan a todos los sujetos particulares, y
por lo tanto, Pero frente a este efecto, existe el efecto horizontal indirecto (o mediato), que es el que ha sido
acogido por los tribunales alemanes, y durante mucho tiempo tambin por los norteamericanos. Lo que se
propone es que los derechos humanos slo son obligatorios para el Estado y sus rganos, y jams obligan a los
particulares. Sin embargo, cuando existe un conflicto entre sujetos privados, y ste es presentado ante un
Tribunal para que sea resuelto, el juez (como rgano del Estado que es), DEBE actuar aplicando los derechos
fundamentales. De este modo, igualmente estos derechos terminan siendo el elemento que logre resolver el
conflicto, o sea, si bien no obliga directamente a las partes, termina extendiendo su fuerza normativa gracias a la
intervencin de un Tribunal.

Dificultades que deben resolverse previamente para definir los Derechos Fundamentales
1) El problema De las diversas clases de fundamentaciones
Fundamentacin iusnaturalista: Se encuentra basada en la dignidad intrnseca del ser humano y en un
ordenamiento natural que se apoya en tal condicin humana. Se entiende que el Hombre nace con determinadas
caractersticas que vienen impregnadas en su ser y que por lo tanto, no pueden ser vulneradas sino que deben ser
protegidas. La base se encuentra en la dignidad de la persona, la cual posee por el solo hecho de ser un individuo
de la especie humana. Esta dignidad puede explicarse, a su vez, por razones de orden religioso, moral, o
filossfico, lo cual nos puede llevar a encontrar diferentes tendencias dentro de quienes fundamentan
iusnaturalistamente los Derechos Humanos. Quienes sustentan esta posicin entienden que existe un Derecho
Natural, que es anterior al Derecho Positivo, pero igualmente obligatorio. Este Derecho Natural entiende
que todo ser humano goza de dignidad, independientemente del pas en el que se encuentre, o de la poca
histrica que le corresponda vivir. Vale decir, estos derechos existen con prescindencia absoluta de la
poca y del lugar donde traten de reclamarse. Jos Luis Cea ha dicho: Imperativo es subrayar la dignidad
como fuente y sustento efectivo de los derechos esenciales y sus deberes correlativos. Unos y otros son reconocidos
como inherentes a la dignidad de la persona humana, es decir, que le pertenecen por su naturaleza intrnseca,
que emanan de un ser esencialmente libre, racional, dotado de voluntad y responsable de sus comportamientos,
acreedor de un trato respetuoso, con precisin por hallarse dotado de aquellas cualidades. La dignidad es la
calidad de la persona humana que la convierte en fuente y titular de los derechos inherentes a su naturaleza (...) El
cimiento o sustento de los derechos humanos yace insistimos, porque es importante que se comprenda bien- en el
valor de la dignidad de la persona() Procede aqu preguntarse, por qu la persona humana es titular nica del
valor supremo de la dignidad? No hallo respuesta ms clara, lgica y categrica a esa interrogante fundamental
que la escrita en el Catecismo de la Iglesia Catlica, en la p. 296 del cual se refiere la dignidad humana al hecho de
haber sido el varn y la mujer hechos a imagen y semejanza de Dios, es decir, el ser supremo.
CRTICAS:. La primera crtica que se puede formular es que, para algunos autores, la nocin de dignidad es
un concepto metafsico, filosfico, pero no jurdico, y por lo tanto no es correcto sostener sobre esa idea, a los
derechos fundamentales. Adems, sera una fundamentacin que traera consigo cierto desconocimiento de la
fuerza deliberativa del juego democrtico, puesto que en la definicin de lo que implica una exigencia inherente a
la dignidad, siempre habr un tercero que terminar decidiendo (normalmente, el juez), sin que tenga mayor
relevancia la voluntad de los ciudadanos. Por lo dems, entender que existe una dignidad nica, comn a todas
las personas, desconoce la existencia de diferentes culturas y civilizaciones, que muchas veces tienen
concepciones diferentes en torno a lo que es el Hombre y sus relaciones.

Fundamentaciones Convencionalistas. Estas fundamentaciones se caracterizan por el especial nfasis que colocan
sobre los acuerdos de las personas en la generacin de un catlogo de derechos, a los cuales se les llama
fundamentales. Fundamentacin Consensualista. Es aquella fundamentacin que parte de la base,
simplemente, que los derechos nacen en virtud del acuerdo soberano de las personas o de los pueblos. stos,
principalmente como consecuencia del debate democrtico, llegan a un pacto o consenso sobre los derechos que
estiman que deben elevarse a la categora de fundamentales. Este acuerdo, sin embargo, no es algo totalmente
neutro o amoral, sino que tiene la virtud de ser fruto del respeto por valores y principios ticamente importantes,
como son la libertad de los deliberantes, y la igualdad entre ellos. El consensualismo, entonces, construye las
bases de los derechos en la libertad democrtica de los seres humanos, y no en condiciones hasta cierto punto
metafsicas, como podra ser la dignidad humana. CRTICAS: deja entregada toda la proteccin de los seres
humanos a la voluntad de las personas. Ello puedo implicar que esta voluntad cambie en cualquier momento, y
as como se acordaron derechos en algn pacto, al da siguiente, esos derechos sean eliminados simplemente por
las reglas de las mayoras. As, una mayora puede sin mayores dificultades, arrasar con los derechos de una
minora, quien quedar absolutamente indefensa frente a eventuales abusos. Fundamentacin Utilitarista.
Diramos que esta fundamentacin es un derivado de la anterior, toda vez que tambin existe una suerte de
acuerdo entre las personas. La diferencia sustancial que se produce con la fundamentacin consensual es que la
utilitarista opta por establecer un determinado catlogo de derechos, considerando que deben preferirse aquellas
acciones humanas que son ms tiles, y son ms tiles cuando generan ms placer que dolor. Y por cierto que
genera ms placer en una persona cuando se respetan determinados derechos que cuando no se hace. Por lo
mismo es bueno asegurarlos. CRTICAS: se sustenta exclusivamente en la idea del placer presente, pero olvida
que la proteccin de los derechos humanos tiene mucho que ver con rasgos de trascendentalidad y permanencia
en el tiempo. Fundamentaciones Histricas. Estas fundamentaciones centran su atencin en la aparicin de
los derechos en un momento determinado de la Historia del Hombre, no producto del consenso, sino de
circunstancias externas o ligadas a procesos donde la voluntad humana libre tiene poco o nulo poder de
decisin. Fundamentacin Historicista. El Historicismo en una corriente de pensamiento que entiende que la
Historia es un devenir que pasa por etapas o ciclos previsibles, si se dan ciertas condiciones. No tiene mucha
trascendencia lo que los Hombres hagan o dejen de hacer, porque los cambios se producirn igual. En el mbito
de los derechos humanos, stos slo son un listado de facultades que se consagr con la llegada del mundo
moderno, y que ha ido evolucionando y actualizndose con el devenir de los tiempos, generndose a su vez,
diferentes generaciones de derechos. Para el Historicismo, los Derechos han sido el reconocimiento de
determinadas prerrogativas que se ha producido en un momento histrico tambin determinado, en la poca
precisa en que ello debi ocurrir. Da lo mismo si estos derechos nacieron por consenso o por imposicin, si
emanan de la dignidad de la persona o no, ya que independiemente de las formas, aparecieron cuando estaban
dadas las condiciones para ello. CRTICAS: La Historia del Hombre no puede adivinarse. No existen los designios
infranqueables, y la predeterminacin no es tal. Las personas siempre son capaces de cambiar el rumbo de los
hechos, descubriendo nuevas realidades e intentando generar mejores condiciones para ellas mismas. Por lo
dems, el historicismo hace perder la fe del Hombre en s mismo, conlleva a la abulia y al desinters por los
problemas de sus hermanos, total, no hay nada qu hacer, las cosas pasarn igual. Fundamentacin
Positivista. Esta fundamentacin hace sinnimo derecho y garanta. Los derechos slo existen como tales,
cuando son efectivamente garantizados por el Ordenamiento Jurdico, vale decir, por el Derecho Positivo. Para
esta lnea, son derechos aquellos que la autoridad pblica, dotada de potestades normativas, determina que
sean derechos. No hay otro orden jurdico sino el que se puede ejercer por medio del uso de la fuerza. Por lo
tanto, no existe aquello que algunos llaman Derecho Natural, en atencin a que ste no es obligatorio, lo que se
demuestra por la circunstancia de que no es posible ejecutarlo coercitivamente. En comn tiene con el
Historicismo en el sentido que en ninguno de los dos casos, los ciudadanos comunes tienen posibilidades de
participar en el proceso de generacin de estos derechos, pero se diferencian en que en el Historicismo, los
procesos se producen solos, sin intervencin humana alguna; mientras que para el Positivismo, s hay
intervencin humana, pero solo en las esferas de poder, donde queda determinado el contenido del ordenamiento
jurdico. CRTICAS: La doctrina positivista confunde derechos con garantas, y ello es un error tcnico.
Mientras los primeros, son prerrogativas o facultades que le pertenecen a sus titulares, las segundas son
mecanismos de proteccin de aquellas facultades. Cuando el ordenamiento positivo consagra un derecho
especfico, no lo crea ni lo genera, sino slo lo protege por medio de una garanta. Por lo dems, la idea de que
los derechos nacen por voluntad del legislador o del constituyente trae asociado el riesgo de que en cualquier
momento, la misma autoridad decida derogar o anular la norma, con lo cual no slo acabara con la garanta,
sino que, adems con el derecho mismo. Fundamentacin tica. Entiende que estos derechos existen como
exigencia moral, y se consideran inexcusables de una vida digna; por lo cual, tienen vida an sin consagracin
legal, por lo que a los Estados no les cabe mayor intervencin, sino slo protegerlos. Los Derechos no emanan de
un orden natural, superior al Hombre, sino de un orden moral, consustancial y propio del Hombre mismo, y que
por lo mismo se le puede exigir al Estado y al Derecho. En este caso, los derechos tambin nacen en un
momento histrico determinado, no como fruto de un acuerdo (como diran los consensualistas), ni tampoco
como producto de la voluntad graciosa de la autoridad (como pensaran los historicistas o positivistas), sino que
nacen como una reivindicacin que en un momento determinado el pueblo hace frente a la autoridad, la cual
termina accediendo a las presiones ciudadanas. La fundamentacin tica entiende fundamentalmente que los
derechos, por tanto, son exigencias que slo pueden hacerse en contra del Estado, y no en contra de los
particulares, puesto que no es se el origen de sus facultades. CRTICAS: No es justo suponer que los derechos
deban siempre lograrse como consecuencias de disputas con la autoridad, los consensos deben primar. Adems,
no es efectivo que los derechos slo se puedan ejercer en contra de las autoridades pblicas, porque tambin los
puedo defender en contra de otros sujetos particulares.

Fundamentaciones mixtas: Fundamentacin racional. intenta conjugar el elemento trascendentalidad, muy


presente en la fundamentacin iusnaturalista, con el elemento historia, bsico para la de corte historicista,
argumentando que los derechos fundamentales son aquellos que deben ser satisfechos bajo cualquier contexto,
quedando constancia, sin embargo, que es claro que slo en sociedades con un desarrollo moral determinado,
son especialmente reconocidos. La dignidad humana existe, as como tambin los valores supremos, no se niega
la existencia de los mismos, y por lo mismo, existen derechos que debieran ser respetados siempre. Pero, con
cierta dosis de realismo, se reconoce que aquello no siempre es posible, y por lo mismo, esas pretensiones slo
pueden ser exigidas y defendidas en los hechos, en ciertas sociedades. CRTICAS: La distincin entre derechos
que debieran existir y derechos que existen en la prctica, no es ms que un artilugio, una entelequia, un
juego de palabras. Los derechos existen o no, y por lo tanto, lo que debieran hacer estos autores es optar por una
de las fundamentaciones antes descritas, y no mezclarlas, en un esfuerzo que ms bien parece un invento
intelectual que una fundamentacin seria. Por lo dems, al ser una fundamentacin que se nutre de otras,
acarrea con ellas, todos los vicios y dificultades que ya tienen las argumentaciones originales. Teora de la
pluralidad de fundamentaciones. el problema de la fundamentacin de los derechos, es un problema que no
es tal, y que es innecesario discutirlo, lo verdaderamente relevante es proteger los derechos humanos y no
fundamentarlos. Por lo mismo, seala el problema de fondo relativo a los derechos humanos no es hoy tanto el de
justificarlos, como el de protegerlos. En estricto rigor, no es posible encontrar una nica fundamentacin a los
derechos. Todas ellas son igualmente vlidas, ninguna se sobrepone a la otra. Por lo dems, los derechos son
muy diferentes unos de otros, siendo adems que muchos derechos son antinmicos entre s, o sea, es comn
que se den conflictos entre ellos. CRITICAS: El problema iusfilosfico de la fundamentacin de los derechos en
ningn caso es superfluo. Suponer que ese intento ha quedado obsoleto, dificulta determinar cundo ha de
incorporarse una nueva garanta al ordenamiento jurdico. Tambin dificulta las tareas de persuasin o
convencimiento a los escpticos, a quienes no creen en los derechos humanos, para su proteccin. No se puede
proteger lo que no se conoce, lo que no se estudia, lo que no se define, y por lo mismo, no se puede pretender
preocuparse solo de la defensa de los derechos, si no nos preocupamos de las cuestiones tericas sobre los
cuales se sustentan estos derechos.

Situacin chilena: La Constitucin tiene una concepcin iusnaturalista de los Derechos


Fundamentales, lo cual puede deducirse de las siguientes disposiciones:
- Art. 1 inciso primero: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos, vale decir, los derechos se
tienen por el solo hecho de nacer como personas.
- Art. 5 inciso segundo (primera frase): El ejercicio de la soberana reconoce como lmitacin el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. O sea, los derechos son esenciales a la persona,
emanan de la naturaleza humana, y son anteriores al Estado mismo.
- Art. 19 N 23. A propsito del derecho a adquirir toda clase de bienes, la Constitucin seala como excepcin,
aquellas cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, vale decir, estima que tenemos un
derecho natural de propiedad sobre algunas cosas (el aire, el alta mar, la luz del sol, el firmamento, etc.), y
por lo mismo, existe con prescindencia de cualquier regulacin positiva.

Algunos Instrumentos Internacionales ratificados por Chile expresan principios similares. Por ejemplo, la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de Costa Rica) reconoce en su Prembulo:
que los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen
como fundamento los atributos de la persona humana, razn por la cual justifican una proteccin internacional.
A su vez, la Declaracin Universal de Derechos Humanos de la ONU tambin establece: Todos los seres humanos
nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse
fraternalmente los unos con los otros (Art. 1).
Ms all de las diferentes fundamentaciones que puedan drsele a los derechos fundamentales, es claro que al
menos nuestro sistema jurdico nacional y latinoamericano ha optado por fundamentar a estos derechos en la
Dignidad de la Persona Humana.
No sucedi de la misma forma con algunos textos que, durante el Siglo XVIII establecieron los primeros derechos de
las personas. As por ejemplo, la Declaracin de Derechos de Virginia, del 12 de Julio de 1776 estableca que ella
se trataba de una declaracin de derechos hecha por los representantes del buen pueblo de Virginia, reunidos en
asamblea plenaria y libre; derechos que pertenecen a ellos y a su posteridad, como la base y el fundamento del
gobierno. Como se ve, esta declaracin no basa los derechos que enuncia en determinada raz tica, sino que
simplemente en el acuerdo o convencin de la asamblea.
Luego, en 1789, en Francia se dicta la Declaracin de los Derechos del hombre y el ciudadano, en la cual se
establece que estos derechos son naturales, inalienables y sagrados, estableciendo adems los valores de la
Libertad y de la Igualdad entre las personas. En este segundo texto, ya se aprecia que esta categora de derechos no
nacen del mero acuerdo, sino que arrancan de la naturaleza misma de los seres humanos.
Con posterioridad, ya en el Siglo XX, tanto la ya citada Declaracin Universal de Derechos de Humanos
(Organizacin de las Naciones Unidas, 1948), como la Declaracin Americana de derechos del hombre (1948) y la
Convencin Americana de Derechos Humanos (1969), aluden expresa y directamente a la dignidad de las personas
como origen de los derechos fundamentales.Jurdicamente, la nocin de Dignidad se une en forma inmediata con el
de personalidad jurdica, puesto que todo Ser Humano tiene derecho al reconocimiento de sta (art. 6 de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos). Por lo tanto, cada individuo de la especie humana es titular de
derechos, sin exclusin alguna. Por este motivo, ninguna persona puede ser tratada como medio, sino que
siempre como un fin en s misma. Por otra parte, esta dignidad tiene como principal caracterstica su
indivisibilidad, vale decir, el Ser Humano no puede ser tratado con relativa dignidad. La violacin o atentado de
alguno de sus derechos, significa un atentado directo a toda su dignidad, y por lo mismo, es intolerable cualquier
rgimen poltico o jurdico que slo se dirija a proteger tales o cuales derechos o libertades, dejando sin cumplir otras
tantas que igualmente obedecen a la misma razn tica.

El problema de la Denominacin de los Derechos Humanos: No slo se trata de escoger las mejores palabras para
darle el nombre ms correcto a los Derechos Fundamentales, sino que tambin implica asumir, muchas veces, una
posicin doctrinaria sobre algunos temas. As por ejemplo, las denominaciones que enfatizan la individualidad del
sujeto, suelen ir ligadas a doctrinas liberales (Derechos Individuales, Derechos de la Persona). Tambin hay
denominaciones que, siendo posiblemente correctas, se asocian a perodos histricos determinados y, por lo mismo,
la Doctrina prefiere no emplearlos, y as no restringirse a catlogo de derechos que hoy se consideran incompletos,
insuficientes u obsoletos. Es el caso, por ejemplo, de las expresiones Derechos del Hombre, que corresponde al
trmino que se utiliz en la Declaracin francesa de 1789 durante su Revolucin. Finalmente, hay denominaciones
que marcan un sentido jurdico (derechos o garantas constitucionales), y otras que enfatizan el aspecto poltico de
los derechos (derechos humanos). Tambin hay aquellas denominaciones que se enmarcan dentro de un criterio
iusnaturalista, como la de Derechos Innatos o Derechos Naturales, denominacin que los positivistas rechazarn.
Por lo tanto, como se advierte, la opcin entre un nombre y otro va a depender tambin de posiciones filosficas y
jurdicas que se tengan sobre estas realidades.

De las diversas denominaciones


Derechos Humanos o Derechos del Hombre. Esta denominacin tiene la ventaja que enfatiza el carcter universal
de estos derechos, vale decir, se acenta en que todos los individuos los poseen. Adems, excluye a otro tipo de
derechos que determinados grupos intentan incluir, tales como los derechos de los seres vivos, ampliando el
concepto original. Otra ventaja que tiene es que tiene una fuerza ideolgica importante, los pueblos suelen luchar
por los derechos humanos, y la comunidad internacional suele unirse en pos de los derechos humanos.
Sin embargo, es redundante, ya que todos los derechos son humanos, incluso los de carcter estrictamente
patrimonial (el dominio, los crditos, etc.) Esta denominacin, por lo tanto, no nos sirve para diferenciarlos de otros
derechos personales y reales con que cuentan las personas.

Derechos Subjetivos: pretende remitir los derechos al sujeto titular de los mismos, acentundose el carcter de
subjetivos de esta categora de estos derechos. Vale decir, al hablar de derechos subjetivos, se intenta recalcar que se
trata de derechos asociados a personas individualmente consideradas. Sin embargo, en principio, no parece ser muy
til, toda vez que en el mbito del Derecho Privado tambin existen derechos subjetivos, que en rigor no tienen
ninguna relacin con el mbito de los Derechos Fundamentales. Por lo mismo, algunos autores prefieren hablar de
Derechos Pblicos Subjetivos, como una forma de distinguirlos de los dems derechos que pudiera ostentar un
sujeto. Sin embargo, tiene otro inconveniente, y es que al hablarse de Derecho Pblico, pareciera que slo se
pudieran ejercer en contra del Estado y no en contra de sujetos particulares.

Derechos fundamentales de la persona Humana. Esta denominacin busca destacar dos cualidades de este tipo
de derechos: en primer lugar, su carcter perentorio, inviolable e irrenunciable; y adems el que no todos los
derechos adquieren este rango trascendental, el que slo existira en aquellos derechos que tienen efectivamente la
calidad de fundamentales. En nuestra opinin, esta denominacin aparece como la ms correcta, por cuanto no cae
en las redundancias de las anteriores, no se encasilla slo en los derechos que se pueden alegar frente al Estado, y
circunscribe el concepto a aquella categora de derechos especialmente relevantes para un individuo. Existe cierta
tendencia en parte de la doctrina que parece distinguir derechos humanos y derechos fundamentales. As, se dice
que los derechos humanos son aquellos protegidos a nivel internacional, por tratados internacionales y tribunales
internacionales; y que los derechos fundamentales son aquellos que se garantizan internamente por cada Estado.
Tambin se indica que los derechos humanos es un concepto poltico, ligado a las limitaciones al poder del Estado, y
que los derechos fundamentales son derechos subjetivos que le pertenecen a las personas y por lo tanto, pueden
defender ante terceros.

Derechos del Ciudadano. Es el nombre utilizado por la Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y el
Ciudadano, de 1789, y se explica slo por ser fruto de una carta que nace en relacin con la vinculacin del hombre
con el Estado, y no en relacin a la naturaleza misma de las personas.

Derechos Constitucionales o Garantas Constitucionales. Esta denominacin alude slo a aquellos derechos
consagrados en la Carta Fundamental o Constitucin Formal. Es insuficiente, por tanto, ya que no incluye aquellos
derechos consagrados por ejemplo, en tratados internacionales, ni menos la categora de derechos implcitos.
Tampoco marca la diferencia esencial de estos derechos, cual es su vinculacin directa con la dignidad de las
personas, sino que slo los caracteriza en relacin con el Texto Constitucional.

Libertades Pblicas. Con este nombre se pretende aludir a los derechos humanos en forma genrica, sin embargo,
debemos tener en cuenta que no todos ellos se basan en el principio de la Libertad. Otros se basan en principios
tales como la Solidaridad o la Igualdad, por lo que esta denominacin tambin sera restrictiva. Adems, es una
denominacin que suele utilizarse para los derechos individuales o de primera generacin, y deja fuera otros
derechos de carcter social.

Opcin adoptada por nuestra Constitucin: Nuestra Carta Fundamental utiliza indistintamente la terminologa
antes sealada. A pesar de ello, es posible advertir dos tipos de nomenclaturas. En algunos casos, usa
denominaciones amplias que incluyen a todos los derechos fundamentales, y en otros casos, se refiere a estos
derechos aludiendo slo a los que se encuentran consagrados en la propia Constitucin.
Por ejemplo, en algunos casos se utiliza una denominacin extensiva que incluye tambin los dems derechos, no
necesariamente mencionados por la Constitucin. As sucede, por ejemplo con las expresiones derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana (art. 5 inciso segundo), derechos humanos (art. 9); o derechos
fundamentales (art. 93 inciso tercero). En otras ocasiones, sin embargo, la Carta se refiere slo a los Derechos
expresamente garantizados en ella. Y as habla, por ejemplo del respeto a los derechos y garantas que esta
Constitucin establece (art. 1, inc. cuarto), o de garanta constitucional (art. 19 Nmeros 24 inc. noveno y 26; art.
64), o de derechos constitucionales (art. 45).

El problema de la Naturaleza Jurdica de los Derechos Fundamentales


Naturaleza Subjetiva de los Derechos Fundamentales: La naturaleza subjetiva de los Derechos
Fundamentales consiste en afirmar que ellos efectivamente son derechos, o sea facultades de que es titular una
persona, y que por lo tanto puede exigir respecto de cualquier otro sujeto. Por lo tanto, en caso que otra persona
desconozca o vulnere esta facultad, su titular podr recurrir a Tribunales y exigirle su respeto incluso mediante el
empleo de la fuerza.

Naturaleza Objetiva de los Derechos Fundamentales: Sin embargo, los Derechos Fundamentales, no
solo son derechos en el sentido subjetivo, vale decir, como facultades que le competen al individuo, sino que adems,
tienen un cariz objetivo, ya que, analizados como un conjunto significan, por una parte, una limitacin al ejercicio
del poder, y por otra parte, representan un norte, un motor, una motivacin para la actuacin de los rganos
estatales. Desde esta perspectiva, por lo tanto, los derechos fundamentales son norma jurdica obligatoria que
obliga, limita e inspira. La idea de que estos derechos marcan el derrotero hacia donde se dirijan los esfuerzos del
Estado queda especialmente manifestada en el inciso cuarto del art. 1 de nuestra Carta Fundamental: El Estado
est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las
condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor
realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
Los Derechos Fundamentales pasan a ser un valor en s mismo, un principio general del Derecho, y un
requisito indispensable para la consolidacin de un Estado Democrtico de Derecho. Tambin constituyen un
lmite al ejercicio de la soberana de un Estado.

Evolucin de los Derechos Humanos


Etapa Previa a la Positivizacin de los Derechos Humanos: La preocupacin y consagracin de los
Derechos Humanos no brota sola ni aparece de un da para otro, sino que es fruto de una decantacin natural que
se produce en un proceso que se inicia desde muy antiguos tiempos. Naturalmente, la llegada del Cristianismo
signific un hito primordial para entender la preocupacin por la persona misma y por su dignidad. Esas mismas
doctrinas fueron recogidas y desarrolladas durante la Edad Media por autores como Santo Toms, Surez, Vitoria,
Las Casas, entre otros. Estos autores, por ejemplo, reconocieron que incluso los infieles tenan derecho a la vida y a
la propiedad sobre sus pertenencias. Sin embargo todas estas ideas tenan como base las ideas de tipo religioso y no
se traducan en resultados jurdicos de relevancia. Cuando ms, estos derechos integraban determinadas
disposiciones de Derecho Natural que cada autor postulaba, pero no se materializaron en documentos que pudieran
ser reconocidos.

Etapa de Positivacin de los Derechos Humanos (preconstitucional)


1.- Los Primeros Documentos (Siglo XII y XIII): Hacia el Siglo XII y XIII se inicia en Europa un movimiento
generalizado por el cual las clases privilegiadas (los nobles) sintieron la necesidad de hacer ciertas reivindicaciones
frente a un monarca que muchas veces utilizaba su poder de manera arbitraria. En tales condiciones, se
aprovecharon de circunstancias histricas especiales en las cuales, advirtiendo una situacin de aparente debilidad
del rey, lograron arrancarle acuerdos mediante los cuales, se obligaba a respetar determinados derechos bsicos y
esenciales. En esta poca, se reconocen diversos documentos importantes en Espaa, tales como los Convenios de
Len de 1188, y de Zaragoza de 1283, existiendo convenios similares en Castilla y Len y Aragn.
Sin embargo, la suscripcin del documento ms importante de esta poca tuvo lugar en Inglaterra, en 1215. El ao
anterior, en 1214, el rey Juan sin Tierra, hijo de Ricardo Corazn de Len, es derrotado en el desastre de Bouvines
ante Francia. Valindose de ese hecho y de la debilidad en la que se hallaba la Corona, los barones ingleses quienes
se encontraban molestos con su rey por cuanto los encontraba sometidos a impuestos y multas excesivos, lo
obligaron a cambiar su conducta. Los barones se comprometieron mutuamente a obtener de su rey una especie de
carta donde el rey se comprometiera a respetar determinadas garantas, y que si l se negaba a hacerlo, lo
destituiran por la fuerza. Como Juan se neg a aceptar tal acuerdo, que se inici la toma de todos los castillos de
Inglaterra, y los habitantes de Londres demostraron su descontento con su rey. Juan Sin Tierra, sin castillos ni
partidarios, se ve en la necesidad de suscribir la carta que se le ofreci. Esta carta se denomin Carta Magna
(Magna Charta Libertatum, 1215), y en ella se consignaron cules eran los abusos que el rey y sus agentes
acostumbraban cometer, y a su vez, el rey se comprometa a no volver a incurrir en ellos. Tambin, el rey se
compromete: a no imponer tributos (impuestos) sin haber obtenido la aceptacin de sus sbditos; a no detener ni
desterrar a ningn hombre libre sino con arreglo a las formalidades habituales de la justicia.
Estos documentos, tanto los espaoles como la Carta Magna inglesa representan hitos de relevancia, no obstante lo
bsico de su contenido. Lo importante de ellos es que por primera vez se asume que el poder poltico no puede
ejercerse en desmedro de los derechos de las personas, y que estos ltimos derechos no pueden ser vulnerados ni
siquiera por el gobernante. As, el reconocimiento de los primeros derechos nace como consecuencia de verdaderas
reivindicaciones frente al poder poltico. Eran derechos que se tenan respecto de los gobernantes y, por lo mismo, no
podan ser reclamados entre pares (muy distinto a lo que sucede hoy en da, en que los derechos fundamentales
deben ser respetados tanto por los rganos del Estado como por los propios particulares). Otra caracterstica
importante de estos documentos es que consideraban que estos derechos los posean las personas incluso con
anterioridad al nacimiento de los Estados y al reconocimiento del poder, de all que el rey no poda desconocer
facultades que los individuos tenan desde antes de su asuncin al poder. Finalmente, es digno de destacar que estos
instrumentos no eran Constituciones ni ordenamientos de carcter general como podra ser una ley, sino que eran
verdaderos Contratos, vale decir Acuerdos que suscriban dos partes: por la una, los nobles que exigan respeto por
sus derechos, y por la otra la Corona que se obligaba a respetarlos. De esta forma, tenan un carcter ms propio del
derecho privado que del derecho pblico.

2.- La consagracin de Derechos con un carcter general (Siglo XVII) Hacia el Siglo XVII, se despierta
especialmente en Inglaterra, la necesidad de elaborar textos que consagraran ciertos derechos con un carcter
general, y no sujetos a condiciones concretas. La idea era reemplazar los antiguos acuerdos de tipo contractual por
normas permanentes, que pudieran ser invocadas por cualquier persona y en todo momento. As comenzaron a
redactarse instrumentos que consagraron derechos verdaderamente fundamentales, dentro de los cuales debemos
destacar la Petition of Rights de 1627, el Habeas Corpus Act de 1679 y el Bll of Rights de 1688.
La Petition of Rights (1627) fue un documento mediante el cual, el Parlamento le solicit al Rey que as como en su
momento, la Corona se haba comprometido con los nobles de la poca a respetar determinados derechos, es
necesario que ahora y de aqu en adelante, ningn hombre se vea forzado a pagos de impuestos y otras cargas sin
la existencia de una ley que as lo aprobara. Tambin se peda al rey que no encarcelara a nadie si no era previo
juicio. En general, se reclamaba el respeto por diversos derechos de carcter patrimonial (como el respeto por la
legalidad de los tributos) y personales (como la libertad).
El Habeas Corpus Act (1679) fue un documento mediante el cual, se protega a los ciudadanos de detenciones
injustas o arbitrarias. En este instrumento se estableca cualquier persona que se encontrara en tal situacin, poda
concurrir ante el juez, quien ordenar: (1) Que se exhiba y presente a la persona aprehendida o secuestrada
(garanta personal); (2) Que se le exprese el fundamento jurdico de la detencin o el arresto (garanta jurdica); y (3)
Que se cumplan las dems prevenciones indicadas por el juez para garantizar la seguridad y la integridad del
detenido (garanta penitenciaria).
El Bill of Rights o Declaration of Rights- (1688), en tanto, confirma las reivindicaciones anteriores y obtiene de
Jacobo II una declaracin por la cual se comprometa a garantizar que no se pidieran tributos sino por razones
expresamente autorizadas por el Parlamento (en esa poca se cobraban impuestos por motivos que ya haban
desaparecido hace mucho tiempo), que no se reclutara ni mantuviera ejrcito durante tiempos de paz sino por
acuerdo del propio Parlamento, entre otras exigencias.

3.- La poca de la Ilustracin (siglo XVIII) Como hemos apreciado, el rol del Parlamento en los anteriores
documentos tena un aspecto ms bien garantizador que regulador. O sea, el Parlamento ingls apareca autorizando
determinadas acciones, como eran el cobro de impuestos o la instalacin y mantencin de los ejrcitos en pocas de
paz. Sin embargo, ya en la poca de la Ilustracin, comienza a adquirir real valor la ley como fuente de obligaciones
y de ordenamiento social. Ella representaba un cono de la doctrina de la fuerza de la razn (es por esencia una
norma racional), y adems, es fruto de la voluntad soberana ya que emana de rganos de representacin popular. El
Liberalismo trae consigo la necesidad de reconocer derechos basados en la libertad de las personas por el slo hecho
de ser tales y no como reclamos o reivindicaciones frente a una autoridad. En esta poca, destacan especialmente
dos instrumentos, como son La Declaracin de Virginia de 1776, y La Declaracin Francesa de los Derechos del
Hombre y el Ciudadano de 1789.
La Declaracin de Virginia de 1776 (12 de Junio) se emite durante el proceso de Independencia de los Estados
Unidos. En ella, se establece el primer listado o catlogo de derechos especficos del ser humano. Se establecen
varios derechos tradicionales, como por ejemplo, el derecho a un juicio justo, la prohibicin de ser apresado sino
previo juicio entre iguales, la prohibicin de imponer multas o impuestos excesivos, etc. Pero tambin se consagran
derechos nuevos, que tienen que ver con la poca en la que tuvo lugar, as como con el influjo de las ideas de Locke,
as por ejemplo se estableci el derecho de propiedad, el derecho a la vida, la consecucin y bsqueda de la felicidad
y la seguridad, etc. Tambin se consagra el principio de igualdad y libertad de cultos (quebrando un perodo de gran
intolerancia religiosa que sufrieron las primeras colonias que se instalaron en Amrica del Norte); como tambin la
libertad de expresin y de prensa. Estos principios se veran reflejados ms tarde tambin en la Declaracin de
Independencia del 4 de Julio del mismo ao, tenida lugar en Philadelphia.
La Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789, se dicta con ocasin del otro gran fenmeno
libertario del cambio de era, como fue la Revolucin Francesa. Es una declaracin ms ideolgica que jurdica. Est
notablemente teida con los valores sobre los cuales se sustent la Revolucin. No obstante ello, es relevante el
hecho que por primera vez se establecan derechos naturales, inalienables y sagrados, o sea, se consagraba
explcitamente la condicin de derechos anteriores al fenmeno estatal. Tambin es importante indicar que se
consagraron cuatro derechos importantes, como fueron: seguridad, propiedad, libertad y resistencia a la opresin.

La Constitucionalizacin de los Derechos Humanos


Hasta el momento, las declaraciones de Derechos no haban adquirido rango constitucional salvo las declaraciones
inglesas, que dentro de un contexto de Constituciones consuetudinarias no escritas, hoy son consideradas como de
jerarqua constitucional-. En los inicios del Siglo XIX, hubo Constituciones del mundo que establecieron derechos en
beneficio de las personas, pero esas declaraciones solo tuvieron un rol limitador del poder, al estilo de la Carta
Magna o los instrumentos ingleses del Siglo XVII. En el caso chileno, ya en el Reglamento Constitucional Provisorio
de 1812, tambin se consagraron ciertas garantas frente al Estado. A partir de all, todas las Constituciones
nacionales mantuvieron la misma lgica. La Carta Fundamental de 1925 en este sentido, ya establece un listado
ms completo y sistemtico de derechos, pero sin la existencia de acciones constitucionales que permitieran exigir su
cumplimiento a cualquier sujeto: al Estado y a los dems particulares.
En la etapa de Constitucionalizacin, un hito fundamental es la Constitucin belga de 1831, que es la Carta que
incorpora por vez primera los derechos fundamentales dentro de su normativa, con un mtodo sistemtico y
completo. Aqu aparece por lo tanto, el primer modelo constitucional de defensa de los derechos. La Constitucin
Poltica de 1980, en Chile, representa otro momento importante dentro de nuestra historia nacional. Lo anterior, por
cuanto, es la primera Carta que incorpora derechos en trminos generales, defendibles ante el Estado y los
particulares, y que cuenta con acciones que permiten acudir a Tribunales para obtener su defensa concreta (como el
recurso o accin de proteccin, el recurso o accin de amparo, el recurso de reclamacin de nacionalidad, etc.).

Fenmenos Modernos en materia de Derechos Humanos


Dentro de las circunstancias histricas, podemos destacar las siguientes:
a Las dos Grandes Guerras Mundiales,
b Las violaciones a los Derechos Humanos ocurridas en dictaduras implantadas en los pases del Tercer
Mundo,
c Las graves amenazas a la libertad de las personas tenidas lugar en realidades totalitarias bajo la rbita de
la Unin Sovitica (Alemania Oriental, Polonia, Rumania, Yugoslavia, China, Cuba, etc.)
d Los riesgos asociados a un fenmeno de globalizacin, industrializacin, tecnologizacin y
deshumanizacin del mundo contemporneo, la afectacin a la privacidad, la manipulacin gentica, la
contaminacin, la escasez del agua potable, etc.

Por su parte, dentro de las circunstancias ideolgicas, bien vale mencionar:


a La Doctrina Social de la Iglesia, expresada en la Encclicas Sociales.
b El Humanismo Cristiano de Jacques Maritain.
c Las nuevas teoras sobre la Libertad, encarnadas en Michael Novak, Robert Nozick y Karl Popper.
d Los movimientos sociales pacifistas y pro-ciertos derechos (derecho a la vida, derecho a la mujer,
ambientalistas, derechos sociales, derechos sexuales y reproductivos, etc.)

Sobre la base de todas estas circunstancias (y otras), de carcter histrico e ideolgico, se desarroll la teora
contempornea de los Derechos Humanos, pudindose identificar ciertos procesos de especial relevancia, como son:
la generalizacin, la expansin, la especificacin y la internacionalizacin.

1.- La Generalizacin de los Derechos Humanos: Por generalizacin de los derechos humanos se entiende el
proceso en virtud del cual estos derechos han llegado a pertenecer a todos los hombres, por el solo hecho de ser tales,
esto es, sin distincin de raza, color, sexo, posicin social o econmica, ideas polticas, filosficas, religiosas o de
cualquier otro orden. Los primeros documentos medievales, relativos a la consagracin de ciertas libertades que se
establecan como lmites a la accin de los soberanos, eran ms bien de tipo estamental, o sea, se consagraban
derechos en beneficio de ciertas clases sociales la nobleza- que conseguan obtener el respeto de ciertas garantas.
En la actualidad, sin embargo, se entiende que estos derechos se refieren a todas las personas, de
cualquier condicin. Por el contrario, establecer diferencias arbitrarias en esta materia ser siempre
discriminacin, y de ningn modo podr tolerarse.

2.- La expansin de los Derechos Humanos: se refiera al fenmeno de incremento gradual y permanente del listado
o catlogo de derechos fundamentales. Las legislaciones internas y el derecho internacional estn permanentemente
incorporando nuevas figuras iusfundamentales, amplindose significativamente estos derechos.

3.- La especificacin de los Derechos Humanos: As como se ha producido un fenmeno de generalizacin de los
derechos humanos, tambin se ha ido produciendo un fenmeno de especificacin de los derechos humanos. Uno y
otro proceso parecen contradictorios entre s, pero en verdad no lo son. En concreto, la especificacin se refiere a la
circunstancia de reconocer determinadas categoras de personas, las cuales por un especial grado de vulnerabilidad
son protegidas con especial preocupacin, generndose de este modo, derechos particulares en beneficio de estas
personas. Esta diferencia de trato en ningn caso debe entenderse discriminatoria, ya que de ninguna manera es
discriminatoria sino que sus bases se encuentran precisamente en el grado de desproteccin original en las que se
hallan estos sujetos. As, es posible reconocer categoras de derechos relativas a la mujer, a los emigrantes, a los
refugiados, a los nios, a los discapacitados, o a los consumidores, a manera de ejemplo.

4.- La internacionalizacin de los Derechos Humanos: La preocupacin por los derechos fundamentales ha sido
una actitud que en la actualidad no solo se ha manifestado en el plano interno de los Estados, sino que la
comunidad internacional tambin lo ha hecho. De este modo, ha nacido el llamado Derecho Internacional de los
Derechos Humanos. Algunas de las principales caractersticas de este proceso son:
- la celebracin de diferentes tratados internacionales en materia de Derechos Humanos;
- dentro de las normas de derecho internacional no escrito, de aquellas que nacen espontneamente desde la
misma comunidad internacional (como la costumbre internacional, los principios generales de derecho
internacional y las normas de derecho internacional general o ius cogens), tambin se generan deberes
relativos a la proteccin de los derechos fundamentales de las personas;
- el reconocimiento de la competencia de Tribunales sobre Derechos Humanos (como la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, o la Corte Europea de Derechos Humanos);
- la creacin de otros rganos (de carcter no judicial) con dedicacin a materias sobre derechos humanos,
como la Comisin de Derechos Humanos de la ONU, o la Comisin Americana de Derecho Internacional;
- el gran influjo doctrinario generado a partir de la jurisprudencia emanada de las sentencias dictadas por los
tribunales internacionales sobre derechos humanos;
- la creacin de organizaciones no gubernamentales de carcter privado con preocupacin sobre los derechos
humanos, tales como Greenpeace, Amnista Internacional, o el CEJIL (Centro de Justicia Internacional)etc.

Teora del Bloque de Constitucionalidad de Derechos


La teora del Bloque de Constitucionalidad de Derechos es diseada en Chile, principalmente por el profesor
Humberto Nogueira, quien la construye sobre la base de lo que establece el artculo 5 inciso segundo de la
Constitucin, el cual establece, recordemos: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a
los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y
promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. A partir de esta disposicin, el autor trata de resolver
cules son, en definitiva, los derechos que significan un lmite al ejercicio de la soberana nacional. Cules
son aquellos derechos que, por su relevancia, son capaces de poner frenos a la actividad estatal. De la
lectura de dicha disposicin, Nogueira termina concluyendo que, al ser la expresin derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana tan amplia, entonces no puede quedar restringida
slo a los derechos consagrados en la Constitucin, sino que, en general a todos los derechos
fundamentales. Por ello, Bloque constitucional de derechos, es el conjunto de derechos de las
persona (atributos) asegurados por fuente constitucional o por fuentes del derecho internacional de
los derechos humanos (tanto el derecho convencional como el derecho consuetudinario y los
principios del ius cogens) y los derechos implcitos, expresamente incorporados a nuestro
ordenamiento jurdico por va del artculo 29 literal c) de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, todos los cuales, en el ordenamiento constitucional chileno, constituyen lmites a la
soberana, como lo especifica categricamente el artculo 5 inciso segundo de la Constitucin
chilena vigente.

Componentes del Bloque Constitucional de Derechos: En primer trmino, debe dejarse en claro
que este Bloque est compuesto por derechos y no por cuerpos normativos, vale decir, como su nombre lo
indica, es un bloque de derechos, y no un bloque de normas. En segundo lugar, aun cuando la extensa
definicin antes sealada no lo indica, se trata de derechos fundamentales y no de otra clase de
prerrogativas. En definitiva, los derechos que conforman el Bloque Constitucional son los siguientes:

1.- Derechos asegurados por fuente constitucional. no alude a derechos asegurados por la Constitucin,
sino que por fuente constitucional, por lo que debemos incluir dentro de este primer acpite, todas aquellas
fuentes formales del derecho constitucional: Constitucin formal, leyes que consagran y protegen derechos,
sentencias del Tribunal Constitucional, etc.

2.- Derechos asegurados por fuentes del derecho internacional de los derechos humanos.
Dentro del concepto de derecho internacional de los derechos humanos, se incluyen: las normas de derecho
convencional (tratados internacionales), las normas de derecho consuetudinario, los principios de ius cogens.
Estos derechos se incorporan a nuestro ordenamiento constitucional, por especial mandato de lo dispuesto
en el art. 5 inciso segundo de la Constitucin Poltica.

3.- Derechos implcitos: Corresponden, a todos aquellos derechos fundamentales que arranquen
directamente de la dignidad de las personas, pero que no cuentan con consagracin constitucional o
internacional. Por lo tanto, estos derechos, se oponen a los derechos explcitos, vale decir, los que
estn expresa mencin positiva. En este sentido, la norma del artculo 29 letra c) de la Convencin
Americana de Derechos Humanos incorpora la nocin de los derechos implcitos al indicar que: Art 29:
Ninguna parte de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: (c) excluir otros derechos y
garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrtica de gobierno.

Efectos del Bloque Constitucional de Derechos


a Los derechos que no estn consagrados en el texto constitucional, actan como fuentes integradoras o
complementarias de la Constitucin Poltica formal y, por lo tanto, colman los vacos o lagunas que
pudieren existir en la Carta Fundamental. Si entendemos a la Constitucin como un sistema, esto es
como un conjunto de normas y principios coherentes y armnicos, habr que entender que los
eventuales vacos que pudieran existir en ella, deben ser llenados por diferentes vas. Por lo mismo, si se
trata de dar proteccin de determinados derechos fundamentales que emanan de la dignidad de la
persona, y que no se encuentren expresamente consagrados en la Constitucin, el Bloque de
Constitucionalidad opera llenando esas lagunas, mediante el proceso de integracin. Por ejemplo, la
Constitucin chilena no contempla algunos derechos, que s estn presentes en tratados
internacionales, como el derecho a la jurisdiccin, el derecho a la nacionalidad, o el derecho a la propia
identidad, y en esos casos, dichos tratados suplen el silencio constitucional.
b Si un mismo derecho se encontrare consagrado en dos o ms textos, deber aplicarse aqul donde
este mejor protegido ese derecho. Esto, por ejecucin del principio pro-homine o favor-libertatis.
Por lo mismo, entre normas que versan sobre derechos humanos, no prima un criterio jerrquico,
sino el criterio de mayor proteccin de derechos.
c La Constitucin Poltica cede ante las normas de carcter internacional cuando en stas ltimas,
est protegido un derecho que en aqulla no lo est. Lo mismo, cuando un derecho est mejor
protegido en el texto internacional que en el constitucional.
d Todos los derechos fundamentales, sea cual sea el origen de los mismos, constituyen un lmite para el
ejercicio de la soberana nacional, a la luz de lo establecido en el artculo 5 inciso 2 de la CPR. Por lo
mismo, el Estado no slo est impedido de vulnerar los derechos consagrados en la Carta Fundamental,
sino tambin todos los dems derechos que integran el Bloque de Constitucionalidad.

