Derecho Procesal 2

1.
EL DERECHO PROCESAL CIVIL

1.1. Derecho Procesal y el derecho procesal civil.
1.1.1. Concepto y Contenido (Cap. I, pg. 11 a 19)
PROCESO JUDICIAL
Concepto
DERECHO PROCESAL CIVIL
PRINCIPIO DE OFICIALIDAD
REALIZACIN INDIRECTA DEL DERECHO
ENFOQUE EXTERNO
ELEMENTOS Objetivo Serie gradual progresiva y concatenada actos
Subjetivo Personas que intervienen en el trm. procesal
Teleolgico Fines del proceso
CONTENIDO
OBJETO
ETAPAS EN EL PROCESO CIVIL JUICIO ORDINARIO
CARGAS Y PRESUPUESTOS PROCESALES
Materia: Derecho Procesal II (Procesal Civil)

Profesora: Sonia Cabral
-2-
REALIZACIN DIRECTA O INDIRECTA DEL DERECHO
Para Robinson Crusoe, es impensable un conflicto de los del tipo que el
DERECHO est llamado
a solucionar.
El DERECHO tiene sentido cuando el Hombre deja de vivir para empezar a
CONVIVIR.
El Derecho sustancial tiende a lograr el orden en las relaciones entre los
hombres.
De este modo, consagra derechos
y establece obligaciones
La mayora de las veces, las normas jurdicas que establecen reglas de
conductas son
obedecidas y los derechos espontneamente gozados por sus titulares
(REALIZACIN DIRECTA)
Pero, cuando ello no ocurre, se debe acudir ante los tribunales
(REALIZACIN INDIRECTA DEL
ORDEN JURDICO), por estar PROHIBIDA la justicia por mano propia,
salvo: AUTOTUTELA de los derechos
(legtima defensa: penal;
Derecho de retencin: civil).
Diario la Voz del Interior 16/05/09
Villa Carlos Paz. Fue una madrugada que cambi las cosas en Carlos Paz.
Cerca de las 4,
cuando Oscar Solars (59) circulaba con su taxi por la zona del hospital
Gumersindo Sayago, tres
sujetos frenaron su marcha para hacer un viaje. Le dijeron que los llevara a
un sector de barrio
Colinas, pero a las pocas cuadras lo amenazaron con un arma blanca en su
cuello y le pegaron con
un elemento contundente (que sera un arma) en la cabeza. Todo sucedi
muy rpido. Solars, un
polica federal retirado, tom el arma que llevaba en el vehculo y efectu
un disparo hacia la parte
posterior del vehculo que impact en uno de los asaltantes.
El fiscal Ricardo Mazzuchi le dijo a este diario que tom la decisin de no
imputar a Solars
porque "actu en defensa propia". Y aadi: "Es una causa de justificacin
de una conducta que de
otra manera sera delictiva, que es matar a otro".
Este caso, como bien podemos observar, es de excepcin: encuadrara en lo
que la ley dispone
como Autotutela de los derechos.
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En nuestra asignatura estudiaremos todo lo relacionado con el derecho
privado, como es el
derecho civil y comercial, porque ante la presencia de un conflicto entre las
partes stas podrn
solucionarlo ocurriendo al tribunal.
Podemos definir al Derecho Procesal como:
El conjunto de principios y normas jurdicas, que regulan la actividad judicial
del Estado y
de los particulares en la realizacin indirecta del derecho.
Ante la violacin del orden jurdico, cabe la posibilidad de composicin de la
controversia
con o sin la intervencin de los rganos judiciales.
As, el orden jurdico puede recomponerse directa y espontneamente, sin
necesidad de
intervencin de los rganos judiciales. O caso contrario, puede requerirse la
intervencin
de los rganos estatales a fin de lograr su cumplimiento coactivo.
(Realizacin oficial
indirecta).
Destacamos que hay ciertas situaciones en donde la intervencin de los
rganos judiciales
se torna indispensable para recomponer el jurdico quebrantado. Es el caso
cuando se trata
de materia no disponible por exclusiva voluntad de las partes, as por
ejemplo, en los
delitos de accin pblica, o en materia de divorcio, en donde es necesaria la
intervencin
del juez, es decir no existe el divorcio sin sentencia que as lo declare.
Su objeto de estudio se compone del anlisis de principios que hacen a los
sistemas procesales y
mediatizan las garantas constitucionales que deben asegurarse en la
realizacin del proceso
judicial (inviolabilidad de la defensa en juicio, juez natural, debido proceso,
etc.), como as tambin
del derecho positivo contenido en las leyes: Constitucin Nacional y
Provincial, Cdigos de fondo
y forma.
El estudio de esta disciplina puede realizarse desde un punto de vista
esttico y dinmico. El
primero comprende el anlisis de las reglas contenidas en las Constituciones
(Nacional y
Provincial), leyes orgnicas del poder judicial y acordadas en los Tribunales
Superiores. La faz
dinmica se ocupa de la actividad que desarrollan los sujetos procesales en
el trmite judicial y
que vara segn la materia y el sistema.
Por otra parte, puede conocerse esta ciencia por su aspecto subjetivo-
objetivo. El primero analiza
la actuacin de los sujetos segn su posicin en la litis, precisando sus
deberes, facultades y
cargas. El objetivo atiende a cuestiones formales (circunstancias de lugar,
tiempo y modo).
El principal objeto de estudio de la ciencia procesal es el anlisis del proceso
como estructura
tcnico jurdica tambin sus diversas formas de manifestacin en la
actuacin del derecho.
La doctrina sostiene que el contenido del Derecho Procesal es:
1- Estudio de las reglas de organizacin y atribucin de competencia del
poder judicial (estructura
de los rganos judiciales, poderes y deberes de sus integrantes, garantas e
incompatibilidades de
jueces y auxiliares, reglas de jurisdiccin y competencia, organizacin del
Ministerio Pblico).
2- Anlisis del rgimen jurdico aplicable a los sujetos procesales.
Facultades, deberes y cargas
del juez, las partes, sus representantes y apoderados, como as tambin de
terceros participantes
y extraos al pleito.
3- Estudio de los requisitos y formalidades que deben reunir los actos
procesales (circunstancias
del actuar, tiempo y modo de la actuacin judicial, orden y etapas del
trmite procesal).
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Caracteres: los ms distintivos son: es pblico, realizador, secundario y
autnomo.
Pblico en virtud de la regla de la oficialidad. Es ejercido por el Poder Judicial
y persigue fines
pblicos. Esto resulta inmutable aunque se est resolviendo sobre derechos
disponibles de inters
exclusivo de las partes.
Realizador porque est dirigido a la efectiva realizacin del derecho de
fondo. Por regla general el
derecho procesal positivo se encuentra en los cdigos procesales pero en
algunos casos est
contenido en la ley sustancial. Ej. el trmite de separacin personal o de
divorcio por presentacin
conjunta se regula en los Art. 215 y 236 C.C.
Secundario por cuanto el derecho sustancial o de fondo preexiste
cronolgicamente al procesal,
aunque es claro que ambos sirven recprocamente y que uno no puede
existir sin el otro.
Autnomo porque vive con independencia del derecho sustantivo y se rige
por sus propias reglas
fundamentales. Son normas medio porque sirven para la aplicacin o
realizacin de las normas
objetivas materiales; tambin son normas instrumentales porque mediante
ellas se realiza el
derecho objetivo en los casos concretos. El carcter cientfico del derecho
procesal es alcanzado
en recin el siglo diecinueve hasta entonces era considerado una parte del
derecho de fondo o
sustantivo.
1.1 El proceso de codificacin nacional y en la provincia de Crdoba.
(cap. I Pg.19 a 33).
La Codificacin nacional se inicia a partir de la Constitucin Nacional de
1853. Las
Provincias en base a lo establecido por los Arts. 1, 5 y 67 Inc. 11 de la
Constitucin Nacional,
que organizan su poder judicial y dictan sus cdigos procesales, dando por
resultado la
coexistencia esfera de actuacin propia del Estado Nacional y otra rbita
propia de los Estados
Provinciales.
Los cdigos procesales en materia civil en la Repblica Argentina siguieron a
las
leyes de enjuiciamiento espaolas 1855 y 1881, las que optaron por una
tradicin civilista
del proceso con trmites escritos, formales muy dispositivos y con rgimen
de doble
instancia como dice Couture, heredamos el rgimen espaol ya atrasado
dos siglos con
respecto a sus contemporneos.1
Las primeras leyes nacionales que todava continan en vigencia con sus
modificaciones,
son la ley N 48 sobre jurisdiccin y competencia y la ley N 50 de
procedimiento. En la Provincia
de Crdoba el proceso de codificacin al igual que en el orden nacional, el
dictado de las normas
procesales sufri un proceso histrico hasta lograr el Cdigo de
Procedimiento Civil y Comercial
vigente.
En Latinoamrica la codificacin se realiza por obra del Instituto
Iberoamericano de Derecho
Procesal, el cual sugiere atenuar el trmite dispositivo y atribuir mayores
facultades al Juez. En
1988 se public el Anteproyecto de cdigo Procesal Civil Modelo para
Iberoamrica.
1.3-Procedimiento. Concepto. Elementos. Etapas. Cargas y
Presupuestos Procesales. (Pg. 34 a 51).
El derecho procesal civil es una rama del derecho procesal que como
disciplina,
estudia la naturaleza, desenvolvimiento y eficacia del conjunto de relaciones
jurdicas
denominadas proceso civil.
1 VSCOVI, Enrique, Teora general de proceso, Temis, Bs. As, 1984, Pg. 47.
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El derecho procesal civil tiende a la actuacin del derecho de fondo o
material que es
el derecho civil, es decir, tiene como presupuesto una relacin jurdica de
derecho civil,
permitiendo la realizacin indirecta del derecho.
1.3.1 El derecho procesal civil es un instrumento jurdico tcnico para
restablecer el
orden jurdico alterado y por su intermedio, se procura una resolucin
jurisdiccional que declare
un derecho que lo constituya o que imponga una condena de dar, hacer o
de no hacer.
Generalmente se resuelven conflictos de carcter patrimonial entre
personas de derecho privado.
El objeto de estudio del derecho procesal civil est dado por aquellos
procesos cuyo objeto
consiste en una pretensin o peticin fundada en el derecho privado,
constituye una rama
autnoma de la ciencia jurdica, el derecho procesal civil pertenece al
derecho pblico aunque las
relaciones jurdicas que se controvierten en el correspondan como regla al
derecho privado, esto
trae como consecuencia que las partes no se encuentren habilitadas para
regular el
desenvolvimiento del proceso de acuerdo con su voluntad.
Caractersticas:
- formal,
EL PROCEDIMIENTO
Civil en la Prov. de - escrito
Crdoba
- dispositivo
- de doble instancia.
La mayora de los Cdigos Procesales civiles del pas presentan la
caracterstica de ser
escritos y formales, lo cual implica que la actividad procesal se realiza de
esta manera. Las
formas en el proceso no se establecen porque s, sino por una finalidad
trascendente y a ello
obedecen las formalidades de los juicios que son impuestas por la ley para
evitar la arbitrariedad
del juez. Es opuesto este principio de legalidad de las formas a las formas
judiciales, que deja en
libertad al juez para imponer la forma de los actos procesales. Las formas
procesales se
presentan no por la forma misma, el abuso del formalismo el cual se ha
presentado en
algunos fallos judiciales conduce a lo que se ha denominado como exceso
de rigor formal
o exceso ritual manifiesto, que ha sido tratado por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin.