La delimitacin, limitacin, configuracin y regulacin


Delimitacin de los derechos fundamentales: Todo derecho confiere a su titular una determinada
capacidad de accin, vale decir una gama o haz de facultades que le son reconocidas, y que estn amparadas
por el ordenamiento jurdico. Vale decir, todo derecho me permite hacer algo, defender algo, impedir algo .
La tarea que consiste en establecer el contenido del derecho (o haz de facultades), y sus fronteras o lmites
se denomina delimitacin del derecho. En principio, esta actividad busca hallar el ncleo del derecho,
esto es, su contenido ms bsico (el llamado ncleo esencial o contenido esencial del derecho), y a
partir de all, se comenzar a trazar el resto del contenido del derecho. Para fijar este contenido, vale decir,
para delimitar el derecho, deber necesariamente tenerse en cuenta dos elementos fundamentales. El
primero se refiere al mbito de la realidad al que se refiere el derecho, o sea, se analizar en qu
consiste concretamente el derecho (ms all de sus consideraciones jurdicas) por cuanto no se puede
optar a ejercer un derecho ms all de lo que fsicamente se puede lograr. El segundo, en tanto se
refiere a la consideracin por el contenido del enunciado normativo en el que se reconoce dicho
derecho. Vale decir, habr que revisar lo que dice la norma que lo garantiza.
Para delimitar o fijar el contorno de un derecho, es necesario asumir los principios de Unidad de la
Constitucin y de Indivisibilidad de la Dignidad Humana. Por este motivo, cada derecho no puede delimitarse
en forma aislada. Por el contrario, en la delimitacin de cada derecho deber tenerse en consideracin el
juego que ste hace con los dems derechos. De esta forma, se logra obtener un todo coherente, armnico,
que evita o, al menos, dificulta las colisiones o choques de derechos. As, por ejemplo, no se puede descubrir
el verdadero contenido de la libertad de expresin, si no se considera que existe tambin un derecho a la
honra y a la vida privada, que el ordenamiento jurdico tambin debe proteger. En relacin con el resultado,
la tarea delimitadora permitir, en primer lugar, descubrir los lmites o fronteras del derecho, o sea,
las lneas que permitirn evidenciar el contenido del derecho, diferenciando lo que algo es de lo que
no es, Pero adems, deber contemplar como misin final, confirmar la esencia misma del derecho, vale
decir, ratificar (luego de hecha la actividad limitadora, en conexin con los dems derechos) que lo que se fij
preliminarmente como ncleo esencial es lo correcto, de modo que dicho contenido bsico no afecte el
contenido de otro derecho igualmente protegido.

Limitacin de los derechos fundamentales: La limitacin, a diferencia de la delimitacin (que


opera desde dentro del derecho), opera desde fuera del derecho, ya que, en trminos generales,
corresponden a las diferentes restricciones que pueden operar para el ejercicio del derecho . En trminos
tcnicos, entenderemos por limitaciones a los derechos fundamentales, aquellas restricciones al
ejercicio de un determinado derecho bsico, de manera tal que toda pretensin de ejercicio del
atributo respectivo fuera de los lmites impuestos por las mismas, es por esencia antijurdica y puede
derivar para el titular infractor, en las responsabilidades que para tal efecto, prevea el ordenamiento
jurdico positivo.Si pensamos que los derechos fundamentales se encuentran garantizados en la
Constitucin Poltica, entonces las limitaciones a dichos derechos, slo pueden estar establecidas por la
propia Carta Fundamental, o a lo sumo, por el rgano o autoridad a quien la Constitucin d competencia
para ello. Algunos derechos se encuentran directamente limitados por la Constitucin, por ejemplo, el art. 19
N 6 seala que slo se proteger el ejercicio libre de toso los cultos que no se opongan a la moral, a las
buenas costumbres o al orden pblico; o la libertad de enseanza se encuentra limitada de acuerdo al art. 19
N 11 por la moral, las buenas costumbres, el orden pblico y la seguridad nacional, y la libertad de
asociacin no acepta aquellas asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la seguridad del
Estado (art. 19 N 15) Otros derechos en tanto, pueden estar limitados por el legislador, siempre y cuando,
segn lo dicho, est as autorizado por el texto constitucional. De esa forma, por ejemplo, la Constitucin
puede sealar que el ejercicio de un determinado derecho no puede ser contrario a la ley, lo que significa
que el legislador est habilitado para imponer restricciones o limitaciones al derecho. Ese es el caso, por ejemplo,
de la inviolabilidad del hogar, que admite que ste pueda allanarse en los casos y formas determinados por la ley (art. 19
N5), o de la libertad de movimiento y residencia, la cual encierra la condicin de que se guarden las normas establecidas en
la ley (19 N7). En ocasiones sumamente excepcionales, las limitaciones podrn provenir de autoridades administrativas. En
principio, nuestro texto constitucional apenas consagra un par de esta clase de restricciones: las de los numerales 6 y 13
(ambos en sus incisos segundos) del artculo 19 de la CPR, relativos respectivamente a las libertades de culto y reunin.
Mientras el N 6 acepta que las confesiones religiosas puedan erigir templos siempre que guarden las condiciones de
seguridad e higiene fijadas por las leyes ordenanzas (siendo las ordenanzas, normas de carcter administrativo), el numeral
13 establece que el derecho de reunin en lugares de uso pblico se regir por las disposiciones generales de polica, las
cuales parte de la doctrina entiende que se trata a las instrucciones de orden pblico que pueden emanar de autoridades
administrativas como intendentes, gobernadores o alcaldes. En general, cualquier limitacin o restriccin que no est
establecida por el Constituyente o por el rgano que ste designe, es ilegtima . En todo caso, cualquiera sea la
fuente de la limitacin o restriccin, siempre deber tenerse en cuenta el respeto por el ncleo esencial del
derecho, el cual en caso alguno podr verse afectado. De lo contrario, se limitara a tal punto que, lisa y
llanamente producira la definitiva desaparicin del derecho. El respeto por el ncleo esencial del derecho se
encuentra consagrado constitucionalmente en lo dispuesto en el artculo 19 N 26 de la Carta Fundamental,
el cual establece: Art. 19: La Constitucin asegura a todas las personas: (26) La seguridad de que todos los
preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o
que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer
condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio

Configuracin de los derechos fundamentales: Por configuracin se entiende la determinacin


de dnde se encuentra desarrollado un derecho, y donde se ubican los lmites, o sea, en qu tipo de
norma se realiza la delimitacin de los derechos. Algunos derechos quedan directamente configurados en
la propia Constitucin, como el derecho a no ser objeto de apremios ilegtimos ( art. 19 N 1 CPR); o el
derecho a no ser vctima de diferencias arbitrarias (art. 19 N 2 CPR); o el derecho a que no se presuma de
derecho la responsabilidad penal (art. 19 N 3); etc. Otros derechos, sin embargo, slo quedan enunciados en
la Norma Fundamental, pero requieren de la Configuracin Legal, o sea, necesitan de la ley para que sea sta
la que defina con mayor precisin la delimitacin (contornos o fronteras) del derecho. As ocurre, por ejemplo,
con el derecho al debido proceso (art. 19 N 3); o el derecho a ser admitido a cargos pblicos sin otros
requisitos que los que impongan la Constitucin o las leyes (art. 19 N 17). Cuando el derecho es de
configuracin constitucional, no es lcito al legislador intervenir fijando contornos ms restrictivos,
esto es, disminuyendo de una u otra forma, el haz de facultades que otorga el precepto constitucional.
Pero si el derecho es de configuracin legal, el legislador no slo queda habilitado para desarrollar el derecho,
fijando el contorno y sus lmites, sino que adems debe hacerlo, ya que su omisin puede acarrear un
importante grado de indefinicin e inseguridad jurdica, que puede terminar afectando el legtimo ejercicio de
los derechos.

Regulacin de los derechos fundamentales: Segn el Tribunal Constitucional chileno por regular
debemos entender la forma o normas conforme a las cuales debe realizarse una determinada actividad,
pero en caso alguno puede ser que, bajo pretexto de regular, se llegue a impedir su ejercicio. O sea, la
regulacin se vincula al modo conforme al cual puede ejercerse el derecho en cuestin, a las reglas que
deben observarse para que su ejercicio sea legtimo. Se dice que el legislador puede y hasta debe
regular el ejercicio de estos derechos, pero lo que no podr hacer es disminuir el goce del mismo,
haciendo que la posibilidad de utilizarlo se convierta en algo extremadamente costoso u oneroso, ya
que en este ltimo caso estaramos en presencia de una limitacin y no de una regulacin . La
diferencia entre limitacin y regulacin es clave, puesto que mientras la primera implica necesariamente una
restriccin del derecho mismo, la segunda slo se refiere al establecimiento de un procedimiento apropiado
para el ejercicio del derecho.

Las aparentes colisiones de derechos


Planteamiento del problema: Desde siempre, ha sido una cuestin recurrente, el plantear el choque o
colisin de derechos de los cuales dos o ms sujetos dicen ser titulares. Existen casos emblemticos, tales como la
contraposicin entre el derecho individual de propiedad y el derecho de los dems para que dicha propiedad cumpla una
funcin social de la misma; o el derecho a vivir en un medio ambiente de contaminacin versus la libertad para desarrollar
actividades econmicas. Otros casos recurrentes son los supuestos choques entre la libertad de expresin y el derecho a la
honra; o el derecho a la vida enfrentado a la libertad religiosa. Al problema planteado, se han dado diferentes soluciones,
dentro de las cuales estudiaremos las ms relevantes.

Formas Tradicionales de Solucin: Ante una colisin de derechos fundamentales,


tradicionalmente, se han planteado dos sistemas de solucin: el mtodo de jerarquizacin y el de ponderacin
de los derechos fundamentales.
1.- La Jerarquizacin de los Derechos Fundamentales: Una primera forma de resolver las colisiones de
derechos es entender que los derechos obedecen a una determinada jerarqua. Quienes sostienen esta
posicin, postulan que existe un determinado orden o grado de los derechos fundamentales, de modo
tal que en caso de pugna, siempre deber preferirse aqul que se encuentre en un grado superior. Se
plantea que ningn derecho fundamental es neutro y que cada uno obedece a la proyeccin de un valor.
Como toda teora acerca de los valores supone una jerarqua de los mismos, tambin los derechos debieran
considerarse jerarquizados. As, para establecer cuales derechos debieran ser especialmente protegidos,
habra que determinar aquellos que acepten menos grado de restringibilidad, aquellos cuya eliminacin cause
un mayor dao, y aquellos que sea menos aceptable su renunciabilidad. Este conjunto de derechos seran los
que gozaran de una mayor jerarqua, y segn el grado de calificacin en estos tres tems, se podra establecer
una verdadera gradacin o ranking de derechos. En Chile, esta fue la postura, no era un tema menor definir
el orden que deban llevar los diferentes derechos en lo que hoy es el artculo19 de la Carta Fundamental, ya
que ello deba ser ndice y resultado a su vez, de la importancia de cada uno de ellos. Por lo mismo, esta
norma comienza garantizando el derecho a la vida, siguiendo por las igualdades, el derecho a la honra, y as
sucesivamente. Jos Luis Cea, por su parte, establece que cuando no se puede emplear otro mtodo, en
algunos casos habr que recurrir al sistema de jerarquizacin de los derechos, y en tal caso, el orden de
primaca de derechos sera el siguiente: 1 el derecho a la vida y a la integridad personal; 2 el derecho a la
intimidad y al honor 3 el derecho a la informacin y reunin 4 libertades econmicas (orden pblico
econmico). El profesor Pablo Ruiz Tagle dir, en tanto, que cualquier intento por Jerarquizar los derechos es
meramente intuitivo, y que no obedece a ningn criterio objetivo que permita validar el orden que se les
pretenda dar.
2.- La Ponderacin de los Derechos Fundamentales (o balancing-test) Este segundo modo implica una
definicin en concreto acerca de cul ser el derecho que, en el evento de una colisin o choque, primar o
vencer por sobre el otro. Vale decir, deben evaluarse las circunstancias concretas, el caso especfico, sin
consideraciones a priori, ni criterios preconcebidos de solucin. Quienes postulan este mtodo, estiman que
ser necesario pesar en cada caso los bienes jurdicos que entran en conflicto, y luego de este balance,
establecer con precisin cul de los dos derechos ser el que se imponga por sobre el otro . La idea de preferir
uno por sobre otro, no significa que un valor sea ms importante que el otro (por ejemplo, que el valor honra
sea ms importante que el valor expresin), sino slo significar que en ese caso concreto, de acuerdo a la
especial consideracin de esa situacin precisa, un derecho deba primar sobre otro derecho. Ahora, en la
prctica, cmo opera este Juicio o Test de Ponderacin, tambin llamado Juicio o Test de
Proporcionalidad?. Para explicar este procedimiento, debemos mencionar que se realiza por aplicacin de
tres juicios o clculos diferentes, a saber: Juicio de Adecuacin (o Idoneidad), Juicio de Necesidad y
Juicio de Proporcionalidad en sentido estricto.
a Juicio de Adecuacin (o Idoneidad). Trata de averiguar si la afectacin del derecho de una
persona - es til para la obtencin de un fin legtimo determinado. De esta forma, habr que
establecer si la medida restrictiva es idnea (til, apta) para lograr un objetivo, el cual, adems,
deber ser legtimo.
b Juicio de Necesidad. Una vez que se ha determinado que la restriccin del derecho de una persona
se explica porque es til para la obtencin de un fin legtimo para otra persona, habr que
preguntarse si dicho fin slo podra obtenerse gracias a tal medida o si, por el contrario, la misma
meta podra haberse obtenido a travs de otro medio menos gravoso o daino. Si el objetivo legtimo
se hubiera podido obtener sin necesidad de afectar el derecho de otro, entonces habr que preferir
ese otro procedimiento y no perjudicando los derechos de un tercero.
c Juicio de Proporcionalidad en sentido estricto. Pasaremos a este tercer paso, slo si se ha
determinado que la afectacin de un derecho se justifica gracias a que ello persigue un fin legtimo
(juicio de adecuacin o de idoneidad) y que lo mismo no se haya podido obtener a travs de una
medida menos gravosa (juicio de necesidad). Lo que mide el juicio de proporcionalidad en sentido
estricto es si la medida que se ha adoptado tiene o no un carcter desproporcionado, o sea, si su
intensidad es extrema o si es lo suficientemente razonable para poder soportarla.

Frente a un choque de derechos, entonces, la situacin no se evala ni se resuelve en abstracto, sino


llevado a un caso concreto, resolviendo los bienes jurdicos directamente en juego.

En este sistema, a diferencia, del anterior, no existe un orden predeterminado, pero s ser necesario
establecer una solucin a los conflictos, por la va casustica. Por lo mismo, no siempre la proteccin de la
intimidad o de la honra vencer a la libertad de expresin (ya que depender de la trascendencia de la
informacin que se pretenda emitir), ni el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin
triunfar por sobre el derecho a desarrollar actividades econmicas (puesto que posiblemente el sujeto
afectado por la contaminacin sea apenas uno, versus una industria que da trabajo a muchas personas). No
obstante lo anterior, el balancing-test se asemeja con la jerarquizacin en que ambos sistemas obtienen como
conclusin, el hecho que un determinado derecho prevalecer por sobre el otro, ya sea en abstracto
(jerarquizacin), o bien en concreto (ponderacin o balancing-test).
3.- Principales crticas a los mtodos tradicionales
1 Ordenar los derechos, a priori o al resolver un caso concreto, no se condice con el principio de la
indivisibilidad de la dignidad humana, por el cual, un sistema debe propender a que todos y cada uno de
los derechos humanos sea efectivamente protegido, toda vez que responden a diferentes reas del alma y
del quehacer humano que requieren de satisfaccin suficiente. O sea, se anula la unidad e integridad de
la persona humana, olvidando que su bien es la perfeccin; preferir un derecho es desintegrar a la
persona y su dignidad intrnseca (H. Nogueira).
2 Un sistema de preferencia entre derechos, conduce a que determinadas facultades queden
permanentemente relegados, generndose lo que los autores Pedro Serna y Fernando Toller denominada
la situacin de los derechos prncipes y los derechos cenicientas, aludiendo a que ciertas facultades
siempre sern preferidas por sobre otras.
3 La exclusin de un determinado derecho significa abandonarlo absolutamente, afectando no slo sus
caractersticas externas, sino que incluso su ncleo esencial. O sea, hace desaparecer el derecho.
4 La valoracin introducida por la jerarquizacin o por la ponderacin depender fuertemente de la visin
subjetiva del intrprete, quien aplicar sus propios valores y principios para determinar en definitiva cul
de los derechos en conflicto ser el que triunfe.
5 Los sistemas tradicionales tampoco son coherentes con el principio de Unidad de la Constitucin, ya que
no la interpretan en trminos armnicos, prefiriendo alguna de sus normas por sobre otras.

La Optimizacin de los Derechos Fundamentales: jams hay colisiones o conflictos de


derechos, sino slo existen conflictos entre pretensiones o intereses entre dos o ms partes. Los
derechos fundamentales son, por esencia, armnicos, toda vez que siempre que uno de estos derechos queda
excluido (aun en beneficio de otro derecho), algo se resiente en la vida personal y jurdica. Sin embargo,
ninguno de ellos es ilimitado, puesto que cada cual reconoce sus propias fronteras o lmites. Por este mismo
motivo, lo que es imprescindible es desarrollar una correcta delimitacin de todos los derechos, fijando sus
fronteras con absoluta claridad, tarea que slo podr realizarse, segn vimos, si se hacen interactuar todos
los derechos entre s, segn sus funciones intrnsecas y especiales. De esta forma, podr descubrirse el
ncleo esencial de cada derecho, los cuales en caso alguno podrn chocar unos con otros. Por ello, lo
realmente importante es lograr la real optimizacin de todos los derechos fundamentales, en atencin a que
cada uno de ellos responde a una diferente rea de la dignidad de las personas. Los derechos pues, no son
gallos de pelea. Por otra parte, si existen dos sujetos que invocan sus respectivos derechos, y se opta por
alguno de ellos, en verdad no existe un verdadero orden jurdico, toda vez que existira la tendencia a
considerar que el otro es mi obstculo, es una cosa que se interpone entre yo y mi derecho. Por ello, es
necesario asumir que los derechos coexisten entre s, conformando un verdadero sistema, esto es un conjunto
armnico y coherente de elementos, unidos en pos de una mejor realizacin de los individuos. As, el
problema real se centra, en forma previa en la tarea de delimitar correctamente cada derecho, ya que una vez
realizado aquello, no habr forma posible que los diferentes derechos, considerados cada cual en su
verdadera esencia (contenido esencial de los derechos), colisionen entre s. Finalmente, lo que postulan
Serna y Toller es que los derechos no deben ser ponderados, balanceados o contrapesados por el juez
que conoce de un asunto, sino que su misin primordial es encontrar la va para hacerlos congeniar,
buscando el justo equilibrio entre todos ellos. Slo de esta forma, se lograr dar cumplimiento a los principios
de unidad de la Constitucin, y de indivisibilidad de la dignidad humana. Ahora, si no fuera posible
congeniar o armonizar ambas pretensiones, lo ms seguro es que se trate de una situacin donde una de las
dos pretensiones, en rigor, no sea derecho, o sea, que uno de los dos contendores est falsamente
invocando un derecho, pero que lo que pida no est cubierto por el amparo jurdico, vale decir, que est
actuando fuera de los lmites propios del derecho.

El Rol de los Derechos Humanos dentro del Estado

Lmite al ejercicio de la soberana: el poder poltico (o soberana) no es un poder ilimitado, sino


que tiene una serie de lmites o fronteras, dentro de los cuales se encuentra el respeto por los derechos
fundamentales (art. 5 inciso segundo de la Constitucin Poltica). Como lmite que es, podemos inferir
diversas consecuencias importantes:
a En lo relativo a la interpretacin de las normas. Previo a explicarlo, debemos indicar que toda norma
jurdica (la Constitucin, la ley, los tratados, los reglamentos y decretos del Presidente, etc.) deben
siempre ser interpretadas antes de ser aplicadas. O sea, siempre debe establecerse el verdadero
sentido de la norma por clara que aparentemente sea- antes de ser aplicarse a un caso concreto . Si
estimamos que la soberana reconoce como lmite el respeto por los derechos fundamentales,
entonces, debemos suponer que ninguna interpretacin de alguna norma es vlida si no propende
hacia la proteccin de esos derechos. Vale decir, si una norma cualquiera admite dos o ms
interpretaciones, slo ser legtima aquella que se ajuste o que mejor proteja a las personas y a sus
derechos. Este criterio de interpretacin se denomina pro-homine o favor libertatis (en favor del
Hombre o de la Libertad)

b En lo relativo a la aplicacin de las normas: Si existen dos normas que son contradictorias,
necesariamente deber aplicarse aquella que proteja a las personas, por sobre aquella que no las
proteja, independientemente de cul sea la jerarqua o rango de las diferentes normas en aparente
pugna.Por su parte, si ambas normas son protectoras de los derechos, en tal caso, deber ser
aplicada aquella norma que mejor proteja a las personas, nuevamente sin importar la jerarqua de
las normas, incluso prefiriendo las normas internacionales por sobre las internas. Estos principios
tambin responden a un criterio pro-homine o favor libertatis.

c En lo relativo a la accin de los rganos estatales. Los rganos representativos de los diferentes
poderes o funciones del Estado debern someter su accin a los deberes de proteccin de los
derechos fundamentales. As por ejemplo:
- Los rganos ejecutivos. En el ejercicio de la subfuncin de gobierno, el mando deber ejercerse con pleno
respeto por los derechos fundamentales de las personas. A su vez, en la subfuncin administrativa, los
servicios pblicos debern encontrarse al servicio de las personas, debiendo privilegiar siempre el respeto
por sus derechos esenciales, por sobre otro tipo de consideraciones.
- Los rganos legislativos. Se encuentran impedidos de dictar leyes que sean contrarias o atentatorias de los
derechos fundamentales. Si bien pueden regular el ejercicio de estos derechos, e incluso limitarlos, en
ningn caso podrn eliminarlos o restringirlos a tal punto que dejen de ser reconocibles como tal.
- Los rganos judiciales. Debern aplicar siempre las normas de un justo y debido proceso. Adems, debern
aplicar e interpretar las normas de acuerdo a criterios pro-homine o favor libertatis.
- El poder constituyente. Incluso en la generacin y modificacin de la Constitucin Poltica, no podrn
afectarse estos derechos. En caso contrario, la norma constitucional afectar principios o valores
superiores sobre los cuales se asientan todo el ordenamiento jurdico y social de un pas, pero por sobre
todo, se afectarn las normas contenidas en el derecho internacional de los derechos humanos,
adquiriendo en tal caso, responsabilidad internacional.

Respeto, promocin y garanta de los derechos humanos El art. 5 inciso segundo de la CPR ya
lo indica cuando establece que es deber del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.

1.- Deber de respeto: Se trata de un deber negativo, vale decir, se trata de un deber de abstencin, o de
no hacer. El deber de respeto consiste en el deber que tiene el Estado de no violar ni atentar en contra
de los derechos fundamentales de las personas. No es lcito que los rganos, que estn llamados a servir a
las personas, atenten en contra de su dignidad ni de sus derechos. Tampoco pueden limitar a los
derechos ms all de lo que la propia Constitucin lo acepta o lo tolera. Que los rganos del Estado estn
obligados a respetar los derechos, no significa que slo ellos lo deban hacer. En efecto, los derechos
fundamentales tambin deben ser respetados por todos, ya que si esos derechos se encuentran directa o
indirectamente protegidos por la Constitucin, a todos le es aplicable el inciso segundo del art. 6 del CPC:
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda
persona, institucin o grupo. Como vimos anteriormente, todos los rganos se encuentran limitados por el
respeto a estos derechos, lo que nos lleva a concluir que cualquier rgano puede violar un derecho humano,
cada cual dentro de sus funciones. O sea, no solo los servicios pblicos que forman parte del poder ejecutivo,
sino que tambin los tribunales, el Congreso Nacional, las fuerzas armadas, el Tribunal Constitucional deben
proteger los derechos, y se encuentran impedidos de vulnerarlos.

2.- Deber de promocin: el Estado no slo tiene un deber negativo o de abstencin, sino que debe asumir un
rol ms activo. La promocin de los derechos humanos consiste en una actividad permanente de difusin y
educacin en esta clase de derechos. Pero adems cubre otro tipo de conductas, como son la de generar las
condiciones suficientes para que puedan desarrollarse con plenitud los llamados derechos prestacionales o
de segunda generacin. Vale decir, los rganos estatales debern velar por que los recursos pblicos y los
esfuerzos se destinen a la procura de las condiciones que permitan el bienestar general de la poblacin en las
reas donde su participacin es decisiva, como en la seguridad social, la salud pblica o la educacin
pblica. La labor de promocin, como dijimos, tambin se manifiesta con singular fuerza, mediante las
acciones tendientes a una educacin y formacin de la ciudadana en torno a los conceptos relacionados con
los derechos humanos. Por supuesto que esta misma labor deber desarrollarse al interior de los rganos del
Estado, puesto que no basta con educar a las personas, si los funcionarios del Estado no dominan los
conceptos esenciales en lo que a proteccin de los derechos se refiere.

3.- Deber de garanta: Es deber del Estado evitar la vulneracin de los derechos por parte de cualquier
persona en contra de otra, y tambin amparar a quien ya hubiera sufrido una vulneracin. Para ello, existen
diferentes clases de garanta. Por ejemplo, existen las llamadas garantas normativas. Una de las ms
importantes consiste en la consagracin constitucional de los derechos. La sola circunstancia que los
derechos fundamentales se encuentren contenidos en la Carta Fundamental ya es una garanta para las
personas. Con este solo hecho, se evita que cualquier rgano con competencias para dictar normas, emita
una que sea contraria a un derecho fundamental. Con ello, cuando se protege a la Constitucin, se protegen
los derechos contenidos en ella, y cuando se protegen los derechos, se protege la Constitucin tambin.
Tambin existen las garantas judiciales, por medio de las cuales, una persona que se sienta lesionada en el
legtimo ejercicio de un derecho fundamental, podr recurrir a los Tribunales de Justicia para defender ese
derecho. Para ello, se podr concurrir a Tribunales Ordinarios, como cuando se interpone un recurso de
proteccin o un recurso de amparo, o bien, se podr actuar ante el Tribunal Constitucional.

La proteccin de los Derechos Fundamentales: Los derechos fundamentales no deben quedar expresados como
meras declaraciones, sino que requieren que sean protegidos. En lo que al Estado le concierne, ste tiene el deber de
respetarlos y promoverlos (art. 5 inciso 2 de la CPR), por lo que est en la obligacin de elaborar la ms completa red de
garantas que tenga por objeto hacerlos realmente efectivos en la prctica. Aun cuando existen diferentes mecanismos de
proteccin de los derechos fundamentales, en este curso haremos mencin a la proteccin directa, normativa, de
interpretacin y judicial.

1.- Proteccin directa Llamaremos mecanismos de proteccin directa de los derechos fundamentales,
aquella que se basa en la actividad inmediata de los particulares. La principal forma de defender y proteger
ese conjunto de derechos es mediante la accin directa de las propias personas, a travs del respeto mutuo y
la educacin en una verdadera cultura de los derechos fundamentales. En este contexto, los valores ligados
a la lealtad y la buena fe, as como la conciencia dirigida a que los Derechos Humanos no es un tema del
pasado sino que una proyeccin hacia el futuro, vienen en formar uno de las ms slidas maneras de
perpetuar el respeto por estos valores esenciales para el desarrollo de los pueblos.

2.- Protecciones normativas. Las protecciones normativas son aquellas donde la sola existencia de un
precepto en una fuente formal de superior jerarqua, constituye por s misma, un mecanismo de proteccin de
los derechos. No es necesario, entonces, la accin adicional de un Tribunal o de otro rgano, sino que la
norma basta para que se genere una garanta a ciertos derechos. Dentro de estas garantas, destacamos:
aConsagracin constitucional. El hecho que un derecho fundamental se encuentre incluido dentro del catlogo
que establece el Constituyente, representa de por s una defensa del mismo. En efecto, al estar protegido
por una norma de rango superior, bajo la frmula de garanta constitucional asegura de partida que
ninguna norma inferior atente o viole aquella prerrogativa. A su vez, la infraccin a estos derechos por
parte de algn rgano o autoridad viene a ser una de las ms graves infracciones, no slo por el atentado
al derecho en s mismo, sino que adems por la consiguiente infraccin a la Constitucin Poltica, lo que
originar las responsabilidades correspondientes.
bReserva de ley. La regulacin de los derechos fundamentales es una materia de exclusiva reserva de ley. O
sea, slo puede ser regulada por una norma de rango legal y nunca por una de rango inferior al de la ley.
Esto se deduce principalmente de lo que establecen los artculos 64 y 19 N 26 de la Carta Fundamental .
De esta forma, la regulacin de un derecho slo podr ser realizada por el rgano representativo por
esencia, como es el Congreso Nacional. Las nicas excepciones relativas a posibilidades en que
organismos administrativos regulen derechos fundamentales son las ya citadas situaciones ligadas a las
libertades de culto y reunin.
cRespeto por el Contenido Esencial de los Derechos. Tambin constituye un mecanismo de proteccin de los
derechos, la circunstancia que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o
complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no
podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que
impidan su libre ejercicio (art. 19 N 26 CPR). De esta forma, el llamado ncleo esencial del derecho
queda a salvo, sin que sea posible vulnerarlo por ninguna clase de norma. Al respecto, el Tribunal
Constitucional chileno seal en su oportunidad que el derecho es afectado en su esencia cuando se le
priva de aquello que le es sustancial, de manera tal que deja de ser reconocible y que se impide el libre
ejercicio en aquellos casos en que el legislador lo somete a exigencias que lo hacen irrealizable, lo entraben
ms all de lo razonable o lo priven de tutela jurdica (Rol N 43, de 1987)
dLos derechos fundamentales como lmite del ejercicio de la soberana nacional. Otra garanta de primera
importancia es aquella que establece el inciso segundo del art. 5 de la Constitucin Poltica, por el cual,
el respeto por los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana constituyen un lmite para el
ejercicio de la soberana nacional. De esta forma, aun cuando formalmente la actuacin de algn rgano
del Estado se enmarque dentro de los parmetros estrictamente legales, en el fondo no ser legtima si
conlleva un atetado en contra de algn derecho esencial. Por su parte, los rganos del Estado tienen el
deber de promover y respetar tales derechos, consagrados tanto por la Constitucin como por los tratados
internacionales suscritos por Chile y que se encuentren vigentes.

3.- Protecciones Judiciales (internas)


a Ante Tribunales Ordinarios. El Texto Fundamental establece diferentes medios, denominados acciones
constitucionales que tienen por objeto obtener la defensa de los derechos fundamentales ante los
Tribunales Ordinarios de Justicia. A las clsicas acciones de (1) proteccin (art. 20 CPR) y (2) amparo
(art. 21 CPR), deben agregarse tambin (3) la accin por prdida o desconocimiento de la nacionalidad del
artculo 12 de la CPR, y (4) la accin de indemnizacin por error judicial del artculo 19 N 7 letra i CPR.
Por otra parte, la ley tambin establece otras garantas de derechos fundamentales, tales como: (1) el
recurso de amparo econmico (ley 18.971); (2) la cautela de garantas, el amparo ante el juez de garanta,
y la audiencia de control de detencin en el proceso penal (arts. 10, 95 y 131 del Cdigo Procesal Penal); y
(3) la accin de tutela de derechos fundamentales en sede laboral.
b Ante el Tribunal Constitucional. Segn la nuevas competencias de este Tribunal, las personas cuentan
con nuevas herramientas judiciales destinadas a otorgar mayor proteccin a sus derechos, como: (1) el
recurso de inconstitucionalidad de un auto acordado (art. 93 N 2 CPR); (2) el recurso de inaplicabilidad
por inconstitucionalidad de un precepto legal (art. 93 N 6); (3) o la accin popular de
inconstitucionalidad de un precepto legal declarado previamente inaplicable (art. 93 N 7 CPR).

4.- Protecciones Judiciales (internacionales)


a Comisin Interamericana de Derechos Humanos. En estricto rigor no constituye instancia jurisdiccional, puesto que no se trata
de un Tribunal. Su funcin principal consiste en recibir las denuncias de los particulares en contra de algn Estado, o bien de
un Estado en contra de otro, por haberse atentado en contra de algn derecho contemplado en la Convencin Americana de
Derechos Humanos. La Comisin realizar sus buenos oficios con la intencin de favorecer un acuerdo o conciliacin entre las
partes. De no existir este acuerdo y si determina que efectivamente existe mrito suficiente, presentar la respectiva demanda
ante la Corte Interamericana. Tambin demandar si hubiere efectuado sugerencias al Estado infractor y ste no las hubiere
obedecido dentro del plazo que se hubiere fijado. Slo podrn acceder a la Comisin, personas naturales que previamente
hubieren agotado los recursos internos segn las leyes del Estado infractor.
b Corte Interamericana de Derechos Humanos. Constituye un Tribunal en estricto derecho, y conocer de las demandas
interpuestas por la Comisin, segn lo sealado precedentemente. Sus resoluciones son obligatorias, y debern ser obedecidas
por los Estados parte de la Convencin Americana de Derechos Humanos. Chile ha sido objeto de cuatro condenas por esta
Corte, en los casos La ltima Tentacin de Cristo, Palamara, Decreto Ley de Amnista y Trillium o Acceso a la
Informacin.

5.- Protecciones relativas a la Interpretacin de los Derechos


a) El principio favor libertatis o pro homine: como vimos, consiste en que entre dos interpretaciones
divergentes de una misma norma, deber preferirse aqulla que mejor se condiga con la dignidad de las
personas y con el respeto de sus derechos.
b) El principio de evolucin o progresin de los derechos: no es vlida la interpretacin que implique un
menor grado de proteccin a un derecho que el que se le reconoca en pocas anteriores.
c) La aplicacin del Bloque Constitucional de Derechos: los derechos debern entenderse e interpretarse
conforme a este bloque, antes explicado; segn lo cual, si un mismo derecho est consagrado en
diferentes normas deber preferirse aquella regulacin que mejor proteja al derecho.
d) La interpretacin de las normas infraconstitucionales a la luz del Bloque Constitucional de Derechos: en
atencin a que el respeto por los derechos que emanan de la naturaleza humana constituyen un lmite al
ejercicio de la soberana nacional, siempre que se interprete un precepto legal o cualquier otra norma de
rango inferior a la Constitucin, deber hacerse en armona con los derechos establecidos en este bloque
de constitucionalidad.
e) El principio de mxima optimizacin de los derechos: los derechos no deben ser interpretados
aisladamente y debern evitarse al mximo la pugna de los derechos, por lo que siempre ser necesario
obtener la mejor optimizacin de cada uno de ellos, especialmente amparados en los principios de unidad
de la Constitucin y de indivisibilidad de la Dignidad Humana.
CONCEPTO DE DERECHOS FUNDAMENTALES

AQUELLAS FACULTADES O PRERROGATIVAS QUE LE PERTENECEN A TODO INDIVIDUO DE LA ESPECIE


HUMANA POR EL SLO HECHO DE EXISTIR COMO TAL, QUE SE VINCULAN CON SU DIGNIDAD MS
ESENCIAL, Y QUE AUNQUE NO CUENTEN CON DECLARACIN POSITIVA ESTATAL, DEBEN SER
RESPETADOS POR TODOS AQUELLOS QUE DE ALGUNA MANERA SE RELACIONEN DIRECTA O
INDIRECTAMENTE CON EL TITULAR, INCLUIDO EL PROPIO ESTADO.

Visin positiva: La garanta es lo que convierte a una pretensin, en derecho. Los derechos nacen slo cuando son
consagrados en una norma constitucional. Antes de ello, simplemente no existe derecho.
Visin histrica: Se relaciona con entender los derechos como reivindicaciones frente al poder (fundamentacin
tica). En este caso, la garanta es una resistencia al poder, es una herramienta de defensa frente al gobernante.
Visin iusnaturalista: La garanta es un mecanismo de proteccin de un derecho fundamental preexistente.
Visin tcnica: No existe mayor conexin entre derecho y garanta. La Constitucin puede garantizar bienes que no
sean derechos, y pueden existir derechos que no estn garantizados consttiucionalmente.

Caractersticas
1. SON DERECHOS INNATOS O INHERENTES. Esto quiere decir que los derechos le pertenecen a cada
individuo de la especie humana, por el solo hecho de nacer como tal. Son naturales, pertenecen al ser
humano de la misma forma como le es propio su cuerpo, o sea, porque la naturaleza as lo quiso.
2. SON DERECHOS UNIVERSALES. Como consecuencia de lo anterior, los derechos fundamentales le
pertenecen a todos los seres humanos, sin distincin alguna. Todo individuo es titular de ellos,
independientemente del lugar donde se encuentre, o de la poca que le haya tocado vivir. No puede hacerse
distincin de sexo, edad, condicin, estirpe o nacionalidad.
3. SON DERECHOS IGUALITARIOS. Los derechos fundamentales no slo le pertenecen a todas las personas,
sino que adems a todas ellas les corresponden en la misma medida o en la misma intensidad. No
solamente todas las personas son titulares de la libertad de expresin, sino que adems, todos son
titulares de la misma libertad de expresin.
4. SON DERECHOS ABSOLUTOS. Los derechos fundamentales emanan de la dignidad, y como no se puede
restringir o limitar la dignidad humana, entonces tampoco los derechos se pueden restringir. De all que se
diga que son absolutos. A su vez, si los derechos emanan de la libertad humana, para los liberales,
tampoco es adecuado someterla a lmites.
5. SON DERECHOS INALIENABLES. Vale decir, nadie podr enajenarlos a otro, ni nadie podr privar de ellos
a otro. Por lo mismo, son irrenunciables e inviolables.
6. SON DERECHOS IRRENUNCIABLES O INDISPONIBLES. La voluntad de las personas se encuentra
limitada, puesto que se trata de derechos que son inherentes a su propia existencia, por lo mismo ellas se
encuentran impedidas de renunciar a estos derechos, y de hacerlo, dicha renuncia sera nula.
7. SON DERECHOS INVIOLABLES. Que sean inviolables significa que no pueden ser vulnerados, afectados,
violados. Implica una esfera de inviolabilidad, que los transforma en prerrogativas que deben ser
respetadas por todos los sujetos que se vinculen con los titulares.
8. SON DERECHOS IRREVERSIBLES. Esto quiere decir que una vez que un derecho ha sido reconocido o
incorporado al catlogo de derechos protegidos por el ordenamiento, no puede eliminarse del mismo.
9. SON DERECHOS INDIVISIBLES. La dignidad humana es indivisible, es una sola unidad y por lo mismo,
debe ser protegida ntegramente. Si cada derecho representa un rea diferente de dicha dignidad, entonces
los derechos tambin son divisibles. Por lo mismo, no es posible concebir un sistema jurdico, poltico o
econmico que tenga por objeto proteger slo determinados derechos, mientras incurre en la vulneracin
de otros. Afectar cualquiera de estos derechos implica la afectacin de toda la dignidad y no slo de una
parte de ella. A nadie se le trata de una forma ms o menos digna, o se le respeta o no se le respeta. Por
lo mismo, la dignidad y los derechos que de ella emanan, son indivisibles.
10. SON DERECHOS IMPRESCRIPTIBLES, vale decir no se pierden por el hecho de no reclamarlos por cierto
tiempo. La imprescriptibilidad de estos derechos ya se encontraba consagrada en la Declaracin de los
Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789.

Clasificacin de los derechos fundamentales


Clasificacin segn su contenido: Segn su contenido o naturaleza, los derechos pueden ser:
a) Inviolabilidades: consisten en la proteccin de un determinado bien jurdico y lo que se busca es impedir que
nadie atente en contra de ellos. As ocurre, por ejemplo, con el derecho a la vida, a vivir en un medio ambiente
libre de contaminacin, o el derecho de propiedad;
b) Libertades: Se trata de aquellos derechos que reconocen en las personas, cierta autonoma en actuar y
decidir sobre ciertos temas. Este poder de accin y decisin no puede ser limitado tampoco, ni por el Estado ni
por otras personas. Es el caso de la libertad de expresin, de movimiento, de culto, de conciencia, de enseanza,
por sealar algunas situaciones.
c) Igualdades: Se refiere a que las personas deben ser tratadas de modo equivalente, tanto en abstracto (la ley u
otra norma no debe hacer diferencias arbitrarias), como en concreto (los rganos del Estado estn impedidos de
hacer discriminaciones de trato en un caso especfico). La consagracin de la igualdad humana, por lo general
debe ser entendida en trminos relativos y no absolutos. O sea, est permitido hacer diferencias entre los
sujetos, lo que est prohibido es que ellas tengan un carcter arbitrario, o sea, antojadizo, caprichoso, sin bases
racionales, injusto. De esta manera, se reconocen la igualdad ante la ley, ante la justicia, ante los tributos y
dems cargas pblicas, en el trato econmico dado por el Estado, la igualdad para optar a cargos pblicos, etc.
Clasificacin segn el bien jurdico protegidos: Segn el bien jurdico que se protege:
a) Derechos de la personalidad: como el derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica, a la vida del que
est por nacer, a la honra, a la inviolabilidad del hogar;
b) Derechos del pensamiento libre: como la libertad de conciencia, de creencia, de culto, de opinin, de
informacin;
c) Derechos de la seguridad jurdica: igualdad ante la ley, libertad personal y seguridad individual, igualdad en
la admisin a empleos y funciones pblicas;
d) Derechos del desarrollo en el medio social : derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin,
derecho a la salud, a la educacin, de reunin, de asociacin;
c) Derechos patrimoniales: derecho a la libre actividad econmica, derecho a la libre adquisicin de todo tipo
de bienes, derecho de propiedad.

Clasificacin segn su consagracin


a) Los derechos explcitos. Son todos aquellos derechos que expresamente se encuentran consagrados o
establecidos en el Derecho Interno (Constitucin, leyes) o en el Derecho Internacional (Tratados Internacionales,
Costumbre Internacional). No admiten duda acerca de su existencia, y cualquier persona los puede revisar en
los textos en los que se establecen.
b) Los derechos implcitos. Los derechos implcitos son todos aquellos derechos que, si bien no se encuentran
consagrados o establecidos en normas internas o externas, son igualmente derechos fundamentales, por cuanto
nacen directamente de la esencia de la persona, y de su dignidad ms intrnseca. Como los derechos
fundamentales no requieren de mencin expresa por parte de los Estados, sino que stos solo deben respetarlos,
protegerlos y promoverlos, pueden igualmente existir aun cuando no exista norma expresa que los designe.
Encontramos dos bases sobre las cuales se puede reconocer la existencia de los derechos implcitos:
Por una parte, el art. 5 inciso segundo de la Constitucin, quien seala que lo que representa una limitacin a
la soberana, no son los derechos establecidos en la propia Constitucin, sino que en general, los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana, vale decir, con prescindencia a si estn o no positivados. Y
por otra, lo dispuesto en el art. 29 letra c) de la Convencin Americana de Derechos Humanos, el cual dispone:
Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: c) excluir otros
derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrtica
representativa de gobierno. O sea, se acepta que las personas sean titulares de derechos que le sean inherentes
por el solo hecho de ser seres humanos.