Es dispositivo porque el impulso del trmite, la fijacin de la plataforma
fctica y la aportacin de
pruebas est reservada a las partes, el rgano jurisdiccional provee al
trmite y su funcin
principal es la de resolver respetando la regla de la congruencia. El juez es
tambin quien
determina el derecho aplicable, pero como se trata de derechos de
naturaleza patrimonial, las
partes tienen amplias facultades de disposicin sobre el contenido
sustancial y procesal de
la relacin. El juez es un sujeto pasivo y espectador.
Estas caractersticas hacen que los trmites sean largos y tediosos, que se
prolonguen en el
tiempo y que excepcionalmente el juez tome contacto con el expediente o
con las partes antes de
dictar sentencia.
La doble instancia supone la existencia de dos rganos jurisdiccionales que
actan con un orden
de prelacin y jerrquico en momentos diferentes.
El superior tiene el poder-deber de revisar, por va de recursos ordinarios, la
apreciacin de los
hechos y la aplicacin del derecho efectuada por un juez de primer grado en
su resolucin.
El juez de primera instancia es competente desde la presentacin de la
demanda hasta la
resolucin de mrito o sentencia, luego alguna o ambas partes pueden
interponer un recurso
ordinario que abre la competencia del tribunal de segunda instancia.
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El derecho procesal tiene como objeto de estudio:
el PROCESO JUDICIAL.
El derecho procesal civil tiene como objeto de estudio
el PROCESO CIVIL.
El proceso judicial es una serie gradual, progresiva y concatenada de actos
jurdicos
procesales cumplidos por rganos predispuestos por el Estado y por los
particulares que
intervienen en l, en forma voluntaria o coactiva, en ejercicio de las
facultades y en cumplimiento
de las cargas dispuestas por la ley para la actuacin del derecho sustantivo,
el reestablecimiento
del orden jurdico alterado y la realizacin del valor justicia.
El proceso representa el conjunto de actos necesarios para obtener la
decisin de un caso
concreto por parte de determinados rganos. A diferencia de los
procedimientos que son
diversas formas o caminos que toma el proceso en la realizacin
jurisdiccional del derecho. La
palabra proceso (processus) viene de pro para adelante y cedere caer,
caminar. Implica un
desenvolvimiento una sucesin una continuidad dinmica.
1.3.2 Caracteres y elementos: el proceso es pblico, autnomo, realizador,

secundario y
teleolgico.
Pblico, ya que sus fines responden a un inters que excede del privado y su
trmite debe
llevarse a cabo conforme a los mandatos de la ley adjetiva de naturaleza
pblica y ante rganos
jurisdiccionales del Estado.
Realizador y Secundario, del derecho material o de fondo, seala el camino
procesal para el
restablecimiento del orden jurdico alterado.
Autnomo, en relacin con el derecho sustantivo.
Teleolgico, por cuanto se dirige al cumplimiento de fines individuales o
sociales.
En cuanto a los elementos del proceso, la doctrina distingue tres esenciales:
el objetivo, el
subjetivo y el teleolgico.
El elemento objetivo hace a la ...serie gradual, progresiva y concatenada
de actos.... Gradual
porque los actos se realizan conforme a un orden determinado previamente
por la ley. Progresiva
ya que se van cumpliendo en forma paulatina y tienden a un fin. La
culminacin de un acto supone
el inicio de otro y adems estos estn estructurados en etapas cuyo
comienzo y fin estn
eslabonados, es decir, concatenados. El proceso avanza y se desarrolla
sobre la base de
impulsos que provienen del actor, del demandado y del propio tribunal,
tendiendo a un fin, la
resolucin definitiva del juicio a travs de la sentencia.
El elemento subjetivo est representado por las personas que intervienen
en el trmite procesal.
Pueden ser sujetos necesarios o eventuales. Los primeros indefectiblemente
deben estar
presentes en la relacin jurdico-procesal. En el proceso civil son
protagonistas el actor, el
demandado y el juez.
Cada uno de los sujetos ejerce poderes de raigambre constitucional. El actor
tiene a su cargo el
poder de poner en movimiento el proceso como expresin del derecho
constitucional de peticionar
ante las autoridades. El juez ejerce el poder de jurisdiccin y el demandado
ejerce el legtimo
derecho de defensa. Asimismo, todos ellos precisan condiciones subjetivas
de actuacin. El juez y
el ministerio pblico deben ser designados conforme preceptos
constitucionales y estructurados
de acuerdo a leyes orgnicas. Los particulares deben contar con capacidad
y legitimacin
reconocida y pueden intervenir a travs de sus apoderados o
representantes.
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Por ltimo, los sujetos eventuales comprenden los auxiliares del tribunal y el
personal subalterno
que colabora con el oficio judicial en calidad de secretarios letrados,
prosecretarios, jefes de
despacho y dems auxiliares. Tambin comprende a patrocinantes, testigos,
peritos, etc.
El elemento teleolgico atiende a las expectativas colectivas de la sociedad
y a los intereses
individuales de las partes. En el primer sentido, el fin principal de cualquier
proceso, sea de
naturaleza civil, penal o familiar, se identifica con la obtencin de una
sentencia justa, ya que al
dictarla se restablece el orden jurdico alterado y la realizacin del valor
justicia. Desde el punto de
vista individual el fin consiste en la obtencin de una sentencia favorable o
desestimatoria.
De todas formas, el propsito fundamental de cualquier proceso est dado
por la tutela general en
la realizacin del derecho objetivo sustancial en casos concretos con el fin
de obtener la armona y
la paz social.
.
1.3.3 Etapas en el procedimiento civil
Si bien el proceso judicial es un fenmeno nico, en la vida jurisdiccional se
manifiesta a
travs de diversos procedimientos que se estructuran de manera diferente
teniendo en cuenta: el
derecho de fondo que se pretende realizar, el sistema procesal elegido y la
necesidad de imponer
determinada forma organizativa a los tribunales. En tal sentido, en el
proceso civil, que se rige por
el sistema dispositivo, las etapas estn estructuradas en forma precisa y
determinada.
En el fuero civil, el proceso tipo por excelencia es el juicio declarativo
ordinario; ste tiene por
objeto que una pretensin inicialmente incierta sea conocida a fondo por el
tribunal que entiende
en la causa mediante la recepcin de la prueba pertinente y luego dicte
sentencia de mrito,
decidiendo en forma definitiva la cuestin. Es la va de mayor amplitud para
resolver contiendas o
conflictos y se caracteriza por el efecto de cosa juzgada material que suscita
la resolucin final.
Palacio2
define al proceso civil de conocimiento u ordinario como aquel que tiene por
objeto una
pretensin tendiente a que el rgano judicial dilucide y declare, mediante la
aplicacin de las
normas pertinentes a los hechos planteados y (eventualmente) discutidos,
el contenido y alcance
de la situacin jurdica existente entre las partes.
El juicio ordinario por lo general y sin perjuicio de ciertas excepciones,
consta de cuatro etapas
esenciales: la introductoria, la probatoria, la discusoria y la decisoria.
Tambin hay etapas
eventuales que pueden plantearse o no: medidas preparatorias, cautelares,
impugnativas y de
ejecucin de sentencia. Cada acto procesal se debe llevar a cabo de una
manera lgica, no se
cumple en cualquier momento, sino que lleva una ilacin, agrupndose en
etapas o fases de
desarrollo que tienen, cada una, una finalidad propia que contribuye al fin
ltimo.
a) Etapa Introductoria
En esta etapa las partes hacen conocer al rgano jurisdiccional la existencia
del conflicto a travs
de sus respectivas versiones acerca de la cuestin, quedando delimitada la
plataforma fctica del
juicio.
El actor deduce demanda en la cual efecta las afirmaciones de hechos
jurdicamente relevantes
y sobre la base de las cuales solicitar la tutela del derecho que invoca.
Luego, el demandado
puede contestar la demanda ejerciendo de esta forma su derecho de
defensa, en el plazo de
diez das (Art. 493 C.P.C.). sta debe versar sobre cada uno de los puntos de
la demanda,
negando o reconocindolos, debe realizarse con claridad porque en caso de
ambigedad puede
constituirse en una presuncin de reconocimiento de los hechos afirmados
en la demanda (Art.
192 C.P.C.). Tambin es la nica oportunidad en que el demandado puede
oponer excepciones
dilatorias en forma de previo y especial pronunciamiento y reconvenir.
2 Palacio, Lino, Derecho procesal civil, t. 1, Abeledo-Perrot, Bs. As., p. 176 y

184.
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Concluida esta etapa, si se ha producido controversia respecto de los
hechos afirmados por cada
una de las partes, se abrir una segunda etapa.
b) Etapa probatoria
Es el momento procesal en el cual cada una de las partes deber demostrar
la veracidad de sus
afirmaciones, introduciendo en la causa elementos de conviccin tendientes
a probar hechos
invocados en la demanda y su contestacin. Puede presentarse como no
esencial si los hechos
no fueran controvertidos.
Se inicia con el decreto de apertura a prueba y comprende recepcin de
audiencias, peritajes,
inspecciones oculares, diligenciamiento de oficios, etc. En ella participan
todos los sujetos
procesales y en especial los rganos de prueba (testigos, peritos,
intrpretes, etc.).
Esta fase se encuentra dominada por plazos perentorios fatales (Art. 49, Inc.
4 C.P.C.).
Por ltimo, segn dispone el Art. 498, el plazo ordinario de prueba asciende
a cuarenta das pero
el juez podr designar uno menor que se podr prorrogar hasta completar
aquel, sin necesidad de
causa justificada. Existe un plazo extraordinario mayor a cuarenta das
reservado para casos
especiales cuando la prueba deba rendirse fuera de la provincia, ya sea
dentro de la Republica o
en el extranjero (Art. 499 C.P.C.). La etapa probatoria concluye con el
decreto que ordena correr
traslados para alegar.
c) Etapa discusoria
Es una etapa de plena discusin entre las partes representada por los
alegatos. Cada parte
aportar los elementos que estime necesarios para convencer al juez de
que le asiste la razn.
Tambin se interpretara la ley y se acompaarn los argumentos jurdicos,
doctrinarios y
jurisprudenciales que avalen su posicin y en su caso, destacarn tambin
la ausencia de
elementos probatorios corroborantes de los hechos afirmados por la
contraria. Se debate sobre la
totalidad de lo sustanciado durante el procedimiento.
En el proceso ordinario los alegatos se realizan en forma de traslados de ley
por su orden (Art.
497 y 505 C.P.C.) por seis das sucesivamente a cada litigante, reservndose
los escritos en
secretara hasta el decreto de autos. Esto significa que los alegatos de cada
parte no son pblicos
y no se agregan al expediente hasta que se ordene el llamamiento de autos
para definitiva. Solo
se deja una constancia de su presentacin mediante una certificacin
puesta por el secretario.
d) Etapa decisoria
Comienza con el decreto de autos y concluye con la sentencia (Art. 506 y
121, Inc. 3 C.P.C.).
A partir de este momento concluye la actividad de las partes y es el juez
quien asume el
expediente para pronunciarse sobre la controversia, declarando los hechos y
aplicando el
derecho.
Desde que el decreto de autos queda firme hasta el momento que se dicta
sentencia, el juez
puede ordenar las llamadas medidas para mejor proveer que tienen como
finalidad aclarar o
completar algn aspecto de los hechos que no surja con nitidez de la prueba
incorporada (Art. 325
C.P.C.).
La sentencia es el modo normal de conclusin del proceso, es un acto
formal, de
caractersticas documentales y que es propio de la jurisdiccin. Esta
decisin final debe responder
al principio de congruencia, plenitud y vastedad. El juez debe resolver sobre
la base de los hechos
fijados en los escritos de la etapa introductiva, teniendo en cuenta los que
efectivamente han sido
acreditados por las partes y deber contener decisin expresa sobre cada
uno de los puntos
sometidos a su decisin (Arts. 326 a 331 C.P.C.). De la misma manera, la
Constitucin de la
Provincia de Crdoba en su artculo 155 exige que toda resolucin contenga
fundamentacin
lgica y legal.
De las cuatro etapas referidas, son esenciales la introductoria de las
cuestiones y la resolutoria,
las otras dos son importantes pero no esenciales. Si la cuestin debatida es
de puro derecho, no
-9-
habr hechos controvertidos y por ende no habr etapa probatoria, en tanto
no hay hechos que
probar. Del mismo modo, en ciertos tipos de procedimientos como el
abreviado, la etapa
discusoria est ausente (Art. 514 C.P.C.).
Al margen de las cuatro etapas mencionadas que en el juicio ordinario son
esenciales, existen
otras tantas que tienen carcter de eventuales, tales como: 1) etapa de
medidas preparatorias;
2) etapa de cautelares anteriores a la demanda;
3) etapa de ejecucin de sentencia;
4) etapa impugnativa.
Dentro de la primera etapa encontramos las medidas preparatorias
propiamente dichas, que estn
previstas con el fin de obtener datos que resultan de conocimiento
indispensable para que el actor
en el futuro pueda plantear correctamente su demanda. Configuran casos
de excepcin, son de
interpretacin restrictiva e implican para quien las propone la carga de
demandar o de concretar la
pretensin dentro de los treinta das de su realizacin bajo apercibimiento
de caducidad. Se
encuentran previstas en el artculo 485 de nuestro cdigo de rito y entre
ellas puede mencionarse
a la declaracin jurada del futuro demandado sobre hechos relativos a su
personalidad y sin cuyo
conocimiento no sea posible promover el juicio (Inc. 1); la exhibicin de la
cosa mueble que fuere
objeto del pleito (Inc. 2), o de algn testamento cuando el solicitante se crea
heredero,
coheredero, legatario o albacea (Inc. 3); se nombre tutor o curador para el
juicio de que se trate
(Inc. 7); se practique mensura del inmueble objeto de la demanda (Inc. 8);
entre otros.
Un artculo despus se encuentran reguladas las medidas de prueba
anticipada que tambin
integran esta primera etapa eventual, ya que pueden recepcionarse previo
a la interposicin de la
demanda. Su finalidad es la de preservar elementos de prueba cuando
quien pretenda
demandar o quien con fundamento prevea ser demandado, tuviere motivos
para temer que
la produccin de las pruebas que se indican pudiere resultar imposible o
muy dificultosa en el
perodo respectivo. Las pruebas a las que hace mencin son: la declaracin
de testigos de muy
avanzada edad, gravemente enfermos o prximos a ausentarse del pas; el
reconocimiento
judicial y dictamen pericial para hacer constatar la existencia de
documentos o el estado, calidad o
condicin de personas, cosas o lugares y el pedido de informes o copias a
entes privados, a
reparticiones pblicas o registros notariales.
Una segunda etapa eventual se integra por la posibilidad de ordenar
medidas cautelares antes de
la promocin de la demanda (Arts. 466 C.P.C. y 231 C.C.).
La etapa ejecutoria tambin tiene el carcter de eventual y tiene lugar a
solicitud de parte
interesada cuando el demandado no se hubiere avenido a cumplir
voluntariamente la sentencia
condenatoria. La resolucin debe encontrarse firme y haber pasado en
autoridad de cosa.
Por ltimo, cuando alguna de las partes o ambas se sientan perjudicadas
por lo resuelto en
sentencia, dar comienzo la etapa impugnativa, que les permite interponer
recursos ordinarios o
extraordinarios para lograr la revocacin o anulacin de la sentencia.
Etapas esenciales en el JUICIO ORDINARIOProceso
Civil
E. Introductoria E. Probatoria E. Discusoria E. Decisoria
Art.506 Sentencia
Demanda Contestacin Prueba Alegatos
- 10 -
Art. 175 10 das 40 das 6 das 6 das

Art.192 art.198-212 art. 505
art.493 art.498
Art.326 y sig.
1.3.4 Cargas procesales y Presupuestos Procesales:
El objeto del proceso es la actividad de juez por la cual ante la pretensin
del actor y la
contrapretensin del demandado, aplicando las reglas de la sana crtica
racional y de la lgica
formal, se analizan los hechos afirmados por el actor y contradichos por el
demandado a la luz de
las pruebas rendidas, llegando a una sentencia definitiva.
El contenido del proceso est dado por las pretensiones o declaraciones de
voluntad cuyo
acogimiento se intenta obtener. El actor al ejercer la accin y el demandado
al contestar o
interponer excepciones formulan una declaracin de voluntad de tipo
imperativo amparada por la
ley y exigiendo al juez que se pronuncie sobre la existencia o inexistencia de
una obligacin
determinada. Luego el juez aplica el derecho acogiendo una y
reestableciendo el orden jurdico
alterado.
En el desarrollo del contenido procesal CLARIA OLMEDO3
distingue diferentes categoras y
situaciones jurdicas:
a) Atribucin facultativa: facultad que compete al actor para accionar en el
campo del proceso civil
y obtener una satisfaccin.
b) Atribucin impuesta: exigencia legal que tiene el juez frente al proceso,
ya que dicho funcionario
tiene la obligacin de pronunciarse ante el simple requerimiento de la parte.
c) Sujecin impuesta: situacin que requiere la actuacin del sujeto por
razones que atienden al
inters pblico (v.gr. posicin de testigo que tiene la carga pblica de
comparecer, declarar y decir
la verdad).
d) Sujecin facultativa: tiene como significacin satisfacerse a s mismo para
prevenir un perjuicio
futuro. En ella se encuentra la carga procesal, que es un imperativo del
propio inters. Es una
situacin jurdica instituida en la ley, consistente en el requerimiento de una
conducta de
realizacin facultativa normalmente establecida en inters del propio sujeto
y cuya omisin trae
aparejada una consecuencia desfavorable para l. Ante el incumplimiento
de la carga no existe
sancin, sino tan solo importar para el remiso posicionarse en un plano
desfavorable (ej. la falta
de contestacin de la demanda o falta de ofrecimiento de prueba no tienen
una sancin jurdica,
pero traen aparejado perjuicio para la parte que deje de hacerlo).
Cargas procesales
Goldschmidt afirma que slo existe en el proceso cargas, es decir
situaciones de necesidad de
realizar determinado acto para evitar que sobrevenga un perjuicio procesal.
Se trata de
imperativos de propio inters. Las cargas procesales se hallan en una
estrecha relacin con las
posibilidades procesales, puesto que toda posibilidad impone a las partes la
carga de ser diligente
para evitar su prdida
Las partes ingresan al proceso a los fines de debatir conforme a
determinadas reglas conocidas
de antemano y a las cuales se someten.
Alvarado Velloso seala que la carga es un imperativo que la parte tiene
respecto de s misma
3 Claria Olmedo, Jorge, Derecho procesal, Depalma, Bs. As., t. I, 1982, p.

170.
- 11 -
Y nadie puede compelerla a que la cumpla, no se trata de una obligacin,
pues la obligacin
supone que otro sujeto tiene un derecho correlativo con esa obligacin y
que por ende puede
exigir su cumplimiento.
El incumplimiento de la carga no genera una sancin, sino la consecuencia
de preclusin y un
efecto contrario a su situacin procesal Se diferencia de la carga pblica
porque en esta puede
haber coaccin sobre el sujeto, mientras que en la carga procesal slo se
realiza una conminacin
o advertencia de que se puede perjudicar.
Presupuestos procesales
Son presupuestos procesales aquellos que determinan el nacimiento vlido
del proceso, su
desenvolvimiento y normal culminacin con la sentencia. Son requisitos
previos al proceso
sin los cuales no puede ser iniciado validamente. Se distinguen de los
presupuestos sustanciales
porque estos hacen a las pretensiones de las partes.
Entre los presupuestos procesales, la doctrina mayoritaria acepta la
siguiente clasificacin:
a) Competencia del Tribunal: se funda en los lmites territoriales, materiales
y funcionales
establecidos por la ley para que el juez ejerza su jurisdiccin. La
competencia territorial se divide
entre jurisdiccin nacional y provincial y dentro de cada una de ellas la
competencia encuentra
fundamento en la divisin del trabajo, en la especializacin y en la
necesidad de que el juzgador
se encuentre lo ms cerca posible del lugar de los hechos.
b) Capacidad procesal de las partes: es una capacidad de hecho o de obrar
y se relaciona con
la aptitud para poder realizar eficazmente los actos procesales de parte. Es
el requisito en virtud
del cual debe mediar una coincidencia entre las personas que
efectivamente actan en el proceso
y las personas a las cuales la ley habilita para requerir (actor) y contradecir
(demandado) respecto
de la materia sobre la cual versa el proceso. En el supuesto de
incapacidades como la de los
menores, dementes, sordomudos o ausentes, la ley autoriza que concurran
a juicio con sus
representantes. No debe olvidarse que en la materia rige la mxima por la
cual la capacidad es la
regla y la incapacidad la excepcin.
c) Observancia de los requisitos de forma: todo planteo debe efectuarse
respetando las
formalidades establecidas por la ley a tal efecto (Art. 175 y 176 C.P.C.; Arts.
315 y 316 C.P.P.).
En el caso de no respetarse alguno de los presupuestos procesales
requeridos para la
constitucin de una relacin jurdico procesal vlida Cul ser la institucin
procesal que el
Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la provincia de Crdoba
establece?
3.1 Bases constitucionales (cap. II, Pgs. 53 a 76)

El artculo 1 de la C.N. establece que la Nacin Argentina adopta para su
gobierno la forma
representativa, republicana y federal. Ello permite inferir adems de la
forma jurdica que asume el
Estado, su organizacin y los denominados derechos fundamentales de los
individuos.
Por su parte, el artculo 5 impone a cada Provincia el deber de organizar su
administracin de
justicia respetando las reglas de la Constitucin Nacional. En virtud de lo
expuesto, coexisten en
nuestro sistema judicial dos rdenes que corresponden uno al nacional
federal y otro al de cada
provincia.