Clasificacin segn su origen histrico: La evolucin de estos derechos han dado origen a diferentes
categoras de derechos, las cuales se distinguen en lo que se llaman generaciones de derechos, las cuales
se van a agrupar segn la poca en que nacieron (estructura del profesor Jos Luis Cea):

a) Derechos Civiles y Polticos o Derechos de Primera Generacin: Los derechos civiles corresponden a
aquella categora de derechos que se reconocieron en una primera poca, como limitaciones al poder del Estado .
De esta forma, estos derechos se caracterizan por cuanto el Estado se compromete a no violar ni vulnerar, o sea,
a no interferir en determinados mbitos de la vida. As, el Estado solo asume un rol pasivo, vale decir, un deber
de abstencin, de no intervenir ni reprimir a las personas en el legtimo ejercicio de estos derechos . Se trata de
los derechos tradicionales, como el derecho a la libertad personal, el derecho de propiedad, el derecho a la
vida, etc. Los derechos polticos, por su parte, se caracterizan porque los particulares no slo pueden exigir la
abstencin del Estado, en el sentido de no vulnerarlos, como sucede en el caso anterior. En los derechos
polticos, las personas tienen un derecho de participacin, de discutir y poder colaborar con las decisiones
colectivas.
As, dentro de los derechos polticos, se encuentran el derecho de sufragio, y el de elegir y a ser elegidos para
cargos de eleccin popular. Tambin podemos mencionar el derecho a la jurisdiccin (o de acceder a los
Tribunales para la defensa de sus derechos o intereses), y el derecho de peticin (el derecho a formular
presentaciones ante la autoridad).
b) Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o Derechos de Segunda Generacin : Mientras los derechos
de la primera generacin son derechos basados en principios de libertad, los derechos de segunda generacin se
basan en principios de igualdad. Se tratan, en principio, de derechos de promocin, o prestacionales, o sea que
tratan de obtener del Estado una determinada prestacin, vale decir, una actividad concreta que tienda a
otorgar una situacin de especial bienestar o proteccin. En estas situaciones, los Estados no slo debern
abstenerse de actuar sino, por el contrario, deben actuar, o sea, requieren la accin fctica o real de los rganos
del Estado. Por su parte, mientras que el respeto de los derechos de la primera generacin son tiles para
justificar la existencia de un estado liberal de derecho, los de segunda generacin sirven para identificar y
legitimar un estado social de derecho. Son derechos de segunda generacin: el derecho a la proteccin de la
salud, el derecho a la educacin, al trabajo, a una previsin (seguridad social ). Estos derechos se explican por
el principio de amparo de pobreza, segn el cual, las personas en situacin de desmedro econmico tienen el
derecho a exigir del Estado la proteccin (amparo) de sus necesidades bsicas; y por el principio de mnimo
vital que permite asegurar a cada individuo las condiciones mnimas para desarrollar una vida digna en
sociedad.

c) Derechos de Tercera Generacin Son derechos que se basan en el principio de la solidaridad, normalmente
a nivel global o planetario, vinculados a los procesos de globalizacin, son derechos que buscan dar proteccin a
la humanidad, frente a los riesgos que se enfrenta el Hombre ante un mundo industrializado y en constantes
cambios. As por ejemplo, nacen los derechos a vivir en un medio ambiente sano, el derecho a la paz, el derecho
al desarrollo, etc.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:


La disposicin del artculo 19 de la CPR comienza sealando que La Constitucin asegura a todas las personas,
y contina indicando, uno por uno, veintisis diferentes numerales donde se garantizan una serie de derechos
fundamentales, debiramos sealar que lo que la Constitucin hace en este artculo es asegurar determinados
derechos y bienes jurdicos fundamentales, y no crearlos. Los derechos de acuerdo al derrotero liberal e
iusnaturalista de nuestra Carta Fundamental nacen en cada ser humano, por el solo hecho de existir como tal,
no porque una norma positiva se los entregue. En segundo trmino, es digno de destacar que los derechos se
aseguran a todas las personas. O sea, no se hace distincin alguna. As las cosas, son titulares de derechos,
no solo quienes habitan o residan en Chile, sino que, en general, a todas las personas. Cuando se habla de
personas, no slo se refiere a los seres humanos, o sea, a las personas naturales, sino que tambin a las
jurdicas, siendo labor del intrprete, definir qu derechos sern aplicables a las personas naturales, y qu
derechos se pueden predicar adems, a las personas jurdicas.

Caractersticas del articulo 19 CPR


1 Es una norma donde se aseguran o garantizan derechos, pero no los crea ni nacen en virtud de la misma.
2 No establece un catlogo taxativo de derechos, sino que es un catlogo abierto, por cuanto es posible
encontrar, al interior de la misma Constitucin, otros derechos fundamentales, como por ejemplo:
a El derecho a participar en igualdad de oportunidades en la vida nacional (art. 1 inciso cuarto)
b El derecho a conocer los actos estatales, su procedimiento y fundamentos (art. 8)
c El derecho a la Nacionalidad (arts. 10, 11 y 12)
d El derecho a sufragio y dems derechos polticos (arts. 13 a 18)
e El derecho a la proteccin judicial de los derechos (arts. 20 y 21)
3 El art. 19 debe ser complementado o integrado por los dems derechos garantizados en el bloque
constitucional de derechos, incluidos aquellos protegidos por fuente internacional, y por los derechos
implcitos.
4 Consagra derechos de diversa ndole, constituyendo un listado de derechos ms extenso que el que se
puede apreciar en Constituciones anteriores.
5 No todos los derechos consagrados se encuentran cubiertos por la accin constitucional de proteccin del
art. 20 de la Constitucin. No obstante ello, la sola consagracin constitucional de los mismos, significa
por s misma una garanta de tales derechos, por cuanto operan como techo o lmite de accin para el
legislador o dems autoridades con potestades normativas quienes no podrn vulnerar una norma
constitucional.
6 Algunos derechos son configurados constitucionalmente, y otros requieren de ser complementados por
leyes que procedern a delimitar, limitar y regular el ejercicio del derecho. En todo caso, estas leyes no
debern afectar el ncleo de cada garanta de acuerdo a lo establecido en el art. 19 N 26.
7 Si bien establece 26 numerales, no es cierto que consagre 26 derechos, ya que, segn veremos en muchos
numerales se consagran dos o ms derechos.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

1.- EL DERECHO A LA VIDA Y A LA INTEGRIDAD FSICA Y PSQUICA DE LA PERSONA.


La ley protege la vida del que est por nacer.
La pena de muerte slo podr establecerse por delito contemplado en ley aprobada con qurum
calificado.
Se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo;

El artculo 19 N 1 de la CPR, consagra esencialmente, tres derechos bsicos, a saber:


1. EL DERECHO A LA VIDA, con la consecuente limitacin relativa a la exigencia de qurum calificado para
el establecimiento de la pena de muerte.
2. EL DERECHO A LA INTEGRIDAD FSICA Y PSQUICA DE LAS PERSONAS, aparejado a la prohibicin
de todo apremio ilegtimo.
3. LA PROTECCIN DE LA VIDA DEL QUE EST POR NACER.

Concepto de Vida: la palabra Vida, en concreto no se encuentra definida ni en la Constitucin, ni en la ley, por
lo que ser procedente recurrir a otros mecanismos de interpretacin. La jurisprudencia tampoco nos otorga un
concepto de vida. Sin embargo, el Tribunal Constitucional, si bien, tampoco la define, nos permite concluir que
se trata de un trmino cientfico y que por lo tanto debiera ser definido por la rama especfica, que sera la
Medicina.

Determinacin del Inicio de la Vida: tema que debemos definir jurisprudencialmente. en definitiva no cabe duda
de que el sujeto biolgico hombre empieza con la fecundacin o concepcin; el que se encuentra protegido por las
diversas normas legales y constitucionales tantas veces citadas. As las cosas, unificados los gametos masculino y
femenino, se constituye el cdigo gentico, responsable de la individualidad y del desarrollo del nuevo ser, su
crecimiento y formacin de sus rganos definitivos; por lo que en este proceso hay coordinacin, continuidad y
gradualidad, lo que supone un orden intrnseco, un sujeto nico. Al respecto, el Tribunal Constitucional se
manifest en el ao 2008, frente al caso de la Pldora del Da Despus, en un claro sentido de otorgar a los
individuos no nacidos, calidad de personas, por tanto, titulares de derechos fundamentales: En efecto, si al
momento de la concepcin surge un individuo que cuenta con toda la informacin gentica necesaria para su
desarrollo, constituyndose en un ser distinto y distinguible completamente de su padre y de su madre como ha
sido afirmado en estos autos-, es posible afirmar que estamos frente a una persona en cuanto sujeto de derecho.
La singularidad que posee el embrin, desde la concepcin, permite observarlo ya como un ser nico e irrepetible
que se hace acreedor, desde ese mismo momento, a la proteccin del derecho y que no podra simplemente ser
subsumido en otra entidad, ni menos manipulado, sin afectar la dignidad sustancial de la que ya goza en cuanto
persona.
Por lo tanto, se puede establecer, que la vida humana comienza con la concepcin, vale decir, por la unin de
las clulas sexuales masculina y femenina que da origen al embrin humano.

Determinacin del Trmino de la Vida. Segn el Tribunal Constitucional, en el proyecto de Ley de Trasplantes, el
fin de la vida humana se identifica con la llamada muerte enceflica, nico concepto vlido, a juicio del
tribunal, para identificar el trmino de la vida, en todo el ordenamiento jurdico. MUERTE ES la abolicin total
e irreversible de todas las funciones enceflicas constituye la muerte real, definitiva, unvoca e inequvoca del ser
humano.

Determinacin temporal del Derecho a la Vida propiamente tal. Cul es el perodo de tiempo de la existencia
humana se encuentra amparado por el derecho a la vida, garantizado por el numeral 1 del artculo 19. Vale
decir, la pregunta que cabe responder es desde cundo y hasta cuando existe derecho a la vida? Claramente,
el derecho a la vida termina con el fin de la vida misma, vale decir, con la muerte enceflica de una persona.
Respecto del inicio del derecho a la vida existen dos posiciones:

El derecho a la vida comienza con el nacimiento. Argumentos:


- El artculo 19 de la cpr slo garantiza derechos a las personas (La Constitucin asegura a todas las
personas.). A su vez, nuestro ordenamiento jurdico considera persona natural slo al ser que ya
hubiere nacido (por este motivo, el art. 74 del Cdigo Civil establece que La existencia legal de toda
persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el
vientre materno, o perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a
la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams), y por lo tanto, si el ser que est
por nacer no es persona, entonces no puede ser titular de derechos.
- El artculo 19 N 1 inciso segundo slo establece que la ley protege la vida del ser que est por
nacer, y no establece que ste tenga derecho a la vida. Por esto, la vida del ser que est por nacer
(nasciturus) es slo un bien jurdico protegido, o sea, un valor que recibe proteccin por parte del
sistema jurdico, pero ello no significa que el embrin o feto, tenga derecho a la vida.

El derecho a la vida comienza con la concepcin o fecundacin. Argumentos:


- El artculo 19 N 1 debe interpretarse segn las normas del derecho internacional de los derechos humanos, y
no segn las normas del derecho civil, por aplicacin del art. 5 inciso segundo de la CPR. En ese contexto, el
art. 4.1. de la Convencin Americana de Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de Costa Rica) se inclina por
el reconocimiento del derecho a la vida del ser que est por nacer cuando dispone: Toda persona tiene derecho
a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la
concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente. Tambin destaca lo dispuesto en el
Prembulo de la Declaracin de los Derechos del Nio y en el Prembulo de la Convencin de Derechos del
Nio: el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la
debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento. Esta expresin no puede menos que
llevarnos a concluir que si el nio necesita proteccin antes de su nacimiento, entonces, l es nio (y por lo
tanto, persona) aun antes del parto.
- La Jurisprudencia chilena se ha manifestado favorable a considerar al nasciturus como titular del derecho a la
vida: se hace evidente que el ser que est por nacer, cualquiera que sea la etapa de su desarrollo pre natal
pues la norma constitucional no distingue-, tiene derecho a la vida, es decir, tiene derecho a nacer y a
constituirse en persona con todos los atributos que el ordenamiento jurdico le reconoce, sin que a su
respecto opere ninguna discriminacin (CS, apelacin de recurso de proteccin, caso Postinal).
- El derecho a la vida consiste bsicamente en un deber o en una prohibicin (en un no derecho), que entra
dentro de la esfera de las llamadas inviolabilidades y que afecta tanto al Estado como a los particulares, por
el cual se encuentran impedidos de intervenir o de atentar arbitrariamente contra las funciones vitales del
individuo. Esta prohibicin se establece tanto para los seres nacidos como para los que estn por nacer, y por
lo mismo, ambos tienen derecho a la vida.

Ncleo esencial del Derecho a la Vida


Encontrar el ncleo o contenido esencial de este derecho es particularmente complejo, puesto que el rigor la
Vida no es por s misma un derecho. Decir que alguien tiene derecho a algo significa que tiene la facultad de
acceder a ese algo que actualmente no tiene. Sin embargo, la Vida ms que un derecho, es una realidad
fsica, que pertenece al mundo real, es el presupuesto sobre el cual se construye la existencia humana, y
todos los dems derechos. No se puede decir que una persona tenga derecho a la vida, por cuanto dicha vida
ya la tiene, si no, no sera persona. Por lo mismo, en atencin a que la Vida constituye el sustento o soporte
sobre el cual se construye la existencia de un Individuo, dotado de los dems derechos, el derecho a la vida
encuentra su ncleo esencial en el derecho a mantener o continuar con vida , o sea, en el derecho a
permanecer con vida.

Existe el deber constitucional de vivir? La doctrina constitucional ha tomado una posicin mayoritaria en el
sentido de considerar que el Derecho a la Vida involucra, como consecuencia necesaria, el deber de vivir . Esta
postura se relaciona ntimamente con la irrenunciabilidad de los derechos fundamentales, principio que
tambin ha sido recogido por la gran mayora de la doctrina iuspublicista. Imponer a alguien el deber a vivir,
implica necesariamente que l no pueda disponer de su vida, ni directamente, ni con apoyo de terceros. Ello,
aun cuando el titular del derecho privilegie otros valores que pudiera estimar ms sagrados. Aparentemente,
podra haber tambin, tras el deber de vivir, cierta dosis de jerarquizacin de los derechos, toda vez que frente a
cualquier choque o colisin de derechos, siempre se vera victoriosa la vida, como el bien ms preciado de todos.
El derecho a la vida es un bien jurdico irrenunciable, prohibindose a su titular renunciar o a disponer del mismo
() La vida del ser humano es un bien jurdico protegido con independencia de la voluntad de su titular, lo que
dificulta su adscricpin a la categora de derecho subjetivo, ya que es mucho ms importante su dimensin objetiva
o extraindividual. Se trata de un bien indisponible por su directa relacin con la conservacin del ncleo social y la
supervivencia de la especie humana. En tal perspectiva, las personas no son verdaderos titulares del bien jurdico
vida, sino solo administradores a los que corresponde conservar tal bien segn su finalidad propia y transferirlo
a las generaciones futuras, en virtud del principio de justicia entre generaciones, el cual es aplicable tambin a los
derechos de la proteccin del ambiente y del patrimonio artstico, entre otros, aunque la vida se diferencia de estos
ltimos porque es mucho ms fcil asimilar su proteccin jurdica respecto de las personas en cuanto derecho
subjetivo Casos Testigos de Jehov, por los cuales los Tribunales superiores de Justicia, en forma bastante categrica han
establecido que estas personas quienes por sus creencias, estn impedidos de realizarse transfusiones de sangre, debern
igualmente practicarse dicho tratamiento, aun en contra de sus ideas religiosas, ya que debe primar la preservacin de la salud
y la vida de las personas por sobre cualquiera otra consideracin, aunque sea de ndole religiosa, que ponga en riesgo
innecesariamente la vida del enfermo . El caso llamado Chaitn, donde al parecer, los Tribunales comienzan a demostrar cierta
flexibilidad sobre el aparente deber de proteger su propia vida. Aqu, la CA de Puerto Montt rechaza el recurso interpuesto por
el Intendente de la Regin de los Lagos en contra de un grupo de chaiteninos que se negaba a abandonar sus casas , despus de
la erupcin del Volcn del mismo nombre. Los argumentos que destacamos son: TERCERO: Que respecto de lo solicitado por los
recurrentes, cabe tener presente que este Tribunal no divisa cul es el acto ilegal en que han incurrido los recurridos al permanecer
en la zona que, a juicio de las autoridades ya referidas, debe ser evacuada por el peligro para la vida que significa el residir en ese
lugar, toda vez que mediante su conducta estn ejerciendo el derecho que les asiste de residir y permanecer en cualquier lugar de la
Repblica, trasladarse de uno a otro y entrar y salir de su territorio, a condicin que se guarden las normas establecidas en la ley y
salvo siempre el perjuicio de terceros, garanta establecida en el artculo 19 N 7 de la Constitucin Poltica. CUARTO: Que adems,
la decisin de los recurridos de permanecer en la zona cuestionada no importa la afectacin de su derecho a la vida, ya que el
hecho de encontrarse en ese lugar no significa que voluntariamente estn buscando que se produzca su muerte, como podra ser el
caso de aqul que toma la determinacin de someterse a una huelga de hambre o que impide se le suministre un medicamento
indispensable para su sobrevivencia o que ejecute cualquier otro acto que s est destinado a provocarle un dao inminente. Pensar
lo contrario significara que la autoridad debera recurrir contra todos aquellos que practican deportes extremos que s conllevan
alto riesgo para la vida humana.

- Nuestra posicin sobre la materia:


a La Constitucin considera a la vida como un derecho, y no como un valor autnomos. Son valores
constitucionales autnomos: la dignidad (art. 1 inciso primero), la democracia (art. 4), el pluralismo poltico
(9 N 15). Por lo tanto, no hay argumento constitucional alguno que permita establecer el deber de vivir.
Distinta es la situacin, por ejemplo, de la vida del ser que est por nacer, la cual s es considerada un valor
per se (La ley protege la vida del ser que est por nacer).
b Los derechos slo pueden ser violados por un tercero, pero nunca por el propio titular del derecho. Y
as ocurre tambin, con el derecho a la vida.
c Interpretar el derecho a la vida, en clave de libertad y dignidad humana, implica necesariamente suponer
que ninguna persona puede ser obligada a vivir, en contra de su voluntad. Con mayor razn, si el argumento
que brinda pasa por la defensa de valores supremos, como son el cumplimiento de un deber religioso, una
lucha poltica o social relevante, o la proteccin de su propia vida. Por lo mismo, pensamos que una persona
a quien se le respete su dignidad, debiera permitrsele optar por sus creencias religiosas por sobre su propia
vida, ya que la vida no es un valor constitucional, salvo cuando se le considera como derecho.
d La exigencia de que los derechos deban ser interpretados a la luz del principio de dignidad implica adems que cuando una
persona no se encuentra en condiciones sicolgicas o de madurez para decidir acerca de su propia vida, ninguna persona ha
de arrogarse el derecho de optar por la muerte de otro individuo. Por lo tanto, no resulta coherente con la dignidad humana
que, por ejemplo, un padre impida que a su hijo menor de edad se le realice una transfusin de sangre, ya que ello significa
un atentado contra la dignidad del nio.
e La vida del que est por nacer s es un valor autnomo por cuanto la Constitucin establece que el
ordenamiento jurdico (la ley) debe protegerla. Ello no obsta a considerarla, adems, un derecho, pero ello
depender de la posicin doctrinaria que se adopte. Por tratarse de un valor autnomo, la vida del no nacido
debe protegerse siempre, independientemente de la voluntad de su titular, el cual, por su escaso desarrollo,
obviamente no se encuentra en condiciones de desarrollar ni expresar dicha voluntad.
fEl atentado en contra de la propia vida puede ser considerado inmoral o pecado, pero en ningn caso
inconstitucional, ya que no existe norma ni principio constitucional alguno que resulte vulnerado.
g El auxilio al suicidio se encuentra penado por ley, por cuanto la ley protege el bien jurdico vida, pero el
hecho que la ley proteja este bien, no significa necesariamente que exista el deber constitucional de vivir.
h La eutanasia pasiva, aquella que se produce cuando una persona se niega a recibir medicaciones, cuando su
sufrimiento es superior, no significa un atentado al orden constitucional. La negativa a transfusiones de
sangre, tampoco. Las huelgas de hambre, sin embargo, pueden estimarse inconstitucionales, no por el hecho
de disponer de la propia vida, sino cuando se emplean para causar dolor o afliccin a otro, infringiendo de
este modo, el derecho a la integridad psquica (19 N1) o, incluso, su honor (19 N4).

Limitaciones al Derecho a la Vida


(a) La pena de muerte como nica limitacin constitucional expresa del derecho a la vida : El inciso tercero
del artculo 19 N 1 de la Constitucin dispone: La pena de muerte slo podr establecerse por delito
contemplado en ley aprobada con qurum calificado. La CPR contempla expresamente esta nica restriccin
al derecho a la vida. Ello implica que el titular del derecho a la vida no puede vlidamente invocar esta
garanta, para impedir que se aplique, en su contra, la pena capital. Nuestra legislacin contempla la pena
de muerte, slo en el Cdigo de Justicia Militar para diversos delitos. En cambio para los delitos de carcter
civil (los no militares), la ley N 19.734 de 2001, derog la pena de muerte para todos aquellos que la hubieren
tenido contemplado en el Cdigo Penal. Sin embargo, como subsiste esta pena para los delitos contemplados en
el Cdigo de Justicia Militar, podemos afirmar que Chile no ha abolido la pena de muerte, ya que la abolicin
significa su eliminacin total, absoluta, sin excepciones, cosa que no ocurre en nuestro pas . El artculo 4.3 de
la Convencin Americana de Derechos Humanos dispone, refirindose a la Pena de Muerte que no se
restablecer la pena de muerte en los Estados que la han abolido. Como Chile no ha abolido la pena de
muerte, entonces no se le aplica este impedimento. Vale decir, en principio, Chile podra restablecer la pena de
muerte para los delitos comunes, no militares. Sin embargo, en una interpretacin ms extensiva, entendemos
que igualmente el Estado chileno no podra extender esta pena a otros delitos, ni tampoco podra reestablecerla
a los delitos respecto de los cuales ya se derog dicha sancin, en atencin a que el artculo 4.1. de la
Convencin Americana antes citada establece, en relacin con la pena capital, que tampoco se extender su
aplicacin a delitos a los cuales no se les aplique actualmente. Chile ha ratificado tanto el Segundo Protocolo
Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos destinado a abolir la pena de muerte,
adoptado por la Asamblea General de la ONU, como el Protocolo a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos relativo a la abolicin de la pena de muerte. Ambos instrumentos tienen como propsito obtener que
los Estados parte dejen de aplicar la pena de muerte en sus respectivos territorios. Es de nuestra opinin que
frente a la suscripcin de estos acuerdos internacionales, ya no es posible para Chile volver a aplicar la pena
capital en su territorio.

(b) Otras limitaciones constitucionales al Derecho a la Vida . Estos casos son la Legtima Defensa y el Uso
Autorizado de armas militares.
- La legtima defensa. es una limitacin constitucional al derecho a la vida, y slo se explica por cuanto el
agresor al utilizar su propia existencia para daar a otro, se est saliendo de los contornos o fronteras del
derecho (est salindose de la delimitacin del derecho a la vida), por lo que dicha existencia deja de ser un
bien jurdico protegido por el Ordenamiento Constitucional.
- El uso autorizado de las armas militares. En poca de guerra, un militar podra dar muerte a otro, y ello
no es inconstitucional, ya que la propia Constitucin acepta y regula la guerra Y en poca de paz, un
militar (Fuerzas Armadas cuando corresponda- o de Orden y Seguridad) tambin podra llegar a matar a
otra persona, en la mantencin del orden pblico y en el ejercicio de la fuerza pblica, lo cual est
aceptado tambin indirectamente por la Constitucin (arts. 76 incisos tercero y cuarto; y 101). Ello
tambin dentro del cumplimiento de criterios de razonabilidad y proporcionalidad.

(c) Limitaciones fcticas al Derecho a la Vida En principio, estas limitaciones - las que normalmente se
relacionan con restricciones presupuestarias del Fisco - son inconstitucionales, por lo que deben ser revisadas
profundamente por nuestro sistema judicial. As ha ocurrido por ejemplo en los siguientes casos: Casos
dializados. A fines de la dcada de los ochenta, diferentes enfermos renales interpusieron recursos de proteccin con el objeto
de que se les reconociera su derecho a ser tratados mediante hemodilisis, toda vez que sta era la nica forma de mantenerse
con vida, lo que en verdad no estaba siendo cubierto totalmente por distintos hospitales pblicos del pas. Hicieron ver que los
respectivos Hospitales tenan el deber de suministrar el tratamiento pero que ellos alegaban no tener presupuesto suficiente
para hacer frente a todos los requerimientos. Las Cortes de Apelaciones, por lo regular, acogieron los recursos y ordenaron a los
recintos de salud, prestar el servicio indicado, sin embargo, la Corte Suprema, siempre revoc dichos fallos en segunda
instancia, en atencin a que las condiciones presupuestarias de aquellos no permitan otorgar las prestaciones solicitadas,
rechazando por lo tanto, la proteccin a este derecho.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

Articulo 19 N1 el derecho a la vida y A LA INTEGRIDAD FSICA Y PSQUICA DE LAS PERSONAS


La vida supone un cuerpo y un alma, los cuales tambin son protegidos a partir del art. 19 N 1 de la CPR, el
cual adems prescribe que se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo.
La palabra integridad debe entenderse como plenitud, o sea, que no est afectado ni daado aquello a lo que se
refiere. En este caso, debe existir una plenitud corprea y psquica en cada ser humano, y es esta plenitud la
que se protege. Los daos o afectaciones a la entidad fsica y psquica de las personas estn especialmente
prohibidos a la luz de este precepto. De este modo, el derecho a la INTEGRIDAD FSICA consiste en el
derecho de cualquier persona a no ser daado corporalmente, mediante golpes, torturas u otros mtodos
violentos. Tampoco estn permitidas las afectaciones fsicas que impliquen un dao a la salud de una
persona, como podra ser el dao que se le cause a alguien mediante la utilizacin de gases txicos o de
armas biolgicas.
El derecho a la INTEGRIDAD PSQUICA, en tanto, se referir al derecho que tiene toda persona para
evitar que otro le cause dao emocional, una afliccin, o un dolor moral. Por cierto que este derecho, tanto
en lo fsico como en lo psquico, requiere de una importante dosis de razonabilidad en lo que se requiere a su
proteccin y defensa. No cualquier dao fsico o moral, nos parece, significa un atentado en contra de este
derecho. Por lo mismo, un leve empujn en una calle atestada, o las lgrimas que puede derramar una persona
cuando ve un spot publicitario, no significa necesariamente una violacin al derecho.

La prohibicin de todo apremio ilegtimo La Carta Fundamental proscribe toda forma de apremio
ilegtimo.
Como se ve, no es correcto decir que la Constitucin prohba los apremios, sino slo aquellos que sean
ilegtimos. Por lo mismo, debemos entender por apremio cualquier medio mediante el cual una persona
pretende obtener de otra, una determinada conducta. El apremio ser legtimo cuando se apegue al
ordenamiento jurdico, como cuando un acreedor advierte al deudor que si no le paga, lo demandar; o como
cuando un empleador enva a su trabajador, una carta de advertencia por algn incumplimiento laboral; o como
un parlamentario anuncia una acusacin constitucional en contra de alguna autoridad, por alguna infraccin a
la Constitucin. Los apremios sern, por tanto, ilegtimos, cuando no estn aceptados por el ordenamiento
jurdico, en especial cuando causen dao a la integridad fsica o psquica de las personas. Jos Luis Cea los
define como la torturas, los tormentos, los suplicios, y, en general, todo trato cruel, inhumano o degradante de la
dignidad de la persona, sea psquica o fsicamente aplicado, o con ambas expresiones de crueldad para doblegar
la personalidad de la vctima.
Dos son los grandes problemas al momento de definir el trmino tortura. El primero, si es necesario que ella
provenga de funcionarios del Estado (los instrumentos internacionales, al menos, as la entienden, pero la
Constitucin parece no hacer distingo alguno). Y el segundo, acerca de si es necesario incorporar la exigencia de
gravedad: es necesario que se califique el dao?, todo sufrimiento que se inflija a otro es tortura, o slo
aquellos que sean graves?, mientras la Convencin de las Naciones Unidas Contra la tortura y otros tratos o
penas crueles, inhumanos o degradantes incorpora la gravedad dentro del concepto, la Convencin
Interamericana para prevenir y sancionar la Tortura la desestima, enfatizando en la idea que cualquier
sufrimiento intencionalmente causado, con miras a un fin determinado. Chile por su parte, ratific en 1988,
tanto la Convencin de la ONU Contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes,
como la Convencin Interamericana para prevenir y sancionar la Tortura. Este derecho, de acuerdo al
Ordenamiento Internacional incluye tambin la prohibicin de imponer penas corporales (como azotes o
lapidacin) y as lo estim la Corte Interamericana de Derechos Humanos: las penas corporales por medio de
flagelacin constituyen una forma de tortura y, en consecuencia, una violacin per se del derecho de cualquier
persona sometida a la misma a que se respete su integridad fsica, psquica y mental. De esta forma, para la
Corte Interamericana no basta que el apremio o la pena est autorizada por el derecho interno, ya que
igualmente implica la violacin de la dignidad humana, independientemente de su consagracin legal. Este
mismo tribunal estim que la mera amenaza de torturar a una persona puede constituir, en algunas
circunstancias, tratamiento inhumano.

Garantas Judiciales: EL DERECHO A LA VIDA Y A LA INTEGRIDAD FSICA Y PSQUICA, SE


ENCUENTRA PROTEGIDOS POR LA ACCIN CONSTITUCIONAL DE PROTECCIN, REGULADA EN EL
ARTCULO 20 CPR.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

2.- LA IGUALDAD ANTE LA LEY. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. En Chile no hay
esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley.
Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias;

La Igualdad en Nuestra Constitucin Poltica: Para nuestra Constitucin Poltica, la Igualdad


tiene una triple dimensin: ES UN VALOR, UN PRINCIPIO Y UN DERECHO.
COMO VALOR, la Igualdad es una orientacin, una gua, es algo que se estima como bueno y deseable, un
derrotero que debe ser seguido por el ordenamiento. Como tal, es un instrumento importante en el
empleo de la llamada interpretacin axiolgica de la Constitucin, basada precisamente en la bsqueda
del sentido de una norma a la luz de los grandes valores constitucionales.
COMO PRINCIPIO, la igualdad emerge desde el propio texto constitucional, como una columna que cruza,
como hilo conductor toda la normativa fundamental.
La diferencia entre la Igualdad como valor y como principio, pasa porque mientras valor, la igualdad es
un norte, algo que se busca y que reclama a los rganos del Estado; mientras que la igualdad mientras
principio, es una realidad que est presente en la Constitucin, y que se extraen de su propio contenido.
COMO DERECHO, la igualdad es una facultad jurdicamente protegida por la Constitucin. Como derecho,
la igualdad se subjetiviza, y se incorpora como un rea de defensa de cada una de las personas.

Normas que consagran la igualdad: En primer lugar, debemos citar algunas normas ajenas al artculo 19
sobre Garantas Constitucionales:
- Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos (art. 1 inciso primero CPR): Incorpora la
nocin de isonoma, segn la cual las personas son iguales, pero slo en dignidad y en derechos. En el
resto, los seres humanos somos diferentes entre s, diferencias que deben ser respetadas por el Estado y
el Ordenamiento Jurdico. La isonoma se opone a la igualdad absoluta, que entiende que las personas son
ntegramente idnticas. Se ha entendido que el Ordenamiento Jurdico chileno entiende a la Igualdad en un
sentido isnonmico y no absoluto, segn lo recin explicado.
- Es deber del Estado (...) asegurar el derecho de las personas a participar en igualdad de
oportunidades en la vida nacional (art. 1 inciso quinto). La nocin de Igualdad de Oportunidades es
un concepto fundamental dentro de una concepcin liberal de Estado que trat de impregnar el
constituyente a travs de la Carta del 80. La igualdad de oportunidades supone que el Estado debe
eliminar todos los obstculos que impiden a una persona desarrollarse con plenitud.
- En las votaciones populares, el sufragio ser personal, igualitario y secreto. (frase primera del art.
15 inciso primero de la CPR). Los derechos polticos tambin forman parte del catlogo de derechos
fundamentales de la persona, e integran el Bloque Constitucional de Derechos. Dentro de los derechos
polticos, se encuentra el derecho a sufragio, el cual siempre ser igualitario. Producto de lo anterior, y de
modo similar, al referirse a los procesos electorales, el art. 18 dispone que una ley orgnica constitucional
(...) garantizar siempre la plena igualdad entre los independientes y los miembros de los partidos polticos
tanto en la presentacin de candidaturas como en su participacin en los sealados procesos
- Se asegura el derecho a postular en igualdad de oportunidades a la Administracin Pblica, as como
tambin, se promover que en la capacitacin y perfeccionamiento al interior de la misma, tambin
se promueva este mismo principio (art. 38 inciso primero): Una ley orgnica constitucional determinar
la organizacin bsica de la Administracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los principios de
carcter tcnico y profesional en que deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de oportunidades de
ingreso a ella como la capacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes.
- El art. 3 inciso tercero obliga a los rganos del Estado a promover el fortalecimiento de la
regionalizacin del pas y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas
del territorio nacional. Adems, el art. 115 inciso primero, establece que se el gobierno y administracin
interior del Estado se orientar hacia un desarrollo territorial armnico y equitativo. El inciso
tercero del mismo artculo propende a que la distribucin de las inversiones sectoriales de asignacin
regional se realice sobre la base de criterios no slo de eficiencia, sino que tambin, de equidad. Como se
aprecia, en estos casos, la Carta utiliza el vocablo equidad y no igualdad. La equidad marca un nfasis en
un aspecto que escapa a la mera igualdad, como es la justicia de las relaciones. En este caso, el desarrollo
territorial, y la asignacin de recursos entre las diferentes regiones, debe ser equitativo, vale decir, no slo
igualitario, sino adems, justo.

Por otra parte, el artculo 19 alude en reiteradas ocasiones a la igualdad.


- Art. 19 N 2: Igualdad ante la ley.
- Art. 19 N 3: Igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos.
- Art. 19 N9 inciso segundo: Acceso libre e igualitario a las acciones de salud y rehabilitacin.
- Art. 19 N 16, inciso tercero: En materia de libertad de trabajo, Se prohbe cualquiera
discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley
pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados casos.
- Art. 19 N 17: Igualdad ante los cargos pblicos.
- Art. 19 N 20: Igual reparticin de los tributos y las dems cargas pblicas
- Art. 19 N 22: La no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en
materia econmica.
Clasificacin de la Igualdad
1.- Clasificacin Tradicional
La primera es la IGUALDAD FORMAL, que es aquella que se produce por la mera constatacin normativa
de que no existe persona o grupo privilegiados. Es una igualdad que se produce a nivel normativo, generada
por la norma constitucional de concebir a todos como iguales. Esta primera clase de igualdad obedece a un
criterio liberal que entiende que el Estado no puede establecer diferencias entre sus sbditos. Proviene de
un Estado formal o liberal de derecho, y de ellos derivan especialmente los derechos de primera generacin,
civiles y polticos.
La segunda es la IGUALDAD REAL o MATERIAL, que consiste en entender que las igualdades a nivel
normativo son insuficientes, si no todos los ciudadanos pueden optar, en los hechos a determinados
bienes bsicos. De este modo, el Estado debe permitir el acceso a una serie de beneficios que se relacionan con
la vida digna. El Estado deber procurar que todos y sin excepcin alguna, lleguen a un mismo estado
final, dentro de un contexto de un Estado social de derecho. As, surgen adems, los derechos econmicos,
sociales y culturales o de segunda generacin.
Tercero, especialmente a partir de tendencias liberales modernas (neoliberalismo), se ha considerado que es
injusto y poco eficiente que todas las personas accedan a los mismos resultados, sino que lo importante
es que el Estado otorgue igualitariamente a todos sus ciudadanos, las mismas herramientas para que
ellos logren, segn sus esfuerzos y capacidades, el mejor estndar de vida que puedan alcanzar. As
aparece la nocin de IGUALDAD DE OPORTUNIDADES.

2.- Clasificacin propuesta por Jos Luis Cea Egaa El lenguaje comn (no siempre cientficamente acertado) ha
solido decir que el artculo 19 N 2 de la CPR consagra la igualdad ante la ley (as lo establece
explcitamente el texto constitucional), y que el art. 19 N 3 garantiza la igualdad ante la justicia.
1. Igualdad en la ley. Corresponde al derecho consagrado en el artculo 19 N 2 de la Constitucin, vale
decir, se garantiza que las personas no sufrirn en el trato normativo, diferencias arbitrarias o
injustificadas. Es por lo tanto, una igualdad (o isonoma sustantiva) en el ordenamiento jurdico
propiamente tal.
2. Igualdad ante la ley. Corresponde al derecho consagrado en el artculo 19 N 3 inciso primero de la Carta
Fundamental, vale decir la garanta que la Constitucin realiza a todas las personas en la igual proteccin
de la ley en el ejercicio de sus derechos. Se refiere a que todos los rganos pblicos a quienes les competa la
defensa de los derechos de las personas no podrn hacer diferencias arbitrarias (isonoma adjetiva).
3. Igualdad ante la justicia. Equivale a lo prescrito en el artculo 19 N 3 inciso cuarto, en lo que se refiere a
que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que seale la ley y que se hallare
establecido con anterioridad a la perpetracin del hecho (o derecho al juez natural). Al respecto, no es lcito
que una persona sea juzgada por comisiones ad-hoc, establecidas slo para conocer de algn asunto en
especial, ya que genera desigualdad y falta de seguridad jurdica.

La igualdad ante la ley del art. 19 N 2 inciso primero LA CONSTITUCION ASEGURA A TODAS
LAS PERSONAS: N 2 LA IGUALDAD ANTE LA LEY
Las personas slo son iguales en dignidad y derechos. En lo dems, son diferentes, diferencias que son
reconocidas y deben ser respetadas por el ordenamiento jurdico. Enrique Evans de la Cuadra seala, por
ejemplo, que la Igualdad ante la ley es el sometimiento de todas las personas a un mismo estatuto jurdico
fundamental para el ejercicio de sus derechos y para el cumplimiento de sus deberes, sin que sea procedente
efectuar entre ellas, distinciones favorables o adversas en razn de la raza, de la nacionalidad, del sexo, de la
profesin, actividad u oficio y del grupo o sector social o categora econmica a la que pertenezca. Desde ese
punto de vista, reconociendo que nuestra sociedad est compuesta por sujetos diferentes, la Carta Fundamental
consagra el Derecho de Igualdad ante la Ley (o en la ley), la cual debe entenderse como la consagracin del
Principio de Isonoma. La isonoma debe entenderse como una igualdad en el trato, o sea, aceptando las
diferencias antes dichas, sin que exista un trato discriminatorio, o arbitrario entre los diversos sujetos. La
isonoma, por su parte se expresa en el axioma consistente en que debe tratarse a las personas de igual forma
en aquellos aspectos donde ellas sean iguales, y se pueden hacer diferencia respecto de aquellas circunstancias
donde las personas son diferentes. Es lcito y hasta justo hacer diferencias en la ley, cuando los sujetos son
efectivamente distintos. Por lo mismo, es adecuado establecer normas especiales para los menores de
edad, para las mujeres, para los extranjeros, etctera, cuando las hiptesis reguladas ameriten tal
distincin. Lo que no est permitido es, repetimos, las diferencias de carcter arbitrario, sin justificacin
suficiente. A su vez, se seala que la isonoma del art. 19 N 2 es una isonoma sustantiva, establecida
por las normas de fondo, por aquellas que fijan los derechos y su contenido. De esta forma, sera posible
distinguirla de la isonoma adjetiva que se identifica con normas de carcter procesal, y que se
encuentran referidas al ejercicio de aquellos derechos ante los rganos estatales, la cual est consagrada
en el art. 19 N 3.

El Concepto sociolgico de la Igualdad ante la Ley


La igualdad o isonoma establecida en la norma en anlisis tiene un fuerte contenido sociolgico, por cuanto se
centra en la prohibicin que existan clases privilegiadas. As lo dispone el art. 19 N 2, cuando establece
directamente: En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. Vale decir no slo existe una igualdad entre las
personas sino que tambin entre los grupos humanos, por lo que no es justificable establecer discriminaciones
arbitrarias ni entre aqullas ni entre stos. La Constitucin establece que en Chile no hay persona ni grupo
privilegiados, lo que ha sido interpretado por la Corte Suprema en los siguientes trminos: la igualdad ante la
ley consiste en que todos los habitantes de la Repblica, cualquiera que sea su posicin social u origen gocen de
unos mismos derechos, esto es, que exista una misma ley para todos y una igualdad de todos ante derecho, lo que
impide establecer estatutos legales con derechos y obligaciones diferentes, atendiendo a consideraciones de razas,
ideolgicas, creencias religiosas u otras condiciones o atributos de carcter estrictamente personal. Al no existir
grupos privilegiados, se asume la condicin de ser una sociedad no estamental, esto es, dividida en clases que
jurdicamente tengan un estatus diferente.

Proscripcin de la Esclavitud La norma que estamos analizando dispone tambin que en Chile no
hay esclavos y el que pise el territorio queda libre. Esta norma, en verdad, representa la concrecin de una
larga tradicin republicana que prohbe la esclavitud en Chile. En efecto, desde 1811, por iniciativa de don Manuel de
Salas, se decreta la libertad de vientres y de paso (todos los nacidos en Chile, o todo aqul que pise suelo chileno, ser libre). En
1823, por iniciativa de don Jos Miguel Infante, y bajo el gobierno de don Ramn Freire se dicta la abolicin definitiva de la
esclavitud. Constitucionalmente, la Carta de 1818 es la primera que establece formalmente la Libertad de Vientres en nuestra
historia patria, cuando establece que Subsistir en todo vigor la declaracin de los vientres libres de las esclavas dada por el
Congreso, y gozarn de ella todos los de esta clase nacidos desde su promulgacin (art. 12). Sin embargo, es en 1823, mismo
ao en que se proscriba legalmente la esclavitud, cuando se consagra definitivamente ese principio en la Constitucin de esa
fecha: En Chile no hay esclavos: el que pise su territorio por un da ser libre. El que tenga este comercio no puede habitar aqu
ms de un mes, ni naturalizarse jams. (art. 8) La esclavitud a la que se refiere esta norma es la condicin en la que se halla
una persona que carece de toda libertad por ser de propiedad de otro sujeto. Tambin se extiende a las figuras por medio de las
cuales, alguien logra obtener la absoluta propiedad o dominio total de a voluntad de otro sujeto. En virtud del principio de
libertad de paso, quien ingrese a territorio nacional, arrastrando desde otros lugares, la condicin de esclavo, deja de serlo por el
slo hecho de pisar tierras chilenas.

Igualdad entre mujeres y hombres: La Ley de Reforma Constitucional del 1999, la misma que
modific el inciso primero del art. 1 de la Carta Fundamental cambiando la expresin los hombres por las
personas, incorpor tambin el nmero 2 del artculo 19, la oracin hombres y mujeres son iguales ante la
ley.
Se ha criticado por buena parte de la doctrina constitucional esta norma. Dentro de los detractores de esta
reforma, se puede revisar la opinin del profesor Miguel ngel Fernndez, de cuya visin se puede concluir que:
a La reforma es innecesaria, ya que la igualdad planteada podra deducirse de otras disposiciones
constitucionales, como la del artculo 1 inciso 1, o la del art. 19 N 2, atentando en contra de la tradicin
de sobriedad que haba asistido desde siempre a las Constituciones nacionales, ya que se trata de una
norma ociosa y majadera que en verdad nada aporta en definitiva.
b Es excluyente ya que no alude a las minoras sexuales, las cuales virtualmente quedan fuera del criterio de
igualacin que slo subiste entre hombres
c La reforma es absurda, ya que intenta incorporar una simple declaracin de principios, olvidando la fuerza
normativa de los preceptos constitucionales.
d Puede llegar a tener efectos insospechados, ya que finalmente, aunque la intencin del Constituyente derivado
fue simplemente la de dejar sentado un principio de igualdad entre hombres y mujeres, en verdad lo que va
a ocurrir es que podrn verse afectadas muchas normas que efectivamente hacen diferencias entre sexos,
muchas veces de utilidad para ambos.

Proscripcin de la Arbitrariedad: El inciso segundo del artculo 19 N 2, establece que ni la ley


ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias.
Por lo tanto, se elimina por completo de nuestro sistema la arbitrariedad, entendida sta como las
distinciones antojadizas o caprichosas, o sea, que no tienen sustento en la razn ni en la justicia. Por lo
mismo, cabe concluir que toda arbitrariedad es ilegal e ilegtima, lo que resulta del todo til para interpretar
diversas normas constitucionales y legales, como la del art. 20 inciso segundo de la CPR. La prohibicin de la
arbitrariedad afecta tanto al legislador como a las dems autoridades, por lo que, en caso de existir
alguna discriminacin de este tipo que provenga de la ley, ser posible reclamarla va recurso de
inaplicabilidad o accin popular de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional. En tanto, si
proviene de alguna autoridad administrativa, procedera recurrir de proteccin.
Finalmente, debemos dejar constancia que esta prohibicin de arbitrariedad se vincula con otras normas
constitucionales, tales como:
- art. 1 inciso 1: establecer diferencias entre las personas en lo que a dignidad y derechos se refiere, es de
por s, arbitraria;
- art. 8 inciso 1: el funcionario pblico que d fiel cumplimiento al principio de probidad, no puede actuar
con arbitrariedad;
- art. 15: el sufragio es igualitario, y tambin establecer diferencias respecto de aqul, sera arbitrario;
- art. 19 Ns. 17, 20 y 22: referidos a la prohibicin de realizar diferencias arbitrarias por parte del Estado
en su trato con los particulares.
Ser el legislador o, en general, cualquier generador de normas, quien deber atender a evitar cualquier trato o
diferencia discriminatoria. Ante la comisin de discriminacin arbitraria, el juzgador (Ordinario o Tribunal
Constitucional) deber resolver dicha diferencia.

Garantas judiciales: LA IGUALDAD ANTE LA LEY SE ENCUENTRA AMPARADA POR LA ACCIN


CONSTITUCIONAL DE PROTECCIN ESTABLECIDA EN EL ART. 20 DE LA CPR.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

3.- LA IGUAL PROTECCIN DE LA LEY EN EL EJERCICIO DE SUS DERECHOS.


Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y ninguna autoridad o individuo
podr IMPEDIR, RESTRINGIR O PERTURBAR la debida intervencin del letrado si hubiere sido requerida.
Tratndose de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pblica, este derecho se regir,
en lo concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos.
La ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos por
s mismos. La ley sealar los casos y establecer la forma en que las personas naturales vctimas de delitos
dispondrn de asesora y defensa jurdica gratuitas, a efecto de ejercer la accin penal reconocida por esta
Constitucin y las leyes.
Toda persona imputada de delito tiene derecho irrenunciable a ser asistida por un abogado defensor
proporcionado por el Estado si no nombrare uno en la oportunidad establecida por la ley.
NADIE PODR SER JUZGADO POR COMISIONES ESPECIALES, SINO POR EL TRIBUNAL QUE SEALARE
LA LEY Y QUE SE HALLARE ESTABLECIDO POR STA CON ANTERIORIDAD A LA PERPETRACIN DEL
HECHO.
Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente
tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una
investigacin racionales y justos.
La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal.
Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su
perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado.
Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est expresamente descrita en ella;

IGUAL PROTECCIN DE LA LEY EN EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS (ART. 19 N 3 CPR)

Inciso primero: la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos: Se trata de una norma
de carcter general y no slo referida a los Tribunales. De all que no sea correcto denominar a esta garanta
simplemente como Igualdad ante la Justicia, puesto que involucra tambin a los dems rganos del Estado .
Por lo tanto, se trata de una norma amplia, que establece la igualdad ante la ley o isonoma adjetiva.

Inciso segundo: derecho a la defensa jurdica: Toda persona tiene derecho a defensa jurdica
en la forma que la ley seale y ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar la
debida intervencin del letrado si hubiere sido requerida. As lo dispone la primera parte del art. 19 N 3,
inciso segundo, de la CPR. Esta disposicin, como se aprecia, se refiere a la defensa jurdica, y no a la defensa
judicial, por lo tanto, se extiende no slo a la defensa ante los Tribunales que formen parte del Poder Judicial, sino
que tambin ante todo tipo de autoridades que de una u otra forma puedan ejercer funciones jurisdiccionales.
Respecto de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pblica, este derecho se
regir, en lo concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de sus
respectivos estatutos. Como se lee, es una norma de excepcin respecto de la primera frase de este inciso, y
slo se refiere a lo referente a lo administrativo y disciplinario, por lo que en lo relativo a la defensa, se
regir por sus normas estatutarias, las que en todo caso, debern igualmente estar establecidas por ley, ya que
en caso contrario se afectaran el principio de reserva legal.

Inciso tercero: servicios de asesora y defensa jurdica: De acuerdo al inciso tercero del art. 19 N 3
CPR, la ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan
procurrselos por s mismos. Al igual que en otros pasajes de la Carta Fundamental, opera el principio de
subsidiariedad, toda vez que el Estado slo actuar en el caso que los particulares no puedan establecer
por s mismos las redes de defensa, pagadas o gratuitas, que permitan brindar el debido asesoramiento y
defensa jurdica de las personas. Dentro de los mecanismos que la ley concede para dar cumplimiento a este
deber del Estado, se encuentra el Privilegio de Pobreza (arts. 591 y siguientes del Cdigo Orgnico de
Tribunales), y la creacin de instituciones tales como la Corporacin de Asistencia Judicial y de la Defensora
Penal Pblica.

Inciso cuarto: derecho a un juez natural: NADIE PODR SER JUZGADO POR COMISIONES
ESPECIALES, SINO POR EL TRIBUNAL QUE SEALARE LA LEY Y QUE SE HALLARE ESTABLECIDO POR
STA CON ANTERIORIDAD A LA PERPETRACIN DEL HECHO. Este derecho es conocido como derecho a
juez natural, lo que significa, en primer trmino la proscripcin de comisiones especiales, entendidas stas
como tribunales ad-hoc o de facto que se constituyen con el nico objeto de juzgar una situacin especfica. Por
el contrario, el Tribunal debe haber estado preestablecido por ley, con anterioridad a la comisin o
perpetracin del hecho que motiva el juicio. Por otra parte, esta norma consagra el principio de legalidad del
tribunal, por cuanto esta clase de rganos slo podrn ser creados por el legislador, y no por autoridades
administrativas o de otra clase. A su vez, este inciso, junto con lo que dispone el inciso quinto de este numeral,
conforman lo que se denomina proceso justo o debido proceso constitucional. Tambin es lo que Jos Luis
Cea denomina igualdad ante la justicia en sentido estricto.
Por ltimo, cabe destacar que el derecho al juez natural (que en lo procesal penal se manifiesta en lo
dispuesto en el artculo 2 del Cdigo de la especie), es el nico que se encuentra protegido a travs de la
accin constitucional de proteccin del art. 20 de la CPR.

Inciso quinto: condiciones de las sentencias y procedimientos Como sealamos, lo que dispone el
inciso quinto, junto con lo establecido en el inciso cuarto, dan lugar a la figura del proceso justo o debido
proceso constitucional. Segn la norma en cuestin, toda sentencia deber fundarse en un proceso
previo legalmente tramitado. A partir de esta norma, las sentencias requieren que:
1. se funden en un proceso previo, vale decir, deben dictarse conforme al mrito del proceso, lo que
evita todo tipo de arbitrariedad, puesto que finalmente debern enunciarse de acuerdo a las alegaciones y
pruebas que se hubieren rendido en l;
2. el proceso previo en el que se funden, debe haber sido legalmente tramitado, vale decir, ser la ley
quien pueda establecer los procedimientos judiciales, mientras que el proceso previo a la sentencia debi
haber obedecido a las reglas procedimentales establecidas precisamente por la ley.
Por otra parte, si bien es el legislador quien debe establecer las reglas propias de los procedimientos judiciales,
stos ltimos, adems, debern siempre cumplir con las garantas de un procedimiento y una investigacin
racionales y justos. Por lo tanto, no basta que el procedimiento formalmente est regulado por la ley, sino que
adems, materialmente, deber cumplir con los requisitos de racionalidad y justicia que exige el Constituyente.
El procedimiento es racional, cuando es razonable, cuando sus etapas cumplen con una consecucin
lgica, y cuando permiten al juez convencerse efectivamente de la veracidad o no de las defensas de las
partes. A su vez, el procedimiento ser justo, cuando permite que ambas partes puedan exponer sus
alegaciones, que puedan aportar sus pruebas, y que todos estos derechos sean efectivamente ejercitables.

Incisos sexto a octavo: garantas penales y en los procesal penales


a) La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal: se consagra el principio relativo a la
presuncin de inocencia, y en el caso en que la ley presuma la responsabilidad penal de un individuo,
siempre podr permitir que ste demuestre lo contrario, esto es, que la presuncin sea simplemente legal
y no de derecho. Lo nico que se prohbe es la presuncin de derecho de la responsabilidad penal, y no
as de la responsabilidad civil (el art. 706 del Cdigo Civil estatuye, por ejemplo, a propsito de la posesin
que el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en
contrario); sin embargo, estimamos que tambin debiera extenderse a otras reas del derecho, tales como
las del derecho administrativo sancionatorio (sumarios administrativos, sanciones impuestas por
superintendencias o servicios pblicos etc.)
b) Principio de Legalidad. En materia procesal penal, debe aplicarse el principio de legalidad, especialmente
en lo relativo a:
- Legalidad en el tipo penal (art. 19 N 3, inciso octavo): ninguna ley podr establecer penas sin que
la conducta que se sanciona est expresamente descrita en ella
- Legalidad en la pena: ningn delito se castigar con otra pena que la que seale la ley
promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al
afectado. Esta frase, adems, consagra dos principios adicionales, a saber: (a) la irretroactividad
de la ley penal (slo rige para lo futuro y no para hechos pretritos); y (b) principio pro-reo o
indubio pro-reo (la ley tendr efectos retroactivos cuando favorezca al imputado, ya sea
despenalizando el delito, o imponindole una pena menos rigurosa).
Adems, segn vimos, el principio de legalidad tambin se manifiesta en:
- Legalidad del Tribunal (art. 19 N3 inciso cuarto)
- Legalidad del Procedimiento (art. 19 N3 inciso quinto)

Garantas Judiciales: Los derechos establecidos en el N 3 del artculo 19 de la CPR no estn


amparados por el recurso de proteccin, salvo lo dispuesto en el artculo 3 (derecho a juez natural, y
prohibicin de juzgamiento por comisiones especiales).

Reforma Constitucional N 20.516 del ao 2011: En el ao 2011, se introduce una reforma constitucional
que modifica el artculo 19 N3, sobre igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos. Adicionalmente,
se produce consecuencialmente, un pequeo cambio en la redaccin del art. 20, sobre Accin de Proteccin. Se
trata de una reforma aditiva, puesto que agrega un contenido nuevo al texto constitucional.El objetivo de esta
modificacin es doble: por una parte, establecer un sistema de defensa de las vctimas, y por la otra, consagrar
un mecanismo de defensa jurdica irrenunciable para los imputados. En resumen, las modificaciones
introducidas por la ley de reforma constitucional, son las siguientes:

a Defensa de las vctimas: Recordemos que el inciso tercero del artculo 19 N 3 dispona que: La ley
arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos por s
mismos. A continuacin de esa expresin, se agrega una nueva oracin que dispone un beneficio para las
personas naturales vctimas de delitos, respecto de las cuales a ley deber procurarles asesora y defensa
jurdica. Esta defensa y asesora ser gratuita para dichas vctimas, y tendr por objeto ejercer la accin
penal derivada del delito que han sufrido en su contra. Como la Constitucin encarga a la ley el diseo de
este servicio, entonces habr que esperar que el Poder Legislativo dicte dicha ley, lo cual hasta la fecha an
no ha ocurrido, por lo que esta reforma an no est operativa.
En definitiva, la nueva redaccin de este inciso ha quedado as:
Art. 19 N 3, inciso tercero CPR: La ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa
jurdica a quienes no puedan procurrselos por s mismos. La ley sealar los casos y establecer la forma
en que las personas naturales vctimas de delitos dispondrn de asesora y defensa jurdica gratuitas, a
efecto de ejercer la accin penal reconocida por esta Constitucin y las leyes.

b Defensa a imputados es irrenunciable:


Art. 19 N 3, inciso cuarto CPR: Toda persona imputada de delito tiene derecho irrenunciable a ser asistida por
un abogado defensor proporcionado por el Estado si no nombrare uno en la oportunidad establecida por la ley

De alguna manera, esta reforma es reiterativa, toda vez que la Constitucin ya estableca el derecho a la defensa
jurdica (19 N 3 inciso segundo). Sin embargo, el cambio sustancial radica en que la Carta Fundamental
dispone ahora que esta defensa, respecto del imputado en un proceso penal, pasa a ser irrenunciable.
Remarcamos que esta irrenunciabilidad solo sucede en sede penal: en materias diferentes, las personas podrn
concurrir sin abogado, si la ley lo permitiese. Adems, si el imputado no designare su propio abogado, el Estado
le proporcionar uno, al cual el defensor no podr negarse. Con esto, se ratifica el principio de subsidiariedad: el
Estado opera a falta de actuacin de privados.
Derechos Fundamentales ligados a la actividad jurisdiccional, segn el Bloque Constitucional de
Derechos
Hemos revisado que en el artculo 19 N 3 de la CPR se establecen algunos principios bsicos del debido
proceso, sin embargo, en verdad, los tratados internacionales sobre derechos humanos (cuyos derechos
constituyen lmite al ejercicio de la soberana nacional segn el art. 5 inciso 2 de la CPR) establecen otros
derechos que completan la nocin de debido proceso, y adems establecen otras garantas relacionadas a la
actividad jurisdiccional.
As, deben destacarse dos grupos de derechos: aquellos ligados al llamado Derecho a la Jurisdiccin, y
aquellos relacionados al Debido Proceso propiamente tal.

Derecho a la jurisdiccin (arts. 8.1. y 25 de la CADH). Este derecho incluye:


a) el derecho al acceso a la jurisdiccin, el cual debe ser efectivo y ante autoridad competente (se trata de un derecho
prestacional, ya que exige por parte del Estado, la implementacin del servicio judicial como prestacin, el cual deber ser
configurado a travs de la ley);
b) el derecho una autoridad judicial objetivamente independiente y subjetivamente imparcial. La independencia se
refiere a la autonoma del rgano jurisdiccional, como tal. En tanto, la imparcialidad se vincula con la actuacin del sujeto
(juez) que sustenta la titularidad de dicho rgano, el cual deber actuar con prescindencia de todo tipo de intereses o
pretensiones particulares en el asunto del cual conoce;
c) derecho al juez natural. Se refiere a que el Tribunal que conoce del asunto, debe haber sido establecido por ley, con
anterioridad a la fecha en que ocurrieron los hechos. En tal caso, la ley no slo crear al Tribunal, sino que adems,
deber fijar su competencia y composicin;
d) derecho a resoluciones motivadas, razonables, congruentes y fundamentadas en el sistema de fuentes vigentes. Que
sean motivadas quiere decir que estn debidamente fundamentadas; que sean razonables significa que sean comprensibles y
concordantes con la razn; y que sean congruentes, se refiere a que se dicten conforme al mrito del proceso, de acuerdo a
las alegaciones y pruebas rendidas en l. Por ltimo, debern fundarse en el sistema de fuentes vigentes, vale decir, debern
apoyarse (norma decisoria litis) en la ley o en la fuente especfica que corresponda; y
e) derecho a que el proceso sea pblico, lo que constituye una garanta establecida no slo en beneficio de las partes, sino
que de la comunidad, con el objeto de obtener una mayor credibilidad de la actividad judicial, as como mayores
posibilidades de fiscalizacin y control de la opinin pblica.

Derecho al debido proceso (arts. 8 y 9 de la CADH)


a derecho a intrprete o traductor, suministrado gratuitamente, si no comprendiere o hablare el idioma del Tribunal;
b derecho a la presuncin de inocencia, mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Respecto de este derecho,
cabe sealar que:
o la carga de la prueba pesa sobre quien acuse, mientras que no es el inculpado quien deber acreditar su
inocencia;
o no slo opera respecto de delitos sino que tambin para toda actividad sancionatoria o que signifique una
limitacin de derechos; y
o se trata de una presuncin iuris tantum, vale decir, en la medida que se van acumulando antecedentes
que hacen presumir la culpabilidad del imputado dentro de un proceso, la presuncin de inocencia tiende a disminuir,
siendo razonable la aplicacin de, por ejemplo, medidas cautelares u otro tipo de decisiones judiciales que impliquen
restriccin de derechos.
c derecho a que al inculpado se le comunique previa y detalladamente de la acusacin formulada;
d derecho del imputado a hacer valer la asistencia consular en los casos que procediere;
e derechos relacionados con la defensa:
o todo inculpado tiene derecho a defensa jurdica,
o todo inculpado tiene derecho a escoger a su defensor,
o el Estado deber proveer defensa gratuita si el inculpado no pudiere costearla por s mismo; y
o la defensa tiene derecho a interrogar a todos los testigos.
f derecho a no declarar contra s mismo (derecho consagrado adems en el art. 19 N 3 letra f) de la CPR);
g derecho de recurrir del fallo ante Tribunal superior (sin embargo, en Chile, sern inapelables las resoluciones dictadas
por un tribunal oral en lo penal, de acuerdo al art. 364 del Cdigo Procesal Penal);
h derecho del inculpado absuelto por sentencia firme a no ser sometido a nuevo juicio, por los mismos hechos
(principio non bis in idem)
i derecho a un proceso sin dilaciones indebidas y a una sentencia dictada dentro de plazo razonable (si bien no
est expresamente establecido en la CADH, se incorpora como derecho implcito a la luz del art. 29 letra c) de la misma
Convencin, sin perjuicio que el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, lo establece explcitamente en el
artculo 14.7)
j derecho a la legalidad de la ley penal. Principio de legalidad: nullum crime, nulla pena sine lege, o sea, no hay crimen,
no hay pena, sin ley; y
k derecho a la irretroactividad de la ley penal, salvo que la nueva ley favorezca al inculpado.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:


4.- EL RESPETO Y PROTECCIN A LA VIDA PRIVADA Y A LA HONRA DE LA PERSONA Y SU FAMILIA;

DERECHO A LA PRIVACIDAD: Una de las caractersticas esenciales del Derecho, es que las normas jurdicas
que lo conforman, son exteriores. Ello quiere decir que slo regulan los aspectos externos del ser humano, las
manifestaciones de su conducta, pero salvo contadas excepciones, jams deber regularse aspectos de su fuero
ntimo. Y ello, por cuanto la esfera ntima no solo es irrelevante para el Derecho, sino que adems, es una esfera
protegida, que no puede vulnerarse ni atacarse. En esa misma lgica, existen mbitos de la vida de los
sujetos que caen dentro del mbito de la inviolabilidad, y que se refieren a la privacidad de los sujetos .
As, en el derecho anglosajn existe lo que se llama right to be alone, esto es, el derecho a ser dejado solo, a no
ser interferido ni molestado. El derecho a alejarse del mundo social y desarrollar, en absoluta soledad, o solo
acompaado por las personas que el individuo escoja (su familia, su pareja, sus amistades, etc.), su vida e
intereses. Naturalmente, este espacio ntimo, especialmente protegido por el ordenamiento constitucional, tiene
un resguardo y amparo delimitado por lo razonable y justificable. As, si quien quiera alegar su derecho a la
privacidad, para no ser juzgado por delitos que se cometen al interior de su hogar, no tiene derecho a hacerlo. De
esta manera, la racionalidad y proporcionalidad de las medidas invasivas son fundamentales para medir
su legitimidad o ilegitimidad. La privacidad de las personas es especialmente amparada por nuestro texto
constitucional, en virtud de su orientacin individualista y liberal, segn la cual, las personas son
especialmente libres en sus relaciones ntimas.

Ahora, respecto del concepto de Privacidad, y de la distincin necesaria entre lo que es vida pblica, de lo que
es vida privada, se han tendido diferentes respuestas, de las cuales destacaremos dos, a saber:
a La teora de los crculos concntricos. Segn esta, los espacios de privacidad se manifiesta sobre la base
de crculos, que tienen un mismo centro y que van superponindose uno sobre otro, desde uno ms grande
a otros ms pequeos. De esta forma, podramos mencionar que estos espacios se desarrollan en los
siguientes niveles:
- En el primero, el mayor, se ubican todas aquellas relaciones y conductas que, siendo privadas, se
desenvuelven en espacios pblicos. Por ejemplo son aquellas relaciones que se desarrollan por lo tanto
en la calle y en los espacios pblicos, pero que a pesar de aquello sigue siendo parte de la vida privada; por
lo tanto, solo pueden ser dados a conocer con la aceptacin del titular del derecho. Se refiere, por ejemplo, a
los encuentros o conversaciones que podran tener dos personas en un caf o en la calle o en una plaza, tambin se refiere
al trnsito que podra tener una persona de una ciudad a otra o su participacin en marchas o protestas pblicas. En este
caso, la persona tolera y acepta que sea visto por los transentes mientras mantiene estos encuentros, pero no as el
contenido de los mismos.
- Existe un segundo circulo ms cerrado que se refiere a una esfera ms privada, a un mbito ms
reducido, se refiere a conductas, decisiones, opiniones que se dan en espacio privados, en zonas
privadas; ac el titular del derecho, sin embargo, podra renunciar a esta informacin si es que
voluntariamente la da a conocer. Dentro de esta esfera se encontraran, por ejemplo, las transacciones bancaras,
las relaciones laborales, los gustos musicales o artsticos en general, las preferencias polticas, etc. A diferencia del primer
crculo donde hay una aceptacin y tolerancia de que eventualmente una persona que pase cerca del actor, pueda
enterarse de lo que sucede, en el segundo no existe esta aceptacin sino que se da a conocer lo que la persona quiera .
- Existe un tercer crculo ms cerrado que se considera que en lo privado es lo ms ntimo de la
persona. Hablamos, por ejemplo, de sus preferencias y conductas sexuales, de sus convicciones acerca de lo divino, de
sus relaciones con sus hijos, etc. En estos casos el crculo se estrecha an ms y queda reducido a las relaciones y
percepciones absolutamente ntimas de una persona. Para algunos autores como ngela Vivanco este ltimo crculo sera
adems irrenunciable, vale decir, en defensa de la dignidad y de la libertad de las personas no deberan ser dados a
conocer incluso con la aceptacin del titular del derecho . En lo personal no concordamos con la visin de ngela Vivanco,
ya que pensamos que esta informacin es perfectamente renunciable si la decisin individual de cada persona no daa la
privacidad de otra persona.

La anterior teora nos permite distinguir lo Privado de lo ntimo, los cuales no son conceptos absolutamente
distintos, ya ms bien que tienen una relacin de gnero-especie. Lo Privado es el gnero y lo ntimo es la
especie. Si pensamos, por ejemplo, en la decisin de alguien de viajar a otra ciudad de vacaciones podemos
decir que es algo privado, pero no es ntimo; las transacciones bancarias tambin son privadas, pero no son
ntimas. El que sea concntrico quiere decir que tienen un mismo centro, el cual es la Persona.
b La Teora de los Mosaicos: los mosaicos son representaciones artsticas que se producen por la unin de
distintas fracciones, de igual o distinto material (trozos de cermicas, pequeas piedras, cristales, etc.).
Segn esta teora un mosaico mirado como conjunto permite determinar el rol que ocupa cada uno de los pequeos
trozos de cristal o cermica que lo forman. De esta manera, cada parte cumple una funcin y es importante dentro
del cuadro solo si miramos el contexto. Un pequeo trozo de cermica negro al extraerlo es simplemente un pedazo
de piedra, pero dentro del mosaico puede ser una pieza fundamental dentro del cuadro globalmente analizado. Por
lo tanto, slo viendo el contexto sabremos si esa pieza representa, por ejemplo el ojo de una figura humana o bien,
si es una de muchas otras piezas negras que logran representar la noche de fondo. La parbola del mosaico nos
trata de reflejar que, en definitiva, la informacin especfica no debe ser tratada como pblica o privada en
forma aislada, sino que necesariamente debe ser analizada dentro del contexto de la persona . As, por
ejemplo, el matrimonio de una persona con un extranjero puede ser una circunstancia absolutamente privada en la mayor
cantidad de los casos, pero si quien se casa es el Presidente de la Repblica el contexto permite determinar que esa informacin
es socialmente relevante. Los gustos musicales de una persona forman parte de su vida privada, a menos que el contexto nos
permita determinar que esa informacin es relevante si se trata de un compositor famoso. Las transacciones comerciales de una
persona pertenecen a su vida privada, a menos que el contexto dentro del cual se realicen sea dentro de un lavado de dinero
para esconder o encubrir un trfico de drogas.

La teora de los crculos concntricos es menos objetiva y ms parecida a una jerarquizacin. La segunda teora,
es decir, la de mosaicos es ms parecida a una ponderacin, es necesario revisar los contextos, ya que si dentro
del contexto la situacin es relevante el tratamiento va a ser distinto.

Nuestra CPR protege la Intimidad de las Personas, pero no solo la intimidad, y lo hace principalmente a la luz de
dos disposiciones:
a La del 19 N 4 sobre proteccin de la vida privada y honra de la persona y su familia.
b La del 19 N 5 sobre inviolabilidad del hogar y de las comunicaciones privadas.

En concreto, lo que dichas disposiciones establecen es:


Art. 19. La Constitucin asegura a todas las personas:
4.- El respeto y proteccin a la vida privada y a la honra de la persona y su familia;
5.- La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada. El hogar slo puede allanarse y las
comunicaciones y documentos privados interceptarse, abrirse o registrarse en los casos y formas determinados por la
ley.

EL RESPETO Y PROTECCIN A LA VIDA PRIVADA Y A LA HONRA DE LA PERSONA Y SU FAMILIA


Art. 19. La Constitucin asegura a todas las personas:
4.- El respeto y proteccin a la vida privada y a la honra de la persona y su familia;

Se trata de un concepto dinmico, de difcil definicin, pero que se refiere bsicamente a todos aquellos
aspectos de la vida que la persona no desea que sean conocidos por terceros, sin su consentimiento . Se
refiere a las relaciones de familia, a lo relativo a la vida sexual, conyugal o domstica de un ser humano.
la vida privada se refiere a las conductas, el espacio que cada persona necesita y desea mantener alejados de los
ojos y odos extraos, se trata del ncleo de la vida personal, del recinto de expansin y verdadera libertad del
sujeto, que ste no acepta compartir con nadie o que comparte con sus ms ntimos.
En tanto, para Jos Luis Cea, la vida privada es el conjunto de asuntos, conductas, documentos,
comunicaciones, imgenes o recintos que, el titular del bien jurdico protegido no desea que sean
conocidos por terceros sin su consentimiento previo.
Sin embargo, cuando los hechos que siendo de la esfera privada, sean constitutivos de delito, entonces
desaparece la proteccin y podrn ser divulgados.

Respeto y Proteccin de la Honra de la Persona y su Familia


Honra, es el honor en sentido objetivo, vale decir, la buena fama, crdito o reputacin que una persona
goza en el ambiente social. EL SENTIDO SUBJETIVO NO EST PROTEGIDO, O SEA, AQUL QUE SE
REFIERE A LA AUTOESTIMA U ORGULLO QUE CADA CUAL SIENTE DE S MISMO.
La CPR no define familia, por lo que deberemos acogernos a la definicin amplia que entregamos anteriormente
respecto de este trmino. La honra de la familia incluye la de todos sus miembros incluso los ya fallecidos,
quienes de todos modos, forman parte del prestigio del ncleo familiar, y por lo tanto, merecen respeto.
Cuando hablamos de familia estamos hacindolo en un sentido amplio como el conjunto de personas unidas por
un vnculo de matrimonio, de parentesco o de adopcin, pero tambin incluye todas las relaciones afectivas que
podran darse dentro del hogar sin que necesariamente pensemos en el matrimonio como nico vnculo; la
honra de la familia incluye tambin la de los miembros ya fallecidos, quienes forman parte del prestigio del
ncleo familiar y por lo tanto merecen respeto. La familia no es titular de derechos, lo que se protege es un
bien que le pertenece a un titular y el titular es un individuo, no se protege la honra de la familia, se
protege la honra de su familia
Reforma Constitucional de 2005: Antes de la Reforma Constitucional introducida en el ao 2005, el
Nmero 4 del artculo 19 sealaba lo siguiente: Art. 19: La Constitucin asegura a todas las personas:
4. El respeto y proteccin a la vida privada y pblica y a la honra de la persona y de su familia.
La infraccin de este precepto, cometida a travs de un medio de comunicacin social, y que consistiere en la imputacin de un
hecho o acto falso, o que causare injustificadamente dao o descrdito a una persona o a su familia, ser constitutiva de delito y
tendr la sancin que determine la ley. Con todo, el medio de comunicacin social podr excepcionarse probando ante el tribunal
correspondiente la verdad de la imputacin, a menos que ella constituya por s misma el delito de injuria a particulares. Adems,
los propietarios, editores, directores y administradores del medio de comunicacin social respectivo sern solidariamente
responsables de las indemnizaciones que procedan.

A partir de esta reforma, se modifica el numeral 4, en dos sentidos:


a Se elimina la proteccin de la vida pblica de las personas. Se estim en su momento que este derecho
era innecesario seguir mantenindolo, ya que en verdad no significaba aporte alguno a la proteccin de la
dignidad de las personas. A la vez, generaba una serie de conflictos entre personajes pblicos, quienes lo
invocaban para impedir que se dieran a conocer aspectos relevantes socialmente de su vida tambin pblica.
Cabe destacar, finalmente, que lo que se derog fue la proteccin a la vida pblica de las personas, lo
que en ningn caso puede confundirse con la proteccin a la vida privada de las personas pblicas,
bien jurdico que sigue siendo protegido incluso en beneficio de todos.
b Se deroga el inciso segundo que estableca el llamado delito de difamacin. Tambin se consider
innecesario mantenerlo, por cuanto se trataba de la consagracin de delitos que ya estaban tipificados
en la ley, como los de injuria y calumnia. En verdad, resulta un avance importante por eliminar todo
rastro de restriccin a la libertad de expresin, consagrada tambin constitucionalmente por el art. 19 N 12
de la CPR.

Garantas judiciales: LOS DERECHOS ESTABLECIDOS EN ESTE NUMERAL, SE ENCUENTRAN


PROTEGIDOS POR LA ACCIN CONSTITUCIONAL DE PROTECCIN DEL ART. 20 DE LA CPR.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

5.- LA INVIOLABILIDAD DEL HOGAR Y DE TODA FORMA DE COMUNICACIN PRIVADA. EL HOGAR SLO
PUEDE ALLANARSE Y LAS COMUNICACIONES Y DOCUMENTOS PRIVADOS INTERCEPTARSE, ABRIRSE O
REGISTRARSE EN LOS CASOS Y FORMAS DETERMINADOS POR LA LEY;

La inviolabilidad del Hogar


El trmino hogar como tantos otros, tampoco se encuentra definido por ley. Sin embargo, claramente
no se puede circunscribir slo al lugar donde una persona reside, sino que tambin a todos aquellos que
se vinculen con determinado mbito privado del sujeto. En primer trmino, debemos coincidir que el hogar
alude a un bien inmueble. Adems, debe tener ciertas caractersticas subjetivas que excedan la simple calidad
de bien raz que le pertenezca a alguien, ya que la propiedad o dominio se encuentra protegida por otra
garanta (19 N 24). O sea, la inviolabilidad del hogar, no protege al inmueble como tal (protegido por el derecho
de propiedad), sino que a su calidad de ser el espacio propicio para el desarrollo de la intimidad. Por lo tanto, el
hogar se relaciona con el espacio fsico, donde las personas desenvuelvan su vida privada, sin importar si el
inmueble le pertenece o no al individuo, incluyendo dentro de estos espacios: el domicilio, el lugar de trabajo, las
casas de veraneo, etc.
Entendemos, por ltimo que dentro de la nocin de inviolabilidad no slo debemos contemplar los
ingresos fsicos forzados a un recinto, sino que tambin mecanismos igualmente intrusitos, aunque
menos violentos. As por ejemplo, tambin se viola el hogar cuando se graba o filma lo que ocurre en su
interior, sin autorizacin de sus moradores.

La Inviolabilidad de las comunicaciones privadas


Finalmente, el artculo 19 N 5 tambin establece la proteccin de toda forma de comunicacin privada. Dentro
de las comunicaciones privadas se contempla todo tipo de ellas, o sea, conversaciones directas, por telfono, fax,
correo electrnico, sistemas informticos de mensajera instantnea, etc.

Las limitaciones al derecho: Tanto la inviolabilidad del hogar como de las comunicaciones privadas
pueden ser limitadas en los casos y formas que determine la ley. As, se establece que, la ley podr afectar:
a la inviolabilidad del hogar mediante los allanamientos, los cuales de acuerdo al artculo 205 del Cdigo
Procesal Penal (CPP), slo podrn efectuarse si existe consentimiento de su propietario o encargado, o bien,
previa orden judicial al efecto. Tambin la polica podr entrar a un lugar cerrado sin consentimiento del
propietario o encargado ni autorizacin judicial, en caso de delito flagrante (art. 206 del CPP);
b la inviolabilidad de las comunicaciones privadas, a travs de interceptacin, apertura o registro de las
mismas. Al respecto, cabe destacar la norma del art. 219 del CPP que establece que el juez de garanta
podr autorizar, a peticin del fiscal, que cualquier empresa de comunicaciones facilite copias de las
comunicaciones transmitidas o recibidas por ellas. Adems, el juez de garanta podr ordenar, tambin a
solicitud del ministerio pblico, la interceptacin o grabacin de las comunicaciones telefnicas u otras
formas de telecomunicacin, cuando hubieren fundadas sospechas que se hubiere cometido o que se est
preparando la comisin de un delito (art. 222 del CPP)

Garantas Judiciales: EL DERECHO CONSAGRADO EN EL ART. 19 N 5 SE ENCUENTRA AMPARADO POR


LA ACCIN CONSTITUCIONAL DE PROTECCIN DEL ART. 20 DE LA CPR. Ello, sin perjuicio de las
garantas especficas establecidas en el procedimiento penal, en los casos que las limitaciones se realicen sin
respetar las condiciones legales y/o constitucionales, dentro de las cuales destaca la cautela de garantas, de
competencia del juez de garanta.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

6.- LA LIBERTAD DE CONCIENCIA, LA MANIFESTACIN DE TODAS LAS CREENCIAS Y EL EJERCICIO


LIBRE DE TODOS LOS CULTOS QUE NO SE OPONGAN A LA MORAL, A LAS BUENAS COSTUMBRES O AL
ORDEN PBLICO.
Las confesiones religiosas podrn erigir y conservar templos y sus dependencias bajo las condiciones de
seguridad e higiene fijadas por las leyes y ordenanzas.
Las iglesias, las confesiones e instituciones religiosas de cualquier culto tendrn los derechos que otorgan y
reconocen, con respecto a los bienes, las leyes actualmente en vigor. Los templos y sus dependencias,
destinados exclusivamente al servicio de un culto, estarn exentos de toda clase de contribuciones;

La Libertad en la Constitucin Poltica: Uno de los valores bsicos en los que se encuentra inspirado nuestro
Cdigo Poltico es el de la Libertad. Como veremos, este principio se consagra en las Bases de la
Institucionalidad e inspira al resto del texto constitucional, al punto de verse influenciado en diversas normas
que lo componen.A manera de aproximacin sobre el tema, podramos decir que la Libertad se manifiesta
por el derecho de toda persona para decidir lo que se puede hacer o no hacer. Implica adems, la
proscripcin de cualquier forma de esclavitud o de dominio de uno respecto de otro. En Doctrina suele
hablarse de una triple dimensin de la libertad:
a) Libre albedro o libertad inicial, que permite a las personas, definir entre diversas opciones. Ella se
expresara, por ejemplo, en la libertad de locomocin o movimiento, en la libertad de expresin, en la libertad para
adquirir bienes, en la libertad para trabajar, o desarrollar todo tipo de actividades econmicas lcitas, etc .
b) Libertad-participacin, que se refiere al derecho de las personas de intervenir en la toma de
decisiones del Estado. Ella se manifiesta en los derechos polticos, como el derecho a sufragio libre, el
derecho de peticin o el derecho a la jurisdiccin.
c) Libertad-exultacin, consistente en la posibilidad de lograr el mximo desarrollo integral del ser humano.
Algunas de sus manifestaciones son la libertad de pensamiento, la libertad de culto, la libertad para
ensear, la libertad para desarrollar obras artsticas e intelectuales, etc.

La libertad que postula nuestra Carta Fundamental se extiende desde su conexin directa con la existencia
humana, a los ms diversos aspectos de la vida humana: poltica, cultural, econmica, etc. No obstante
aquello, la libertad no ha de entenderse como el hacer lo que se quiera, sino hacer aquello que se pueda
hacer, de acuerdo a lo que permite el ordenamiento jurdico. Para Montesquieu, en tanto, la Libertad es el
derecho de hacer lo que las leyes permitan; y si un ciudadano pudiera hacer lo que las leyes prohben, no tendra
ms libertad, porque los dems tendran el mismo poder. As, finalmente, slo se es libre, cuando respetando el
marco jurdico que regula a la sociedad, las personas pueden realizar la mayor cantidad de cosas que dicho
ordenamiento permite. Nadie es libre para infringir la ley. Si as fuere, todos perderamos libertad, cual
Estado de Naturaleza en Hobbes. La libertad constitucional, finalmente, no es una autonoma infinita, sino que
restringida por los valores constitucionales, por el respeto a los dems, y por supuesto, por la ley.

La Constitucin hace continua referencia a la Libertad de las personas. Fuera del art. 19 sobre garantas
constitucionales, podemos encontrar al menos las siguientes normas que se refieren a la libertad:
- Art. 1 inciso 1: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Se trata de una libertad ab initio, o
sea, se tiene por el hecho de ser persona, sin que sea necesario un trmite o exigencia adicional.
- Art. 1 inciso tercero: El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y
estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos. Segn los
autores, en este precepto se consagra el principio constitucional de la Subsidiariedad, que consiste en que el
Estado no puede intervenir en todas aquellas actividades que los privados puedan realizar por s mismos
(subsidiariedad negativa), y que, en cambio debe actuar desarrollando todas aquellas actividades que siendo
socialmente necesarias, no pueden realizar los privados (subsidiariedad positiva). La subsidiariedad es una
expresin notoria de la libertad humana, al impedir que el Estado intervenga indebidamente en las actividades que
para los particulares, les son propias.
- Art. 5 inciso primero y 13 inciso segundo. El reconocimiento del ejercicio de la soberana por parte del pueblo
(conjunto de ciudadanos), y del derecho a sufragio para los ciudadanos, es tambin una manifestacin de la libertad
poltica.

Por su parte, en las garantas constitucionales consagradas en el art. 19, podemos destacar las siguientes
manifestaciones de la Libertad de las Personas:
- Art. 19 N2: A propsito de la Igualdad ante la Ley, el Constituyente estableci que en Chile no hay esclavos y
el que pise su territorio queda libre. La proscripcin de la esclavitud, adems de ser una expresin de la inexistencia
de clases y personas privilegiadas o jurdicamente desmejoradas, tambin es una consagracin evidente de la
proteccin de la libertad de los seres humanos.
- Art. 19 N 6: La libertad de conciencia y culto.
- Art. 19 N 7: La libertad personal y la seguridad individual, derecho que adems cuenta con una garanta
especfica, como es la accin constitucional de amparo, del art. 20 de la Carta Fundamental.
- Art. 19 N9: En su inciso segundo, dispone que el acceso a las acciones de promocin, proteccin y
recuperacin de la salud y rehabilitacin debe ser igualitario y, adems libre. En tanto, el inciso final establece que las
personas tendrn derecho a elegir el sistema de salud, sea ste estatal o privado.
- Art. 19 N 11: Consagra la Libertad de Enseanza, y tambin establece en su inciso cuarto, que los padres
tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos, lo cual es manifestacin de la libertad de
las familias por decidir el lugar donde pretenden educar a sus nios.
- Art. 19 N 12: La libertad de expresin.
- Art. 19 N 13: Libertad de reunin sin permiso previo y sin armas.
- Art. 19 N 14: Derecho de peticin (libertad de hacer presentaciones ante la autoridad).
- Art. 19 N 15: Libertad de asociacin sin permiso previo.
- Art. 19 N 16: Se garantiza la libertad de trabajo, esto es, de decidir libremente en qu se pretende desarrollar
la fuerza laboral de una persona, as como de decidir a quin se desea contratar.
- Art. 19 N 21: La libertad econmica, esto es, el derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que sea
lcita.
- Art. 19 N 23: La libertad para adquirir toda clase de bienes, excepto aquellos que la naturaleza ha hecho
comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nacin toda y la ley lo declare as.
- Art. 19 N 25: La libertad de crear y difundir las artes.

Libertad de Conciencia y Culto (art.19 N 6 CPR)


Derechos protegidos (inciso primero) El artculo 19 N 6 consagra bsicamente tres derechos, a saber:
- Libertad de Conciencia
- Derecho a Manifestar todas las Creencias
- Ejercicio libre de todos los cultos.

LA LIBERTAD DE CONCIENCIA Es el primer derecho consagrado en el art. 19 N 6. SE REFIERE A


LA LIBERTAD DE TODO SUJETO PARA CREAR Y DESARROLLAR SUS PROPIAS IDEAS ACERCA DE LO
BUENO Y DE LO MALO, DE LO MORAL Y LO INMORAL. Pero naturalmente, para que una persona pueda
formarse tal impresin acerca de si algo es bueno o malo, debe tener plena libertad para poder conocer las
cosas que lo rodean, as como su propio interior. Por lo mismo, la Conciencia se desarrolla en dos niveles:
El primer nivel o de conciencia sensible es el que nos permite reconocer en nuestro fuero interno que las cosas
son, que estn, que estn all. Tambin, se refiere a identificarnos a nosotros mismos, y a lo que sucede en
nuestro interior, como algo que existe, que es. Este primer nivel no es, por tanto, la mera percepcin por los
sentidos de que algo existe, sino que se refiere al procesamiento de la informacin que se recibe por los
sentidos, a la imagen que se forma en nuestro intelecto acerca de aquello que ya hemos captado . De all
que cuando alguien conoce algo, se dice que ha tomado conciencia de que existe. Posiblemente, en este primer
nivel, un mismo hecho, objeto o noticia, ha sido visto u odo por dos personas, pero no necesariamente las dos han percibido lo
mismo, por lo que la conciencia sensible puede operar de distinto modo en ambos casos. De la misma forma, una expresin
emitida por alguien puede ser percibida para algunos como algo muy serio, para otros como una broma, o para otros ni siquiera
sern capaces de entender lo que se dijo. Todo ello es la conciencia sensible: representarse mentalmente lo que se ha percibido
ya sea del mundo externo, o interno, por los sentidos.
El segundo nivel o de conciencia moral o deliberativa, tendr que ver con poder juzgar, calificar o evaluar
lo que ha sido percibido y conocido por la conciencia sensible. Aqu es donde se forma la idea de lo que
es bueno y de lo que es malo, de lo moral o de lo inmoral, de lo correcto o incorrecto . Este segundo nivel
ser lo que permitir conocer (intelectualmente) para algunos autores, sentir (emotivamente) para otros autores,
divisar (intuitivamente) para otros, o juzgar (prescriptivamente) las normas morales, es decir, la precisa
diferencia entre lo bueno y lo malo. Muchas veces las diferencias de opinin entre dos personas tienen que ver con cmo
evalan un mismo hecho en torno a si l es bueno o malo (conciencia moral), pero en muchas ocasiones, las divergencias pasan
simplemente porque lo que capt uno al conocer el hecho no fue lo mismo que lo que capt el otro (conciencia sensible). En gran
medida, la forma como se ejerzan tanto la conciencia sensible o la conciencia moral va a depender de cul sea la religin o la
filosofa de vida que persiga la persona, si es que efectivamente se identifica con una religin o con una filosofa.
De esta manera, los hombres se forman su propio juicio acerca de lo que lo rodea, de su propio interior, y
de la valoracin de todo ello. Toda esta labor de conciencia, en sus dos niveles implica un espacio
inviolable, donde el Estado no puede intervenir, ni tampoco puede impedir que toda esta reflexin y
movimiento del espritu se produzca con plena libertad.
es lo mismo la libertad de conciencia que la libertad de pensamiento?, es lo mismo la conciencia que el
pensamiento? Diremos que no es lo mismo conciencia que pensamiento, ni tampoco es lo mismo libertad
de conciencia y libertad de pensamiento. De hecho, los Tratados Internacionales tambin hacen diferencias
entre ambos derechos. As, mientras el art. 13.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de
San Jos de Costa Rica consagra la Libertad de Pensamiento, el art. 12.1 del mismo Tratado consagra la
Libertad de Conciencia. Respecto de ambos, diremos que la relacin en la que se encuentra el pensamiento y la
conciencia es de gnero a especie, ya que mientras el pensamiento es cualquier representacin intelectual
que se forme una persona acerca de algo, la conciencia se refiere a una especial clase de representacin
intelectual como es las convicciones ticas o morales acerca de un objeto, y que se obtiene luego del
ejercicio de la conciencia sensible y de la conciencia deliberativa. Por lo mismo, el que piensa hacer algo o
que tal pintura es hermosa, no hace uso de su libertad de conciencia, sino slo de su libertad de pensamiento.
Distinto es cuando alguien piensa esto que har es algo bueno o esta pintura es inmoral, ya que all hace uso
no slo de su libertad de pensamiento, sino adems, de su libertad de conciencia. Nuestra Carta Fundamental
no protege cualquier pensamiento, sino que slo la libertad de conciencia. De all que la aplicacin del Bloque
de Constitucionalidad y de los Tratados Internacionales en esta materia, es imprescindible, para ampliar el radio
de proteccin de la norma constitucional del art. 19 N 6, extendindola tambin a las libertades de
pensamiento.

DERECHO A MANIFESTAR TODAS LAS CREENCIAS Este derecho si bien tiene un contenido
religioso, no se refiere exclusivamente al derecho a creer o no creer un Dios, ya que esa creencia o
conviccin ntima, ya se encuentra garantizada en la libertad de conciencia antes analizada. O sea,
dentro de las diferentes concepciones morales que se puede formular una persona en virtud de la libertad
de conciencia, se encuentra la posibilidad de formarse una propia visin en torno a la divinidad. De
hecho, la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin entendi que el derecho a manifestar todas las
creencias deriva o es consecuencia de la libertad de conciencia (Jaime Guzmn seal: la libertad de
manifestar todas las creencias religiosas deriva de la libertad de conciencia, porque su conciencia debe discernir
primero cual es su opinin y su juicio sobre una cosa, y luego, est el juicio que l emite, formula o manifiesta ,
Sesin 130). En trminos generales, la libertad para manifestar las creencias en tanto tiene que ver con la
exteriorizacin de las convicciones religiosas ya adquiridas por un sujeto.

Este derecho a manifestar todas las creencias tiene dos dimensiones:


1 Libertad Religiosa Subjetiva, que se refiere al derecho para declarar o dar a conocer pblicamente las
ideas personales relativas a las verdades relacionadas la divinidad. Incluye tambin el derecho a
expresar que no se cree en ninguna divinidad y tambin el derecho para guardar silencio sobre esta materia.
2 Libertad Religiosa Objetiva, que se refiere al derecho de todas las personas de pertenecer o no a una
determinada comunidad de creyentes, es decir, pertenecer a una Iglesia.