Consecuentemente, la Constitucin Nacional es la fuente primaria de
realizacin del derecho,
ubicada en la cspide de la cual descienden todas las dems normas
realizadoras. Las provincias
estn obligadas a conformar sus constituciones locales y dems normas
jurdicas que dictaren a
esa ley suprema y a su vez, la Constitucin de cada provincia es la ley
suprema frente a las otras
normas que dictaren las autoridades del gobierno provincial o de los
distintos municipios o
comunas. En tal sentido establece el artculo 28 de la C.N.: las
declaraciones, derechos y
- 12 -
garantas proclamados por la Constitucin no pueden ser alterados por las
leyes que reglamente
su ejercicio.
Atento lo expuesto, se observa que la construccin del modelo refleja un
escalonamiento
jerrquico entre las diferentes normas que la integran y es all donde
detectamos las normas
realizadoras procesales que sirven a las sustanciales y permiten abrir las
puertas de los tribunales
para obtener el respeto del derecho de fondo. De este modo se consagra el
acceso a la justicia o
derecho a la jurisdiccin.
La Constitucin sienta principios de neto corte procesal a los cuales deben
acomodarse las leyes
nacionales y provinciales y que los jueces tienen el deber de respetar aun
cuando contraren
disposiciones expresas de las leyes. Ello da origen a la facultad del juez para
declarar la
inconstitucionalidad de una ley en un caso concreto. Esto es lo que se
conoce como el control
de constitucionalidad de las leyes, que se fundamenta en el Art. 31 C.N.
Cualquier juez, ya
sea de la Nacin o de las provincias, ejerce ese control ante la vulneracin
de un derecho
individual o de incidencia colectiva.
De acuerdo al rgimen republicano de gobierno, el Poder Judicial es
independiente de los dems
poderes del estado.
Esa independencia es fundamental para asegurar la imparcialidad del
tribunal en cumplimiento de
la funcin jurisdiccional y significa que los rganos de la justicia no pueden
estar subordinados a
ninguna autoridad del Poder Ejecutivo o del Legislativo. Permanece ajeno a
los vaivenes de la
poltica, con autonoma de criterio a la hora de resolver. La nica sujecin
admisible es la ley
misma, no habiendo ataduras de ndole moral o material a ninguna
autoridad.
Hacen a la imparcialidad del Poder Judicial los siguientes artculos de
nuestra Carta Magna: Art.
109, en ningn caso el presidente de la Nacin puede ejercer funciones
judiciales...; Art. 110,
los jueces conservarn sus empleos mientras dure su buena conducta, y
recibirn por sus
servicios una compensacin que determinar la ley y que no podr ser
disminuida en manera
alguna, mientras permanecieren en sus funciones. Tambin su forma de
designacin a travs de
un Consejo de la Magistratura que debe convocar a concurso pblico y que
luego efecta una
propuesta en ternas vinculantes para la designacin de los magistrados de
los tribunales federales
inferiores, quienes luego son nombrados por el presidente de la Nacin con
acuerdo del Senado,
coadyuva a la independencia (Art. 114, Inc. 1 y 2). En la provincia de
Crdoba la designacin de
los jueces y representantes del Ministerio Pblico recae tambin, en el
Consejo de la Magistratura.
Juicio previo
Reza el artculo 18 de la Constitucin Nacional en su primera parte: Ningn
habitante de la
Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso....
Desglosando la anterior concepcin se puede comenzar estableciendo que
cuando se hace
referencia a penado, significa condena. Refiere a una imposicin establecida
por sentencia,
siendo comprensiva tanto de la condena criminal como de la civil.
El trmino juicio previo alude al proceso o a la sentencia, como resultado
final de un proceso. No
es equivalente a proceso sino que comprende un juicio lgico integrado por
tres elementos: tesis,
demanda de acusador o actor, anttesis, contestacin del imputado o
demandado y sntesis, la
resolucin contenida en la sentencia del juzgador, que debe referirse al
hecho del proceso y
fundarse en el derecho.
Por ltimo, la mencin a ley anterior al hecho del proceso, implica que el
juicio debe ser previo a la
sancin, no al hecho que motiva el proceso, pero ste debe fundarse en una
ley que s tiene que
ser anterior al hecho del proceso. El desarrollo lgico y cronolgico es el
siguiente:
1) ley que prev y sanciona el hecho;
2) el hecho captado por la ley y que provoca el proceso;
3) el proceso que contenga atribucin responsable de ese hecho y la
audiencia del perseguido;
- 13 -
4) la sentencia condenatoria conclusiva del proceso;
5) la ejecucin de la pena impuesta en esa sentencia, si es firme.
El principio constitucional de juicio previo tiene honda repercusin en el
proceso penal por
vigencia del aforismo nulla poena, nullum crimen sine lege praevia, que
exige para condenar la
adecuacin del hecho criminal con el tipo legal. Encierra tres subprincipios,
el de reserva penal, el
de indispensabilidad del proceso previo y el de estado de inocencia.
Juez natural
El artculo 18 de la Constitucin Nacional tambin contiene el principio del
juez natural al
establecer que ningn habitante de la Nacin puede: ... ser juzgado por
comisiones especiales o
sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa....
Juez natural es el juez u rgano jurisdiccional designado por la ley
anteriormente al hecho que
provoca el proceso.
No son jueces naturales y por lo tanto estn prohibidos, los siguientes:
Jueces ex post facto, creados con posterioridad al hecho. Para cada
perseguido judicialmente slo
deber haber un tribunal con competencia determinada de antemano,
objetiva e imparcialmente.
Jueces ad hoc, creados para juzgar determinados hecho o casos.
Comisiones especiales: tribunales extraordinarios que sin ser competentes
por no formar parte del
Poder Judicial del Estado, intervienen o deciden en un proceso dado. Son
creados de manera
inconstitucional.
Lo que se impone es un tribunal permanente, en el que aunque se
sustituyan los jueces que lo
personifican, sigue siendo juez natural (ej. jubilacin del juez) y un tribunal
competente, que al
contrario de la comisin especial, aplique el principio de generalidad. La
funcin jurisdiccional
debe ser ejercida por magistrados instituidos previamente por la ley para
juzgar una clase de
asuntos o una categora de personas.
Inviolabilidad del derecho de defensa en juicio
Idntica norma constitucional establece que es inviolable la defensa en
juicio de la persona y de
los derechos, entendida como la potestad que tienen el demandante y el
demandado de defender
sus derechos en el proceso, en cualquier momento del desarrollo de este.
Implica la posibilidad de
todo particular que intervenga en un proceso, ya sea como actor, acusador
o demandado de ser
escuchado, de contradecir y de ofrecer prueba.
El vocablo juicio tiene una significacin objetiva referida al camino o trmite
para la realizacin de
la justicia y no capta solamente lo que es el juicio en sentido estricto, sino
que se refiere a todo el
proceso, asegurando a cada una de las partes la posibilidad de postular sus
respectivas
pretensiones. Presupone el proceso regular y legal, en el cual no se puede
condenar a quien no
ha sido odo y como contrapartida, prohbe la declaracin en contra de si
mismo.
La Corte Suprema de Justicia ha sentado que la garanta de la defensa en
juicio requiere, por
sobre todas las cosas, que no se prive a nadie, arbitrariamente, de la
adecuada y oportuna tutela
de los derechos que pudieren asistirle.
La defensa en juicio comprende la defensa tcnica y la material. La material
supone reconocerle al
justiciable el derecho de participar en la invocacin o defensa de sus
intereses, mientras que la
tcnica importa establecer la exigencia legal de un patrocinio letrado
obligatorio y asegurarlo para
el caso de carencia de recursos.
Esta garanta se encuentra presente en cualquier tipo de proceso y
comprende diferentes
subprincipios: el de la intervencin en juicio, el de audiencia ante el tribunal,
el de prueba de las
cuestiones planteadas, el de asistencia tcnica y el de igualdad de
oportunidades.
La intervencin en juicio, importa la irrestrictible oportunidad de todo sujeto
de derecho para
comparecer ante el tribunal y hacer valer sus derechos como pretendiente
activo o pasivo,
- 14 -
directamente o por representacin legtima, ya sea como actor, acusador,
demandado o
perseguido.
La audiencia ante el tribunal funciona como impedimento para ser
condenado sin ser odo
previamente.
La prueba de las cuestiones planteadas hace a la posibilidad de las partes
de acreditar los
extremos fcticos que el tribunal habr de asumir en el proceso para la
aplicacin del derecho y
fijacin de los hechos.
La asistencia tcnica implica la facultad de las partes para hacerse asesorar
durante el juicio por
abogados y para el caso de pruebas especficamente reguladas, por peritos
controladores. Esta
asistencia debe ser dejada a la eleccin de las partes interesadas. En el
proceso penal la
asistencia tcnica es obligatoria y en el caso que el imputado no eligiere un
abogado de su
confianza, el Estado le nombrar un defensor oficial.
Por ltimo, el subprincipio de igualdad de oportunidades se refiere al
equilibrio con respecto a
las oportunidades que deben tener las partes para hacer valer sus derechos
y garantas. Siempre
que se otorga una oportunidad a una parte, hay una anloga para la otra.
La garanta de igualdad est contemplada en el Art. 16 de la C.N. y alude a
la igualdad racial, de
rango social, laboral y principalmente, igualdad en el aspecto de la justicia.
Si bien la ley predica que todos los hombres son iguales ante la ley, no se
desconoce que existen
diferencias de persona a persona, ya sea de orden fsico o moral, por ello, es
la propia ley que
debe garantizar no excluirse o prohibirse a unos lo que se concede o
garantiza a otros en las
mismas condiciones.
Se trata de la igualdad de los iguales en iguales circunstancias.
Procesalmente implica que debe
atribuirse a cada una de las partes idnticas posibilidades de actuacin en
el proceso.
Algunas instituciones que abrevan en este principio son el beneficio de
litigar sin gastos, la
asistencia tcnica para los carentes de recursos, etc.
1.4.1.- El abuso del proceso.
El artculo 1071 del Cdigo Civil regula el instituto del abuso del derecho,
que tambin
encuentra recepcin en los cuerpos normativos procesales a partir del
principio de moralidad y sus
derivados, el de lealtad y el de buena fe procesal.
Las normas de derecho procesal delimitan y asignan los poderes de
actuacin de los sujetos
procesales con el objeto de realizar el derecho sustancial y hacer justicia.
Los sujetos del proceso
deberan intervenir en el trmite observando la finalidad ltima del proceso,
sin embargo, en
muchas ocasiones las estructuras procesales se utilizan para obtener
ilegalmente ms de lo que
la ley concede o de lo que la ley no concede, dando lugar al abuso procesal.
Para que este se configure deben reunirse ciertas condiciones, a saber:
a) que se ejercite una prerrogativa-facultad o potestad procesal;
b) que se observe una desviacin del fin con que esa facultad, prerrogativa
o potestad que fue
conferida por la ley;
c) que dicha conducta no se encuentre prohibida por ninguna norma
procesal.
El acto abusivo puede provenir de cualquiera de las partes, incluso del
propio juez, quien podra
incurrir en un exceso de formas que impidiera el acceso a la justicia.
Asimismo, el acto adems
debe generar un dao, graficado como una dilacin o un retardo
injustificado que produce el acto,
durante el curso del proceso o cuando se exige la aplicacin a ultranza de
una norma procesal en
desmedro del derecho de defensa incurriendo de este modo en un exceso
ritual manifiesto.