EJERCICIO LIBRE DE TODOS LOS CULTOS: Se vincula con la posibilidad de realizar los ritos y
ceremonias litrgicas con que se tributa homenaje o adoracin a lo que se considera divino o sagrado. En
este sentido, la ley N 19.638 que establece normas sobre la Constitucin Jurdica de las Iglesias y Organizaciones Religiosas,
viene en configurar este derecho, estableciendo una serie de garantas y principios, destacando lo dispuesto en su art. 6:
Artculo 6. La libertad religiosa y de culto, con la correspondiente autonoma e inmunidad de coaccin,
significan para toda persona, a lo menos, las facultades de:
a) Profesar la creencia religiosa que libremente elija o no profesar ninguna; manifestarla libremente o
abstenerse de hacerlo; o cambiar o abandonar la que profesaba;
b) Practicar en pblico o en privado, individual o colectivamente, actos de oracin o de culto; conmemorar sus
festividades; celebrar sus ritos; observar su da de descanso semanal; recibir a su muerte una sepultura digna, sin
discriminacin por razones religiosas; no ser obligada a practicar actos de culto o a recibir asistencia religiosa
contraria a sus convicciones personales y no ser perturbada en el ejercicio de estos derechos;
c) Recibir asistencia religiosa de su propia confesin donde quiera que se encuentre. La forma y condiciones del
acceso de pastores, sacerdotes y ministros del culto, para otorgar asistencia religiosa en recintos hospitalarios,
crceles y lugares de detencin y en los establecimientos de las Fuerzas Armadas y de las de Orden y Seguridad,
sern reguladas mediante reglamentos que dictar el Presidente de la Repblica, a travs de los Ministros de
Salud, de Justicia y de Defensa Nacional, respectivamente;
d) Recibir e impartir enseanza o informacin religiosa por cualquier medio; elegir para s -y los padres para los
menores no emancipados y los guardadores para los incapaces bajo su tuicin y cuidado-, la educacin religiosa y
moral que est de acuerdo con sus propias convicciones, y
e) Reunirse o manifestarse pblicamente con fines religiosos y asociarse para desarrollar comunitariamente
sus actividades religiosas, de conformidad con el ordenamiento jurdico general y con esta ley.

La Objecin de Conciencia: es el derecho que tendran las personas para negarse a obedecer una
obligacin que le impone el ordenamiento jurdico, aduciendo que dicho deber pugna con sus valores
individuales. La libertad de conciencia no tiene que ver con excusarse de cumplir con un deber adquirido
voluntariamente, por ejemplo, en virtud de un contrato, sino que debe tratarse de un deber impuesto por
el Estado. Si entre ese deber y las concepciones ticas de una persona, hay pugna, entonces es posible eludir el cumplimiento
del mismo, invocando sus principios adquiridos en virtud de la libertad de conciencia? Pensemos por ejemplo en la persona que,
teniendo una Religin que le impida empuar armas, sea obligado a hacer el servicio militar; o en el mdico que creyendo que el
aborto es un pecado, sea obligado a practicarlo, en aquellos pases en que no es tipificado como delito; o en el funcionario que es
forzado a trabajar extraordinariamente un da sbado, en circunstancias que sus convicciones religiosas se lo impide . Nuestra
Carta Fundamental no resuelve expresamente estos casos, ya que no consagra en trminos explcitos, el derecho
a la objecin de conciencia. Sobre la objecin de conciencia, nuestra Doctrina constitucional se divide en
diferentes posturas.
- Una primera postura, que es adems mayoritaria, sostiene que este derecho no tiene proteccin
constitucional y que incluso no puede ser concebido como un derecho fundamental. No se encuentra
consagrado en la Carta Fundamental, y tampoco puede ser identificado como un derecho implcito,
por no emanar de la naturaleza humana, en los trminos del art. 5 inciso segundo de la Constitucin.
- Una segunda posicin es la que entiende que existe proteccin constitucional para la objecin de conciencia.
En este caso, destaca la posicin del profesor Humberto Nogueira, para quien la objecin de conciencia es un
derecho que integra el haz de facultades de la libertad de conciencia, e incluso formara parte de su contenido
esencial, ya que no tendra ningn sentido proteger la libertad de conciencia si a una persona se le obliga a dar
cumplimiento a una obligacin incluso pasando por sobre sus convicciones morales. El mismo Nogueira dir que en
el peor de los casos debe ser concebido como un derecho implcito, independiente y autnomo a la libertad de
conciencia y que ingresa a nuestro ordenamiento por la va del bloque de constitucionalidad.
- Una tercera alternativa, finalmente, es la que plantea el Sistema Americano de Derechos Humanos. Segn los
rganos del sistema americano solo existir objecin de conciencia cuando ella sea expresamente reconocida
por el ordenamiento jurdico, por lo tanto, no se trata de un derecho intrnseco de la persona, sino que
queda sometido a lo que dispongan las leyes internas. Ello, al menos en lo relativo al Servicio Militar Obligatorio,
por cuanto de acuerdo al art. 6.3.b. de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, el Servicio Militar no es
considerado trabajo forzoso, ni tampoco el servicio nacional que la ley establezca en lugar de aqul. Por lo tanto,
si bien la Convencin Americana acepta que una persona se excuse del servicio militar, ello operar slo cuando la
ley sea quien ofrezca esta alternativa.

Limitaciones al derecho (inciso primero) Creemos que la libertad de conciencia es un derecho


ilimitado, puesto que se vincula con el fuero interno de las personas, y que no puede restringirse de forma
alguna. Sin embargo, en lo que se refiere a las manifestaciones externas, esto es, las creencias y cultos que
puedan expresarse, no debern oponerse a la moral, a las buenas costumbres o el orden pblico. As, Cuando
la Constitucin alude a la moral, hace referencia a la moralidad pblica, esto es el conjunto de reglas de
conducta admitidas en una poca o por un grupo humano determinado, Las buenas costumbres, sera un
concepto ms restringido, ya que dice relacin con la moralidad pblica en materia sexual En tanto que el orden
pblico, por aplicacin de la Jurisprudencia de los Tribunales, debiera ser entendido como la situacin de
normalidad y armona existente entre todos los elementos de un Estado, conseguida gracias al respeto cabal de su
legislacin y, en especial, de los derechos esenciales de los ciudadanos. Vale decir, la nocin de orden pblico
excede al mero orden y tranquilidad en las calles.

Rgimen patrimonial de las Iglesias (incisos segundo y tercero) Los incisos siguientes establecen tres
principios bsicos en relacin con el rgimen patrimonial de las Iglesias:
a Las confesiones podrn erigir y conservar templos y sus dependencias bajo las condiciones de
seguridad e higiene fijadas por las leyes y ordenanzas. Las confesiones religiosas corresponden a las
entidades religiosas, sean o no catlicas o cristianas. Tal como hemos visto, esta norma es doblemente
excepcional: primero, porque consagra un derecho constitucional a una persona jurdica; y segundo,
porque se trata de un derecho que podra ser restringido por una norma administrativo (las
ordenanzas).

b Las iglesias, confesiones e instituciones religiosas de cualquier culto tendrn los derechos que
otorgan y reconocen, con respecto a los bienes, las leyes actualmente en vigor . Esta norma tiene que
ver con el derecho que tienen estas entidades para mantener los bienes, muebles e inmuebles que le
pertenecan al momento de la dictacin de la Constitucin de 1980. Respecto de los bienes futuros,
igualmente estn protegidos por las garantas generales relativas a la propiedad (art. 19 Numerales 23, 24 y
25)

c Los templos y sus dependencias, destinados exclusivamente al servicio de un culto, estarn exentos
de toda clase de contribuciones. Esta norma consagra una exencin relativa al impuesto territorial,
pero slo en lo relativo a los inmuebles destinados al servicio de un culto.

Garantas Judiciales: LOS DERECHOS CONSAGRADOS EN EL ART. 19 N 6 SE ENCUENTRAN


AMPARADOS POR LA ACCIN CONSTITUCIONAL DE PROTECCIN.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

7.- EL DERECHO A LA LIBERTAD PERSONAL Y A LA SEGURIDAD INDIVIDUAL.


En consecuencia:
a) Toda persona tiene derecho de RESIDIR Y PERMANECER EN CUALQUIER LUGAR DE LA REPBLICA,
TRASLADARSE DE UNO A OTRO Y ENTRAR Y SALIR DE SU TERRITORIO, a condicin de que se guarden
las normas establecidas en la ley y salvo siempre el perjuicio de terceros; (libertad personal)

b) NADIE PUEDE SER PRIVADO DE SU LIBERTAD PERSONAL NI STA RESTRINGIDA SINO EN LOS CASOS
Y EN LA FORMA DETERMINADOS POR LA CONSTITUCIN Y LAS LEYES; (seguridad individual)

c) Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario pblico expresamente facultado por la ley
y despus de que dicha orden le sea intimada en forma legal. Sin embargo, podr ser detenido el que fuere
sorprendido en delito flagrante, con el solo objeto de ser puesto a disposicin del juez competente dentro de las
veinticuatro horas siguientes.
Si la autoridad hiciere arrestar o detener a alguna persona, deber, dentro de las cuarenta y ocho horas
siguientes, dar aviso al juez competente, poniendo a su disposicin al afectado. El juez podr, por resolucin
fundada, ampliar este plazo hasta por cinco das, y hasta por diez das, en el caso que se investigaren hechos
calificados por la ley como conductas terroristas;

d) Nadie puede ser arrestado o detenido, sujeto a prisin preventiva o preso, sino en su casa o en lugares
nmero pblicos destinados a este objeto.
Los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de arrestado o detenido, procesado
o preso, sin dejar constancia de la orden correspondiente, emanada de autoridad que tenga facultad legal, en un
registro que ser pblico.
Ninguna incomunicacin puede impedir que el funcionario encargado de la casa de detencin visite al arrestado
o detenido, procesado o preso, que se encuentre en ella. Este funcionario est obligado, siempre que el arrestado
o detenido lo requiera, a transmitir al juez competente la copia de la orden de detencin, o a reclamar para que
se le d dicha copia, o a dar l mismo un certificado de hallarse detenido aquel individuo, si al tiempo de su
detencin se hubiere omitido este requisito;
e) La libertad del imputado proceder a menos que la detencin o prisin preventiva sea considerada por el juez
como necesaria para las investigaciones o para la seguridad del ofendido o de la sociedad. La ley establecer los
requisitos y modalidades para obtenerla.
La apelacin de la resolucin que se pronuncie sobre la libertad del imputado por los delitos a que se refiere el
artculo 9, ser conocida por el tribunal superior que corresponda, integrado exclusivamente por miembros
titulares. La resolucin que la apruebe u otorgue requerir ser acordada por unanimidad. Mientras dure la
libertad, el imputado quedar siempre sometido a las medidas de vigilancia de la autoridad que la ley contemple;

f) En las causas criminales no se podr obligar al imputado o acusado a que declare bajo juramento sobre hecho
propio; tampoco podrn ser obligados a declarar en contra de ste sus ascendientes, descendientes, cnyuge y
dems personas que, segn los casos y circunstancias, seale la ley;

g) No podr imponerse la pena de confiscacin de bienes, sin perjuicio del comiso en los casos establecidos por
las leyes; pero dicha pena ser procedente respecto de las asociaciones ilcitas;

h) No podr aplicarse como sancin la prdida de los derechos previsionales, e

I) UNA VEZ DICTADO SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO O SENTENCIA ABSOLUTORIA, EL QUE HUBIERE


SIDO SOMETIDO A PROCESO O CONDENADO EN CUALQUIER INSTANCIA POR RESOLUCIN QUE LA
CORTE SUPREMA DECLARE INJUSTIFICADAMENTE ERRNEA O ARBITRARIA, TENDR DERECHO A
SER INDEMNIZADO POR EL ESTADO DE LOS PERJUICIOS PATRIMONIALES Y MORALES QUE HAYA
SUFRIDO. LA INDEMNIZACIN SER DETERMINADA JUDICIALMENTE EN PROCEDIMIENTO BREVE Y
SUMARIO Y EN L LA PRUEBA SE APRECIAR EN CONCIENCIA;

Libertad Personal y Seguridad Individual (art. 19 N 7 CPR)


Existen distintas formas de concebir la Libertad Personal, para algunos existe un sentido amplio que se
refiere a todos los mbitos de libertad de una persona, todos los derechos que se relacionan la
autonoma individual. As, en este primer sentido estara dentro de la libertad personal tanto la libertad
de movimiento como la libertad de expresin, de pensamiento, de culto, etc. Una segunda forma de
concebir la Libertad Personal es en un sentido estricto y se refiere exclusivamente a la libertad de
desplazamiento, de movimiento o circulacin, y tambin a la libertad de residencia y domicilio. Por
cierto que el sentido que le vamos a dar y que la Constitucin le da a la libertad personal es este ltimo.
La libertad personal esta garantizada en el artculo 19 nmero 7 de la Carta Fundamental, el cual alude
tanto a la libertad personal como a la seguridad individual.

Derechos protegidos: La Constitucin asegura, en un solo numeral, dos derechos diferentes, aunque
vinculados entre s: el derecho a la libertad personal y a la seguridad individual.
LA LIBERTAD PERSONAL, EN SU SENTIDO ESTRICTO, SE RELACIONA CON LA LIBERTAD DE
MOVIMIENTO, AMBULATORIA O DE CIRCULACIN, CON LA POSIBILIDAD DE DESPLAZARSE
FSICAMENTE DE UN LUGAR A OTRO, Y DE FIJAR O CAMBIAR SU DOMICILIO EN CUALQUIER PARTE
DEL PAS O FUERA DE L. En tanto, LA SEGURIDAD INDIVIDUAL, CUYA EXPRESIN BSICA CONSISTE
EN EL DERECHO DE LAS PERSONAS A NO VER IMPEDIDA O RESTRINGIDA SU LIBERTAD PERSONAL,
SINO EN LOS CASOS Y LA FORMA ESTABLECIDOS EN LA LEY, Y SE REFIERE A UN CONJUNTO DE
GARANTAS QUE TIENEN POR OBJETO, PRECISAMENTE, PROTEGER A LA LIBERTAD PERSONAL. De
alguna manera, se entiende esta distincin porque la posibilidad de trasladarse libremente es tanto una
libertad como una inviolabilidad. Como libertad, hablamos de libertad personal, como una autonoma,
como la simple pero importante potencialidad para trasladarse y radicarse en un lugar determinado.
Como inviolabilidad, hablamos de seguridad individual, como la exigencia de que nadie impida el
legtimo ejercicio de la recin mencionada libertad de movimiento o libertad personal, sino en los casos y
en la forma que fije la ley.

LIBERTAD PERSONAL: SE ENCUENTRA CONSAGRADA EN EL ARTCULO 19 N 7, LETRA (A):


TODA PERSONA TIENE DERECHO DE RESIDIR Y PERMANECER EN CUALQUIER LUGAR DE LA
REPBLICA, TRASLADARSE DE UNO A OTRO Y ENTRAR Y SALIR DE SU TERRITORIO. Por lo tanto, la
libertad personal involucra:
- Libertad de Residencia y Permanencia, referida a: el derecho de residir y permanecer en cualquier
lugar de la Repblica; y
- Libertad de Movimiento o de Locomocin, consistente tanto en: trasladarse de un lugar a otro,
como tambin a entrar y salir de Chile. La libertad de movimiento nos otorga la faz positiva del derecho,
pero tambin nos otorga una libertad negativa, la cual es el derecho para no moverse.

Por su parte, y a continuacin de lo anterior, la misma norma establece las dos clases de restricciones o
limitaciones a este derecho, ya que ste slo podr ejercerse:
- a condicin de que se guarden las normas establecidas en la ley
- y salvo siempre el perjuicio de terceros.

SEGURIDAD INDIVIDUAL si bien es un derecho autnomo que tiene valor por si mismo tambin
puede ser entendido como un mecanismo de proteccin de la libertad personal. LA SEGURIDAD
INDIVIDUAL CONSISTE EN LA GARANTA POR LA CUAL LAS PERSONAS TIENEN EL DERECHO A NO SER
PRIVADOS NI RESTRINGIDOS DE SU LIBERTAD PERSONAL, SINO EN LOS CASOS Y EN LAS FORMAS QUE
LA CONSTITUCIN Y LA LEY ESTABLEZCAN. EN ESTE SENTIDO, LA SEGURIDAD INDIVIDUAL VENDRA A
SER, LA FORMA COMO SE PROTEGE O ASEGURA LA LIBERTAD PERSONAL.

En principio, la seguridad individual est representada por las garantas establecidas en las letras (b) a (i) del
numeral 7 del artculo 19 de la Constitucin Poltica. Decimos en principio porque en estricto rigor no todas
estas garantas se refieren a la proteccin de la libertad de las personas, y muchas de ellas se vinculan ms bien
con el cumplimiento de normas del debido proceso (como la de la letra f ) o de garanta de la propiedad (letras
g y h).

La garantas que componen la seguridad individual son las siguientes:


- LEGALIDAD DE LA PRIVACIN Y RESTRICCIN DE LA LIBERTAD: ART. 19 N 7 LETRA B. La ley
determinar los casos y la forma como podr privarse o restringirse la libertad de las personas. Vale decir, se
transforma en una materia de evidente reserva legal. La privacin es la prdida de la libertad
ambulatoria, por ejemplo, a travs del arresto o detencin de una persona; en tanto que la restriccin de la
libertad se refiere a una disminucin (mas no su eliminacin) de dicha libertad, por ejemplo, a travs de
relegaciones o arraigos. Ambas medidas privacin y restriccin- pasan a ser, por lo tanto, materias de
exclusiva reserva legal. Cuando la Constitucin se refiere a los casos, est sealando que la libertad solo
se puede privar o restringir en las hiptesis o causales, que slo la ley puede fijar; y cuando indica a las
formas, se refiere a que el procedimiento para privar o restringir la libertad de alguien, debe tambin ser
establecido por ley.

- FORMALIDADES DEL ARRESTO O DE LA DETENCIN: ART. 19 N 7 LETRA C. Segn esta norma,


los requisitos de estos actos privativos de libertad son:
1. DEBE HABER ORDEN DE FUNCIONARIO PBLICO EXPRESAMENTE FACULTADO POR LA LEY; Y
2. DEBE HABER SIDO INTIMADA (COMUNICADA, NOTIFICADA, EXHIBIDA) LA ORDEN
RESPECTIVA, EN FORMA LEGAL.
En todos estos casos, la autoridad que ejecuta la medida debe informar de ello al juez competente y poner al
detenido a su disposicin dentro de un plazo de 48 horas. El juez podr ampliar este plazo, por resolucin
fundada hasta por 5 das, o hasta por 10 das si se trata de un delito que la ley califique como terrorista. Sin
embargo, la norma contempla tambin una norma de excepcin: en caso de delito flagrante, no ser necesario
cumplir con tales requisitos (orden de funcionario pblico e intimacin legal), solo con el objeto de poner al
detenido a disposicin del juez competente dentro de un plazo de 24 horas.

- LUGARES DE DETENCIN: ART. 19 N 7 LETRA D. Este conjunto de garantas son llamados


derechos frente a la prisin, y se refiere a que nadie podr ser arrestado o detenido, sujeto a prisin
preventiva o preso, sino en su casa o en lugares pblicos destinados a este objeto . Esta norma
garantiza que el lugar est diseado para la privacin de libertad y adems, que los terceros sepan
efectivamente dnde se encuentra recluida la persona. No cualquier lugar pblico puede servir como recinto
de detencin, sino slo aquellos destinados a este fin. Deber existir un registro pblico en cada prisin,
donde sus encargados debern anotar las rdenes correspondientes de arresto, detencin u otras formas de
prdida de libertad. Ninguna incomunicacin podr impedir que el funcionario encargado de la casa de
detencin visite a quien se halla privado de libertad.
- LIBERTAD PROVISIONAL: ART. 19 N 7 LETRA E. Es un derecho contemplado slo para el
imputado que no est condenado, o sea, una vez que se dicta la sentencia de condena, desaparece el
derecho. Sin embargo, s se concede respecto de los imputados sometidos a las medidas consistentes
en detencin o prisin preventiva. El juez slo podr negar la libertad provisional si la detencin o prisin
preventiva fueran necesarias para: (1) las investigaciones; (2) la seguridad del ofendido; o (3) la seguridad de
la sociedad.
Dejamos constancia que de acuerdo al art. 9.3. del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, "La prisin preventiva de
las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general, pero su libertad podr estar subordinada a garantas que
aseguren la comparecencia en el acto del juicio, o en cualquier otro momento de las diligencias procesales, y en su caso, para la
ejecucin del fallo". En tanto, la propia Constitucin dispone que la ley establecer los requisitos y modalidades para obtener la
libertad provisional. Se establecen normas especiales respecto de libertades provisionales en procesos relativos a delitos
terroristas.

- PROHIBICIN DE LA AUTOINCRIMINACIN: ART. 19 N 7 LETRA F. Este derecho, de alguna


manera, excede al rgimen de libertad personal y la seguridad individual, ya que es una garanta que se
relaciona con el debido proceso, y se refiere nadie puede ser obligado a declarar bajo juramento sobre
hecho propio, es decir, nadie puede ser sometido a una tortura psicolgica como es la disyuntiva
entre decir la verdad y soportar una pena por la conducta en que ha incurrido. Este derecho se
extiende a los ascendientes, descendientes, conyugues y dems personas que determine la ley. Por lo
mismo, ningn imputado o acusado podr ser obligado a declarar bajo juramento sobre hecho propio. Tampoco
podrn ser obligados a declarar en su contra: sus ascendientes, descendientes, cnyuge y dems personas
que determine la ley.

- PENAS PROHIBIDAS: ART. 19 N 7 LETRAS G Y H. Estn prohibidas las siguientes penas:


1. CONFISCACIN DE BIENES (salvo respecto de asociaciones ilcitas); y
2. PRDIDA DE DERECHOS PROVISIONALES.

Garantas Judiciales La garanta judicial ms importante es la del art. 21 de la carta Fundamental,


esto es la Accin Constitucional de Amparo. Sin embargo, la Constitucin establece adems la accin
de indemnizacin por error judicial que tambin representa un medio judicial que tiene por objeto el
respeto de estos derechos. Adems, el nuevo procedimiento penal, establece algunas garantas, de origen
legal (no constitucional), tales como:
- la cautela de garantas (art. 10 del Cdigo Procesal Penal o CPP),
- el amparo ante el juez de garanta (art. 95 del CPP), y
- la audiencia de control de detencin (art. 131 del CPP).

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

8.- EL DERECHO A VIVIR EN UN MEDIO AMBIENTE LIBRE DE CONTAMINACIN. Es deber del Estado velar
para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza.
La ley podr establecer restricciones especficas al ejercicio de determinados derechos o libertades para proteger
el medio ambiente;

Derecho a Vivir en un medio ambiente libre de contaminacin: La Constitucin de 1980 es una de las
primeras Cartas que establece, a nivel mundial este derecho. El art. 19 N 8 de la Carta Fundamental
establece:

Art. 19: La Constitucin asegura a todas las personas:


8.- El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Es deber del Estado velar para que este derecho no sea
afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza.
La ley podr establecer restricciones especficas al ejercicio de determinados derechos o libertades para proteger el medio
ambiente

Este derecho debe concordarse con lo dispuesto en el art. 19 N 24 de la CPR, por el cual, el derecho de
propiedad puede limitarse en razn de LA FUNCIN SOCIAL de la misma, la cual comprende, entre otros
elementos, la conservacin del patrimonio ambiental.
Delimitacin del derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin
Para comprender correctamente este derecho, diremos que la norma constitucional debe ser complementada por
lo dispuesto en la Ley 19.300 sobre Bases Generales del Medio Ambiente, cuerpo legal que tiene justamente por
objeto regular el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin la proteccin del medio
ambiente, la preservacin de la naturaleza y la conservacin del patrimonio ambiental () sin perjuicio de lo que
otras normas legales establezcan sobre la materia (art. 1). Esta ley define medio ambiente, como el sistema
global constituido por elementos naturales y artificiales de naturaleza fsica, qumica o biolgica,
socioculturales y sus interacciones, en permanente modificacin por la accin humana o natural y que
rige y condiciona la existencia y desarrollo de la vida en sus mltiples manifestaciones (art. 2 letra LL).
Como se observa, la definicin es amplia, involucra no slo los elementos naturales del medio ambiente, sino
tambin los artificiales. Tambin incluye las interacciones entre estos diversos componentes, refirindose
entonces a un medio ambiente dinmico, no esttico, y en permanente modificacin. El problema mayor se
centra en definir contaminacin, ya que el art. 2 letra B) de la misma ley seala que es la presencia en el
ambiente de sustancias, elementos, energa o combinacin de ellos, en concentraciones o
concentraciones y permanencia superiores o inferiores, segn corresponda, a las establecidas en la
legislacin vigente.
Por lo tanto, al menos a nivel legal, NO TODA AFECTACIN AL MEDIO AMBIENTE, CONSTITUIRA
CONTAMINACIN, SINO SLO AQUELLA QUE REBASE LOS LMITES ESTABLECIDOS POR EL PROPIO
LEGISLADOR.

Se ha discutido si esta definicin sera aplicable o no al Texto Fundamental. Nosotros proponemos que
efectivamente no sera aplicable, puesto que: (1) la Constitucin no puede interpretarse a la luz de la ley, sino al
revs; (2) el artculo 2 de la Ley de Bases Generales del Medio Ambiente comienza diciendo Para todos los
efectos legales (y no constitucionales), se entender por, y (3) la definicin entregada por la ley no permite
descubrir el ncleo esencial del derecho que el legislador debe respetar, ya que se remite a sus propia voluntad,
toda vez que habr contaminacin cuando se vulnere la legislacin vigente
Desde ese punto de vista, parece mejor definir contaminacin como toda afectacin artificial del ambiente
que pueda generar dao en el equilibrio de los sistemas naturales o en los organismos vivos.
medio ambiente libre de contaminacin (ley 19.300): Medio Ambiente Libre de Contaminacin: aqul
en el que los contaminantes se encuentran en concentraciones y perodos inferiores a aqullos
susceptibles de constituir un riesgo a la salud de las personas, a la calidad de vida de la poblacin, a
la preservacin de la naturaleza o a la conservacin del patrimonio ambiental (art. 2 letra M). A esa
definicin, debiramos agregarle el elemento subjetivo. Y ello, por cuanto en este punto, lo que se protege no es
el medio ambiente libre de contaminacin, sino el derecho subjetivo fundamental a vivir en un medio
ambiente libre de contaminacin. Este elemento subjetivo impide que cualquier persona reclame cuando el
ambiente se contamine, sino el nico llamado a hacerlo, ser aqul que, viviendo en dicho medio
ambiente, pudiera resultar afectado por dicha contaminacin.
De all que Jorge Bermdez diga se debe aclarar que el derecho constitucional que se establece es a vivir en un medio ambiente
libre de contaminacin; es decir, lo que se consagra en el art. 19 N8 no es el derecho a un medio ambiente incontaminado sino el
derecho a vivir en l; lo que pone de relieve es que el derecho tiene un contenido netamente antropocntrico, sus titulares son los
hombres y mujeres Este mismo autor enfatizar en que cuando en este numeral, el Constituyente habla de vivir lo hace
tambin en un sentido dinmico, de desenvolverse, desarrollarse, desplegar sus potencialidades; en trminos diferentes al uso
de la palabra vida que es en trminos ms bien estticos que se emplea en el numeral 1 del mismo art. 19. Tambin ha de
considerarse que, si bien el medio ambiente suele ser entendido como una entidad amplia, que se extiende por todo el orbe, no
es menos cierto que por ser el Derecho Constitucional, una rama propia del derecho nacional y no internacional. Por lo mismo,
slo se pueden alegar por contaminaciones ocurridas dentro del territorio chileno. Pero adems, los Tribunales han
incorporado el criterio del entorno adyacente, segn el cual, parece razonable que el medio protegido respecto de
cierto sujeto, sea el inmediatamente ms cercano, pero no espacios ms alejados. As por ejemplo, la Corte Suprema,
confirmando una sentencia de la Corte de Apelaciones de Coyhaique seal tampoco podra prosperar tal alegacin, toda vez que
el derecho a recurrir de proteccin solamente lo tiene quien es directamente afectado por el hecho () calidad que no tienen los
recurrentes quienes segn sus propias declaraciones viven en San Bernardo y no podran ser afectados por una eventual
contaminacin del medio ambiente ocurrida en la regin de Aysn distante ms de mil kilmetros de la Regin Metropolitana
(Albornoz con Sociedad Maderera Aysn, Corte de Apelaciones de Coyhaique del 28 de diciembre de 1992, confirmada por la
Corte Suprema el 19 de enero de 1993)

Deberes del Estado: De acuerdo al art. 19 N 8, el Estado tiene dos deberes fundamentales, en
relacin con el derecho a vivir en in medio ambiente libre de contaminacin.
1. El deber de velar para que el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin no sea
afectado. Esta consideracin convierte a este derecho en un derecho prestacional, ya que permite
a las personas, exigir del Estado una conducta determinada. De esta forma, el Estado acta como
garante, debiendo realizar todas las acciones que se dirijan a evitar la contaminacin, por acto
propio o ajeno.
2. El deber del Estado de tutelar la preservacin de la naturaleza. La misma ley 19.300 seala que se ha
de entender por Preservacin de la Naturaleza, el conjunto de polticas, planes, programas,
normas y acciones, destinadas a asegurar la mantencin de las condiciones que hacen posible la
evolucin y el desarrollo de las especies y de los ecosistemas del pas (art. 2 letra P). Sobre esta
oracin, se ha discutido acerca de si la preservacin de la naturaleza es (o no) un derecho fundamental, o
solo se trata de un deber ms del Estado. Indiciario es al respecto, el hecho que este deber se encuentra en
el artculo 19 de la Constitucin, y no en el artculo 1; esto parece indicar que en verdad estamos en
presencia de un derecho fundamental. Que sea un derecho es importante, por cuanto entrara a engrosar
el Bloque de Constitucionalidad de Derechos, y por lo mismo, pasara a ser un lmite al ejercicio de la
soberana nacional en los trminos del art. 5 inciso segundo de la Carta Fundamental.

Restricciones a otras libertades: De conformidad con el inciso segundo del art. 19 N 8, la ley
podr establecer restricciones especficas al ejercicio de determinados derechos o libertades para
proteger el medio ambiente. De esta manera, el Medio Ambiente, esta vez de forma objetiva y no slo
subjetiva, pasa a ser un bien jurdico protegido, pudiendo el legislador restringir otros derechos o
libertades para su proteccin. Es importante indicar que estas restricciones debern cumplir con dos
requisitos: (a) DEBEN SER IMPUESTAS POR LA LEY; y (b) DEBEN SER RESTRICCIONES ESPECFICAS Y NO
GENERALES.

Garantas Judiciales: El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin se


encuentra protegido por la accin constitucional de proteccin, regulada en el artculo 20 de la Carta
Fundamental en cuanto procesa de la omisin ilegal imputable a una autoridad o persona determinda.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

9.- EL DERECHO A LA PROTECCIN DE LA SALUD.


El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de promocin, proteccin y recuperacin de la salud
y de rehabilitacin del individuo.
Le corresponder, asimismo, la coordinacin y control nico de las acciones relacionadas con la salud.
Es deber preferente del Estado garantizar la ejecucin de las acciones de salud, sea que se presten a travs de
instituciones pblicas o privadas, en la forma y condiciones que determine la ley, la que podr establecer
cotizaciones obligatorias.
CADA PERSONA TENDR EL DERECHO A ELEGIR EL SISTEMA DE SALUD AL QUE DESEE ACOGERSE,
SEA STE ESTATAL O PRIVADO;

DERECHOS ECONOMICOS SOCIALES Y CULTURALES


Los Derechos Econmicos, sociales y culturales en un contexto del Estado de Derecho
EL ESTADO DE DERECHO HA SIDO ENTENDIDO REGULARMENTE COMO AQUL MODELO ESTATAL,
DONDE EXISTE UN ORDENAMIENTO JURDICO OBJETIVO, OBLIGATORIO PARA TODOS LOS SUJETOS
DENTRO DE UN ESTADO, ESTO ES, PARA GOBERNANTES Y PARA GOBERNADOS, DE MANERA TAL QUE
CADA VEZ QUE ALGUIEN INFRINJA DICHO ORDENAMIENTO, DEBER ASUMIR LAS
RESPONSABILIDADES Y SANCIONES QUE EN L QUEDEN EXPRESAMENTE ESTABLECIDAS. En esa
lgica, podramos sealar que los tres pilares bsicos a partir de los cuales se construye el Estado de
Derecho son: el principio de legalidad o juridicidad; el principio de supremaca constitucional y fuerza
vinculante de la Constitucin; y el principio de responsabilidad. Estas tres grandes ramas del Estado de
Derecho tradicional se encuentran hoy consagradas en los artculos 6 y 7 de la Carta Fundamental. Sin
embargo, la nocin del Estado de Derecho no ha sido algo que haya surgido espontneamente, sino que ha sido
fruto de una larga evolucin doctrinaria, donde podemos reconocer diferentes hitos, a saber:

a) El Estado Racional de Derecho: todas las personas pblicas y privadas, gobernantes y gobernados, deban
quedar sometidos a la ley, entendida sta como la norma que posea dos importantes condiciones que la hacan
especialmente atractiva para el liberalismo alemn: era un postulado racional (ya que provena de un proceso
deliberativo o de discusin), y a su vez, garantizaba el respeto por las libertades de los ciudadanos, puesto que
se trataba de normas que eran expresin de la voluntad general del Pueblo, segn los postulados
rousseaunianos.
El Estado de Derecho, por lo tanto, era aqul que est regulado por la razn humana, expresada sta en la
ley.

b) El Estado Formal de Derecho o Estado Legal de Derecho: Este mismo concepto, sin embargo, vive una
suerte de retroceso cuando la nocin de un Estado apegado a normas racionales, pierde fuerza, y comienza a
construirse la idea de un Estado de Derecho sometido ms que a normas racionales, sino que a normas que se
hayan originado democrticamente. A cambio de ello, se promueve la idea de un Estado Formal de Derecho,
vale decir, que se reduce al mero apego y cumplimiento de la ley (como obra emanada del debate
democrtico). Bajo un Estado Formal de Derecho, es irrelevante el contenido de la norma a la cual todos han
de quedar sometidos, identificndose pues como un Estado donde todos sus rganos quedan sometidos a las
rdenes previamente establecidas por el Legislador. La ley pasa a representar una suerte de reglas del juego
que no deben ser vulneradas por nadie. Por cierto que este trnsito del Estado de Derecho desde su perspectiva
racional a una positivista, genera una mayor desproteccin para las personas, quienes, aun cuando tienen la
garanta de que sus autoridades debern comportarse de acuerdo a lo que la ley prescribe, nada se dice respecto
a los lmites que debe tener el legislador a la hora de fijar dicho marco normativo. A pesar de esto, se gana en
cuanto a la legitimidad de las normas legales puesto que ellas siempre sern dictadas por rganos democrticos
y mediante procesos deliberativos que en principio, asegurarn la participacin de los diversos sectores sociales
y sentimientos del pueblo. Adems, se privilegia la seguridad y certeza jurdica, ya que siempre ser ms simple
conocer cules son las leyes que emanen del Parlamento (cuestin que no requiere evaluacin alguna) que
definir cules leyes son apegadas a la razn y cules no (aspecto que s va a requerir examen de racionalidad).

c) El Estado Constitucional de Derecho: Luego de la crisis en los estndares de amparo de la propiedad


privada (ya que el legislador dejaba de ser garante de ese derecho), cuando se comenzaron a introducir
restricciones a partir de ideologas de corte socialista, se vio la necesidad de tener que someter al legislador a un
orden superior. Es en este sentido, donde el llamado Estado legislativo de Derecho, muta hacia un Estado
constitucional de Derecho. De esta manera, el Legislador queda sujeto a una normativa que encierra un nivel ms
elevado de consensos. Entonces, la Constitucin se vuelve norma real y efectiva, no slo por cuanto representa
los valores ms elevados de una sociedad organizada, sino porque pasa a tener carcter vinculante y obligatorio,
para todos los rganos del Estado. Entonces, los derechos y principios incorporados en el texto fundamental
pueden ser invocados en forma directa por los particulares en la defensa de sus intereses. Es as como surge, el
principio de Estado Constitucional de Derecho, por el cual el Estado queda sometido claro est, a la ley, pero ella
y todas las dems normas, a la Constitucin. De esta forma, modernamente, la nocin de Estado de Derecho se
sostiene sobre tres pilares fundamentales: la juridicidad, la responsabilidad, y en lo que nos interesa por el
momento, sobre la Supremaca Constitucional y la Fuerza Vinculante de la Constitucin. Estos ltimos, aunque
vinculados entre s en torno a la Carta Fundamental, son distintos, segn lo veremos a continuacin.

d) El Estado Social de Derecho: El Estado Social de Derecho nace como una reaccin a la situacin de
inequidad social que se produce bajo un sistema liberal de configuracin poltica. El liberalismo que cree
en la igualdad formal ante la ley-, no permite resolver los problemas de injusticia que se originan cuando
determinados grupos de la poblacin no pueden acceder a la satisfaccin de sus necesidades ms bsicas.
En este contexto, no bastar cumplir con la igualdad formal ante la ley, sino que se requerir
fundamentalmente de una igualdad real o material, que se expresar ms que por las declaraciones
normativas, por la ejecucin de acciones concretas en beneficio de los sujetos . De este modo, el Estado ha
de asumir un rol activo en la defensa de las personas, asegurando un estndar razonable de igualdad material
entre los individuos. Adems, el Estado de Derecho habr de preocuparse de las condiciones laborales, y de los
derechos de los trabajadores. La primera Constitucin que recoge la condicin de Estado Social de Derecho, es
la Constitucin Mexicana de 1917 la cual incorpora que la propiedad no slo debe entenderse como un derecho
que sea de beneficio exclusivo de su titular, sino que tambin deba representar una funcin social.

Concepto Para Humberto Nogueira, los derechos econmicos, sociales y culturales seran
derechos de segunda generacin, que constituyen prestaciones estatales; parece correcto identificar los
DESC como derechos prestacionales, o que exigen del Estado, un deber concreto de asistencia y auxilio. Sin embargo, en
una mirada ms profunda y detenida, bajo el contexto de la generalidad de los DESC, podemos advertir que el componente
prestacin, no siempre es tan determinante para poder definir esta clase de derechos. As, por ejemplo, el derecho a la vida, o
el derecho a sufragio, o el derecho a la jurisdiccin, muchas veces exigen prestaciones concretas por parte del Estado,
significndoles un gasto muchas veces importante y difcil de satisfacer, pero ninguno de ellos podra ser catalogado como
DESC. Por su parte, existen muchos derechos que, siendo econmicos, sociales y culturales, no requieren necesariamente de
prestacin estatal, tal como ocurre como la libertad de trabajo o el derecho a la sindicalizacin. Por lo mismo, la alternativa de
definir los DESC slo a la luz del carcter prestacional o asistencial es insuficiente. Parece, por el contrario, ms adecuado,
conceptuarlo a partir de los fundamentos en los cuales se sustenta. En esta misma idea, nos sentimos ms cercanos a la
definicin entregada por Araceli Sandoval Tern, para quien los DESC no quedan slo delineados a partir de la
irrogacin presupuestaria, sino que en trminos ms amplios, pero igualmente precisos, los concibe como
aquellos derechos humanos que posibilitan a la persona y a su familia gozar de un nivel de vida
adecuado. el trmino adecuado implica el respeto a los aspectos de diversidad cultural, geogrfica,
medio ambiental, etc. Podemos identificar nuestros derechos humanos econmicos, sociales y
culturales en la vida cotidiana a partir de la ubicacin de aquellas condiciones fundamentales para la
satisfaccin de nuestras necesidades bsicas. Tales condiciones fundamentales son un bien comn, un
bien pblico y contribuyen a la plena realizacin del ser humano conforme a su dignidad inherente,
entonces tienen la dimensin de derechos humanos.
Desde una perspectiva similar, los Derechos Econmicos y Sociales podemos definirlos nosotros como
AQUELLA ESPECIAL CATEGORA DE DERECHOS HUMANOS QUE SE CARACTERIZAN, POR REGLA
GENERAL, POR EXIGIR PARA SU SATISFACCIN DE LA PRESTACIN DE CIERTAS ACTIVIDADES POR
PARTE DEL ESTADO, PERO FUNDAMENTALMENTE, POR FUNDARSE EN LOS PRINCIPIOS DE IGUALDAD,
DE HUMANIZACIN DE LAS RELACIONES HUMANAS, Y DE JUSTICIA SOCIAL.

Clasificacin
a DESC prestacionales: constituyen la regla general, como sucede con el derecho a la educacin, a la
proteccin de la salud o a la seguridad social.
b DESC no prestacionales: son excepcionales, sin embargo igualmente constituyen primero derechos
fundamentales por emanar de la dignidad humana, pero adems son DESC, porque aun cuando no exigen
prestacin especfica del Estado, se basan en los principios generales de esta clase de derechos (igualdad,
humanizacin de las relaciones humanas y justicia social). Tal es el caso del derecho a la libertad de trabajo
y el derecho de sindicalizacin.

Caractersticas
a Son Derechos Fundamentales. por cuanto son derechos que emanan de la dignidad humana, y no de
declaraciones positivas especficas.
b Son derechos basados en los principios de igualdad, humanizacin de las relaciones y justicia social.
La igualdad est expresada por la exigencia de que todas las personas puedan acceder a bienes bsicos que
provienen de exigencias ticas de dignidad y que, por lo mismo, no dependa exclusivamente de la posibilidad
econmica del individuo o de su posicin social. Esta igualdad sera principalmente, una igualdad real,
material o sustancial, o sea, aquella que se produce ms all de las meras declaraciones normativas, y tiene
que ver con un verdadero acceso igualitario a beneficios que tienen que ver con una existencia digna. La
humanizacin de las relaciones sociales se evidencia en el cumplimiento de pautas que tienen que ver con el
respeto por el ser humano en sus vnculos con otros sujetos quienes, siendo tambin sujetos particulares, se
encuentran en un plano de superioridad respecto de otros (este principio cobra mayor fuerza en los derechos
relacionados con actividades laborales). La justicia social, finalmente, parece ser un principio que rene los
dos anteriores, y se relaciona con la proteccin de los sujetos ms dbiles, y con la erradicacin de la
pobreza y del sufrimiento humano causado por las desigualdades dentro de una comunidad.
c Son, por regla general, derechos de segunda generacin. Son derechos que, en su gran mayora, aparecen
con posterioridad a los derechos civiles y polticos. Una dificultad de esta denominacin es que, en estricto
rigor no todos los derechos civiles aparecen antes que los DESC. En efecto, si revisamos por ejemplo la
consagracin del derecho a la vida (derecho civil, por excelencia) es histricamente bastante posterior que la
del derecho al trabajo. Por lo mismo, hacemos mencin a esta caracterstica en trminos de regla general.
d Son, por regla general, derechos prestacionales . tiene que ver con que la mayor parte de esta clase de
derechos exigen del Estado una determinada accin fctica, la realizacin de conductas positivas que
signifiquen proteccin y garanta de estos derechos. Sin embargo, tambin mencionamos que esta
caracterstica opera por regla general, ya que como vimos, hay importantes excepciones.
e Por regla general, su total eficacia queda supeditada a las capacidades econmicas del Estado . Sobre
este interesante punto, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales establece en su artculo 1.1.
Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto por separado como mediante la
asistencia y la cooperacin internacionales, especialmente econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los recursos de que
disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular la adopcin de medidas
legislativas, la plena efectividad de los derechos aqu reconocidos. En el mismo sentido, el Protocolo adicional a la
Convencin Americana de Derechos Humanos, o Protocolo de San Salvador dispone en su art. 1 que: Los Estados partes
en el presente Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos se comprometen a adoptar las medidas
necesarias tanto de orden interno como mediante la cooperacin entre los Estados, especialmente econmica y tcnica, hasta
el mximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo, a fin de lograr progresivamente, y
de conformidad con la legislacin interna, la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente Protocolo . De
esta forma, aparentemente, los DESC implicaran una obligacin de medio o de conducta, vale decir, un
deber que satisfara simplemente por el mximo esfuerzo de los Estados en orden a extender los beneficios
sociales a todos los individuos, pero en ningn caso sera exigible la efectividad real de todos y cada uno de
estos derechos, por cuanto no es posible hacerlo con pases que no cuentan con los recursos suficientes
como para hacerlo. De alguna manera, este principio qued reflejado en el fallo 77/1985 del Tribunal
Constitucional espaol que estableci el legislador se encuentra ante la necesidad de conjugar [los] diversos
valores y mandatos con la insoslayable limitacin de los recursos disponibles.
fSon derechos de difcil justiciabilidad. En razn de ser derechos normalmente prestacionales, y que en buena
medida dependen de las capacidades presupuestarias del Fisco, no todos estos derechos pueden ser
reclamados por la va judicial. La comprobacin de ello es que nuestro recurso de proteccin del art. 20 de la
Carta Fundamental, no es apto para denunciar vulneraciones a derechos tales como la proteccin de la
salud, la educacin o la seguridad social. La pobre defensa de estos derechos ha sido criticada por parte
importante de la doctrina. As por ejemplo, don Lautaro Ros ha dicho refirindose al recurso de proteccin
que no parece razonable dejar al margen de aquella proteccin a aquellos derechos o garantas que no
hubieren quedado comprendidos en la enunciacin taxativa formulada por el citado artculo 20 de la
Constitucin, pues tal seleccin importa en tal sentido un menoscabo o cercenamiento del ncleo esencial de
aquel derecho sustantivo a la proteccin a los derechos o al derecho a la tutela judicial efectiva
g Son derechos que cuentan con una importante proteccin internacional. En especfico, son especialmente
relevantes el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas (ao 1966) y el
Protocolo adicional a la Convencin Americana de Derechos Humanos, o Protocolo de San Salvador (ao 1988), sin perjuicio
de otras normas internacionales especficas en el rea de la salud, del trabajo o de la educacin.
h Son derechos que requieren de un alto rol del legislador. Efectivamente se trata de derechos que quedan
normalmente enunciados en las Constituciones o Tratados Internacionales, pero que deben ser
configurados a nivel legal. Ello, por cuanto, dependen de polticas pblicas, de planes de accin y de
medidas concretas que ha de adoptar el Estado con el objeto de asegurar el efectivo acceso de las personas a
los bienes bsicos. Los DESC dependen, pues y en buena medida, de criterios de mrito y oportunidad que
debe pesar y analizar la ley. Ser sta la que deber fijar el cmo y el cunto de la proteccin, sin olvidarse
sin embargo, que se trata de derechos consagrados constitucionalmente, y que por lo mismo, lo someten y lo
limitan, por lo que su proteccin no es una mera facultad del legislador, sino que un deber, donde slo
tendr libertad para fijar el modo de proteccin, pero no para excusarse de proteger.

Grandes problemas asociados a los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.


1.- Los DESC son efectivamente, derechos fundamentales? Para una primera parte de la doctrina, en rigor,
aquello que algunos llaman Derechos econmicos, sociales y culturales no son en verdad derechos. As por
ejemplo, en el mbito nacional Jos Ignacio Martnez dir que no son verdaderos derechos en sentido estricto, y
ello por cuanto en rigor, no envuelven una prestacin concreta que pueda exigirse a sujeto alguno. Para l, estos
derechos tendrn un contenido cierto y determinado cuando el legislador se los d. Slo en ese momento se sabr
a ciencia cierta la magnitud de las prestaciones en que consisten, que estarn determinadas por las posibilidades
econmicas del momento. A lo anterior se suma el hecho de que el deber del legislador de desarrollar y dar
contenido a estos derechos es una obligacin meramente potestativa del sujeto obligado. Por todas estas razones,
parece que de poco sirve que esta clase de derechos estn tutelados por garantas jurisdiccionales () Mientras no
exista la ley que determine su contenido concreto, los jueces poco o nada pueden hacer. Y en caso de intervenir
invadiran competencias propias del poder poltico, que es el llamado a dar un contenido cierto y jurdicamente
determinable al programa poltico en que los derechos sociales prestacionales consisten. De esta manera, para
cierta parte de la doctrina, los DESC no son ms que normas de carcter programtico, que reflejan
aspiraciones o exigencias sociales, pero en ningn caso pueden identificarse como derechos subjetivos en
sentido estricto. Sin embargo, la tendencia mayoritaria se dirige por una va exactamente inversa. En
efecto, la gran mayora de los autores en esta materia trabajan bajo la conviccin de que los derechos
econmicos, sociales y culturales son efectivamente derechos. Los DESC se identifican como aquellos
que el titular posee frente al Estado y que de contar con los medios financieros necesarios los obtendra
de otros particulares. Por su parte, el Tribunal Constitucional chileno en el Fallo Isapres ha dicho entre otras
cosas que: la amplia mayora de la doctrina nacional y extranjera reconoce que los derechos sociales, llamados
tambin derechos de prestacin o de la segunda generacin, son tales y no simples declamaciones o meras
expectativas, cuya materializacin efectiva quede suspendida hasta que las disponibilidades presupuestarias del
Estado puedan llevarlos a la prctica, y que la naturaleza jurdica de los derechos sociales en el Estado de
Derecho Contemporneo se halla abundante y certeramente configurada

2.- Pueden justicializarse los DESC? Esta pregunta tiene que ver con si los derechos econmicos, sociales y
culturales pueden (o no) ser protegidos mediante instancias o herramientas judiciales. Por cierto que, en gran
medida esta cuestin depende de si el autor cree (o no) en la existencia de los DESC como derechos, pero en
rigor constituye un cuestionamiento diferente. Esta problemtica, tambin conocida como de la tutela de los
derechos econmicos, sociales y culturales, permite tres aproximaciones:
2.1. La tesis de la no justiciabilidad de los DESC. Segn esta postura, los problemas que surgen por la
aplicacin de esta clase de derechos no debieran ser resueltos en sede judicial ya que los DESC slo son
aspiraciones polticas y no derechos en sentido estricto. Adems, se entiende que como las decisiones pasan
normalmente por el diseo de polticas pblicas, en estricto rigor debieran ser resueltas en niveles polticos
democrticos, y no por jueces. Sobre este punto, se habla de lo peligroso que podra resultar la judicializacin
de las polticas pblicas y la invasin de los jueces en atribuciones que debieran quedar supeditadas a los
rganos ejecutivos y legislativos.
2.2. La tesis de la plena efectividad de los DESC. Esta segunda tesis se logra por aplicacin de principalmente
dos principios: el primero, es el de la indivisibilidad de la dignidad humana, el segundo, del derecho a la
tutela efectiva de los derechos. Segn el primero de los principios, todos los derechos son una expresin de
la dignidad de la persona, y por lo mismo, deben ser protegidos de la misma manera. En caso contrario, una
zona de la dignidad se vera afectada, lo cual finalmente redunda en un dao a todo el ser humano.La tutela
efectiva de los derechos es un principio que ha sido elevado a rango de derecho fundamental per se, y consiste
en entender que todas las personas tienen derecho a la proteccin judicial de sus derechos. O sea, que forma
parte del deber de los Estados no slo consagrar los derechos, sino que tambin, tienen el deber jurdico de
implementar garantas judiciales que tiendan a protegerlos. Por aplicacin de ambos principios, no sera posible
dejar algn tipo de derechos, sin proteccin judicial, ya que eso significara relegarlo a un derecho de segunda
categora, sin aplicacin prctica. Ello, naturalmente, no obsta a que el juez al momento de resolver estos
recursos, tenga que necesariamente considerar los elementos presupuestarios o que bajo una lgica de
deferencia razonada hacia los rganos polticos, comprenda que hay materias de mrito especficas que l no
podr resolver, sino que corresponde que soberanamente, las determinen las instancias democrticas
respectivas. Finalmente, no aceptar que los DESC puedan defenderse en Tribunales, puede significar que
las normas constitucionales terminen siendo una mera declaracin de principios, lo cual pugna con la
idea de fuerza vinculante de la Carta Fundamental, consagrada en el art. 6 inciso segundo de la
Constitucin.
2.3. La tesis de la tutela indirecta de los DESC. Esta tesis no plantea una situacin ideal, no propone un modelo
de defensa de los DESC, sino que ms bien muestra una salida alternativa a todos aquellos casos donde
los ordenamientos jurdicos no aceptan que los DESC sean amparados por acciones judiciales especficas.
Esta tesis plantea que, cuando se da dicha hiptesis, es posible obtener igualmente la defensa judicial de
tales derechos, por conexin o incorporacin de ellos, en otros derechos que s aceptan amparo judicial.
O sea, los actores procesales invocan otro derecho, que s est protegido por acciones judiciales, para
obtener por va indirecta el pronunciamiento de un Tribunal que los defienda. As, por ejemplo, suelen
emplearse los siguientes derechos:
a El derecho a la Igualdad. Este derecho exige generar polticas o medidas que impida que sobre ciertas
personas o grupos de personas, exista un tratamiento discriminatorio o arbitrario. De este modo, cuando
alguna persona no tenga acceso a los bienes bsicos protegidos por los DESC, en circunstancias que otros s
podran acceder a ellos, entonces, habra una vulneracin a la igualdad ante la ley, o a la igualdad en el trato
que debe dar el Estado a sus habitantes.
b El derecho a la vida o a la integridad fsica y psquica de las personas . Cuando el Estado vulnera, por
ejemplo, el derecho a la proteccin de la salud (no tutelado por la va del recurso o accin de proteccin) pone
en riesgo la vida de las personas; cuando no permite que una persona estudie (el derecho a la educacin
tampoco est cubierto por la mencionada accin) se afecta su integridad psquica; etc. As las cosas, ms
conviene citar esos otros derechos que los verdaderamente vulnerados, ya que de esa forma, puede obtenerse
un pronunciamiento del Tribunal, que en otras condiciones, habra sido imposible.
c El derecho de propiedad. En general, los tribunales han desechado la idea de que exista propiedad o
dominio sobre los derechos fundamentales, por lo mismo, han estado contestes en que no se afecta el
derecho de propiedad cuando un DESC es vulnerado. Sin embargo, en muchos casos, la vulneracin de
estos DESC derivan de un desconocimiento de derechos personales que brotan de contratos vlidamente
celebrados. En tales condiciones, vulnerar los derechos en esa hiptesis, implica privar a una persona del
ejercicio de los mencionados derechos personales, los cuales s estn protegidos, indudablemente, por el
recurso de proteccin. Es el caso, por ejemplo, del desconocimiento de los derechos contractuales que
emanan de los contratos de afiliacin a una ISAPRE, o los contratos de matrcula con un establecimiento
educacional.
3.- Quines son los titulares de los DESC? (El problema del Sujeto activo) En principio, por la especial
vinculacin que tienen en general los derechos fundamentales, y en particular los derechos sociales, con la
dignidad humana, entonces pareciera que slo pueden ser titulares de esta clase de derechos, los individuos,
vale decir, las personas naturales. Definido aquello, tambin se cuestiona acerca de si estos derechos
consagrados a los individuos, se hace respecto de todos los individuos o slo en beneficio, o con preferencia,
respecto de los nacionales de un determinado pas. Qu ocurre por ejemplo si los recursos disponibles en las
redes de salud no alcanzan para todos los habitantes de un Estado, se podra sostener que los inmigrantes slo
sern atendidos despus de los nacionales? Si estimamos que estos derechos son vinculaciones con la
dignidad, tales diferencias no podran realizarse, y en general, todas las personas quedaran sometidas a los
mismos riesgos de insuficiencia presupuestaria, sin discriminar por nacionalidad. Sin embargo, por cierto que
muchas veces aparecen voces disonantes, y tratan de implementarse criterios y polticas ms beneficiosos para
los naturales de un pas, dejando en el desmedro a los extranjeros. La teora pugna con este tipo de medidas,
pero claramente es un inconveniente que la prctica poltica enfrenta continuamente. Adems de lo anterior,
existe cierta tendencia en considerar a estos derechos, como derechos colectivos, que pueden ser defendidos por
toda la comunidad. Sin embargo, esta idea confundira el origen de estos derechos, como fruto de una
reivindicacin de aspiraciones y exigencias sociales, con el contenido mismo de los derechos. Una cosa es cmo
surgieron, y otra muy distinta es qu es lo que son actualmente.

4.- Quines son los sujetos obligados por los DESC? (El problema del sujeto pasivo de los DESC
Evidentemente, los DESC son derechos exigibles, en primer trmino respecto del Estado. En esta perspectiva, el
Estado, como ocurre con todos los derechos fundamentales, debera responder a cuatro deberes especficos: el
de respeto (no afectar estos derechos, no violarlos); de proteccin (la adopcin de medidas concretas que
permitan la debida efectividad de estos derechos, impidiendo que otros sujetos obstaculicen o priven a una
persona del ejercicio legtimo de estos derechos); de promocin (la toma de medidas especficas dirigidas a
permitir que los beneficios relacionados con estos derechos lleguen a todas las personas, incurriendo en las
prestaciones que el cumplimiento de estos deberes, exige); y de garanta (no basta que los pases consagren
estos derechos, si no establecen mecanismos concretos mediante los cuales, los particulares puedan exigir el
cumplimiento de los mismos, por lo que la garanta se convierte en las herramientas mediante las cuales, las
personas pueden obtener esta defensa).
Ahora, nos parece que la horizontalidad se da especialmente en tres vertientes en relacin con los particulares.
Una primera va pasa por el hecho de que, en virtud del principio de subsidiariedad, en muchos casos, el Estado
permite que servicios que originalmente podra brindar l, sean prestados por sujetos privados. De este modo,
hoy las acciones de previsin, de salud o de educacin, por ejemplo, son desarrolladas por AFP e Isapres, por
Clnicas privadas o por colegios y universidades privadas. En estos casos, los prestadores particulares de estos
servicios, no slo tienen el deber de cumplir los trminos especficos de los contratos, sino que tambin el
contenido o ncleo esencial de cada uno de estos derechos. Por lo mismo, estos derechos resultan ser un lmite
a la autonoma de la voluntad, o a la libertad contractual, por cuanto la institucin prestadora del servicio, que
se encuentra en un plano de superioridad respecto del beneficiario, no podr vulnerar los derechos
fundamentales asociados a su prestacin, incluso si ello significa la prdida de eficacia de clusulas o contratos
previamente celebrados con el usuario. Una segunda va consiste en el respeto que debe darse al interior de las
relaciones laborales, especialmente sensibles a este tipo de derechos. Derechos tales como la libertad de trabajo
y contratacin, como el derecho de sindicalizacin, a negociar colectivamente o a huelga, son derechos que son
especialmente exigibles frente al empleador, y en muchos casos tambin, a las organizaciones sindicales (por
ejemplo cuando stas tienden redes que impiden que un trabajador se desafilie). Y la tercera va, nos parece que
tiene que ver con la no obstaculizacin, con el deber negativo de no impedir que una persona logre el acceso a
los beneficios que proporcionan los derechos econmicos, sociales y culturales. En ese contexto, si bien un
ciudadano comn no queda obligado a educar a otro (salvo cuando la relacin sea entre padre e hijo), no es
menos cierto que todos tienen el deber de no impedir que otro legtimamente pueda acceder a la educacin, ya
que es un derecho fundamental.

5.- Situacin en Chile.


En relacin con la existencia de estos derechos. No cabe duda que para nuestro ordenamiento constitucional, los
DESC existen plenamente como derechos fundamentales. El Constituyente ha garantizado explcitamente, al
menos, los derechos a la proteccin de la salud, a la educacin, a la seguridad social, a la libertad de trabajo (y
varios derivados dentro de ella), y a la libre sindicalizacin. Otros derechos que podran caer dentro de esta
categora no han sido explcitamente considerados, pero bien podran ser incluidos por va internacional o de los
llamados derechos implcitos (ocurre por ejemplo, con el derecho a la proteccin de la familia, el derecho a la
vivienda, o el derecho a la calidad en los servicios de salud o de educacin)
En relacin con la justiciabilidad de estos derechos. La Carta Fundamental contempla un sistema de garanta
judicial que no cubre la totalidad de derechos consagrados en la Constitucin. En efecto, muchos de los
derechos constitucionales no son garantizados por las acciones de proteccin o amparo. Y precisamente, muchos
de estos derechos son, precisamente, econmicos, sociales y culturales. As ocurre, por ejemplo, con los
siguientes derechos no amparados por la accin de proteccin: educacin, proteccin de la salud (salvo en lo
relativo a la libre eleccin del sistema de salud), algunas garantas asociadas a la libertad de trabajo (salvo la
libertad de trabajo propiamente tal, el derecho a su libre eleccin y a la libre contratacin), y el derecho a la
seguridad social. Muchos de estos derechos, sin embargo, igualmente son protegidos judicialmente por las vas
indirectas ya analizadas, esto es, subsumindolos o anexndolos con otros derechos que s estn cubiertos por
la accin de proteccin (igualdad, integridad, propiedad). No obstante ellos, excepcionalmente hay algunos
derechos que teniendo el carcter de DESC, son protegidos por la accin de proteccin. Sucede por ejemplo con
el derecho a la sindicalizacin, o el derecho a crear y difundir las artes, este ltimo, derecho cultural por
antonomasia.

En relacin con el titular de estos derechos. Si bien la Constitucin no lo trata especialmente, nos parece que
debieran aplicarse las reglas generales, en el sentido que estos derechos pueden ser alegados slo por los
individuos, pero claramente eso depender de la posicin doctrinaria que se siga. Adems, es necesario precisar
que nuestra Carta Fundamental no distingue entre chilenos y extranjeros, salvo en lo relativo al trabajo, donde
el art. 19 N 16, inciso tercero establece, en lo pertinente que se prohbe cualquiera discriminacin que no se
base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o
lmites de edad para determinados casos.

En relacin con los sujetos obligados por estos derechos. La primera particularidad pasa fundamentalmente por
asumir que la efectividad de estos derechos depende en buena medida de las condiciones econmicas del
Estado, en relacin con el efecto vertical, La segunda, y respecto del efecto horizontal, la particularidad
consistir en entender que los particulares no pueden ser obligados a efectuar las prestaciones que por su
naturaleza, le corresponden al aparato estatal, salvo que la Constitucin as lo ordene, o que en virtud
del principio de subsidiariedad as lo exija. La Constitucin, por ejemplo, somete expresamente a los
particulares a deberes especficos en materia de DESC cuando establece que los deberes son preferentes (y no
exclusivos) del Estado (art. 19 N9, inciso cuarto); cuando impone el deber de los padres a educar a sus hijos
(art. 19 N 10, inciso tercero); cuando establece el deber de la comunidad de contribuir al desarrollo y
perfeccionamiento de la educacin (art. 19 N 10, inciso final); etc.

El Derecho a la Proteccin de la Salud


El artculo 19 N 9 garantiza, dos derechos fundamentales, y adems establece una serie de deberes para el
Estado. Los derechos son:
(1) el derecho a la proteccin de la salud propiamente tal; y
(2) el derecho de escoger el sistema de salud.
Por su parte se establece determinados (3) deberes del Estado, en relacin con estos derechos.

EL DERECHO A LA PROTECCIN DE LA SALUD, PROPIAMENTE TAL


Lo que garantiza el numeral 9 del artculo 19 es el derecho a la proteccin de la salud y no el derecho a la
salud, puesto que en este ltimo caso, cada vez que una persona se enferme o accidente, se vera afectado su
derecho. Por salud no se entiende la sola ausencia de enfermedades o males, sino un estado de bienestar
general, tanto fsico como mental, y por lo tanto mira al confort general del individuo. El acto constitutivo
de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) seala en su prembulo que la salud es un estado de completo
bienestar fsico, mental y social y no slo la ausencia de afecciones o enfermedades.

Sobre la delimitacin (fijacin del contenido) de este derecho, existen dos aproximaciones: Una primera, que
entiende que el derecho a la salud es un derecho prestacional, y que se refiere al derecho de todas las personas a
acceder a las acciones de salud que el Estado (o por delegacin, los particulares), debe implementar. Tambin
involucrara todas las dems acciones que, sin ser directamente propias de la salud, igualmente se refiere al
acceso a bienes, servicios y condiciones necesarios para alcanzar un alto nivel de salud (agua potable,
condiciones sanitarias, alimentos sanos, vivienda adecuada, condiciones sanas de trabajo, etc.) Una segunda, se
refiere al derecho que tendran las personas a alcanzar una plenitud fsica y psquica, y a recuperar dicha
plenitud cuando se hubiere daado o perdido. Nos parece que la primera es la opcin correcta, ya que permite
diferenciarla del derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica, adems de remarcar el sentido de derecho
social, que es su origen y naturaleza.
El derecho a la proteccin de la salud no estara determinado slo por el derecho a que nadie se enferme
o a que se recupere pronto, sino que estar fijado por el derecho a que el Estado ampare a los sujetos en
la conservacin, rehabilitacin y recuperacin de la salud. No es, por lo tanto, un derecho de inviolabilidad,
que simplemente se refiere a que nadie dae mi salud, sino que es ms un derecho de igualdad o quizs
debiramos decir de igualacin- mediante el cual prestacionalmente, el Estado (directamente o por medio de los
sujetos privados que ejercen servicios pblicos por delegacin estatal) debe generar las acciones necesarias para
acceder a un determinado nivel de bienestar. De esta manera, nos parece que la persona que agrede a otra y
afecta su salud, vulnera el derecho a la integridad fsica y no su derecho a la proteccin de la salud. Sin
embargo, quien impida a otro a asistir a controles regulares con su mdico, afecta el derecho a la
proteccin de la salud, aun cuando quizs no necesariamente est afectando su integridad fsica o
psquica.

EL DERECHO A ELEGIR EL SISTEMA DE SALUD


El inciso quinto del art. 19 N 9 garantiza a todas las personas EL DERECHO A ELEGIR EL SISTEMA DE
SALUD AL QUE DESEE ACOGERSE, SEA STE ESTATAL O PRIVADO (inciso quinto).
Este derecho no se agota en el momento preciso en que el usuario efectivamente opte por un sistema o por el
otro. Vale decir, siempre va a subsistir el derecho a cambiarse de sistema. ESTE LTIMO DERECHO ES
IMPORTANTE, PUESTO QUE ES EL NICO QUE SE ENCUENTRA CUBIERTO POR LA ACCIN
CONSTITUCIONAL DE PROTECCIN (ART. 20 INCISO PRIMERO CPR)

DEBERES DEL ESTADO EN RELACIN CON LA SALUD.


El artculo 19 N 9 establece diferentes deberes del Estado en la materia, los cuales se enmarcan principalmente
dentro de la esfera de ente fiscalizador y garantizador, pero no como ejecutor nico de acciones de salud.
Estos deberes son:
1. PROTEGER EL ACCESO A LA SALUD: EL ESTADO PROTEGE EL LIBRE ACCESO A LAS ACCIONES DE
PROMOCIN, PROTECCIN Y RECUPERACIN DE LA SALUD Y DE REHABILITACIN DEL INDIVIDUO
(inciso segundo); donde la promocin se refiere al impulso o fomento de la salud, la proteccin alude a
la atencin o cuidado de la salud, la recuperacin se vincula con las acciones que tiendan a restituir la
salud que ha sido daada producto por ejemplo de una enfermedad, la rehabilitacin que se refiere a la
reinsercin del individuo con todas sus capacidades y aptitudes ntegramente recuperadas;
2. COORDINAR Y CONTROLAR DE LAS ACCIONES RELACIONADAS CON LA SALUD (inciso tercero);
donde coordinar es planificar y ejecutar un orden, una organizacin de atenciones de salud, donde
participen entes pblicos y privados, y donde controlar tiene que ver con la inspeccin, vigilancia y
sancin de las acciones de salud realizadas tambin por entes pblicos y privados; y
3. GARANTIZAR LAS ACCIONES DE SALUD, SEA QUE SE PRESTEN A TRAVS DE INSTITUCIONES
PBLICAS O PRIVADAS, EN LA FORMA Y CONDICIONES QUE DETERMINE LA LEY, LA QUE PODR
ESTABLECER COTIZACIONES OBLIGATORIAS (inciso cuarto); esta garanta implica necesariamente
concebir a este derecho dentro de un contexto del principio de subsidiariedad, toda vez que las personas
han de tener la certeza de que si los privados no pueden o no quieren entregar un determinado servicio, o
si lo hacen mal, de todos modos, ser el Estado quien lo deber proveer oportuna, correcta y eficazmente.

Principio de Subsidiariedad disminuida La Constitucin propende a que las acciones o prestaciones


de salud sean efectuadas por los privados, en tanto que el Estado las desarrollar slo a falta de actividad de los
particulares. No obstante ello, aun existiendo actividad de los privados, el Estado deber actuar de todos modos,
coordinando y controlando la accin de stos. Por lo mismo, el Estado debe asumir la responsabilidad no slo
por las acciones que l mismo ejecute sino que tambin por las acciones que ejecuten los privados y que deriven
de una mala o insuficiente fiscalizacin. El rol del Estado en estas materias le impide desligarse del todo de las
acciones propias de salud, sino que su labor coordinadora, contralora y garantizadora se mantiene, an cuando
los servicios mdicos o de rehabilitacin son prestados por privados. Con el objeto de dar cumplimiento a estos
deberes, el Estado ha implementado una serie de medidas legislativas y administrativas. Dentro de las primeras,
destaca especialmente la Ley N 19.966, de 2004, que establece un rgimen de garantas de salud (conocido
como AUGE primero, y GES en la actualidad). La mencionada ley regular la cobertura financiera adicional
que brindar el Estado a los beneficios de salud; establecer el procedimiento por el cual los Ministerios de
Salud y Hacienda determinarn las garantas explcitas del rgimen de salud; y regular la responsabilidad de
los rganos del Estado en materia sanitaria (especialmente importante en el rea de las negligencias mdicas y
la responsabilidad del Estado por falta de servicio en el campo mdico).
Garantas Judiciales EL DERECHO A LA PROTECCIN DE LA SALUD NO EST AMPARADO POR
LA ACCIN DE PROTECCIN DEL ART. 20 DE LA CPR, SINO SLO EN LO QUE SE REFIERE AL DERECHO
A ESCOGER EL SISTEMA DE SALUD, PBLICO O PRIVADO.
Esto, porque se trata de un derecho prestacional de difcil cobertura por parte del Estado. Sin embargo,
muchas veces, los Tribunales han acogido recursos de proteccin por lo que Luz Bulnes llama va indirecta,
como es a travs (1) del derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica; o bien (2) del derecho de propiedad,
cuando la ISAPRE u otra prestadora de salud, desconoce los beneficios que tiene el afiliado o su familia,
vulnerando el derecho de dominio sobre los derechos personales (crditos) emanados del contrato que vincula al
cliente con dicha empresa; o (3) del derecho a escoger el sistema de salud, toda vez que las Cortes han entendido
que si las ISAPRES deciden unilateralmente dejar de prestar determinados beneficios de salud (ej: no operar a
alguien), obligan a que el cliente lo tenga que costear directamente; con ello, el costo de permanecer en el
sistema privado se eleva a un precio tal que no le queda otra alternativa que abandonarlo y adscribirse al
sistema pblico, despareciendo en la prctica, la pretendida libertad para escoger sistemas de salud.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:


10.- EL DERECHO A LA EDUCACIN.
La educacin tiene por objeto el pleno desarrollo de la persona en las distintas etapas de su vida.
Los padres tienen el derecho preferente y el deber de educar a sus hijos. Corresponder al Estado otorgar
especial proteccin al ejercicio de este derecho.
Para el Estado es obligatorio promover la educacin parvularia, para lo que financiar un sistema gratuito a
partir del nivel medio menor, destinado a asegurar el acceso nico a ste y sus niveles superiores. El segundo
nivel de transicin es obligatorio, siendo requisito para el ingreso a la educacin bsica.
La educacin bsica y la educacin media son obligatorias, debiendo el Estado financiar un sistema gratuito con
tal objeto, destinado a asegurar el acceso a ellas de toda la poblacin. En el caso de la educacin media este
sistema, en conformidad a la ley, se extender hasta cumplir los 21 aos de edad.
Corresponder al Estado, asimismo, fomentar el desarrollo de la educacin en todos sus niveles; estimular la
investigacin cientfica y tecnolgica, la creacin artstica y la proteccin e incremento del patrimonio cultural de
la Nacin.
Es deber de la comunidad contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de la educacin;

Derecho a la educacin
El artculo 19 N10 establece, por una parte, dos derechos fundamentales, y por la otra, una serie de deberes
que tienen por objeto proteger estos derechos. Los derechos son:
(1) EL DERECHO A LA EDUCACIN; Y
(2) EL DERECHO PREFERENTE DE LOS PADRES A EDUCAR A SUS HIJOS.
Por su parte se establece determinados (3) deberes de los propios padres, del Estado y de la comunidad
relativos a la educacin.

Primer derecho protegido: el derecho a la educacin propiamente tal


La Constitucin Poltica comienza asegurando a todas las personas el derecho a la educacin.

1) Distincin entre derecho a la educacin y libertad de enseanza: El derecho a la educacin se diferencia


de la libertad de enseanza del art. 19 N 11 por cuanto se refiere al derecho del potencial sujeto receptor de las
actividades de formacin, o sea, al destinatario de la actividad de educacin; mientras que el rol activo, esto es,
de quien entrega las herramientas de educacin, es el que se encuentra cubierto por la Libertad de Enseanza.
A pesar de esta distincin, indudablemente los procesos de enseanza y aprendizaje son indisolubles uno de
otro, son una especie de moneda de dos caras, la cual puede analizarse desde estas dos perspectivas
diferentes.

2) Concepto de educacin La Ley General de Educacin (LGE), N 20.370 de septiembre de 2009, identifica a la
educacin como un proceso de aprendizaje, por lo cual se hace necesario comprender que al ser un proceso, no se
vincula slo con la recepcin de una sola informacin aislada (aun as, cada dato, por aislado que parezca puede llegar a
constituir un elemento indispensable en la formacin general del sujeto, por lo que su recepcin tambin debe ser defendida). La
misma ley agrega que este proceso es de aprendizaje. Aprender (RAE) consiste en Adquirir el conocimiento de algo por
medio del estudio o de la experiencia. En otras palabras, a la luz de los anteriores datos la educacin, podra ser
definida como aquella serie de conductas diseadas y realizadas por el ser humano, dirigidas a adquirir el
conocimiento de algo por medio del estudio o de la experiencia. Sin embargo, segn como iremos viendo, la
educacin es mucho ms que la percepcin de conocimientos, sino que implica un desarrollo ms amplio.
3) Extensin de la educacin: Como decamos, el art. 2 de la Ley General de Educacin seala que "La
educacin es el proceso de aprendizaje permanente que abarca las distintas etapas de la vida de las personas y
que tiene como finalidad alcanzar su desarrollo espiritual, tico, moral, afectivo, intelectual, artstico y fsico,
mediante la transmisin y el cultivo de valores, conocimientos y destrezas. Se enmarca en el respeto y valoracin
de los derechos humanos y de las libertades fundamentales, de la diversidad multicultural y de la paz, y de
nuestra identidad nacional, capacitando a las personas para conducir su vida en forma plena, para convivir y
participar en forma responsable, tolerante, solidaria, democrtica y activa en la comunidad, y para trabajar y
contribuir al desarrollo del pas". Como se aprecia, la educacin implica una actividad extensa en tres sentidos.
Primero, en que se extiende a todas las etapas de la vida de las personas (no queda circunscrito slo a la
infancia o juventud). Segundo, no se refiere slo a conocimientos, sino que a desarrollo, implicando una
caracterstica cualitativa en la exigencia educacional. Y tercero, en que este desarrollo se refiere a los ms
variados aspectos del ser humano: espiritual, tico, moral, afectivo, intelectual, artstico y fsico.

4) Manifestaciones de la educacin. De conformidad con el art. 2 inciso segundo de la LGE, la educacin se


manifiesta a travs de la enseanza formal o regular, de la enseanza no formal y de la educacin informal. Por
su parte, la misma ley se encarga de definir cada una de estas manifestaciones:
a La enseanza formal o regular es aquella que est estructurada y se entrega de manera sistemtica y
secuencial. Est constituida por niveles y modalidades que aseguran la unidad del proceso educativo y
facilitan la continuidad del mismo a lo largo de la vida de las personas . Ejemplo: enseanza proporcionada
por Universidades, colegios, liceos.
b La enseanza no formal es todo proceso formativo, realizado por medio de un programa sistemtico, no
necesariamente evaluado y que puede ser reconocido y verificado como un aprendizaje de valor, pudiendo
finalmente conducir a una certificacin. Ejemplo: talleres, seminarios, cursos.
c La educacin informal es todo proceso vinculado con el desarrollo de las personas en la sociedad, facilitado
por la interaccin de unos con otros y sin la tuicin del establecimiento educacional como agencia
institucional educativa. Se obtiene en forma no estructurada y sistemtica del ncleo familiar, de los medios
de comunicacin, de la experiencia laboral y, en general, del entorno en el cual est inserta la persona.

SEGUNDO DERECHO PROTEGIDO: EL DERECHO PREFERENTE DE LOS PADRES A EDUCAR A


SUS HIJOS
El inciso tercero del numeral 10 establece el derecho preferente de los padres a educar a sus hijos, lo que es
conocido como la funcin parental y ello por cuanto los padres tienen este derecho, pero tambin tienen
el deber de educar a sus hijos.
Esta idea es consecuencia del rol de la familia en nuestro sistema institucional, expresado desde ya, en el art.
1 de la Carta Fundamental; pero a la vez es antecedente del derecho establecido en el inciso cuarto del
artculo 19 N 11: los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos.
Ahora bien, debemos aclarar que este derecho es preferente, lo que significa dos cosas. Primero, que es
preferente, pero no exclusivo, ya que tambin lo tiene el Estado y la comunidad. Pero a su vez, dentro de los
distintos posibles educadores de la infancia y juventud, los ms importantes son los padres.

Los deberes asociados al derecho a la educacin


a Deberes de los padres: los padres no slo tienen el derecho preferente, sino adems, el deber de educar a
sus hijos (inc. 3).
b Deberes del Estado: El Estado tiene que cumplir con los siguientes deberes:
- proteger el derecho preferente de los padres a educar a sus hijos (inc. 3)
- promover la educacin parvularia y garantizar el acceso gratuito y el financiamiento fiscal al segundo
nivel de transicin, sin que ste constituya requisito para el ingreso a la educacin bsica .(inc. 4). Este
deber fue incorporado inicialmente por la ley de reforma constitucional N 19.634 de 1999, y luego complementada por
reforma constitucional de la ley 20.162 de 2007, la cual incorpor adems la 21 Disposicin Transitoria a la
Constitucin, la que dispone: La reforma introducida al numeral 10 del artculo 19 en relacin al segundo nivel de
transicin de la educacin parvularia, entrar en vigencia gradualmente, en la forma que disponga la ley
- financiar un sistema gratuito que tenga por objeto promover el acceso de toda la poblacin a la
educacin bsica y, hasta los 21 aos de edad, a la educacin media, las cuales, adems sern
obligatorias (inc. 5);
- fomentar el desarrollo de la educacin en todos sus niveles (inc. 6); y
- estimular la investigacin cientfica y tecnolgica, la creacin artstica y la proteccin e incremento del
patrimonio cultural de la Nacin (inc. 6).
c Deberes de la comunidad: contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de la educacin (inciso final).
Referencias a la Ley General de Educacin
Durante el ao 2006, una gran movilizacin de estudiantes secundarios se desarrolla en casi la totalidad de las ciudades del
pas. Cerca de 600.000 estudiantes de los colegios y liceos municipales de Chile se paralizan, en un movimiento conocido como
la revolucin pingina. En aquella ocasin, los estudiantes exigan algunas medidas institucionales de gran trascendencia
como era la derogacin de la Ley Orgnica Constitucional de Enseanza (LOCE), la consagracin del derecho a una educacin de
calidad, el fin de lo que llamaban lucro en la enseanza y el cambio de una educacin municipalizada a una educacin pblica
estatal. Tambin pedan otras cuestiones aparentemente menores, pero de una gran relevancia prctica para el mundo
estudiantil como era la reformulacin de la jornada escolar completa, la gratuidad de la PSU y gratuidad del transporte escolar.
Sus crticas a la LOCE pasaban principalmente por considerar que ella delegaba buena parte del rol de enseanza a los privados
y a las municipalidades, todo ello bajo la lgica del principio de subisidiariedad. El Estado, decan los estudiantes no presta el
servicio que le corresponde, y solo acta como ente regulador y fiscalizador. Producto de estas movilizaciones, a fines de mayo de
dicho ao, la Presidenta Bachelet dara a conocer un paquete de medidas que aparentemente buscaban mejorar la calidad de
la educacin y reposicionar al Estado con un rol ms activo dentro de las labores de educacin. As se propuso establecer un
Consejo Asesor Presidencial de Educacin para el mejoramiento de la calidad educacional, y una reforma profunda de la LOCE,
garantizando el derecho de los ciudadanos a una educacin de calidad, calidad que a su vez, sera garantizada por el propio
Estado. De este modo, nace la necesidad de una nueva legislacin en materia de educacin y enseanza, que estar
representada por la hoy Ley General de la Educacin, N 20.370, cuyas caractersticas ms relevantes son:
a Es una ley que tiene disposiciones propias de ley ordinaria, y otras de ley orgnica constitucional.
b Deroga la antigua LOCE, salvo en lo que se refiere al reconocimiento del Estado a las Instituciones de Educacin Superior
(Universidades, Institutos Profesionales, Centros de Formacin Tcnica e Instituciones de Enseanza de las Fuerzas
Armadas y de Orden y Seguridad), y el ttulo final de la misma.
c Reformula el concepto de educacin consagrado anteriormente en la LOCE, actualizndolo, incorporando conceptos de
multiculturalidad, educacin en la afectividad, en los derechos humanos, y la democracia.
d Incorpora principios importantes en la educacin, tales como los de: universalidad, educacin permanente, calidad de la
educacin, equidad, autonoma, diversidad, responsabilidad, participacin, flexibilidad, transparencia, integracin,
sustentabilidad e interculturalidad.
e Establece una serie de deberes del Estado en relacin con la educacin, fortaleciendo su rol, y garantizando la calidad
mediante el Sistema Nacional de Aseguramiento de la Calidad de la Educacin y la Superintendencia de Educacin.
f Ampla los derechos consagrados constitucionalmente para alumnos, padres y apoderados en torno a cuestiones que tienen que
ver con calidad, informacin, trato digno, no discrimimatorio, el derecho a que el embarazo y la maternidad no constituyan
impedimento en materia de educacin, etc. Tambin se establecen derechos para los equipos docentes y sostenedores de
establecimientos de educacin.
g Regula los cuatro niveles propios de la educacin formal: parvulario, bsico, medio y superior, estableciendo los requisitos
mnimos para cada uno de ellos y medidas para calificar, validacin, certificacin con el objeto de obtener el cumplimiento
de los objetivos de estos niveles. Estas exigencias sern bastante ms agudas que las establecidas en la antigua LOCE, hoy
derogada en lo relativo a la educacin parvularia, bsica y media (no universitaria).
h Establece que slo podrn ser sostenedores de los establecimientos de educacin parvulario, bsico y medio, las personas
jurdicas de derecho pblico, tales como municipalidades y otras entidades creadas por ley, y las personas jurdicas de
derecho privado cuyo objeto social nico sea la educacin (art. 46 letra a). Respecto de las instituciones de educacin
superior, ellas se encuentran reguladas en la LOCE, sin que en este punto se haya reformado, por ejemplo las Universidades
slo podrn ser creadas por ley o por el procedimiento creado por la ley siempre sern corporaciones de derecho privado, sin
fines de lucro.
i Crea en Consejo Nacional de Educacin, rgano autnomo asesor del Ministerio de Educacin y de los dems organismos
relacionados con la Educacin. Este Consejo reemplaza al antiguo Consejo Superior de Educacin, y forma parte del
Sistema de Aseguramiento de la calidad educacional.
La Ley General de Educacin N 20.370 fue publicada en el Diario Oficial el 12 de septiembre de 2009.

Garantas Judiciales El derecho a la educacin no est amparado por la accin constitucional de


proteccin. Sin embargo, recurrentemente se invoca igualmente, a travs de la vulneracin del derecho
de propiedad, que s est protegido por la accin del art. 20 de la CPR.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

11.- LA LIBERTAD DE ENSEANZA INCLUYE EL DERECHO DE ABRIR, ORGANIZAR Y MANTENER


ESTABLECIMIENTOS EDUCACIONALES.
La libertad de enseanza no tiene otras limitaciones que las impuestas por la moral, las buenas costumbres, el
orden pblico y la seguridad nacional.
La enseanza reconocida oficialmente no podr orientarse a propagar tendencia poltico partidista alguna.
Los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos.
Una ley orgnica constitucional establecer los requisitos mnimos que debern exigirse en cada uno de los
niveles de la enseanza bsica y media y sealar las normas objetivas, de general aplicacin, que permitan al
Estado velar por su cumplimiento. Dicha ley, del mismo modo, establecer los requisitos para el reconocimiento
oficial de los establecimientos educacionales de todo nivel;
Libertad de Enseanza
Derechos asegurados: El art. 19 N 11 consagra los siguientes derechos:
a) LIBERTAD DE ENSEANZA PROPIAMENTE TAL (LIBERTAD MATERIAL DE ENSEANZA). Corresponde
al derecho de todas las personas para participar en los procesos de enseanza y aprendizaje y comprende
tanto la enseanza reconocida oficialmente o sistemtica como la no sistemtica. Por lo tanto esta libertad,
es una facultad para ensear (Comisin de Estudios para la Nueva Constitucin, CENC ), por lo tanto, para
entregar valores, conocimientos, ideas o directrices a otro. Esta libertad cubre, por lo tanto, la
enseanza formal como la no formal, y tambin la informal, clasificacin que realiza hoy la Ley General de
Educacin (20.370 de 2009), pero a partir de la educacin (educacin formal, no formal e informal).

b) LIBERTAD PARA ABRIR, ORGANIZAR Y MANTENER ESTABLECIMIENTOS EDUCACIONALES


(LIBERTAD FORMAL DE ENSEANZA). Esta libertad marca una cara distinta del derecho, que se
vincula con la actividad (econmica o no) de abrir (o sea, fundar o establecer), organizar (vale decir,
dirigir o regir) y mantener (esto es, desarrollar, cerrar) establecimientos de educacin. Por lo tanto,
mira bsicamente a la enseanza formal, o sea, aquella que se produce en establecimientos, tales como
jardines infantiles, colegios, liceos y universidades. El art. 46 de la Ley general de educacin, establece que el
Ministerio de Educacin podr reconocer establecimientos educacionales de enseanza parvularia, bsica y
media, slo si cuentan con un sostenedor, estableciendo adems que slo podrn serlo las personas
jurdicas de derecho pblico, tales como municipalidades y otras entidades creadas por ley, y las personas
jurdicas de derecho privado cuyo objeto social nico sea la educacin.

c) DERECHO DE LOS PADRES PARA ESCOGER EL ESTABLECIMIENTO DE ENSEANZA PARA SUS HIJOS.
Este derecho se encuentra ligado ntimamente con el derecho preferente y el deber de educar a los
hijos, y con la importancia de la familia para nuestra sociedad.

Limitaciones a la Libertad de Enseanza De conformidad con los incisos segundo y tercero del art.
19 N 11, la Libertad de enseanza tiene las siguientes limitaciones:
- para todo tipo de enseanza: la moral, las buenas costumbres, el orden pblico y la seguridad
nacional; y
- slo para la enseanza reconocida oficialmente (enseanza formal): no podr orientarse a
propagar tendencia poltico partidista alguna.

Regulacin: De acuerdo al inciso final del artculo 19 N 11, algunos aspectos de esta Libertad, sern
regulados por una Ley Orgnica Constitucional. Esta ley deber:
- establecer los requisitos mnimos que debern exigirse en cada uno de los niveles de la enseanza
bsica y media;
- sealar las normas objetivas y de general aplicacin que permitan al Estado velar por el cumplimiento
de tales requisitos; y
- establecer los requisitos para el reconocimiento oficial de los establecimientos educacionales de todo
nivel.

Esta ley corresponde a la Ley Orgnica Constitucional de Enseanza (LOCE), N 18.962, publicada el da 10 de
Marzo de 1990. Sin embargo, la ya citada Ley General de Educacin de 2009 (N 20.370) derog casi la totalidad
de la mencionada LOCE, salvo (en general) en lo relativo a la Educacin Superior (Universidades, Institutos
Profesionales y Centros de Formacin Tcnica).

Garantas Judiciales: La Libertad de Enseanza se encuentra garantizada va recurso de proteccin del


artculo 20 de la Carta Fundamental.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

12.- LA LIBERTAD DE EMITIR OPININ Y LA DE INFORMAR, SIN CENSURA PREVIA, EN CUALQUIER


FORMA Y POR CUALQUIER MEDIO, SIN PERJUICIO DE RESPONDER DE LOS DELITOS Y ABUSOS QUE SE
COMETAN EN EL EJERCICIO DE ESTAS LIBERTADES, EN CONFORMIDAD A LA LEY, LA QUE DEBER
SER DE QURUM CALIFICADO.
La ley en ningn caso podr establecer monopolio estatal sobre los medios de comunicacin social.
Toda persona natural o jurdica ofendida o injustamente aludida por algn medio de comunicacin social, tiene
derecho a que su declaracin o rectificacin sea gratuitamente difundida, en las condiciones que la ley
determine, por el medio de comunicacin social en que esa informacin hubiera sido emitida.
Toda persona natural o jurdica tiene el derecho de fundar, editar y mantener diarios, revistas y peridicos, en
las condiciones que seale la ley.
El Estado, aquellas universidades y dems personas o entidades que la ley determine, podrn establecer, operar
y mantener estaciones de televisin.
Habr un Consejo Nacional de Televisin, autnomo y con personalidad jurdica, encargado de velar por el
correcto funcionamiento de este medio de comunicacin. Una ley de qurum calificado sealar la organizacin
y dems funciones y atribuciones del referido Consejo.
La ley regular un sistema de calificacin para la exhibicin de la produccin cinematogrfica;
Libertad de Expresin (art.19 N 12 CPR)

Derechos protegidos La Constitucin protege dos derechos diferentes, los cuales pueden ser
encuadrados dentro del concepto general de Libertad de Expresin, ellos son:
1. LA LIBERTAD DE EMITIR OPININ (LIBERTAD DE OPININ)
2. LA LIBERTAD DE INFORMACIN

Si bien ambos derechos implican la emisin o difusin de un mensaje, sustancialmente, ambos derechos
difieren en la naturaleza del mensaje en cuestin. MIENTRAS QUE EN LA LIBERTAD DE OPININ, LO
QUE SE GARANTIZA ES EL DERECHO DE LAS PERSONAS A EMITIR MENSAJES DE TIPO SUBJETIVO,
VALE DECIR, QUE SIGNIFIQUEN UNA VISIN PARTICULAR DE LOS HECHOS Y EL MUNDO; EN LA
LIBERTAD DE INFORMACIN, LO PROTEGIDO ES EL DERECHO DE EMITIR MENSAJES OBJETIVOS,
VERDADEROS O, AL MENOS, CON PRETENSIONES DE VERACIDAD.As, en un peridico, la libertad de opinin se
manifiesta en su Editorial, mientras que la libertad de informacin, en la seccin de Noticias. En Televisin, la libertad de
opinin se expresa en sus programas de conversacin y debate, y la libertad de informacin, en sus noticieros habituales . Las
expresiones vertidas en virtud de la libertad de informacin, pueden ser analizadas en virtud de lo
verdaderas o falsas, en tanto que las que se realicen de acuerdo a la libertad de opinin, tal examen no
procede, ya que solo es manifestacin de un parecer, de un sentimiento, el cual no tiene que tener
necesariamente correlato con la realidad.
Adems de los anteriores, se establecen dos derechos adicionales, relacionados con los anteriores y que sern
analizados a continuacin:
3. DERECHO A LA ACLARACIN O RECTIFICACIN GRATUITA, Y
4. DERECHO A LA LIBERTAD DE PRENSA.