Duracin razonable del proceso: para hablar de la duracin razonable del
proceso es til tomar
como base el Cdigo Procesal Penal que expresamente establece en su
artculo 1, bajo el ttulo
garantas constitucionales, que el proceso no podr durar ms de dos
aos, salvo las
excepciones previstas en el Art. 337 de idntico cuerpo normativo.
- 15 -
En igual sentido se expresa la Constitucin de la Provincia de Crdoba en su
artculo 39, cuando
reza: ...todo proceso debe concluir en un trmino razonable...
El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia no establece
expresamente un plazo de
duracin del proceso, aunque si comprende ciertos plazos fatales como los
del juicio abreviado,
los plazos para oponer excepciones en el juicio ejecutivo, los plazos para
recusar o interponer
recursos o el artculo 121 que establece los plazos para el dictado de las
resoluciones judiciales,
junto con el artculo siguiente que permite recusar con causa al juez que no
hubiera resuelto en
ese plazo.
En los fueros de familia y laboral, las leyes organizativas responden a pautas
modernas y sus
resultados demostrados estadsticamente reflejan que en la tramitacin de
los pleitos se observa
mayor eficiencia y se cumplen razonablemente con los plazos.
El acceso a la justicia. En virtud del Art. 49 de la Constitucin de la Provincia
de Crdoba, el
estado debe prestar el servicio pblico de justicia a los interesados que la
requieran para la
satisfaccin de sus pretensiones.
No obstante ello, existen restricciones de carcter patrimonial que a veces
condicionan la
actuacin en el proceso por lo que tanto la Constitucin como el C.P.C. de la
Provincia, para evitar
esta desigualdad, han creado el instituto del beneficio de litigar sin gastos,
como una forma de
permitir a las personas carentes de recursos el acceso a la justicia (Art. 101
C.P.C.).
En igual sentido, tambin se ha reglamentado el servicio de asistencia
jurdica gratuita a cargo de
asesores letrados de los distintos fueros.
El derecho a la jurisdiccin presenta un doble enfoque, por un lado significa
que el Estado debe
brindar el servicio pblico de justicia a los particulares que lo requieran,
para obtener la
satisfaccin de sus pretensiones. Por el otro, su vigencia importa que todo
sujeto al que se le
imponga una modificacin de su situacin jurdica existente o una atribucin
de responsabilidad,
tiene el derecho de acceder al proceso judicial.
La Constitucin de Crdoba incorpora de modo explcito garantas de acceso
a la justicia como
son la accin de amparo (Art. 48 y 52), el acceso a la justicia propiamente
dicho (Art. 49) y el
derecho de proteccin de intereses difusos o comunes (Arts. 53).
En la Carta Magna Nacional tambin se encuentra expresamente prevista la
accin de amparo
(Art. 43). Por su parte, el artculo 42 consagra garantas para los usuarios y
consumidores de
bienes y servicios, estableciendo la obligacin de las autoridades de proveer
a su proteccin y a la
educacin de los habitantes.
El acceso a la justicia implica que el individuo pueda requerir la realizacin
del derecho y la
solucin de los conflictos a travs de una administracin especfica. Sin
embargo, el acceso a
veces se ve impedido por la existencia de obstculos como la desigualdad,
la prolongada duracin
de los juicios en el tiempo o el alto costo de los procedimientos.
La desigualdad, por lo general, toca a personas de clases sociales ms
desvalidas, quienes tienen
una sensacin generalizada de desamparo y desconfianza en el sistema de
justicia, ello no hace
ms que promover la solucin de los conflictos acudiendo a vas de hecho.
Por su parte, cuando un proceso excede los lmites razonables de duracin,
se convierte en un
serio obstculo para el acceso a la justicia porque se plasma en una
sentencia tarda, dejando
paso al aforismo: cuando la justicia llega tarde deja de ser justa. El trmite
excesivo, el aumento
de la litigiosidad en todos los fueros, el congestionamiento, la mora y la
demora no hacen ms que
obstaculizar irremediablemente el acceso a la justicia por razones
temporales.
Por ltimo, el inicio y desarrollo del pleito tiene un alto costo de tramitacin.
As, gastos y
honorarios profesionales se transforman en un impedimento cuando el costo
supera los lmites de
lo razonable en orden al valor del asunto que se ventila.
Litigar supone solvencia econmica porque el Estado grava las actuaciones
judiciales con tasas y
aportes, a los que se debe sumar el costo de envo de cartas documentos,
confeccin de actas
- 16 -
notariales, despacho de cdulas, etc., por lo que en causas de poco monto,
litigar es
antieconmico.
1.5- Sistemas procesales (Cap. II Pg.76 a 82)
Los sistemas procesales son los distintos modos de desenvolverse en el
proceso, examinado
desde el punto de vista externo, y que tienen estrecha vinculacin con los
principios formativos del
proceso y la teora de los actos jurdicos procesales.
Sistema es una estructura orgnica diseada por la ley teniendo en cuenta
ciertos principios o
ideas rectoras que le imprimen caracteres que lo definen.
Tratndose el proceso de una institucin jurdica nica, los sistemas o tipos
procesales son los
modos de regular ese fenmeno y adecuarlo al criterio jurdico-poltico
imperante y a la naturaleza
de las distintas cuestiones. De esto resulta que el proceso es nico pero los
procedimientos son
mltiples, adoptando diferentes fisonomas o tipos.
La clasificacin de los procedimientos depende de criterios polticos
relativos a la relacin de los
particulares entre s y de stos con el Estado, la forma de satisfacer el
inters pblico, etc.
Tambin depende de criterios jurdicos relativos a la manera de garantizar el
ejercicio de los
derechos y garantas constitucionales, como el derecho de defensa o el
ejercicio de los poderes
de los rganos judiciales. Por ltimo, entran en consideracin criterios
econmicos, relativos a la
posibilidad de abaratar costos y reducir el tiempo necesario para la
obtencin de una decisin final
firme.
Caracteres: a) Relatividad: significa que no hay tipos absolutos, sino
prevalentes. Ningn sistema
se manifiesta de manera pura, sino que se presentan combinaciones
dependiendo de las formas
de organizacin y la evolucin sociocultural.
b) Neutralidad a los juicios de valor: los tipos procesales no son buenos ni
malos,
ni justos, ni injustos en tanto se trata de formas metdicas con cierto grado
de abstraccin. Entre
dos sistemas no podemos decir que uno sea mejor que otro, sino que uno
sirve mejor que el otro
para determinados actos procesales.
c) Intercambiabilidad: en un ordenamiento pueden existir dos tipos
antagnicos,
dependiendo del legislador, quien puede cambiarlos, transferirlos o hacerlos
coexistir.
Tipo dispositivo
Se substancian pretensiones que no comprometen el orden pblico, sino
slo el inters particular.
Las partes son protagonistas.
El juez es mero espectador hasta el momento de la decisin.
El impulso del proceso queda en manos de las partes, que tienen la facultad
de fijar la cuestin
fctica y el poder de renunciar a ciertos actos del proceso.
Las partes fijan los trminos exactos del litigio a resolver (la peticin
deducida por el actor marca
el lmite de lo que el juez puede otorgar en la sentencia principio de
congruencia).
Las partes son las que aportan el material probatorio necesario para
corroborar sus afirmaciones.
El procedimiento civil adopta prevalentemente el sistema o tipo dispositivo,
es menester
tener presente que ste confa a las partes el estmulo de la funcin judicial,
como la
determinacin del tema de la causa.
Al juez civil no le es permitido tomar iniciativas tendientes a promover el
proceso, ni valerse de
hechos no afirmados por las partes. Implica, por tanto, que el actor es el
que inicia el proceso y lo
impulsa cumpliendo actividades procesales al efecto. Las partes tienen el
poder de renunciar a
ciertos actos del proceso.
Resulta claro entonces, que el poder de las partes se manifiesta, como regla
general, en la
disposicin de la relacin jurdico procesal, lo que influye y se vincula con
los poderes que las
- 17 -
leyes procesales les acuerdan por un lado a las partes y por el otro al juez.
En esta lnea,
sealamos que lo dispositivo se manifiesta en tres aspectos fundamentales:
a) en las facultades
de las partes referidas al impulso inicial y posterior; b) en la disponibilidad
del objeto litigioso por
las mismas; c) en la aportacin de las pruebas, que slo le est reservado a
los litigantes.
Adems, el accionante y el accionado tienen total libertad y predominio para
fijar el objeto litigioso
lo que determina los lmites del juez para decidir. Correlativamente el juez
debe fallar de acuerdo
con lo alegado y probado por las partes, u homologar lo acordado por ellas.
Sistema oral o escrito
El proceso oral es aquel en que los actos procesales se cumplen
prevalentemente mediante el
uso de la palabra por sobre la escritura, en estos casos, el tribunal
solamente puede tener en
cuenta el material procesal enunciado oralmente en la audiencia.
En cambio, el trmite ser escrito cuando el tribunal solamente pueda tener
en cuenta el material
procesal suministrado bajo la formalidad o recogido en actas. El tipo escrito
supone que toda la
actividad procesal sea trasladada, sin excepcin, a la expresin grfica de la
escritura que sirve
adems de vehculo de expresin, de medio de conservacin y
comunicacin de la materia
procesal.
No existen tipos orales o escritos puros ya que en una u otra secuencia
aparece el dominio de la
palabra o de la escritura, por lo que puede hablarse de prevalencia oral o
escrita, lo cual no
excluye la existencia de actos escritos u orales en uno u otro sistema.
En la provincia de Crdoba, el proceso civil es escrito y se rige por reglas
absolutamente formales,
mientras que la oralidad es propia de otras ramas como la penal, laboral o
de familia.
Ventajas del sistema oral:
Inmediacin: comunicacin directa entre el juez, las partes y los rganos de
prueba.
Favorece la recepcin de la concentracin procesal en la unidad del debate
oral. La concentracin
supone la reunin de la mayor cantidad de actividad procesal en el menor
nmero de actos
posibles.
Acelera los trmites judiciales al dotarlos de sencillez en las formas
procesales y favorece el
acortamiento de los tiempos del proceso.
Ventajas del sistema escrito:
Facilita el estudio y la reflexin de los jueces.
Aleja peligros de la improvisacin y la ligereza.
Favorece la publicidad y la permanencia porque las actuaciones quedan fijas
y permanentes, por
ello en cualquier momento pueden ser reconstruidas y examinadas.
Dado que los sistemas no pueden encontrarse en estado puro y atento que
el inters social
reclama soluciones rpidas y econmicas, es que en la actualidad se
requiere de un sistema que
conjugue la oralidad y la escritura y as extraiga de uno y otro aquellos
elementos valiosos para
que sean aprovechados en la actividad procesal.
Sistema de instancia nica o plural
La doble instancia supone la existencia de dos rganos jurisdiccionales que
actan con un orden
de prelacin y jerrquico en momentos diferentes.
El superior tiene el poder-deber de revisar, por va de recursos ordinarios, la
apreciacin de los
hechos y la aplicacin del derecho efectuada por un juez de primer grado en
su resolucin.
El juez de primera instancia es competente desde la presentacin de la
demanda hasta la
resolucin de mrito o sentencia, luego alguna o ambas partes pueden
interponer un recurso
ordinario que abre la competencia del tribunal de segunda instancia.