Libertad de Emitir Opinin: la libertad de opinin es la facultad de que disponen las personas
para expresar por cualquier medio, sin censura previa, su universo moral, cognitivo y simblico; lo que
creen, piensan, saben o sienten, a travs de ideas y juicios de valor, los que son, por su naturaleza, de
carcter subjetivo, pudiendo adems difundir e intercambiar dichas ideas y debatirlas con otras
personas. Asimismo, es un correlato del derecho de la libertad de opinin, el derecho de no emitir
opinin, el derecho de guardar silencio. Se trata del derecho de dar a conocer nuestro parecer acerca de las
cosas, que al ser esencialmente un mensaje de carcter subjetivo, no debe de ser medido de acuerdo a
parmetros de veracidad.

Libertad de informacin. Consiste en el derecho a dar a conocer un hecho o dato


razonablemente veraz, o sea, que el emisor cree o tiene una presuncin de la existencia de una
determinada circunstancia. La libertad de informacin no protege la transmisin de hechos falsos, insidias,
calumnias o injurias, ya que la Constitucin no contempla ni protege ningn derecho a la desinformacin ni al
insulto (Nogueira), por lo mismo la presuncin de veracidad opera como un verdadero lmite interno del
derecho (presuncin de veracidad: conviccin que tiene aqul que dice algo, consistente en que esto es
probablemente verdico).
La libertad de informacin no debe confundirse con el derecho a la informacin, que se aplica al
derecho de acceder a los datos relevantes, especialmente provenientes de los rganos pblicos . No
obstante lo anterior, el ordenamiento internacional, ha entendido que debe entenderse dentro del derecho a la
libertad de expresin tambin debe incorporarse el derecho a la informacin o sea, el derecho a ser
informado, a conocer lo que ocurre en el mundo y a que dicha informacin sea verdica o real. De alguna
manera, el derecho a la informacin, en lo relativo a los actos estatales, se expresa a la luz de lo
dispuesto en el inciso segundo del artculo 8, al consagrarse el principio de Publicidad y Transparencia.

La ausencia de censura previa En la tarea de delimitacin de la Libertad de Expresin, la ausencia


de censura previa aparece como un elemento fundamental que forma parte del ncleo o esencia del derecho.
Vale decir, es de la esencia de l, la circunstancia que no exista censura previa, o sea, control o
impedimento a la exteriorizacin de un mensaje de cualquier tipo. Existe censura previa cuando ella acta
en forma directa o indirecta. Es directa en los casos en que se impide expresamente una determinada
publicacin u otra forma de expresin. Es indirecta, por ejemplo, cuando se establecen sanciones
extremadamente rigurosas (desproporcionadas) a dichos ya emitidos, ya que puede producir efectos
inhibitorios a quien pretenda dar a conocer una opinin o informacin. Tambin puede constituir censura
indirecta el establecimiento de exigencias o requisitos imposibles de cumplir para que puedan constituirse
medios de comunicacin; o, incluso, el reparto desproporcionado de la propaganda estatal entre los distintos
medios, privilegiando los ms cercanos al oficialismo, por sobre los dems. No obstante todo lo anterior, debemos
constatar que el art. 13.4 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, dispone que los espectculos
pblicos podrn estar sometidos por ley a censura previa, con el objeto de regular el acceso a ellos para la
proteccin moral de la infancia y la adolescencia.

Restricciones o limitaciones al derecho La Constitucin establece que la ley establecer los delitos y
abusos que se cometan en ejercicio de estas libertades, as como las responsabilidades que se originen . Esta ley
ser de qurum calificado (Ley N 16.643 sobre abusos de publicidad, de 1967). Lo relevante es destacar que
siempre las responsabilidades que se originen deben ser ex-post o a posteriori, ya que en caso existira
censura previa. De acuerdo al art. 13.2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de Costa
Rica), este derecho no puede estar sujeto a previa censura, sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar
expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar: (a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o (b) la
proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. Por lo tanto, de acuerdo al Pacto, para que
procedan las restricciones ex post, se requiere necesariamente: primero, que ellas sean fijadas por ley; y segundo, que se
generen slo en virtud de algunas de las dos hiptesis recin planteadas (el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems,
o la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas).

la Carta Fundamental establece una serie de normas de primera relevancia referente a los
medios de comunicacin social, dentro de los cuales destacamos:
a La ley en ningn caso podr establecer monopolio estatal sobre los medios de comunicacin social. Esta
norma no prohbe que el Estado sea dueo o administrador de un medio de comunicacin (as ocurre por
ejemplo con Televisin Nacional, o La Nacin) para lo cual se deber contar con una ley de qurum calificado
(art. 19 N 21, inciso segundo CPR), sino que lo que se prohbe es que la ley establezca un monopolio sobre
estos medios.
b Derecho de aclaracin y rplica. Toda persona ofendida o injustamente aludida por algn medio de
comunicacin social, tendr derecho a que su declaracin o rectificacin sea difundida por el mismo medio.
Esta declaracin tendr dos caractersticas:
(1) deber ser gratuita; y
(2) se ajustar a las condiciones que determine la ley.

c Libertad de Prensa. Toda persona natural o jurdica tiene el derecho de fundar, editar y mantener diarios,
revistas y peridicos, en las condiciones que determine la ley.
d Consejo Nacional de Televisin. Es un rgano autnomo y con personalidad jurdica (descentralizado), y que
tiene por funcin velar por el correcto funcionamiento de este medio de comunicacin. Ser regulado por una
ley de qurum calificado (Ley 18.838 de 1989, y sus modificaciones posteriores).
e Calificacin Cinematogrfica. La ley regular un sistema de calificacin para la exhibicin de la produccin
cinematogrfica. Esta calificacin en ningn caso puede constituir censura previa.
No debemos olvidar que el texto original del inciso final de este numeral deca: la ley establecer un sistema de
censura para la exhibicin y publicidad de la produccin cinematogrfica y fijar las normas generales que
regirn la expresin pblica de otras actividades artsticas El ao 2001, luego de la condena a Chile por el caso
de La ltima Tentacin de Cristo, impuesta por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, nuestro pas
debi reformar dicha norma, en los trminos actuales (ley de reforma constitucional N 19.742). Aun as, tal
como vimos, la Convencin Americana de Derechos Humanos, tolera que ciertos espectculos pblicos estn
sometidos por ley a censura previa, con el objeto de regular el acceso a ellos para la proteccin moral de la
infancia y la adolescencia (art. 13.4)
Garantas Judiciales: LA LIBERTAD DE EXPRESIN SE ENCUENTRA GARANTIZADA
JUDICIALMENTE POR EL RECURSO DE PROTECCIN (ART. 20 CPR).

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

13.- EL DERECHO A REUNIRSE PACFICAMENTE SIN PERMISO PREVIO Y SIN ARMAS.


Las reuniones en las plazas, calles y dems lugares de uso pblico, se regirn por las disposiciones generales de
polica;
Derecho de Reunin
La libertad (o derecho) de reunin: se encuentra constitucionalmente protegido por el art. 19 N 13
de la CPR
SE DEBE ENTENDER POR DERECHO DE REUNIN, LA CONGREGACIN TRANSITORIA DE UN GRUPO DE
PERSONAS, O SU ENCUENTRO POR UN LAPSO DE TIEMPO CORTO O LIMITADO, PARA FINES
DETERMINADOS. Esta ltima exigencia (el que sea practicada con fines determinados), diferencia a las
reuniones, de cualquier aglomeracin de personas en un lugar determinado. De esta forma, un grupo de
personas que se encuentran en un vagn de metro no constituyen reunin, ya que su encuentro fue casual,
circunstancial, y no con un fin comn previamente establecido. Por lo mismo, se entiende que para que una
reunin se entienda como tal, ella requiere de un mnimo de organizacin, de cierta convocatoria con fines
previamente establecidos.
Debemos dejar constancia que forma parte del ncleo del derecho, que las reuniones no requieran de permiso
previo, por lo tanto, no requiere de autorizacin alguna por parte de la autoridad. No obstante ello, cuando la
reunin se desarrolle en plazas, calles y otros lugares de uso pblico, de conformidad a la Constitucin, ellas se
debe ajustar a las disposiciones generales de polica. Por lo mismo, el Decreto Supremo N 1.086 de 1983
establece un procedimiento para que los organizadores de reuniones que se desarrollen en esos sitios, den aviso
(no pedir autorizaciones) con dos das de anticipacin a la Intendencia o Gobernacin respectiva, pudiendo las
Fuerzas de Orden y Seguridad, disolver cualquier manifestacin que no haya sido avisada. Con el objeto de
resguardar el orden pblico, dichas oficinas podran no autorizar reuniones en calles de circulacin intensa o
que perturben el trnsito pblico.

Limitaciones a la Libertad de Reunin De acuerdo al artculo 19 N 13, esta Libertad est sujeta a
las siguientes limitaciones:
a la reunin debe ser pacfica, por lo tanto, debe ser tranquila. No lo ser, por el contrario, cuando sea
violenta, cuando pueda potencialmente producir violencia, o cuando cause disturbios a la poblacin;
b la reunin deber ser sin armas; justamente, para evitar cualquier germen de violencia. El concepto de
arma es bastante amplio, por cuanto no slo incluye artefactos especficamente elaborados para dicho
efecto (hondas, pistolas, bombas), sino que en general toda mquina, instrumento, utensilio u objeto
punzante o contundente que haya tomado para matar, herir o golpear, aun cuando no se haya
hecho uso de l (art. 132 del Cdigo Penal). Por lo mismo, el art. 2 del citado DS 1086, establece que se
considera que las reuniones se verifican con armas cuando los concurrentes llevan palos, bastones, fierros,
herramientas, barras metlicas, cadenas y, en general, cualquier elemento de naturaleza semejante;
c si bien no lo establece claramente la Constitucin, se entiende como hiptesis de hecho, que debe existir
disponibilidad de lugar, o sea deber realizarse en espacios pblicos o bien, en espacios privados, con
autorizacin de su dueo o administrador.
d las reuniones en lugares de uso pblico, como plazas y calles, se regirn por las disposiciones generales de
polica. Se trata de una de las escasas ocasiones en que la Constitucin faculta a las autoridades
administrativas para imponer restricciones a derechos fundamentales. No debemos olvidar que de acuerdo al
art. 19 N 26 de la CPR, slo los preceptos legales (que en caso alguno podrn ser Decretos con Fuerza de
Ley: art. 64 CPR inciso segundo), y por mandato de la Constitucin podrn regular, complementar o limitar
las garantas constitucionales. Por su parte, el art. 21 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 15 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos, que establecen que el derecho de reunin, disponen que el ejercicio de este
derecho slo estar sujeto a las restricciones previstas por ley, y que sean necesarias en una sociedad democrtica, en
inters de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden pblicos, o para proteger la salud o la moral pblicas o los
derechos o libertades de los dems. Por lo mismo, la disposicin constitucional que hace referencia a las
disposiciones de polica, deber interpretarse siguiendo los criterios de Unidad de la Constitucin, y de
respeto por los Tratados Internacionales, en el sentido que estas limitaciones slo podrn ser establecidas en
cumplimiento de la ley, y slo con el objeto de verificar que se cumplan con los requisitos necesarios para
que el ejercicio de este derecho sea vlido, esto es, que no afecte las dems restricciones, incluidas dentro de
ellas, la de disponibilidad de espacio y el respeto por los dems derechos de las personas.
Garantas Judiciales: EL DERECHO DE REUNIN SE ENCUENTRA PROTEGIDO POR LA ACCIN
CONSTITUCIONAL DE PROTECCIN DEL ARTCULO 20 DEL CDIGO POLTICO.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

14.- EL DERECHO DE PRESENTAR PETICIONES A LA AUTORIDAD, SOBRE CUALQUIER ASUNTO DE


INTERS PBLICO O PRIVADO, SIN OTRA LIMITACIN QUE LA DE PROCEDER EN TRMINOS
RESPETUOSOS Y CONVENIENTES;
Derecho de Peticin
EL DERECHO DE PETICIN CONSISTE EN LA LIBERTAD QUE TIENE TODA PERSONA DE HACER SUS
PRESENTACIONES Y SOLICITUDES A LA AUTORIDAD (19 N 14). Para muchos, incluira tambin el derecho
a presentar acciones ante los Tribunales, o derecho al acceso a la jurisdiccin.

Limitaciones El derecho de peticin tiene las siguientes restricciones o limitaciones:


a Deber procederse en trminos respetuosos; y
b Deber procederse en trminos convenientes, esto es, dando cumplimiento a las normas legales
relativas a la forma y competencia.

Garantas judiciales: El derecho de peticin no se encuentra dentro de los que pueden invocarse
para fundamentar un recurso de proteccin. Ello es bastante discutible, puesto que no es de aquellas
garantas que puedan exigir un gran desembolso fiscal, por lo que no se puede aplicar la explicacin que se daba
respecto de otros derechos, tales como el derecho a la proteccin de la salud o el derecho de peticin.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

15.- EL DERECHO DE ASOCIARSE SIN PERMISO PREVIO.


Para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirse en conformidad a la ley.
Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin.
Prohbense las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la seguridad del Estado.
Los partidos polticos no podrn intervenir en actividades ajenas a las que les son propias ni tener privilegio
alguno o monopolio de la participacin ciudadana; la nmina de sus militantes se registrar en el servicio
electoral del Estado, el que guardar reserva de la misma, la cual ser accesible a los militantes del respectivo
partido; su contabilidad deber ser pblica; las fuentes de su financiamiento no podrn provenir de dineros,
bienes, donaciones, aportes ni crditos de origen extranjero; sus estatutos debern contemplar las normas que
aseguren una efectiva democracia interna. Una ley orgnica constitucional establecer un sistema de elecciones
primarias que podr ser utilizado por dichos partidos para la nominacin de candidatos a cargos de eleccin
popular, cuyos resultados sern vinculantes para estas colectividades, salvo las excepciones que establezca
dicha ley. Aquellos que no resulten elegidos en las elecciones primarias no podrn ser candidatos, en esa
eleccin, al respectivo cargo. Una ley orgnica constitucional regular las dems materias que les conciernan y
las sanciones que se aplicarn por el incumplimiento de sus preceptos, dentro de las cuales podr considerar su
disolucin. Las asociaciones, movimientos, organizaciones o grupos de personas que persigan o realicen
actividades propias de los partidos polticos sin ajustarse a las normas anteriores son ilcitos y sern
sancionados de acuerdo a la referida ley orgnica constitucional.
La Constitucin Poltica garantiza el pluralismo poltico. Son inconstitucionales los partidos, movimientos u
otras formas de organizacin cuyos objetivos, actos o conductas no respeten los principios bsicos del rgimen
democrtico y constitucional, procuren el establecimiento de un sistema totalitario, como asimismo aquellos que
hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella como mtodo de accin poltica. Corresponder al
Tribunal
Constitucional declarar esta inconstitucionalidad.
Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la Constitucin o en la ley, las personas que hubieren
tenido participacin en los hechos que motiven la declaracin de inconstitucionalidad a que se refiere el inciso
precedente, no podrn participar en la formacin de otros partidos polticos, movimientos u otras formas de
organizacin poltica, ni optar a cargos pblicos de eleccin popular ni desempear los cargos que se mencionan
en los nmeros 1) a 6) del artculo 57, por el trmino de cinco aos, contado desde la resolucin del Tribunal. Si
a esa fecha las personas referidas estuvieren en posesin de las funciones o cargos indicados, los perdern de
pleno derecho.
Las personas sancionadas en virtud de este precepto no podrn ser objeto de rehabilitacin durante el plazo
sealado en el inciso anterior. La duracin de las inhabilidades contempladas en dicho inciso se elevar al doble
en caso de reincidencia;

Libertad de asociacin

(a) Libertades de reunin y asociacin. debe distinguirse ste con la Libertad de Reunin. Ambas se asemejan
(reuniones y asociaciones) porque se tratan de uniones o agrupaciones de personas relacionadas entre s,
y que tienen una finalidad comn. Sin embargo, la asociacin, a diferencia de la reunin, es un vnculo
ms complejo, por cuanto es permanente, vale decir, busca su estabilidad en el tiempo . Las reuniones, sin
embargo, son por esencia pasajeras o transitorias, de duracin limitada, sin pretensin de estabilidad o
permanencia. Adems, desde un punto de vista jurdico, las reuniones no forman entes diferentes a sus
integrantes. En cambio, las asociaciones s llegan a constituir organizaciones que no pueden identificarse con
sus miembros, de las cuales, algunas de ellas, pueden incluso a formar personas jurdicas.

(b) Asuntos regulados en el art. 19 N 15: La Constitucin Poltica trata diferentes asuntos vinculados con la
Libertad de Asociacin, los cuales sern estudiados por separado:
1. Libertad general de asociacin
2. Libertad de asociacin poltica
3. Pluralismo poltico.

Libertad general de asociacin


(a) Delimitacin de la Libertad de Asociacin: Por asociacin debe entenderse una agrupacin ms o
menos permanente de personas que persiguen fines comunes, vnculo del que surgen derechos y deberes
para los integrantes de la entidad y que estn previstos en el pacto social o en el estatuto que las rige.
LA CARTA FUNDAMENTAL ESTABLECE EL DERECHO A ASOCIARSE SIN PERMISO PREVIO, VALE
DECIR NO REQUIERE AUTORIZACIN ALGUNA DE LOS PODERES CONSTITUIDOS. LA LIBERTAD DE
ASOCIACIN COMPRENDE TANTO LA LIBERTAD PARA CREAR ASOCIACIONES, COMO LA LIBERTAD
PARA PERMANECER Y PARA DESAFILIARSE DE ELLAS.
Adems, de acuerdo al inciso tercero del art. 19 N 15, nadie puede ser obligado a pertenecer a una
asociacin, lo cual tiene importantes efectos prcticos, por ejemplo, en materia sindical o gremial, puesto que
cada trabajador o profesional tiene la facultad de decidir si integra o no el respectivo conglomerado. Por ltimo,
el inciso segundo de este numeral, establece que para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern
constituirse conforme a la ley. De ello, adems, se deduce que podr haber asociaciones con o sin personalidad
jurdica, pero si desean tenerla, debern cumplirse con los requisitos legales.

(b) Limitaciones a la Libertad de Asociacin : De conformidad con el inciso cuarto de la norma en estudio, se
prohben las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la seguridad del Estado. Esta
norma, adems, debemos concordarla con la del artculo 19 N 7, letra g), la cual establece que slo a las
asociaciones ilcitas podrn imponerse la pena de confiscacin de bienes.

Libertad de asociacin poltica


(a) Aspectos generales: El artculo 1 de la Ley N 18.603 Orgnica Constitucional de Partidos Polticos, los
define como asociaciones voluntarias, dotadas de personalidad jurdica, formada por ciudadanos que comparten
una misma doctrina poltica de gobierno, cuya finalidad es contribuir al funcionamiento del rgimen democrtico
constitucional, y ejercer una legtima influencia en la conduccin del Estado, para alcanzar el bien comn y servir
al inters nacional. Se entiende que los principios antes sealados respecto de la libertad general de asociacin
tambin se aplican a los partidos polticos, pero al ser stos, por esencia, personas jurdicas, siempre debern
formarse conforme a la ley. Aun as, se mantiene la libertad para formar partidos polticos, para afiliarse,
mantenerse y desafiliarse de ellos, y para no formar parte de ellos.

(b) Principios especficos en relacin con los Partidos Polticos El inciso quinto del artculo 19 N 15
establece algunos principios relevantes en materia de Partidos Polticos:
b.1. Los partidos polticos no podrn participar en actividades ajenas a las que le son propias.
b.2. No podrn tener privilegio alguno o monopolio de la actividad ciudadana.
b.3. La nmina de sus militantes ser registrada, bajo reserva, en el Servicio Electoral, reserva que no operar
respecto de los dems militantes del mismo.
b.4. Est prohibido el financiamiento extranjero de los partidos polticos.
b.5. Los estatutos de los partidos polticos debern asegurar una efectiva democracia interna.
b.6. Se regula, a partir de la Ley de Reforma Constitucional de la Ley N 20.414 de 2010, un sistema de
elecciones primarias para designar candidatos a algunos cargos de eleccin popular.
b.7. Las dems materias sern reguladas por ley orgnica constitucional (Ley N 18.603)
b.8. Se sancionarn los partidos y dems organizaciones que vulneren las normas anteriores, pudiendo
establecerse incluso por la LOC respectiva, la disolucin del partido poltico.

El Pluralismo Poltico: LA CONSTITUCIN GARANTIZA EL PLURALISMO POLTICO (art. 19 N


15, inciso sexto). Vale decir, la Carta fomenta que existan tendencias, opiniones o posiciones polticas, y
que ellas se manifiesten libremente, por cuanto ellas resultan indispensables para un Estado Democrtico
de Derecho.
Esta norma viene a ser consecuencia de la establecida en el artculo 4 de la Carta Fundamental que establece
que Chile es una repblica democrtica, toda vez que no podemos entender una democracia sin un libre juego
de ideas y de fuerzas sociales. Como consecuencia de ello, los incisos siguientes establecen una serie de
sanciones especficas tanto a los grupos como a las personas que incurran en conductas que atenten en
contra de este valor. Los grupos sern declarados inconstitucionales, mientras que las personas naturales
no podrn optar a cargos pblicos (o dejarn los que estuvieren ejerciendo), por un plazo de cinco aos.
El rgano competente para conocer estos asuntos y sancionar es el Tribunal Constitucional (art. 93 N 10
CPR).

Garantas Judiciales: LA LIBERTAD DE ASOCIACIN SE HALLA GARANTIZADA POR LA ACCIN


CONSTITUCIONAL DE PROTECCIN REGULADA EN EL ARTCULO 20 DE LA CARTA FUNDAMENTAL.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

16.- LA LIBERTAD DE TRABAJO Y SU PROTECCIN.


TODA PERSONA TIENE DERECHO A LA LIBRE CONTRATACIN Y A LA LIBRE ELECCIN DEL TRABAJO
CON UNA JUSTA RETRIBUCIN.
Se prohbe cualquiera discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que
la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados casos.
Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga a la moral, a la seguridad o a la salubridad
pblicas, o que lo exija el inters nacional y una ley lo declare as. Ninguna ley o disposicin de autoridad
pblica podr exigir la afiliacin a organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar una
determinada actividad o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos. La ley determinar las profesiones
que requieren grado o ttulo universitario y las condiciones que deben cumplirse para ejercerlas. Los colegios
profesionales constituidos en conformidad a la ley y que digan relacin con tales profesiones, estarn facultados
para conocer de las reclamaciones que se interpongan sobre la conducta tica de sus miembros. Contra sus
resoluciones podr apelarse ante la Corte de Apelaciones respectiva. Los profesionales no asociados sern
juzgados por los tribunales especiales establecidos en la ley.
La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los trabajadores, salvo los casos en
que la ley expresamente no permita negociar. La ley establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los
procedimientos adecuados para lograr en ella una solucin justa y pacfica. La ley sealar los casos en que la
negociacin colectiva deba someterse a arbitraje obligatorio, el que corresponder a tribunales especiales de
expertos cuya organizacin y atribuciones se establecern en ella.
No podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las municipalidades. Tampoco podrn hacerlo
las personas que trabajen en corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funcin,
que atiendan servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la economa del
pas, al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacional.
La ley establecer los procedimientos para determinar las corporaciones o empresas cuyos trabajadores estarn
sometidos a la prohibicin que establece este inciso;

LA LIBERTAD DE TRABAJO Y SU PROTECCIN


El artculo 19 N 16 de la Carta Fundamental puede ser estudiado, bajo la siguiente estructura:
1. el derecho a la libertad de trabajo y su proteccin;
2. los derechos individuales asociados a la libertad de trabajo (aquellos que derivan de la relacin
directa del trabajador con el empleador, y las garantas estatales al cumplimiento de un estndar
bsico de proteccin);
3. los derechos colectivos asociados a la libertad de trabajo (aquellos que se vinculan con el ejercicio
comn de derechos de los trabajadores frente a su empleador); y
4. la tuicin tica de los profesionales.

La libertad de trabajo: Como una primera mencin, debemos aclarar que lo que protege
expresamente nuestra Constitucin es el derecho a la libertad de trabajo y no el derecho al trabajo.

La libertad de trabajo consiste en el derecho del trabajador de escoger autnomamente si trabaja o no, el
mbito donde va a trabajar, y si mantiene o termina una determinada actividad laboral.
El inciso cuarto de este mismo numeral fija las limitaciones a este mismo derecho, cuando establece que:
Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga a la moral, a la seguridad o a la salubridad
pblicas, o que lo exija el inters nacional y una ley lo declare as. El ejercicio de este derecho exige previamente,
que los trabajadores potenciales estn verdaderamente educados y capacitados para que dicha libertad sea una
opcin efectiva. De all que la Constitucin no slo se limite a consagrar este derecho, sino que adems exige al
Estado, desarrollar actividades que se relacionen con la debida proteccin de esa libertad. La vulneracin ms
grave de este derecho es lo que se conoce como trabajo forzoso, prohibido expresamente por distintos
instrumentos internacionales (art. 8 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; Convenio N 29 de
la OIT, Convenio N 105 de la OIT, etc.). Habr trabajo forzoso no slo cuando una persona sea obligada a
hacerlo, sino que tambin cuando lo tenga que hacer gratuitamente. Nuestro Tribunal Constitucional tuvo que abordar
la proscripcin del trabajo forzoso, a propsito de la carga de los abogados de ejercer gratuitamente el turno. As, en el rol 1254,
el TC debi pronunciarse sobre la constitucionalidad de la palabra gratuitamente de la norma del art. 595 del Cdigo Orgnico
de Tribunales, el cual sealaba en su inciso primero: Art. 595. Corresponde a los jueces de letras designar cada mes y por
turno, entre los no exentos, un abogado que defienda gratuitamente las causas civiles y otro que defienda las causas del trabajo
de las personas que hubieren obtenido o debieran gozar del mencionado privilegio. Con todo, cuando las necesidades lo requieran,
y el nmero de abogados en ejercicio lo permita, la Corte de Apelaciones respectiva podr disponer que los jueces de letras
designen dos o ms abogados en cada turno, estableciendo la forma en que se deban distribuir las causas entre los abogados
designados. Sobre lo mismo, el Tribunal indic: Que, en este caso, el trabajo lcito se produce como consecuencia de la
imposicin de una carga legal, la que sin embargo no resulta compatible con nuestro sistema constitucional si no va acompaada
de una justa compensacin pecuniaria, tal como lo ordena perentoriamente el artculo 19, N 16, de la Constitucin Poltica de la
Repblica.

Los derechos individuales asociados a la libertad de trabajo El art. 19 N 16 consagra algunos


derechos relacionados con las relaciones individuales de trabajo, a saber:
1 El derecho a la libre contratacin. Se refiere a la libertad, no slo del trabajador, sino tambin del
empleador, para celebrar o no, un contrato de trabajo.
2 El derecho a una justa retribucin. toda persona tendr derecho a una retribucin por el trabajo que
desarrolle, ya que en caso contrario habr trabajo forzoso. Pero adems, esta retribucin ha de ser
justa. La concepcin de retribucin justa tiene varias aproximaciones. La primera es que el mandato
constitucional impone al legislador el deber de tener que determinar el monto anual del sueldo mnimo sobre
criterios de justicia. La segunda se refiere a que la retribucin ha de ser equivalente entre dos personas que
desarrollan un trabajo similar (el art. 62 bis dispone, luego de la ley 20.384 de 2009 dispone que: El
empleador deber dar cumplimiento al principio de igualdad de remuneraciones entre hombres y mujeres que
presten un mismo trabajo, no siendo consideradas arbitrarias las diferencias objetivas en las remuneraciones
que se funden, entre otras razones, en las capacidades, calificaciones, idoneidad, responsabilidad o
productividad). Otra aproximacin se refiere a entender que un salario ha de ser justo cuando sea suficiente
para satisfacer las necesidades bsicas de un ncleo familiar.
3 El derecho a la no discriminacin en materia laboral. El art. 19 N 16, en lo pertinente seala: Se
prohbe cualquiera discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la
ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados casos. Esta norma deriva del
derecho a la igualdad ante la ley del art. 19 N 2, pero adems plantea una limitacin a este derecho que
consiste en que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados casos. El
art. 19 del Cdigo del Trabajo establece, por ejemplo que el ochenta y cinco por ciento, a lo menos, de los
trabajadores que sirvan a un mismo empleador ser de nacionalidad chilena. El art. 13 y siguientes del
mismo Cdigo, regulan, en tanto, la capacidad en materia laboral y las edades mnimas que se exigen para
que una persona pueda ser contratada laboralmente. Finalmente, el art. 2, incisos tercero y cuarto del
Cdigo laboral establece que: Son contrarios a los principios de las leyes laborales los actos de
discriminacin. Los actos de discriminacin son las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en motivos
de raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicacin, religin, opinin poltica, nacionalidad, ascendencia
nacional u origen social, que tengan por objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el
empleo y la ocupacin.
4 Exigencia de grados o ttulos universitarios . La ley determinar las profesiones que requieren grado o
ttulo universitario y las condiciones que deben cumplirse para ejercerlas.

Los derechos colectivos asociados a la libertad de trabajo El art. 19 N 16 tambin se refiere a


derechos asociados al trabajo, relacionados con el derecho colectivo del trabajo.

1 Libertad de asociacin laboral: Ninguna ley o disposicin de autoridad pblica podr exigir la afiliacin a
organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar una determinada actividad o trabajo, ni la
desafiliacin para mantenerse en stos.
2 Derecho a la negociacin colectiva: La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho
de los trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar. La ley establecer las
modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos adecuados para lograr en ella una solucin justa
y pacfica. La ley sealar los casos en que la negociacin colectiva deba someterse a arbitraje obligatorio, el
que corresponder a tribunales especiales de expertos cuya organizacin y atribuciones se establecern en
ella. La negociacin colectiva se encuentra regulada en el Libro IV del Cdigo del Trabajo, y permite, bajo
determinadas condiciones legales, incluso el uso de la huelga.
3 Impedimento de la huelga en determinados casos: No podrn declararse en huelga los funcionarios del
Estado ni de las municipalidades. Tampoco podrn hacerlo las personas que trabajen en corporaciones o
empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funcin, que atiendan servicios de utilidad pblica o
cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la economa del pas, al abastecimiento de la poblacin o a la
seguridad nacional. La ley establecer los procedimientos para determinar las corporaciones o empresas cuyos
trabajadores estarn sometidos a la prohibicin que establece este inciso.

LA TUICIN TICA DE LOS PROFESIONALES


Como veamos recientemente, la libertad de asociacin en general, y la libertad de asociacin laboral impide que
una persona deba estar afiliada a un colegio para desarrollar una determinada actividad profesional. Pero
adems, la Constitucin, a partir de la reforma constitucional del ao 2005 (Ley N 20.050) regula la
responsabilidad tica de los profesionales: Los colegios profesionales constituidos en conformidad a la ley y que
digan relacin con tales profesiones, estarn facultados para conocer de las reclamaciones que se interpongan
sobre la conducta tica de sus miembros. Contra sus resoluciones podr apelarse ante la Corte de Apelaciones
respectiva. Los profesionales no asociados sern juzgados por los tribunales especiales establecidos en la ley.
Entenderemos por conducta tica de los profesionales, aqul modelo de comportamiento que se ajusta a los
deberes que han de observar estas personas, deberes relacionados a tres niveles: a la relacin del profesional
con los destinatarios del servicio, con sus colegas, o con la sociedad toda (en el entendido que la labor
profesional cumple tambin un rol social trascendental).
Sobre el ejercicio de este control, el Constituyente quiso distinguir dos situaciones distintas:
a Profesionales asociados a sus respectivos colegios: sern juzgados por los referidos colegios, y sus
resoluciones sern apelables ante la Corte de Apelaciones respectiva.
b Profesionales no asociados: sern juzgados por tribunales especiales que determinar la ley. De
acuerdo a la 20 disposicin transitoria de la Constitucin, mientras no se creen estos tribunales
especiales, esta materia ser conocida por los tribunales ordinarios (los tribunales de letras en lo civil).

Esta distincin es importante, por cuanto tanto en Chile como en el derecho internacional, la libertad de
asociacin negativa faculta a todas las personas a ingresar o no a una determinada asociacin. En atencin a lo
anterior, los colegios profesionales no podrn juzgar a los profesionales no asociados, porque de lo contrario
existira colegiacin obligatoria, la cual ha sido tajantemente prohibida por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, esta reforma se explica dentro de un contexto en los que los colegios profesionales son personas
jurdicas que ejercen una funcin pblica, y por lo mismo, estaran llamados a ejercer el control de sus
asociados.

La libertad de trabajo a la luz del Bloque de Constitucionalidad


La libertad de trabajo regulada en la Constitucin Poltica debe ser complementada por las normas contenidas
en el derecho internacional. Sobre este particular, debemos destacar algunos derechos que no estn
expresamente contemplados en la Carta Fundamental. As por ejemplo:
- Derecho al trabajo o a trabajar (art. 23 Declaracin Universal de DDHH, art. 6 Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, sociales y culturales; etc.)
- Derecho al descanso (art. XIV de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre; art. 7
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, sociales y culturales; etc.)
- Derecho a no ser sometido a trabajo forzoso (art. 8 Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
sociales y culturales; etc.)
- Derecho a la Huelga (Art 7 Pacto Internacional de Derechos Econmicos, sociales y culturales; etc.)

El principio de la Ciudadana en materia laboral: Finalmente, debemos sealar que en la actualidad


se ha venido consolidando el principio de ciudadana en materia laboral. Cuando este principio utiliza el trmino
ciudadana, no lo hace en los trminos de la teora poltica clsica, vale decir, como la calidad que tiene una
persona para ser titular y poder ejercer derechos polticos. La ciudadana laboral significa que el trabajador
no deja de ser titular de todos los derechos fundamentales que posee por el solo hecho de ser persona, al
ponerse el overol. En otras palabras, los derechos del trabajador, se mantienen intactos en su puesto de
trabajo. Por lo mismo, sigue manteniendo plenamente su derecho a la vida, a la integridad fsica, a la libertad
de expresin, a la honra, a la vida privada, etc. Y ello, por cuanto, la dignidad de la persona permanece
inclume, como atributo inherente a todo ser humano.

A partir de este principio, la doctrina distingue respecto del trabajador, dos categoras de derechos:
a Los derechos fundamentales especficos: son aquellos que se ejercen nicamente en el contexto de una
relacin laboral. As ocurre con la libertad de trabajo, a la remuneracin justa, o la libre sindicalizacin.
b Los derechos fundamentales inespecficos: son los dems derechos, aquellos que pueden ejercerse
perfectamente fuera de la relacin laboral, pero que igualmente deben ser respetados, por cuanto el
trabajador sigue siendo persona. Como sealamos, se refiere a los derechos a la vida, a la libertad de
expresin, honra, vida privada, salud, etc.

En ese contexto, el derecho laboral recoge este principio, primero cuando el art. 5 del Cdigo del Trabajo seala,
en lo pertinente que el ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador tiene como lmite el respeto a
las garantas constitucionales de los trabajadores, en especial cuando pudieran afectar la intimidad, la vida
privada o la honra de stos. Adems, las leyes N 20.178, 20.238 y 20.360 introducen el procedimiento de tutela
de derechos laborales, por medio del cual el trabajador o una organizacin sindical podr pedirle al juez del
trabajo pertinente, la proteccin de determinadas garantas constitucionales del trabajador, cuando ste las
perciba lesionadas (art. 485 y siguientes del Cdigo del Trabajo).

Garantas Judiciales: DE ACUERDO AL ART. 20 DE LA CONSTITUCIN, LA GARANTA DEL ART.


19 N 16 SE ENCUENTRA CUBIERTA POR LA ACCIN CONSTITUCIONAL DE PROTECCIN, SOLO EN LO
RELATIVO A LA LIBERTAD DE TRABAJO Y AL DERECHO A SU LIBRE ELECCIN Y LIBRE
CONTRATACIN, Y A LO ESTABLECIDO EN EL INCISO CUARTO El mencionado artculo cuarto establece:
Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga a la moral, a la seguridad o a la salubridad
pblicas, o que lo exija el inters nacional y una ley lo declare as. Ninguna ley o disposicin de autoridad pblica
podr exigir la afiliacin a organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar una determinada
actividad o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos. La ley determinar las profesiones que requieren
grado o ttulo universitario y las condiciones que deben cumplirse para ejercerlas. Adems, como sealamos,
existe el procedimiento de tutela de derechos laborales regulados en el cdigo de la especialidad, que resguarda
tambin el art. 19, numeral 16,en lo relativo a la libertad de trabajo, al derecho a su libre eleccin y a lo
establecido en su inciso cuarto, cuando aquellos derechos resulten lesionados en el ejercicio de las facultades del
empleador.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

17.- LA ADMISIN A TODAS LAS FUNCIONES Y EMPLEOS PBLICOS, SIN OTROS REQUISITOS QUE LOS
QUE IMPONGAN LA CONSTITUCIN Y LAS LEYES;

IGUALDAD ANTE LOS CARGOS PBLICOS


Delimitacin de la Igualdad ante los cargos pblicos (art. 19 N 17 CPR)
La Constitucin Poltica establece en su ARTCULO 19 N 17: LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS
PERSONAS: N 17. LA ADMISIN A TODAS LAS FUNCIONES Y EMPLEOS PBLICOS, SIN OTROS
REQUISITOS QUE LOS QUE IMPONGAN LA CONSTITUCIN Y LAS LEYES.
O sea, ni la ley ni las autoridades pblicas podrn establecer diferencias arbitrarias en lo que se relaciona
con el ingreso a las funciones ni los empleos pblicos.
Segn Jos Luis Cea, las funciones pblicas se refieren a las actividades que realizan los rganos del
Estado que tienen jerarqua constitucional (funcin legislativa, judicial, ejecutiva, contralora), mientras
que los empleos pblicos se refieren a los dems cargos, aquellos que se ejercen ante los dems rganos
pblicos, incluidos las empresas del Estado.
Es importante sealar que este derecho es claramente de configuracin legal, ya que su delimitacin (la fijacin
del contenido o haz de facultades) no queda totalmente fijado en la Constitucin, sino que necesariamente
requerir de la actividad del legislador. Por ltimo, se refiere a una igualdad que no slo se refiere a la
Administracin Pblica (subfuncin del poder ejecutivo), sino que en general a cualquier otro cargo pblico.

Garantas Judiciales: LA IGUALDAD ANTE LOS CARGOS PBLICOS NO SE ENCUENTRA CUBIERTA NI


RESGUARDADA POR LA ACCIN CONSTITUCIONAL DE PROTECCIN DEL ART. 20 DE LA CPR.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

18.- EL DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL.


Las leyes que regulen el ejercicio de este derecho sern de qurum calificado.
La accin del Estado estar dirigida a garantizar el acceso de todos los habitantes al goce de prestaciones
bsicas uniformes, sea que se otorguen a travs de instituciones pblicas o privadas. La ley podr establecer
cotizaciones obligatorias.
El Estado supervigilar el adecuado ejercicio del nico derecho a la seguridad social;

Derecho a la Seguridad Social


Delimitacin del derecho a la Seguridad Social(art. 19 N 18 CPR) La Constitucin Poltica consagra
el Derecho a la Seguridad Social, entendida sta como la serie de prestaciones por la cual la comunidad
protege a sus miembros, asegurndoles condiciones de vida, salud y trabajo socialmente suficientes, a
fin de lograr mejor productividad, ms progreso y mayor bienestar comunes.
En especial, la Seguridad Social tiene por objeto cubrir las prestaciones bsicas de quienes, por razones de
salud, edad u otro motivo, no pueden trabajar o su salario se vuelve insuficiente para ello. Estas
prestaciones, a su vez, se refieren a proteger a las personas de determinadas contingencias sociales que
pueden afectar la existencia misma o la subsistencia digna de las personas. En trminos generales, y en
atencin a las diferentes contingencias que deben ser cubiertas, se ha entendido que los principales
componentes de la seguridad social seran:
a los seguros sociales, los cuales tienen por objeto otorgar prestaciones mdicas y pecuniarias a los
beneficiarios;
b la asistencia social, que comprende la atencin de aquellas contingencias que no hayan quedado
cubiertas por los seguros sociales;
c las prestaciones familiares; consistentes en los beneficios que se otorgan como proteccin al grupo
familiar, como la institucin de la asignacin familiar.

Principios de la Seguridad Social


a Universalidad subjetiva: la seguridad social debe cubrir las necesidades de todas las personas, sin exclusin
alguna;
b Universalidad Objetiva: la seguridad social debe ser completa, vale decir, cubrir todos los riesgos o
contingencias sociales (enfermedades, maternidad, vejez, invalidez, muerte, viudez, etc.);
c Integridad o suficiencia: el riesgo o contingencia debe ser cubierto completamente, satisfaciendo la necesidad
del beneficiario;
d Unidad: se refiere a que debe existir una poltica nica y nacional en materia de seguridad social (otros
entienden que debe existir una entidad nica que vele por la seguridad social).

Deberes del Estado en relacin con la Seguridad Social El art. 19 N 18 establece que el Estado
deber:
1. REGULAR ESTE DERECHO, PARA LO CUAL SUS LEYES DEBERN SER DE QURUM
CALIFICADO;
2. GARANTIZAR EL ACCESO DE TODOS LOS HABITANTES AL GOCE DE PRESTACIONES BSICAS
UNIFORMES, SEA QUE SE OTORGUEN A TRAVS DE INSTITUCIONES PBLICAS O PRIVADAS. AL
IGUAL QUE EN EL CASO DE LA SALUD, LA LEY TAMBIN PODR ESTABLECER COTIZACIONES
OBLIGATORIAS;
3. SUPERVIGILAR EL ADECUADO EJERCICIO DE LA SEGURIDAD SOCIAL.

Garantas Judiciales: El art. 19 N 18 no est garantizado por la accin constitucional de


proteccin, por lo que slo podr ser amparado por las acciones judiciales que en los distintos casos la
propia ley establezca, y en todo caso, a travs de las acciones y recursos por inconstitucionalidad en sede
de Tribunal Constitucional (recurso de inaplicabilidad y accin popular de inconstitucionalidad).

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

19.- EL DERECHO DE SINDICARSE EN LOS CASOS Y FORMA QUE SEALE LA LEY. La afiliacin sindical
ser siempre voluntaria.
Las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho de registrar sus estatutos y
actas constitutivas en la forma y condiciones que determine la ley.
La ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de estas organizaciones. Las organizaciones
sindicales no podrn intervenir en actividades poltico partidistas;

Derecho de sindicalizacin
Delimitacin del derecho de sindicalizacin (art. 19 N 19 CPR)
La Carta Fundamental asegura a todas las personas el derecho de sindicarse en los casos y forma que
seale la ley.
Como se aprecia, es un derecho de configuracin legal, puesto que su contenido o haz de facultades no queda
totalmente determinado en el texto constitucional, sino que es delegado al legislador. Dicha materia queda fijada
en el Libro III del Cdigo del Trabajo, sobre Organizaciones Sindicales y el Delegado del Personal, ms
especficamente en el Ttulo I de dicho libro, referido a las Organizaciones Sindicales. El derecho de
sindicalizacin es consecuencia directa de la libertad de asociacin del art. 19 N15 de la Constitucin,
lo cual queda reforzado por cuanto, segn la propia Carta Fundamental, la afiliacin sindical ser
siempre voluntaria. La sindicalizacin o afiliacin sindical se refiere no slo a la pertenencia a un
sindicato, sino que en general, a cualquier otro tipo de organizacin sindical, sea sta: un sindicato,
una federacin, una confederacin o una central sindical. La libertad de sindicalizacin ha de cubrir
tambin el derecho a abandonar o a desafiliarse de una organizacin sindical en caso de pertenecer a ella.
Los arts. 289 y siguientes del Cdigo del Trabajo tipificarn conductas antisindicales, que buscan
violentar este derecho, establecindose sanciones pecuniarias que debern ser fijadas por el Juez del Trabajo
competente, sin perjuicio de las atribuciones administrativas especficas que le competa desarrollar a la
Direccin del Trabajo.