- 18 -
En nuestro pas, por lo general, el trmite de doble instancia domina en los
procesos civiles, en
tanto que la instancia nica se identifica con el trmite oral propio del
proceso penal, familiar y
laboral. En la doble instancia, el juez de primera instancia acta de manera
unipersonal, mientras
que el tribunal de alzada lo hace de manera colegiada. Cuando el trmite es
oral el tribunal se
integra con tres miembros aunque en la actualidad se admite en casos
excepcionales, la
integracin con salas unipersonales.
Las ventajas del sistema de doble instancia se encuentran en las mayores
garantas que ofrece el
nmero de los componentes del tribunal de alzada y por el superior criterio
y experiencia de estos.
A ms de ello, la revisin permite que las partes aporten, en ciertas
circunstancias, nuevos
elementos de prueba omitidos en la primera instancia.
Por su parte, los defensores de la oralidad en nica instancia argumentan en
su favor la agilidad y
la vigencia de la inmediacin.
TIPOS O SISTEMAS PROCESALES
Desde el punto de vista de los poderes del
Juez y de las partes para la aportacin del
Material de conocimiento:
DISPOSITIVO
Iniciativa de parte.
Disponibilidad del
Derecho material.
Impulso procesal.
Objeto del proceso (thema decidendun).
Aportacin de los
Hechos y de las pruebas.
Proceso.
Civil.
INQUISITIVO
Iniciativa de oficio.
Impulso de oficio.
El Juez tiene facultades de
investigacin.
El imputado carece de
derechos.
Proceso.
Penal
Desde el punto de vista de las formas de comunicacin y expresin del
proceso.
- 19 -
S. ORAL
Prevalece la palabra sobre la
escritura.
Favorece:
La Inmediacin.
Concentracin y economa procesal.
Celeridad.
Proceso.
Penal.
Laboral.
Familia.
S. ESCRITO
Prevalece la escritura sobre la
palabra.
Favorece:
La seguridad Jurdica, el estudio y
reflexin de los jueces.
Proceso.
Civil.
Desde el punto de vista de la organizacin judicial.
DOBLE INSTANCIA
Juez ad quem.
Juez a quo.
INSTANCIA
NICA
TSJ
Cmara de juicio
1.6- Principios o reglas que gobiernan el proceso y reglas procesales (cap. II,
Pg. 83 a 92)
Los principios del proceso son los presupuestos polticos que determinan la
existencia funcional
de un ordenamiento procesal cualquiera.
- 20 -
Debido al diferente predicamento entre uno u otro principio, merece
especial atencin
individualizar a cada uno de ellos y definir su contenido, de tal modo que de
su conformacin
surgir cada sistema procesal.
La adopcin de un principio y el descarte de otros por parte del legislador,
responde a razones de
poltica procesal. Cada cdigo procesal puede ser definido en virtud de sus
directivas y
orientaciones fundamentales, las cuales se concretan en los principios
procesales.
Publicidad
En virtud de este principio, los actos procesales deben ser pasibles de
conocimiento incluso por
quienes no participan del proceso como partes, funcionarios o auxiliares.
Reconoce su
fundamento en la conveniencia de acordar a la opinin pblica un medio
para controlar la
conducta de magistrados y litigantes, a ms de cumplir una funcin
educativa.
Establece el Art. 68 del C.P.C.: el expediente ser de conocimiento pblico,
salvo que la ley
disponga lo contrario, o que el tribunal lo decida por razones de seguridad,
de moral o en
proteccin de alguna de las partes.
Podrn consultarlo en la oficina las partes o todos los que tuvieran algn
inters en la exhibicin.
En general la publicidad se manifiesta en los distintos actos del proceso, as
en las audiencias, en
la discusin de las pruebas, en la motivacin del fallo y en su publicacin.
Oralidad
Es uno de los principios que tienden a consolidarse cada vez ms en la
mayora de los
procedimientos, aunque por regla general pertenece al proceso penal,
donde los actos procesales
se realizan a viva voz, dejndose algunas constancias escritas, no
permitindose el uso de
memoriales, salvo excepciones. Beneficia la rapidez y la comunicacin entre
el tribunal, las partes
y las pruebas ofrecidas.
Inmediacin
Implica la directa, personal y pblica comunicacin del juez con las partes,
sus letrados y el
material probatorio.
Este principio tiene plena vigencia en los procesos orales, mas no tanta en
los escritos.
Existe contacto directo, sin intermediarios, entre las cosas y las personas del
proceso y el juez,
que debe ser el mismo que luego dicta sentencia.
Autoridad
Es un principio que podra definirse como nuevo en la evolucin del
derecho procesal. El mismo
refleja la incidencia que tiene el juez en el proceso, considerado como poder
del Estado poltico. El
juez tiene un complejo de poderes-deberes limitados por la ley para
administrar justicia y es
entendido como director y conductor del proceso con incidencia en la
formacin del material de
cognicin y en la vigilancia de la conducta de los justiciables.
Esta figura de juez director deriva del principio de publicidad del proceso en
el que el Estado es
tambin un sujeto interesado en su resolucin.
No obstante lo expuesto, la mayora de los cdigos procesales civiles del
pas an sostienen la
figura del juez neutral derivada de una concepcin liberal-individualista. El
juez es un mero
espectador de la contienda judicial y no interviene en el proceso en forma
activa, cuya iniciativa,
impulso, conduccin y disposicin es un atributo del justiciable. El juez no
acta de oficio sino a
peticin de parte (principio de rogacin).
Bilateralidad o contradiccin
Es un principio que encuentra raigambre constitucional en el legtimo
derecho de defensa en
juicio. La bilateralidad o contradiccin hace alusin a la idea de que toda
decisin judicial debe ser
tomada previo a que se haya dado igual oportunidad a todas las partes de
ser odas. Implica la
- 21 -
posibilidad de alegar y probar, aunque no interesa al derecho que la parte
efectivamente se
pronuncie, basta con que se le haya otorgado una razonable oportunidad de
defenderse o de
cumplir con la carga procesal de expresarse, de ofrecer, producir y controlar
la prueba (Art. 210
C.P.C.).
Los actos de comunicacin procesal van desde la simple notificacin, hasta
el traslado o vista
para contestar la demanda.
En nuestra legislacin se advierten numerosas disposiciones que imponen la
noticia de las partes,
como el Art. 142 C.P.C.: las providencias y resoluciones judiciales no
obligan si no son
notificadas con arreglo a la ley y otras normas que prevn sanciones por la
violacin del principio
(teora de las nulidades procesales - Art. 76 a 78), (recursos de apelacin o
casacin por violacin
de las formas o solemnidades - Arts. 362 y 383, Inc. 1).
Tambin existen excepciones a la obligacin de comunicacin, como por
ejemplo, las medidas
cautelares, que pueden ordenarse sin ser notificadas aunque ello no implica
derogacin del
principio, sino que tan slo que se difiere el contradictorio por la especial
naturaleza del acto.
Formalismo
Formas son las exteriorizaciones que deben presentar ciertos actos
procesales, tanto del tribunal
como de las partes. Son la manera, el cmo se exterioriza un determinado
acto.
Este principio postula que la actividad que se cumple en el proceso debe
llevarse a cabo de
acuerdo a ciertas condiciones de lugar, tiempo y modo.
Tradicionalmente el principio ha presentado dos formulaciones opuestas: el
de libertad de formas
y el de legalidad.
El de libertad de formas postula que el proceso debe desarrollarse sin
formas preordenadas o
predeterminadas, pudiendo las partes cumplir la actividad segn sea lo ms
adecuado para ellas.
El sistema de legalidad establece que la ley seala rgidamente las
condiciones que debe reunir
un acto procesal. Las partes no pueden convenir los requisitos y el juez no
tiene facultades para
arbitrar otras modalidades que las fijadas por la ley.
Las formas procesales son establecidas como garanta del justiciable y se
basan en el principio de
seguridad jurdica.
El apego riguroso al sistema de legalidad degener antiguamente en lo que
se denomina
formalismo, que eleva la forma en un ritual excesivo y que trata
principalmente de frmulas
abstractas.
En la actualidad, vinculado al tema del juez director, se postula un sistema
de adecuacin de las
formas, de adaptabilidad y de elasticidad o flexibilidad. El juez cuenta con
un margen de
discrecionalidad que debe ejercer prudentemente a fin de procurar la
seguridad jurdica.
El abuso del formalismo el cual se ha presentado en algunos fallos judiciales
conduce a lo
que se ha denominado como exceso de rigor formal o exceso ritual
manifiesto, que ha sido
tratado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin sent el precedente
con el caso Colalillo,
se dijo que el proceso no puede ser conducidos en trminos estrictamente
formales.(C.S.N.
autos Colalillo, Domingo, c. Compaa de Seguros Espaa y Ro de la
Plata, del 18/9/57, en
Fallos, 238-550.). Est ntimamente relacionado el concepto de verdad
jurdico objetiva. En el
proceso civil las limitaciones impuestas por el sistema dispositivo le
adjudican a este el carcter de
comprobacin o demostracin, de corroboracin de la verdad o falsedad de
las proposiciones
formuladas en el juicio. Debemos diferenciar el proceso civil del penal, y la
verdad que se persigue
en cada uno de ellos, en el primero la verdad formal o ficticia, en el segundo
se busca la verdad
material o real.
Sin embargo en las Ciencias Sociales el sentido de la palabra verdad est
limitada por diferentes
circunstancias. El primer lmite surge de la ley procesal. Por ejemplo el
sistema dispositivo le
confiere a las partes de modo exclusivo la tarea de aportar las pruebas que
hacen a sus
respectivas pretensiones. Otro lmite a la bsqueda de la verdad lo impone
el sistema de tarifa
- 22 -
legal o pruebas legales que se manifiestan en sealar la precalificacin de la
prueba es decir el
valor convictito que tienen estas para el juez, como por ejemplo la prueba
confesional. Son los
cdigos de fondo como los formales los que determinan el valor probatorio
en algunos supuestos.
La verdad real consiste en la bsqueda de cmo acontecieron los hechos
histricamente. La
verdad formal se remite a la bsqueda de la verdad la cual surge del
expediente de lo que las
partes acreditaron, probaron. La doctrina sostiene que estos conceptos han
sido superados por el
concepto de verdad jurdica objetiva o verdad procesal. La figura de verdad
jurdica objetiva
naci, en el derecho argentino conectada con la del exceso ritual
manifiesto, a su vez,
simultneamente, ambas se han relacionado con la especie del servicio de
la justicia. En el caso
Colalillo, se dijo que el proceso no puede ser conducido en trminos
estrictamente formales.