Regulacin constitucional de las organizaciones sindicales: La Constitucin adiciona tres normas


ms en materia de organizaciones sindicales, las cuales se enmarcan dentro del principio de subsidiariedad y de
los deberes que, en general pesan sobre toda clase de grupo intermedio, a saber:
a Personalidad jurdica: Las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho de
registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que determine la ley. Se trata,
entonces, de una asociacin que, por el solo ministerio de la ley, gozarn de personalidad jurdica, para lo
cual slo se requerir de su registro conforme a la ley. Esta normativa legal consta en los arts. 212 y siguientes del Cdigo
del Trabajo. El registro al que alude la Constitucin ha sido encargado por la ley a la Inspeccin del Trabajo (arts. 222, 269 y 276 del cdigo del
rubro).
b Autonoma: La ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de estas organizaciones. El
principio es coherente con el general de la autonoma de los grupos intermedios del art. 1 inciso tercero de
la Carta Magna chilena.
c Las organizaciones sindicales no podrn intervenir en actividades poltico partidistas. Como se sabe,
la autonoma que la Constitucin asegura a los grupos intermedios, es siempre una adecuada
autonoma, o sea, la que en derecho les corresponda, enmarcada dentro del ordenamiento jurdico, y de lo
que los fines y naturaleza de la institucin posea. Por esta misma razn, el artculo 23 de la Carta
Fundamental establece en lo correspondiente que: Los grupos intermedios de la comunidad y sus
dirigentes que hagan mal uso de la autonoma que la Constitucin les reconoce, interviniendo
indebidamente en actividades ajenas a sus fines especficos, sern sancionados en conformidad a la ley.
Por todos estos motivos, l Constituyente decidi impedir que las organizaciones sindicales intervengan en
actividades poltico partidistas. La expresin poltico partidista se refiere a asuntos que tengan que ver con
la poltica contingente, con el desarrollo de las acciones que desarrollen los partidos polticos en su natural
y legtima lucha por el poder.
Garantas Judiciales EL DERECHO DE SINDICACIN SE ENCUENTRA ASEGURADO JUDICIALMENTE POR
LA VA DEL RECURSO O ACCIN DE PROTECCIN.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

20.- LA IGUAL REPARTICIN DE LOS TRIBUTOS EN PROPORCIN A LAS RENTAS O EN LA PROGRESIN


O FORMA QUE FIJE LA LEY, Y LA IGUAL REPARTICIN DE LAS DEMS CARGAS PBLICAS.
EN NINGN CASO LA LEY PODR ESTABLECER TRIBUTOS MANIFIESTAMENTE DESPROPORCIONADOS O
INJUSTOS.
LOS TRIBUTOS QUE SE RECAUDEN, CUALQUIERA QUE SEA SU NATURALEZA, INGRESARN AL
PATRIMONIO DE LA NACIN Y NO PODRN ESTAR AFECTOS A UN DESTINO DETERMINADO.
SIN EMBARGO, LA LEY PODR AUTORIZAR QUE DETERMINADOS TRIBUTOS PUEDAN ESTAR
AFECTADOS A FINES PROPIOS DE LA DEFENSA NACIONAL. ASIMISMO, PODR AUTORIZAR QUE LOS
QUE GRAVAN ACTIVIDADES O BIENES QUE TENGAN UNA CLARA IDENTIFICACIN REGIONAL O LOCAL
PUEDAN SER APLICADOS, DENTRO DE LOS MARCOS QUE LA MISMA LEY SEALE, POR LAS
AUTORIDADES REGIONALES O COMUNALES PARA EL FINANCIAMIENTO DE OBRAS DE DESARROLLO;

El Orden Pblico Econmico En primer trmino, debiramos recordar que Orden Pblico es un concepto jurdico
indeterminado, un concepto vlvula, cuyo contenido es fijado por la interpretacin dinmica que se le va dando con el tiempo. Lo
que hoy entendemos por orden pblico, posiblemente hace unos aos sera algo muy distinto . Por otra parte, el concepto de orden
pblico vara fuertemente, segn como operen tambin, diversas variables. As, en primer lugar, depender de la posicin
poltica, ya que lo que se requiere para que se cumplan los estndares de orden pblico para un conservador, pueden ser
criterios muy diferentes de lo que opine un liberal, o incluso, un socialista. En segundo trmino, el concepto de orden pblico
ser diferente segn la utilidad, segn el uso que le demos al trmino, segn el contexto en el que se emplee. As, por ejemplo, el
orden pblico es un deber que le corresponde al Poder Ejecutivo que tendr que ver esencialmente con el debido resguardo de la
seguridad pblica; mientras que usar la terminologa normas de orden pblico, por ejemplo en el mbito del derecho privado,
tendr que ver especialmente por determinadas normas que quedan fuera de las posibilidades de disposicin de las partes, como
las relativas a las relaciones de familia o el cuidado de los menores.Entonces, pareciera que el trmino en anlisis ser definido
jurdicamente tambin, segn la disciplina jurdica que lo estudie. Si recurrimos al derecho comn y general, como es el
Derecho Civil, debiramos, recurrir, por ejemplo, a lo expresado por los profesores Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, para
quienes orden pblico es el conjunto de normas y principios jurdicos que tienden a resguardar
primordialmente los intereses generales de una sociedad determinada en un momento histrico de su
existencia. El respeto de esas normas y principios resulta indispensable para mantener la organizacin de
dicha sociedad, el buen funcionamiento de las instituciones bsicas que la configuran".

Concepto de Orden Pblico Econmico


Ral Varela Varela seal que el orden pblico econmico "es el conjunto de medidas y reglas legales que
dirigen la economa, organizando la produccin y distribucin de las riquezas en armona con los
intereses de la sociedad". Ese mismo ao, en 1941, se desarroll en Chile, el Segundo Congreso
Latinoamericano de Criminologa, verificado en Santiago en 1941, consider fundamentalmente que
determinados delitos econmicos no slo vulneran el inters o bienes privados de la vctima, sino que tambin se
viola el orden pblico econmico, por lo que se sugera penalizarlos fuertemente. As las cosas, ya bajo la
Constitucin de 1980, la definicin de Orden Pblico Econmico (OPE) mayormente utilizada en la doctrina es la
que proporciona Jos Luis Cea: es el conjunto de principios y normas jurdicas que organizan la
economa de un pas y facultan a la autoridad para regularla en armona con los valores de la
sociedad nacional formulados en la Constitucin.
a El OPE es un conjunto de principios y normas jurdicas, por lo tanto es un sistema normativo, y no una mera
descripcin de un sistema.
b El OPE organiza y regula la economa del pas. Que organice la actividad econmica significa que la ordena, que
la regule implica la aplicacin de normas dirigidas a controlar o limitar la actividad de los distintos entes que
participan de la economa.
c Esta organizacin y regulacin no es neutra, sino que debe operar en plena armona con los grandes valores
constitucionales.

Principios bsicos de Orden Pblico Econmico Chileno


1. LIBERTAD: expresado por la libertad econmica, por la autonoma de la voluntad, la libertad para
adquirir todo tipo de bienes.
2. IGUALDAD: especialmente en lo relativo a la igualdad de trato e igualdad de oportunidades, tambin
en la igualdad ante los tributos y dems cargas pblicas.
3. SUBSIDIARIEDAD: El Estado slo podr participar en aquellas actividades que los particulares no
estn en condiciones de asumir.
4. PROPIEDAD: Manifestado en el derecho de propiedad, en la propiedad intelectual, etc.
A estas cuatro caractersticas bsicas, podemos agregar dos ms, como
5. el de la solidaridad (manifestado por ejemplo, en el principio de no afectacin de los tributos: todos
ellos se destinan a las arcas pblicas para costear los gastos generales del pas), y
6. el dinamismo (conforme al cual, no corresponde restringir la rapidez de las transacciones, y que se
expresa por ejemplo por el rol de la costumbre jurdica en el derecho comercial chileno).

Expresiones constitucionales del Orden Pblico Econmico


1) Principio de Subsidiariedad (art. 1 inciso tercero), el cual se expresa, segn hemos visto en varias
garantas constitucionales (art. 19 N 3, 9, 11, 12, 18, etc.)
2) Igualdad ante la ley, y proscripcin a toda forma de arbitrariedad (art. 19 N 2)
3) Derecho a vivir en un medio libre de contaminacin y restriccin de otros derechos en proteccin del medio
ambiente (art. 19 N 8)
4) Derecho a la proteccin del Trabajo (19 N 16)
5) Igualdad ante las cargas pblicas (art. 19 N 20)
6) Derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica (art. 19 N 21 inciso primero)
7) Regulacin del Estado Empresario (art. 19 N 21 inciso segundo)
8) No discriminacin econmica (art. 19 N 22)
9) Libertad para adquirir todo tipo de bienes (19 N 23)
10) Derecho de Propiedad (19 N 24)
11) Derecho de propiedad intelectual (19 N 25).

La Igualdad ante las Cargas Pblicas (19 N20)


Derechos protegidos El artculo 19 N 20 de la Carta Fundamental consagra el derecho a la igual
reparticin de los tributos en proporcin de las rentas o en la progresin o forma que fije la ley, y la
igual reparticin de las dems cargas pblicas (inciso primero). Esta norma y sus siguientes incisos
consagran algunos principios relevantes en esta materia, a saber: (1) igualdad; (2) legalidad; (3) justicia; y (4) no
afectacin de los tributos.

Principio de Igualdad: La Constitucin establece el derecho a la Igual Reparticin de los Tributos


en proporcin a las rentas o en la proporcin o forma que fije la ley, y la Igual Reparticin de las dems
cargas pblicas.
Para entender completamente este principio, debemos entender primeramente que la relacin que existe entre
carga pblica y tributos, es una relacin de gnero a especie, vale decir LOS TRIBUTOS ES UN TIPO DE
CARGA PBLICA. En general, LAS CARGAS PBLICAS SON PRESTACIONES DE CARCTER PERSONAL O
PATRIMONIAL QUE DEBE CUMPLIR UNA PERSONA, POR MANDATO DE LA LEY EN DE LA SOCIEDAD.
Estas cargas pblicas pueden ser patrimoniales o personales. Sern patrimoniales, cuando impliquen un
detrimento pecuniario. Dentro de ellas, las cargas patrimoniales ms importantes son los TRIBUTOS,
LOS CUALES PUEDEN SER DEFINIDOS COMO AQUELLA PRESTACIN OBLIGATORIA, COMNMENTE EN
DINERO, EXIGIDA POR EL ESTADO EN VIRTUD DE SU PODER DE IMPERIO, PARA FINANCIAR EL
CUMPLIMIENTO DE SUS FUNCIONES Y COMETIDOS. En tanto, LAS CARGAS PBLICAS SERN
PERSONALES CUANDO SE REFIERAN A SERVICIOS ESPECFICOS QUE DEBA BRINDAR UNA PERSONA
CON UN DETERMINADO FIN PBLICO (ej: servicio militar, vocal de mesa, etc.) En materia tributaria, debe
cumplirse con el Principio de Isonoma, lo que involucra la imposibilidad de realizar discriminaciones
arbitrarias en este mbito. Sin embargo, esta igualdad no es absoluta (y por eso constituye isonoma), ya
que es posible hacer diferencias en relacin con las rentas, o bien segn la progresin o forma que fije la
ley. Respecto de las dems cargas pblicas (las patrimoniales que no sean tributos, y las personales), se
aplica una absoluta igualdad, ya que no se circunscribe dentro de sistemas de proporcin o progresin.
En este contexto, los tributos podrn ser distribuidos de modo proporcional o progresivo, en tanto que las dems
cargas (las prestaciones de carcter personal, y dems obligaciones de carcter patrimonial y que no sean
jurdicamente tributos), debern ser distribuidas en forma completamente igualitaria.
Principio de Legalidad Segn la norma en estudio, son varias las materias que quedan reservadas
exclusivamente a la ley. En efecto, de acuerdo a esta disposicin, slo la ley podr:
a ESTABLECER LOS TRIBUTOS Y LAS DEMS CARGAS PBLICAS
b ESTABLECER EL SISTEMA DE REPARTICIN DE LOS TRIBUTOS EN FORMA PROPORCIONAL O
PROGRESIVA,
c FIJAR, EXCEPCIONALMENTE EL DESTINO DE LOS TRIBUTOS A UN FIN ESPECFICO

Principio de Justicia: Segn el inciso 2 del numeral 20, la ley no podr establecer tributos
manifiestamente desproporcionados o injustos. Esto quiere decir que los tributos debern ser adecuados a
los objetivos de bien comn que se persigan, y en ningn caso podrn afectar el ncleo esencial de otro
derecho fundamental, al punto tal de, por ejemplo fijar impuestos que haga imposible el uso de un bien o
la realizacin de una determinada actividad econmica.

Principio de no Afectacin: Los tributos ingresarn al patrimonio de la Nacin y no podrn estar


afectos a un destino determinado. Creemos que esta norma significa un reconocimiento al Principio de
Solidaridad que tambin posee nuestro Orden Pblico Econmico, puesto que todos los recursos que se
obtengan por va impositiva o tributaria irn destinados a cubrir los gastos comunes de toda la poblacin,
redistribuyendo la riqueza del pas.

Finalmente, la Constitucin establece dos excepciones a este principio, ya que en determinados casos, la
ley podr destinar determinados tributos a:
a FINES PROPIOS DE LA DEFENSA NACIONAL, O
b FINANCIAMIENTO DE OBRAS DE DESARROLLO LOCAL, PARA LO CUAL PODR ESTABLECER QUE
ALGUNAS ACTIVIDADES O BIENES DE CLARA IDENTIFICACIN REGIONAL O LOCAL SEAN GRAVADOS
PARA ESTOS FINES

Garantas Judiciales: EL DERECHO A LA IGUALDAD ANTE LAS CARGAS PBLICAS NO SE


ENCUENTRA AMPARADO POR LA ACCIN DE PROTECCIN DEL ART. 20 DE LA CPR,
FUNDAMENTALMENTE PORQUE SE TRATA DE UN DERECHO DIRIGIDO ESPECIALMENTE CONTRA EL
LEGISLADOR, CONTRA QUIEN NO PROCEDE DICHA ACCIN CONSTITUCIONAL, SINO LAS ACCIONES
DIRIGIDAS AL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD EN SEDE DE TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

21.- EL DERECHO A DESARROLLAR CUALQUIERA ACTIVIDAD NICO ECONMICA QUE NO SEA


CONTRARIA A LA MORAL, AL ORDEN PBLICO O A LA SEGURIDAD NACIONAL, RESPETANDO LAS
NORMAS LEGALES QUE LA REGULEN.
EL ESTADO Y SUS ORGANISMOS PODRN DESARROLLAR ACTIVIDADES EMPRESARIALES O
PARTICIPAR EN ELLAS SLO SI UNA LEY DE QURUM CALIFICADO LOS AUTORIZA. EN TAL CASO, ESAS
ACTIVIDADES ESTARN SOMETIDAS A LA LEGISLACIN COMN APLICABLE A LOS PARTICULARES, SIN
PERJUICIO DE LAS EXCEPCIONES QUE POR MOTIVOS JUSTIFICADOS ESTABLEZCA LA LEY, LA QUE
DEBER SER, ASIMISMO, DE QURUM CALIFICADO;

Derecho a Desarrollar Cualquiera Actividad Econmica (19 N 21 CPR)


Derechos protegidos El artculo 19 N 21 de la Constitucin consagra bsicamente dos derechos
fundamentales, a saber:
a EL DERECHO A DESARROLLAR CUALQUIERA ACTIVIDAD ECONMICA, PROPIAMENTE TAL (inciso 2), y
b EL DERECHO A QUE SE RESPETEN LAS NORMAS SOBRE ESTADO EMPRESARIO

Contenido del derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica La libertad establecida en el


artculo 19 N 21 inciso 1, se refiere a un derecho de amplio contenido, ya que comprende toda actividad
productiva, comercial, de intercambio o de servicio que desarrollen las personas con fines econmicos.
Por su parte el concepto de actividad econmica ha sido discutido, por cuanto a juicio de algunos se refiere a
todo tipo de conducta que implique intercambio de bienes y servicios, an sin fines lucrativos. Para otros,
sin embargo, se refiere exclusivamente a la actividad lucrativa propiamente tal, esto es, con bsqueda de
ganancia particular de tipo patrimonial. El profesor Fermandois Vohrnger seala que si no hay presencia de
lucro, la actividad no ser econmica. As lo ha resuelto la jurisprudencia cuando seala que la actividad
desarrollada por las universidades que no pertenecen al Consejo de Rectores (universidades privadas) se ven
amparadas slo por la libertad de enseanza y no por la libertad econmica, toda vez que en estricto rigor se
trata de instituciones sin fines de lucro, segn lo dispuesto en el artculo 1 del DFL N 1 del Ministerio de
Educacin del ao 1980. En todo caso, siempre va a relacionarse con la transaccin de bienes esencialmente
escasos, ya que el fenmeno de la escasez de bienes, forma parte del alma de la Economa.

Por otra parte, es necesario distinguir la actividad econmica de la actividad empresarial, la primera
mencionada en el inciso 1 y la segunda en el inciso 2 del numeral 21. Al respecto la comisin de estudios de la
nueva constitucin estableci que la actividad empresarial forma parte de la actividad econmica, o sea se
vinculan en una relacin especie-gnero. Vale decir, la actividad empresarial consistira en la actividad
econmica desarrollada en forma asociada, esto es por un conjunto de personas que forman dicha
empresa. Disentimos, sin embargo de esta idea ya que en estricto rigor una empresa puede estar formada por
una sola persona, lo que se ve reforzado por la reciente creacin de las empresas individuales de responsabilidad
limitada.

Limitaciones constitucionales de la libertad econmica: La Carta Fundamental establece en forma


expresa las limitaciones a este derecho, ya que dispone que LA ACTIVIDAD ECONMICA QUE SE PROTEGE NO
PODR SER CONTRARIA A LA MORAL, ORDEN PBLICO Y SEGURIDAD NACIONAL. Estas restricciones se
encuentran establecidas constitucionalmente y por lo tanto, no corresponde a la ley o a manifestaciones de la
potestad reglamentaria, otro tipo de prohibiciones y restricciones. Es ms, parte de la doctrina estima que,
cuando ms el legislador podr intervenir fijando con exactitud las conductas no amparadas por este derecho,
a travs de una ley interpretativa de la Constitucin.

Regulacin de la libertad econmica: El Constituyente adems ha sealado que las actividades


econmicas debern respetar las normas legales que la regulen. Por lo tanto, no estar protegida la
actividad que no sea compatible con dicho marco jurdico. La expresin normas legales que la regulen genera
dos cuestiones importantes que deben ser dilucidadas:
a Significado de la frase normas legales. Aqu la cuestin es establecer si slo la ley puede regular la actividad
econmica o bien, si tambin puede hacerlo la autoridad administrativa a travs de reglamentos y otros actos. Al
respecto, hay dos posiciones:
- Para un grupo de autores, la expresin normas legales slo se refiere a la ley, y para ello argumentan lo
siguiente: (1) la palabra legal es el adjetivo de ley y por lo tanto, literalmente slo puede asimilarse a ella; (2) de
acuerdo al artculo 19 N 26 y 64 del Cdigo Poltico, slo las leyes podrn regular garantas constitucionales; (3)
aceptar que la autoridad administrativa regule la actividad econmica puede generar un mbito de corrupcin y
arbitrariedad que es ms posible que se produzca que si slo interviene una ley en sentido estricto.
- Para otro grupo de autores, la frase se refiere no slo a las leyes, sino que tambin a normas de
carcter reglamentario, y se apoyan en las siguientes ideas: (1) son normas legales no slo las leyes sino en
general, todas las normas que se dicten conforme a la ley; (2) la actividad econmica, por naturaleza es
dinmica y, por lo mismo su regulacin tambin debe serlo, lo que no ocurrira si slo fuera desarrollada a
travs de leyes; (3) es absurda la pretensin que la administracin pblica es ms corruptible que el legislador,
y en verdad ambos generan las mismas garantas de probidad y seguridad para las personas.

b Significado de la expresin Regular . Hemos sealado que slo las limitaciones establecidas en la
Constitucin son vlidas, respecto del derecho que estudiamos. Por lo mismo, las normas legales a las que alude
el inciso 1 del numeral 21, en ningn caso pueden significar o imponer ms restricciones que las sealadas por
la Carta fundamental. En este mismo sentido, por lo tanto, la regulacin debe ser entendida como la tarea
dirigida a establecer la forma como debe desarrollarse la actividad econmica. Al respecto, el Tribunal
Constitucional a sealado: sujetar una actividad a una regulacin significa establecer la forma o normas
conforme a las cuales debe realizarse, pero en caso alguno puede ser que, bajo el pretexto de regular, se llegue a
impedir el ejercicio de una actividad (rol 146 de 1992), y en caso alguno, bajo pretexto de regular una accin al
privado, se pueden llegar hasta obstaculizar e impedir la ejecucin de los actos lcitos amparados por el derecho
consagrado en el artculo 19 N 21 de la Constitucin Poltica (rol 167 de 1993).

Estado empresario: En concordancia con el Principio de Subsidiariedad consagrado en el artculo 1


inciso 3 de la CPR, se establece una serie de regulaciones en materia de actividad empresarial del Estado
empresario. Se ha establecido que lo que dispone el artculo 19 N 21 inciso 2 consagra una especie de garanta
negativa, que consiste en que slo excepcionalmente el rgano pblico podr actuar en la vida econmica.
Esto se expresa a travs de dos figuras constitucionales:
a EL ESTADO Y SUS ORGANISMOS PODRN DESARROLLAR ACTIVIDADES EMPRESARIALES O
PARTICIPAR EN ELLAS SLO SI UNA LEY DE QURUM CALIFICADO LOS AUTORIZA. Dentro del concepto
de organismo al que alude la norma se incluyen tambin las empresas del Estado, ya que de acuerdo al
artculo 6 de la ley 18.575 ellas slo podrn ser creadas por ley.
b EN EL CASO QUE EL ESTADO DESARROLLE UNA ACTIVIDAD EMPRESARIAL, ESTAR SOMETIDO A LA
LEGISLACIN COMN, SALVO QUE UNA LEY DE QURUM CALIFICADO, Y POR MOTIVOS CALIFICADOS
ESTABLEZCA EXCEPCIONES

Garantas Judiciales: Este derecho se encuentra amparado por la accin constitucional de


proteccin, pero adems, las infracciones a este numeral pueden ser denunciadas por la va del amparo
econmico, que es una accin regulada por ley.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

22.- LA NO DISCRIMINACIN ARBITRARIA EN EL TRATO QUE DEBEN DAR EL ESTADO Y SUS


ORGANISMOS EN MATERIA ECONMICA.
SLO EN VIRTUD DE UNA LEY, Y SIEMPRE QUE NO SIGNIFIQUE TAL DISCRIMINACIN, SE PODRN
AUTORIZAR DETERMINADOS BENEFICIOS DIRECTOS O INDIRECTOS EN FAVOR DE ALGN SECTOR,
ACTIVIDAD O ZONA GEOGRFICA, O ESTABLECER GRAVMENES ESPECIALES QUE AFECTEN A UNO U
OTRAS. EN EL CASO DE LAS FRANQUICIAS O BENEFICIOS INDIRECTOS, LA ESTIMACIN DEL COSTO
DE STOS DEBER INCLUIRSE ANUALMENTE EN LA LEY DE PRESUPUESTOS;

Derecho a la no discriminacin econmica (19 N 22 CPR)


El artculo 19 N 22 de la CPR, en su inciso 1 establece el derecho a la no discriminacin arbitraria en
el trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia econmica. Esta norma es otra expresin
ms de la proscripcin a todo tipo de arbitrariedad, establecida en el inciso 2 del artculo 19 N 2 de la Carta
Fundamental. Como sealamos en su oportunidad, no es ilegtimo hacer diferencias entre los sujetos, sino que
ms bien, ellas no podrn ser arbitrarias, o sea antojadizas, caprichosas o alejadas de la razn.

Limitaciones al derecho De acuerdo al inciso 2 del N 22, podrn autorizarse beneficios


econmicos directos o indirectos en favor de algn sector, actividad, o zona geogrfica, o establecer
gravmenes especiales que afecten a unos o a otras.
POR BENEFICIOS DIRECTOS, SE ENTIENDEN LOS SUBSIDIOS, O SEA UN AUXILIO PECUNIARIO QUE
SE OTORGA A DETERMINADAS PERSONAS O GRUPOS PARA QUE TENGAN UNA VIDA DIGNA. POR
BENEFICIOS INDIRECTOS SE ENTIENDEN LAS FRANQUICIAS QUE SE REFIERE AL NO PAGO DE
IMPUESTOS O ARANCELES, CON FINES ESPECIALES. El otorgamiento de estos beneficios, sin embargo,
deber cumplir con tres requisitos establecidos en la propia Constitucin:
a debern otorgarse por ley;
b no deben significar discriminacin;
c la estimacin del costo des estos beneficios deber incluirse anualmente en la ley de presupuesto.

Garantas judiciales: El derecho a la no discriminacin en materia econmica, se encuentra protegido


por la accin constitucional de proteccin del art. 20 de la Carta Fundamental-

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

23.- LA LIBERTAD PARA ADQUIRIR EL DOMINIO DE TODA CLASE DE BIENES, EXCEPTO AQUELLOS
QUE LA NATURALEZA HA HECHO COMUNES A TODOS LOS HOMBRES O QUE DEBAN PERTENECER A LA
NACIN TODA Y LA LEY LO DECLARE AS. LO ANTERIOR ES SIN PERJUICIO DE LO PRESCRITO EN
OTROS PRECEPTOS DE ESTA CONSTITUCIN.
UNA LEY DE QURUM CALIFICADO Y CUANDO AS LO EXIJA EL INTERS NACIONAL PUEDE
ESTABLECER LIMITACIONES O REQUISITOS PARA LA ADQUISICIN DEL DOMINIO DE ALGUNOS
BIENES;

Libertad para adquirir toda clase de bienes (19 N 23 CPR)


Contenido del derecho Este derecho, tambin denominado Libre apropiabilidad de bienes (Jos
Luis Cea) es un derecho nuevo, incorporado slo a partir de la Carta del 80. En efecto, el artculo 19 N 23, en
su primera parte consagra La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes. Esta garanta ha sido
establecida con el objeto de establecer el libre acceso, a fin de hacer ingresar al dominio privado de las personas a
cualquier ttulo lcito, toda clase de bienes, sea muebles o inmuebles, corporales o incorporales y, en general, de
todas las cosas susceptibles de ser incorporadas a un patrimonio personal, y proteger as a las personas, de actos
legislativos o de autoridad que las excluyan de este libre acceso a alguna categora de bienes
Por lo tanto, claramente este derecho (como muchos de los que componen el orden pblico econmico)
constituye una verdadera garanta del particular frente al Estado, toda vez que este ltimo no podr
impedir a las personas que ellas puedan convertirse en legtimas dueas de sus cosas. EN ESTE SENTIDO,
EL DERECHO EN ANLISIS DEBE SER ENTENDIDO COMO EL DERECHO A LA PROPIEDAD O SEA EL
DERECHO A SER PROPIETARIO; A DIFERENCIA DE LA GARANTA DEL ARTCULO 19 N 24 CONSISTENTE
EN EL DERECHO DE PROPIEDAD, VALE DECIR, EL DERECHO A SER PROTEGIDO EN SU CALIDAD DE
PROPIETARIO YA CONSTITUIDO.

Limitaciones al derecho:
a no podrn ser adquiridos por los particulares, los bienes que la naturaleza ha hechos comunes a todos los
hombres: se trata de las cosas que forman parte del patrimonio de toda la humanidad, como el aire, el altamar,
la luz, etc.
b Tampoco podrn ser objeto de apropiacin por los particulares, los bienes que deben pertenecer a la Nacin
toda. Para estos efectos, la ley deber otorgar esta calidad a dichos bienes. Se refiere a los Bienes nacionales de
uso pblico, como las plazas, las calles o las playas. A diferencia de las cosas sealadas en la letra (a), stas
podrn ser desafectadas por ley, en cambio las anteriores ello es imposible, toda vez que la naturaleza las ha
hecho comunes a todos los hombres.
c Por ltimo, una ley de qurum calificado podr establecer limitaciones o requisitos para la adquisicin del
dominio de algunos bienes, y siempre que as lo exija el inters nacional.

Garantas judiciales: LA LIBERTAD EN ANLISIS, SE ENCUENTRA PROTEGIDA POR LA ACCIN


CONSTITUCIONAL DE PROTECCIN DEL ART. 20 DE LA CARTA FUNDAMENTAL-

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

24.- El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o
incorporales.
Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las
limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. Esta comprende cuanto exijan los intereses
generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del
patrimonio ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los
atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la
expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. El
expropiado podr reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendr
siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado, la que se fijar de
comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales.
A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al contado.
La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del total de la indemnizacin,
la que, a falta de acuerdo, ser determinada provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley.
En caso de reclamo acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr, con el mrito de los
antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin.
El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas,
comprendindose en stas las covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e
hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales, no obstante la
propiedad de las personas naturales o jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren situadas.
Los predios superficiales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones que la ley seale para facilitar
la exploracin, la explotacin y el beneficio de dichas minas.
Corresponde a la ley determinar qu sustancias de aquellas a que se refiere el inciso precedente,
exceptuados los hidrocarburos lquidos o gaseosos, pueden ser objeto de concesiones de exploracin o de
explotacin. Dichas concesiones se constituirn siempre por resolucin judicial y tendrn la duracin,
conferirn los derechos e impondrn las obligaciones que la ley exprese, la que tendr el carcter de
orgnica constitucional. La concesin minera obliga al dueo a desarrollar la actividad necesaria para
satisfacer el inters pblico que justifica su otorgamiento. Su rgimen de amparo ser establecido por
dicha ley, tender directa o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obligacin y contemplar
causales de caducidad para el caso de incumplimiento o de simple extincin del dominio sobre la
concesin. En todo caso dichas causales y sus efectos deben estar establecidos al momento de otorgarse
la concesin.
Ser de competencia exclusiva de los tribunales ordinarios de justicia declarar la extincin de tales
concesiones. Las controversias que se produzcan respecto de la caducidad o extincin del dominio sobre
la concesin sern resueltas por ellos; y en caso de caducidad, el afectado podr requerir de la justicia la
declaracin de subsistencia de su derecho.
El dominio del titular sobre su concesin minera est protegido por la garanta constitucional de que
trata este nmero.
La exploracin, la explotacin o el beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no susceptibles
de concesin, podrn ejecutarse directamente por el Estado o por sus empresas, o por medio de
concesiones administrativas o de contratos especiales de operacin, con los requisitos y bajo las
condiciones que el Presidente de la Repblica fije, para cada caso, por decreto supremo. Esta norma se
aplicar tambin a los yacimientos de cualquier especie existentes en las aguas martimas sometidas a la
jurisdiccin nacional y a los situados, en todo o en parte, en zonas que, conforme a la ley, se determinen
como de importancia para la seguridad nacional. El Presidente de la Repblica podr poner trmino, en
cualquier tiempo, sin expresin de causa y con la indemnizacin que corresponda, a las concesiones
administrativas o a los contratos de operacin relativos a explotaciones ubicadas en zonas declaradas de
importancia para la seguridad nacional.
Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos o constituidos en conformidad a la ley,
otorgarn a sus titulares la propiedad sobre ellos;

El derecho de propiedad (19 N 24 CPR)


Contenido del derecho: El artculo 19 N 24 CPR consagra el derecho de propiedad en sus diversas
especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales.
Para fijar el ncleo esencial del derecho de propiedad debemos tener en consideracin, las siguientes cuestiones:
a la propiedad, tambin llamada dominio constituye un derecho real, vale decir de aquellos que se ejercen sobre
cosa determinada, y se encuentra definida en el Cdigo Civil, el cual seala que: es el derecho real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno (art. 582).
La proteccin del dominio es, segn veremos, triplemente universal, ya que protege las diversas especies de
dominio, sobre toda clase de bienes, y sobre todas las atribuciones propias del dominio.
b Se protege la propiedad en sus diversas especies, o sea, no slo el dominio pleno, esto es aqul que rene la
facultad de usar, gozar y disponer de la cosa. Tambin se protege la nuda propiedad, vale decir aquel derecho
que tiene el propietario de una cosa que la ha entregado en usufructo (la propiedad separada del goce de la
cosa se llama mera o nuda propiedad). Lo mismo ocurre con la propiedad fiduciaria y, en general con todo tipo
de dominio establecido en el ordenamiento jurdico. Incluso ampara la propiedad privada, estatal y mixta.
c Se ampara el dominio sobre toda clase de bienes. Esto quiere decir, la propiedad sobre bienes corporales o
incorporales, muebles e inmuebles, derechos provenientes del orden pblico o de relaciones privadas, etc.
Tambin se extiende al dominio sobre crditos o derechos personales.
d Corresponde tambin a la esencia misma del derecho, el respeto no tan slo por la calidad misma de propietario,
sino que tambin el respeto al ejercicio de todas las atribuciones propias del dominio. O sea, se protege
tambin las facultades de usar, gozar o disponer del objeto especfico. En este mismo sentido, segn veremos, la
privacin de alguno de estos atributos o facultades esenciales por parte del Estado, tambin debe estar
precedido de una expropiacin conforme a la Constitucin y a las leyes.

Modo de adquirir y administrar el dominio: Segn el inciso 2 del numeral en anlisis slo la ley
puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella. Por lo tanto, esta
materia es de estricta reserva legal, sin que pueda la autoridad administrativa establecer normas al
respecto.
Las limitaciones al Derecho de Propiedad: Este derecho slo reconoce dos tipos de limitaciones: (A)
AQUELLAS QUE DERIVEN DE SU FUNCIN SOCIAL; Y (B) LA EXPROPIACIN.

1.- LA FUNCIN SOCIAL DE LA PROPIEDAD: El inciso 2 del artculo 19 N 24 de la CPR, establece: slo la
ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y
obligaciones que deriven de su funcin social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la
Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblica y la conservacin del patrimonio
ambiental.
Sobre la funcin social de la propiedad corresponde sealar lo siguiente:
a Concepto de funcin social. La Constitucin no define la funcin social de la propiedad. Funcio social de la
propiedad es la capacidad o aptitud que los bienes poseen - segn su naturaleza - para satisfacer
necesidades propias de la comunidad; o como el de Jos Luis Cea: es el resultado de la correcta aplicacin
de una frmula o ecuacin jurdico-social, que permite conciliar el ejercicio de derecho de propiedad por su
dueo, de un lado, con las necesidades del mantenimiento y desarrollo de la comunidad, de otro.

b Evolucin de la funcin social. Al respecto, debemos entender el nacimiento de esta figura, luego de un proceso, dentro
del cual podemos destacar los siguientes hitos: (1) el socialismo de mediados del siglo XIX o socialismo utpico, el cual
puso nfasis en los graves abusos desatados por el ejercicio del derecho de propiedad, criticando las graves diferencias
sociales que se vivan en la poca; marcando su punto ms notorio, la aparicin del Manifiesto Comunista de Marx y
Engels, el que propona la abolicin de la propiedad privada de los medios de produccin; (2) la Doctrina Social de la Iglesia,
expresada principalmente en las encclicas sociales nacidas a partir de la denominada Rerum Novarum del Papa Len XIII
de 1891; doctrina que abord la Cuestin Social desde un punto de vista cristiano, y que se mantuvo al menos hasta el
papado de Juan Pablo II; (3) la positivizacin de este concepto en el derecho comparado occidental, ocurrido luego de la
Segunda Post Guerra (Constitucin Italiana de 1947, Constitucin de la Repblica Federal alemana de 1949, Constitucin
Espaola de 1978; (4) en Chile, la funcin social solo aparece constitucionalmente en la Carta de 1980, toda vez que ni la
Constitucin del 25 (la cual slo se refera a limitaciones o reglas relacionadas con el orden social, concepto muy diferente
a la funcin social), ni el acta constitucional N 3 de 1976 (referida a Derechos y Deberes Constitucionales) hicieron
mencin de ella.

cEfectos de la funcin social: en virtud de su funcin social, la ley podr establecer limitaciones y obligaciones
en relacin con la propiedad. Por limitacin, se entiende una restriccin al derecho de propiedad, o
sea, el establecimiento de ciertas conductas o facultades que no podrn ejercer los titulares de la
misma. Por obligaciones, debe entenderse la imposicin de cargas o sea de gravmenes o deberes
relacionados con el ejercicio de este derecho.

d Fijacin de la funcin social y de sus efectos. Slo la ley podr establecer las limitaciones y
obligaciones que deriven de la funcin social de la propiedad. Por lo tanto, es materia de reserva legal
tanto la calificacin de la funcin social (la que, en todo caso deber circunscribirse a los parmetros que
sealaremos), como el establecimiento de las limitaciones y obligaciones especficas que se apliquen.

eParmetros de la funcin social de la propiedad. Si bien slo el legislador podr calificar la funcin social, la
Constitucin dispone que sta podr nicamente comprender cuanto exijan: (1) los intereses generales de la
Nacin; (2) la seguridad Nacional; (3) la utilidad pblica; (4) la salubridad pblica y (5) la conservacin del
patrimonio ambiental

2.- LA EXPROPIACIN Como vimos, el derecho de propiedad slo admite dos tipos de limitacin: aquellas que
deriven de la funcin social de la misma, y la expropiacin regulada en los incisos 3 a 5 del artculo 19 N 24.

a Exclusividad de la expropiacin. La expropiacin constituye la nica forma por medio de la cual se


puede privar a alguien de su propiedad, del bien sobre el cual recae o de alguno de los atributos o
facultades esenciales del dominio.

b Legalidad de la expropiacin . Para que proceda, es necesario una ley general o especial que autorice la
expropiacin. Se enfatiza que la labor del legislador es autorizar la expropiacin, y no realizar la
expropiacin. Vale decir, quien expropia es una autoridad administrativa que acta en virtud de una ley que
previamente lo ha habilitado para actuar. Por este motivo, cuando se reclame judicialmente de la
expropiacin, lo que se impugnar ser el acto administrativo expropiatorio, mas no la ley que permiti la
expropiacin. Esta ltima, sin embargo, podr ser revisada a travs de un recurso de inaplicabilidad o de
una accin de inconstitucionalidad, ambas ante el Tribunal Constitucional.

c Causales de expropiacin. La ley general o especial que autorice la expropiacin, SLO PODR
AMPARARSE EN CAUSA DE UTILIDAD PBLICA O DE INTERS NACIONAL, EN AMBOS CASOS,
CALIFICADA POR EL LEGISLADOR

d Indemnizacin. Todo acto expropiatorio dar siempre derecho al pago de una indemnizacin, por el dao
patrimonial efectivamente causado. De esta ltima frase se desprende que, salvo acuerdo en contrario,
esta reparacin solo cubre el dao patrimonial y no el dao moral. Adems, slo cubre el dao emergente
(efectivamente causado), y no el lucro cesante (o sea, lo que dejara de percibir la persona afectada si
continuara en su calidad de propietario).

e Fijacin y pago de la Indemnizacin. El monto de la indemnizacin deber ser fijado de comn acuerdo
entre las partes o bien, de no existir dicho acuerdo, en virtud de sentencia dictada conforme a derecho por
los Tribunales ordinarios. Por su parte, la indemnizacin ser pagada en dinero efectivo al contado, a
falta de acuerdo. Agregamos que habitualmente, el fisco paga por intermedio de la justicia, debiendo el
particular acudir al Tribunal Civil correspondiente al lugar donde tiene domicilio el rgano expropiante con
el objeto de retirar los fondos correspondientes. El retiro de esta cantidad no significa renuncia al derecho de
reclamo por el acto expropiatorio y, por lo mismo, no existe obstculo para deducir la accin respectiva.

f Accin de reclamo por acto expropiatorio . La Constitucin establece que el expropiado podr reclamar la
legalidad del acto expropiatorio ante los Tribunales ordinarios, procedimiento que se encuentra regulado en
el Decreto ley 2.186 de 1978.

g Toma de posesin material. El rgano expropiante slo podr tomar posesin del bien respectivo,
previo pago del total de la indemnizacin. A falta de acuerdo en cuanto a su monto (por ejemplo, est
pendiente una accin de reclamo ante Tribunales), ser determinada provisionalmente por peritos en la
forma que seale la ley. Tambin en caso de reclamo, el juez podr, con el mrito de los antecedentes que se
invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin material.

h Es efectivamente la expropiacin una limitacin al derecho de propiedad? Si bien nosotros


consideraremos a la expropiacin como una limitacin al derecho de propiedad, debemos aclarar que hay
autores que opinan de modo diverso. Nosotros, y parte de la doctrina, sealamos que la expropiacin es una
limitacin al derecho de propiedad por cuanto lo restringe, corresponde a una hiptesis donde el derecho en
anlisis no podr invocarse vlidamente, ya que opera una causa de utilidad pblica o inters nacional,
especialmente calificado por el legislador, el cual a su vez, se encuentra habilitado o autorizado por la Carta
Fundamental para hacerlo (o sea, responde a la pregunta en qu casos no puedo ejercer legtimamente mi
derecho?). En cambio, cierta parte de la doctrina piensa que las nicas limitaciones que se pueden imponer a
este derecho sern las que provengan de la funcin social de la propiedad, y que la expropiacin no
corresponde a una limitacin, ya que no restringe el derecho, sino que lo elimina, y por lo mismo debe ser
entendido ms bien como una privacin.

La propiedad minera
El artculo 19 N 24 regula abundantemente la propiedad minera. Dentro de los principios ms importantes
establecidos en esta norma destacaremos lo siguiente:
a el Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo inalienable e imprescriptible de todas las minas.
b lo anterior se entiende a pesar de la propiedad de las personas, sobre los terrenos superficiales, los
cuales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones que seale la ley para facilitar la
exploracin, explotacin y beneficio a dichas minas.
c La ley determinar las sustancias, salvo los hidrocarburos lquidos o gaseosos que pueden ser objeto
de concesiones de exploracin o explotacin, las que adems se constituirn siempre por resolucin
judicial.
d Una ley orgnica constitucional establecer: (1) la duracin de la concesin; (2) las obligaciones que
origine y (3) el rgimen de amparo de la misma (L.O.C. N 18.097 de 1982)
e La concesin minera obliga a su dueo a desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el inters
pblico que justifique su otorgamiento.
f La exploracin, explotacin y beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no susceptibles de
concesin, podrn ejecutarse directamente por el Estado o por sus organismos en la forma que seala la
Constitucin.
g El titular de una concesin minera tendr un derecho de dominio sobre dicha concesin, el cual estar
protegido por la garanta constitucional del artculo 19 N 24 (derecho de propiedad).

Los derechos sobre las aguas: De acuerdo al inciso final del artculo 19 N 24, los derechos de los
particulares sobre las aguas reconocidos o constituidos en conformidad a la ley, otorgarn a sus titulares la
propiedad sobre ellos

Garantas judiciales: EL DERECHO DE PROPIEDAD EST CUBIERTO POR LA ACCIN DE


PROTECCIN DEL ART. 20 DE LA CARTA FUNDAMENTAL.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

25.- La libertad de crear y difundir las artes, as como el derecho del autor sobre sus creaciones
intelectuales y artsticas de cualquier especie, por el tiempo que seale la ley y que no ser inferior al de
la vida del titular.
El derecho de autor comprende la propiedad de las obras y otros derechos, como la paternidad, la edicin
y la integridad de la obra, todo ello en conformidad a la ley.
Se garantiza, tambin, la propiedad industrial sobre las patentes de invencin, marcas comerciales,
modelos, procesos tecnolgicos u otras creaciones anlogas, por el tiempo que establezca la ley.
Ser aplicable a la propiedad de las creaciones intelectuales y artsticas y a la propiedad industrial lo
prescrito en los incisos segundo, tercero, cuarto y quinto del nmero anterior, y

Derecho de la propiedad intelectual y a la libre creacin artstica (19 N 25 CPR)


Derechos protegidos El artculo 19 N 25 de la Carta Fundamental consagra bsicamente dos
derechos:
a LIBERTAD DE CREACIN Y DIFUSIN DE LAS ARTES
b EL DERECHO DE PROPIEDAD INTELECTUAL

Libertad de crear y difundir las artes: La Constitucin asegura a todas las personas este derecho que
se vincula directamente con la libertad de pensamiento, con la libertad de expresin, la libertad de
enseanza y el derecho a la educacin. Pero adems, se establece expresamente la libertad para crear y
difundir las artes, norma que fue incorporada por ley de reforma constitucional N 19.742 de 2001, la misma que
elimin la censura previa para las obras cinematogrficas. Se debe enmarcar tambin dentro del deber del Estado
de estimular la creacin artstica y de proteger e incrementar el patrimonio cultural de la Nacin, establecido en
el artculo 19 N 10 inciso 6.

Propiedad intelectual: La Constitucin protege tambin la propiedad intelectual, incluyendo a su vez


dentro de ella, el derecho de autor sobre las creaciones artsticas y la propiedad industrial, fijando diversas
garantas al efecto. De esta forma, dentro de la propiedad intelectual, debe claramente distinguirse:

a) El derecho de autor sobre sus creaciones intelectuales y artsticas de cualquier especie, por el tiempo
que seale la ley y que no ser inferior al de la vida del titular . El derecho de autor comprende la
propiedad de las obras y otros derechos, como la paternidad, la edicin y la integridad de la obra, todo
ello en conformidad a la ley; y
b) Se garantiza, tambin, la propiedad industrial sobre las patentes de invencin, marcas comerciales,
modelos, procesos tecnolgicos u otras creaciones anlogas, por el tiempo que establezca la ley . En
este caso, la proteccin la determina la ley, pero no es necesario que corresponda a toda la vida del titular.

Regulacin supletoria: Finalmente, respecto de la propiedad intelectual, la Constitucin hace


aplicable las normas establecidas para el derecho de propiedad del artculo 19 N 24, relativas al modo de
adquirir y administrar la propiedad, a la funcin social de la misma, y a la expropiacin.
Garantas Judiciales LOS DERECHOS CONSAGRADOS EN EL ART. 19 N 25 SE ENCUENTRAN
PROTEGIDOS POR EL RECURSO DE PROTECCIN DEL ART. 20 DE LA CARTA FUNDAMENTAL.

ARTCULO 19.- LA CONSTITUCIN ASEGURA A TODAS LAS PERSONAS:

26.- LA SEGURIDAD DE QUE LOS PRECEPTOS LEGALES QUE POR MANDATO DE LA CONSTITUCIN
REGULEN O COMPLEMENTEN LAS GARANTAS QUE STA ESTABLECE O QUE LAS LIMITEN EN LOS
CASOS EN QUE ELLA LO AUTORIZA, NO PODRN AFECTAR LOS DERECHOS EN SU ESENCIA, NI
IMPONER CONDICIONES, TRIBUTOS O REQUISITOS QUE IMPIDAN SU LIBRE EJERCICIO.