(C.S.N. autos Colalillo, Domingo, c. Compaa de Seguros Espaa y Ro de
la Plata, del 18/9/57,
en Fallos, 238-550.) El exceso ritual manifiesto se refiere a la exagerada
sujecin a normas
formales y el consiguiente ritualismo, ste concebido como
desnaturalizacin de las formas. La
idea de verdad jurdica objetiva, se refiere a los hechos de la causa y a la
actitud del juez frente al
dato procesal, segn como aparecen en el proceso. Berizonce, siguiendo a
Calamandrei, nos dice
que no se trata de considerar al proceso a la manera de un rito que deber
ser observado como
una suma de actos que en s mismos constituyen una finalidad, la formas
procesales no son
vlidas en s mismas, de manera que no tiene cabida en el proceso moderno
el principio de que
las formas deben ser observadas por s mismas, por el contrario el principio
es el de finalidad de
las formas. La verdad real consiste en la bsqueda de cmo acontecieron los
hechos
histricamente. La verdad formal se remite a la bsqueda de la verdad la
cual surge del
expediente de lo que las partes acreditaron, probaron. La doctrina sostiene
que estos conceptos
han sido superados por el concepto de verdad jurdica objetiva o verdad
procesal. La figura de
verdad jurdica objetiva naci, en el derecho argentino conectada con la
del exceso
ritual manifiesto, a su vez, simultneamente, ambas se han relacionado
con la especie del
servicio de la justicia.
Economa procesal
Este principio comprende dos aspectos fundamentales: la reduccin de
gastos y la reduccin de
esfuerzos o de actividad.
Su adopcin supone procedimientos que no resulten altamente costosos y
que no se extiendan
excesivamente en el tiempo.
La economa de gastos pone su acento en el aspecto financiero del proceso.
Ello implica que el
costo del juicio no sea un obstculo que impida a las partes su inicio. Los
procedimientos generan
gastos y ellos no pueden evitarse, pero s pueden ser postergados
atendiendo a ciertas
circunstancias o aun, por razones de poltica procesal, resolverse su
eximicin por el contenido
social de la cuestin que se presenta. Los gastos de un juicio no pueden ser
un obstculo para el
acceso a la justicia de las personas menos pudientes.
Existen dos reglas que colaboran con la economa procesal, ellas son la
regla de la eventualidad y
la de la concentracin.
La eventualidad es un principio derivado de la economa y que se refiere al
ejercicio de ciertas
facultades de las partes, concretamente, supone la simultaneidad en el
ejercicio de una facultad,
que puede ser de alegacin o de impugnacin.
Se aprovecha la oportunidad que la ley acuerda para la acumulacin
eventual de las actividades
de ataque y de defensa. Por ejemplo, el Art. 183 del C.P.C. prev que la
oposicin de excepciones
dilatorias, deben deducirse simultneamente.
La concentracin, por su parte, procura reunir la mayor cantidad posible de
actividad procesal en
el menor nmero de actos procesales. Importa reducir la cantidad de actos
procesales con un
criterio de razonabilidad (el proceso oral favorece la concentracin).
Apunta a evitar la prolongacin de los procesos en el tiempo (duracin
razonable del mismo).
- 23 -
Son ejemplos de concentracin los Art. 507 y 508 del C.P.C. El primero de
ellos establece que la
prueba deber ofrecerse con la demanda bajo pena de caducidad. El Art.
508 regula la
contestacin de la demanda en el juicio abreviado y establece que el
demandado deber en el
lapso de seis das comparecer, contestar la demanda y, en su caso, oponer
excepciones o deducir
reconvencin, como as tambin deber ofrecer toda la prueba de que haya
de valerse.
Adquisicin procesal
Este principio predica que los resultados de la actividad procesal cumplida
por las partes en el
proceso se incorporan a l de manera que los actos cumplidos benefician o
perjudican a
cualquiera, pudiendo el juzgador valorarlo independientemente del sujeto
que lo haya aportado.
Los actos incorporados al proceso son adquiridos por ste, se
despersonalizan y desde entonces,
las partes no tienen disposicin libre sobre ellos.
Moralidad
El principio de moralidad se encuentra presente y debe regir todas las
etapas del proceso. A
travs del mismo no se trata de dar contenido jurdico a deberes morales,
sino que se busca
asumir un imperativo tico en las distintas figuras procesales.
Este principio puede conceptualizarse como el conjunto de reglas de
conducta, presididas por el
imperativo tico, a que deben ajustar su comportamiento procesal todos los
sujetos procesales (el
juez, las partes y dems participantes).
Es comprensivo de otros subprincipios que lo enriquecen, a saber: la lealtad,
la probidad y la
buena fe procesal. Sin embargo, estas reglas que gobiernan el proceso
deben conjugarse con el
legtimo derecho de defensa en juicio. Es decir, existen actitudes como la
reticencia, la
intemperancia, la agresividad, la obstruccin o la ambigedad que hacen a
la inmoralidad y poca
lealtad, no obstante, el juzgador deber precisar los lmites de estas
conductas para no afectar
tampoco la inviolabilidad de la defensa en juicio.
En los cdigos de forma no se encuentran previstos estos principios sino que
se establecen
expresamente las sanciones por los desvos.
El Art. 45 del C.P.C. de la Nacin impone a la parte o a su letrado una multa,
cuando la conducta
sea declarada maliciosa o temeraria. En igual sentido se expresa el C.P.C. de
la provincia de
Crdoba en sus artculos 83 y 84 cuando las partes no acten en el proceso
con probidad y buena
fe.
1.7.1Reglas procesales (Cap. II, Pg. 89 a 92)
Impulsin
Impulsar es hacer avanzar el proceso a travs de las distintas etapas. Este
principio caracteriza al
sistema dispositivo con el que se encuentra ntimamente vinculado, ya que
implica que el estmulo
de la funcin jurisdiccional corresponde a las partes, que son las encargadas
de empujar el
proceso.
La impulsin inicial en el proceso civil corresponde al actor, toda vez que el
juez no puede actuar
de oficio.
La impulsin de mantenimiento en el proceso civil, tambin corresponde a
las partes y en el caso
que estas no cumplan actividades para que el proceso avance, se produce
su muerte por
inactividad en lo que se denomina perencin de instancia.
Preclusin
Regla procesal que parte de considerar al proceso dividido en etapas que se
desarrollan en forma
sucesiva, siendo que el trnsito de una a otra implica la superacin y
conclusin de la anterior, por
lo que la preclusin impide el retroceso a la fase agotada. Tambin impide la
realizacin de la
actividad cumplida.
- 24 -
Por efecto de la preclusin se genera la prdida de un derecho por el
incumplimiento de una carga
procesal.
Cada actividad procesal destinada a una finalidad especfica debe ser
cumplida en un momento
determinado, de otro modo, la actividad no sera susceptible de producir
efectos tiles.
La efectiva vigencia de la preclusin se garantiza a travs de las sanciones
procesales de nulidad
o de inadmisibilidad. Se aplica la primera cuando el acto procesal se cumple
en inobservancia a la
preclusin (ej. se formula una liquidacin final apartndose de lo establecido
en la sentencia, por
lo que se vulnera la cosa juzgada). Por su parte, la sancin procesal de
inadmisibilidad se aplicar
cuando se intente producir un acto procesal una vez vencido el plazo fijado
por la ley para ello o
cuando se hubiere declarado la prdida del derecho a peticin de parte.
2. Competencia - (Cap. III, Pg.93 a 118)
COMPETENCIA
Criterios de
Clasificacin
Territorial
Especializacin
por razn de la
materia
Funcional o
Por grado
Art. 6
Reglas de Competencia
Excepciones a las
reglas de
competencia
JURISDICCIN
Turno SAC
- 25 -
2.1 Concepto: La Funcin Judicial nace con motivo de la prohibicin de la
defensa propia de los
intereses, de all que el Estado Moderno imponga que sea un tercero quien
intervenga en la
resolucin de los conflictos. La funcin judicial de cada Estado est atribuida
al Poder Judicial, por
lo que la funcin jurisdiccional comprende tanto la creacin y constitucin
de los rganos
encargados de administrar justicia, como la determinacin de sus facultades
y la fijacin de las
reglas para la tramitacin de los juicios. Ms precisamente, la actividad
jurisdiccional (motivo de
estudio de esta unidad) ha sido delimitada como un poder-deber del
Estado poltico moderno
para dirimir a travs de rganos especficos conflictos entre los particulares
con la finalidad de
proteger el orden jurdico alterado., si bien el Poder Jurisdiccional es nico,
es imposible que un
solo juez pueda dirimir la totalidad de los conflictos suscitados, es por ello, y
por razones de una
adecuada administracin de justicia que este poder nico se divide en
competencias. Couture
sostiene que la competencia es la medida de la jurisdiccin, toda vez que si
sta es el gnero, la
competencia es una especie dentro de aqulla. La jurisdiccin por ser nica
no puede medirse,
cada juez la tiene ntegramente, la jurisdiccin es la potestad soberana del
Estado, cumplida por
rganos pblicos predispuestos y conforme a un procedimiento legalmente
regulado, para resolver
los conflictos intereses subjetivos que culmina con una resolucin la cual
puede hacerse cumplir
coactivamente. La competencia responde a exigencias tcnico-jurdicas de
poltica procesal, a
cuestiones de orden prctico tendientes a delimitar la actuacin de un
determinado tribunal. Es la
facultad que cada juez tiene para ejercer la jurisdiccin en determinados
asuntos y dentro de
cierto territorio.
Como ya hemos visto, los presupuestos procesales son los requisitos
necesarios o indispensables
para la constitucin de una relacin jurdico procesal vlida, dentro de estos
requisitos ineludibles
para la constitucin de un proceso vlido nos referimos a la competencia del
juez o tribunal
(rgano jurisdiccional). Recuerda cules y cuntos son los presupuestos
procesales para la
constitucin de la relacin jurdico procesal vlida?
Concepto de
COMPETENCIA desde
el punto de vista:
Objetivo: Es la rbita jurdica dentro de la cual el tribunal
ejerce su jurisdiccin se tiene en cuenta el mbito
geogrfico o material.
Subjetivo: Es la aptitud reconocida por la ley a determinados
tribunales para entender en determinadas causas con exclusin de
otras.
Es la aptitud o capacidad que la ley reconoce a cada rgano o
conjunto de rganos judiciales para ejercer sus funciones respecto
de una determinada categora de asuntos o durante una
determinada etapa del proceso
Prorroga de
Competencia
Expresa o Tcita
La Incompetencia modo de
plantearla
Declinatoria e Inhibitoria
Fuero de atraccin
Conexidad
Competencia Federal
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COMPETENCIA
Juez NICO: imposible
La COMPETENCIA es una herramienta mediante la cual se REPARTE la
facultad de juzgar entre
distintos rganos jurisdiccionales que
COEXISTEN en TIEMPO Y LUGAR.
Sus caracteres son: debe estar prevista legalmente, es de orden pblico, es
indelegable y es
improrrogable.
Debe estar fijada previamente por ley: el justiciable debe saber de
antemano que existe un rgano
jurisdiccional con competencia atribuida en la ley para conocer del asunto
que le aqueja.
Orden pblico: los particulares no pueden disponer de la regla de la
competencia ni modificarla en
cuanto a su distribucin.
Indelegable: los actos atribuidos al juez deben ser cumplidos
indefectiblemente por l, salvo
excepciones en que puede encomendarse a otros rganos (Art. 291 C.P.C.).
Improrrogable: la competencia no es prorrogable, la distribucin pertenece a
la ley y las partes no
podrn conferir otras competencias ya sea por razn de la materia, grado o
valor a otro rgano
jurisdiccional. La competencia es prorrogable solamente cuando en el caso
concreto no prima el
inters pblico y las partes, mediante un convenio escrito, hayan elegido
otro juez para que
conozca el conflicto (expresa), o cuando una de las partes realice actos que
impliquen renunciar a
la competencia del juez determinado por ley y la otra no se oponga, ej.
interponer demanda ante
un juez incompetente y que el demandado no se oponga (tcita).
2.1.2 Criterios para la distribucin. Prorroga (Cap. III Pg. 96 a 109): el
legislador ha
considerado diferentes factores para fundamentar el reparto de la
competencia, entre ellos
podemos mencionar a los siguientes:
a) Especializacin y naturaleza de las causas: las diversas ramas del
derecho se hacen cada
da ms complejas por la mayor cantidad de situaciones que el
ordenamiento jurdico tiende a
resolver y por las modificaciones sociales, econmicas o laborales, ello
permite concluir que sera
inconcebible que un magistrado tuviera que conocer todas las ramas del
derecho y resolver con
serenidad y justicia en cada una de ellas. A travs de la competencia, a
cada magistrado se
facilita la tarea de comprender cul es la naturaleza de la cuestin a
resolver, el objeto del litigio,
el estado civil de las personas, el valor econmico de la pretensin.
esta referido a las distintas ramas del derecho sustantivo
Este criterio de distribucin
de competencia por la materia
civil, penal, laboral, contencioso administrativo, ect.
c) Funcional o el orden jerrquico: este criterio se funda en la conveniencia
de establecer la
diversificacin del rgano jurisdiccional para el ejercicio de la funcin
cognoscitiva y la ejecutiva
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Se trata de la competencia por razn del grado en el fuero civil entre el juez
de primera instancia
y la Cmara en lo Civil.
El orden jerrquico es establecido como una garanta para el justiciable.
DOBLE INSTANCIA
Control de legalidad y legitimidad
de la sentencia sobre lo que ha sido motivo
Recurso (alcance de los agravios)
Cmara Civil
Juez ad quem
.Sentencia
Juez de 1 Instancia
Juez a quo
d) Divisin del trabajo o Turno: entre jueces de una misma circunscripcin
judicial que atienden
la misma materia y dentro del mismo grado, existe adems otra divisin del
trabajo en virtud de la
cual se distribuyen las causas que ingresan. Existen dos mtodos: la
recepcin de causas dentro
de un perodo limitado de tiempo (utilizado en materia penal, cada fiscala
de instruccin se
encuentra de turno una semana) y la recepcin de un nmero determinado
de causas (se utiliza
en materia civil).
En el Poder Judicial de la provincia de Crdoba, se ha instituido un sistema
informtico de
seguimiento de los expedientes (Sistema de Administracin de Causas
S.A.C), crendose la
mesa de entradas general del fuero Civil y Comercial de la ciudad de
Crdoba donde los letrados
presentan los expedientes y el sistema informtico establece una
distribucin azarosa, equilibrada
y equitativa de ingresos entre los tribunales comprendidos.
b) La dimensin territorial: tampoco es posible que un mismo tribunal
atienda los conflictos
suscitados en un extenso mbito territorial o densamente poblado. Surge la
competencia territorial
por la que se distribuyen zonalmente las causas de una misma materia
entre diversos tribunales.
Esta distribucin persigue la aproximacin del tribunal a la persona, cosa o
hecho que debe
considerarse como el centro del despliegue jurisdiccional en la
correspondiente causa. En razn
del territorio, la competencia puede distribuirse por el lugar de la cosa, el
domicilio del demandado,
el lugar de cumplimiento del contrato o el lugar del contrato. El principio
que rige en este aspecto
es que las personas se encuentran sometidas al juez de su domicilio y las
cosas al juez del lugar
de su ubicacin.
En cuanto al territorio la competencia se divide en
circunscripciones judiciales en orden provincial como nacional.
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En la provincia de Crdoba la Ley Orgnica del Poder Judicial en su Art. 115,
divide al Poder
Judicial en diez circunscripciones estableciendo as el Mapa Judicial.
El C.P.C ley 8465 rige esta competencia en los Art.6 a 8,
Artculo 6- Competencia territorial. Reglas generales. Con excepcin de los
casos de prrroga
expresa o tcita y de las reglas especiales contenidas en este Cdigo o en
otras leyes, ser
tribunal competente en razn del territorio:
1) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles, el del lugar
en que est
situado el bien litigioso. Si la accin se refiere a varios inmuebles de diversa
ubicacin, o a
uno solo pero situado en ms de una circunscripcin o competencia
territorial, el del lugar
en que se halle cualquiera de ellos o alguna de sus partes, que coincida con
el domicilio
del demandado, o de uno de los demandados, si fueran varios. No
concurriendo tales
circunstancias, ser el del lugar en que est situado cualquiera de los
bienes, a eleccin
- 29 -
del demandante.
Quedan incluidas en esta regla las acciones de divisin de condominio, de
mensura y
deslinde, de desalojo, posesorias, las de restricciones y lmites del dominio,
medianera,
prescripcin adquisitiva y las derivadas de la ley de expropiacin.
2) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes muebles, el del lugar en
que se
encuentren.
3) Cuando se ejerciten acciones que versen sobre bienes muebles e
inmuebles a la vez, el
que corresponda segn la regla del Inc. 1).
4) Cuando se ejerciten acciones personales derivadas de contratos, el del
lugar convenido,
expresa o tcitamente, para el cumplimiento de la obligacin; a falta de
ste, el del lugar de
su celebracin.
5) Cuando se ejerciten acciones personales por responsabilidad
extracontractual, el del
lugar del hecho.
6) Cuando se reclamen alimentos o litis expensas, el del domicilio del
beneficiario.
7) Cuando se ejerciten acciones personales y sean varios los demandados y
se trate de
obligaciones solidarias, indivisibles o mancomunadas, y no estuviere
convenido el lugar de
cumplimiento de la obligacin, el del domicilio de cualquiera de aqullos, a
eleccin del
actor.
8) Cuando se ejerciten acciones cautelares, el del lugar en que la obligacin
debe ser
cumplida.
9) Cuando se ejerciten acciones sobre rendicin o aprobacin de cuentas, el
del lugar
donde stas deben presentarse.
10) Cuando se ejerciten acciones fiscales por cobro de tributos o multas, el
del lugar del
bien o actividad gravados, sometidos a inspeccin, inscripcin o
fiscalizacin.
11) Cuando se ejecuten sentencias dictadas fuera de la Provincia, el del
lugar donde
deben cumplirse.
12) Cuando se pida segunda copia o rectificacin de errores de escrituras
pblicas, el del
lugar donde se otorgaron o protocolizaron.
13) Cuando se solicite protocolizacin de testamentos, el del lugar donde
debe iniciarse la
sucesin.14) Cuando se ejerciten acciones derivadas de relaciones
societarias, el del lugar
del domicilio social inscripto. Si la sociedad no requiere inscripcin, el del
lugar del
domicilio fijado en el contrato; en su defecto, o tratndose de sociedades
irregulares o de
hecho, el del lugar de la sede social.
15) Cuando se ejerciten actos de jurisdiccin voluntaria, el del domicilio de
la persona en
cuyo inters se promueven.
En los casos de los Incs. 1), 2), 3), 4), 5), 6), 8), 9), 10) y 14), habiendo un
solo
demandado, el actor puede optar por el del lugar del domicilio de aqul.
Si los demandados fueren varios, tiene igual opcin si todos ellos tienen el
domicilio en el
mismo lugar, incluso en los casos del Inc. 7).
Las mismas reglas son aplicables aunque mediare prrroga expresa, salvo
que ello afecte
la defensa enjuicio del o los demandados.
En todos los casos en que se ejerciten acciones personales y el demandado
no
tuviere domicilio conocido, ser tribunal competente el del lugar en que se
halle o en
el de su ltima residencia.
Prrroga de competencia: En primer lugar debemos tener e claro el principio
general de
improrrogabilidad de la competencia establecido en el CPCC en su Art. 1.
Principio General.
Excepciones. La competencia atribuida a los tribunales provinciales es
improrrogable, con
excepcin de la territorial. Esta ltima podr ser prorrogada por las partes y
la incompetencia del
tribunal no puede ser declarada de oficio.
- 30 -
Entonces por regla general, la competencia es de orden pblico e
improrrogable, sin embargo,
existen supuestos excepcionales que permiten que le pleito se radique ante
un tribunal distinto al
que tena que intervenir.
No son prorrogables la competencia en razn del grado y la materia.
Son prorrogables las cuestiones claramente patrimoniales y en relacin al
territorio por lo que
sostenamos que la competencia territorial es relativa.
La prrroga de competencia se encuentra expresamente regulada en los
artculos 2, 3 y 4 del
C.P.C.
El CPCC establece en su Art. 2: Prrroga. Supuestos: La competencia
territorial es prorrogable
por sumisin de las partes a tribunal que, por razn de la materia, de la
cuanta del derecho
litigioso y de la jerarqua que tenga en el orden judicial, pueda conocer del
asunto que ante l se
prorroga.
Entendemos por improrrogabilidad de la competencia que no se puede
cambiar a un Tribunal que
ha instituido la ley como competente por otro, ya sea en razn de la
materia, el grado o
funcionalidad.
La competencia territorial se prorroga cuando la ley procesal le reconoce a
las partes la facultad
de producir un desplazamiento de competencia de el juez que resultara
competente segn las
reglas de competencia territorial (establecidas en el Art.6) a otro juez que es
incompetente
territorialmente por acuerdo de partes (prorroga expresa) o cuando el actor
entable la demanda y
el demandado la conteste y no oponga excepcin de incompetencia.
El CPCC establece en el Art.3, Los modos de prorroga: Los interesados
deben manifestar
explcitamente y por escrito su decisin de someterse a la competencia del
tribunal a quien
acuden. Ejemplo: Contrato de locacin la clusula dcimo tercera estable:
En caso de las partes
tuvieran que accionar judicialmente se sometern a la jurisdiccin de los
Tribunales Ordinarios de
la Ciudad de Crdoba, renunciando expresamente a cualquier otro fuero o
jurisdiccin que pudiere
corresponderles.
La
PRORROGA
puede ser
TXITA: Cuando el actor inicie la demanda ante un tribunal distinto al que
corresponde en razn
de la competencia territorial y el demandado la conteste, deje de hacerlo ,
deje de hacerlo u
oponga excepciones previas sin declinar la competencia.
2.1.3.-Competencia por conexidad. Fuero de atraccin.
Por razones de economa procesal, cuando entre dos o ms asuntos haya
alguna conexin, la ley
determina que sea un mismo juez el que intervenga.
Existen causas de inters pblico y privado en la acumulacin. Las primeras
porque tienden a
evitar el dictado de sentencia contradictorias entre asuntos relacionados.
Las razones de inters
privado se vinculan con la economa procesal y el ahorro de costos y
esfuerzos.
La conexin puede existir por razones subjetivas, objetivas o causales y ser
competente para
entender el juez que entienda sobre la materia principal o el que intervino
primero en el tiempo.
Fuero de atraccin: tiene aplicacin en los procesos universales como los
juicios de sucesin y
concursos o quiebras. Por regla general estos producen el desplazamiento
de todas las
pretensiones de contenido econmico iniciadas contra el patrimonio del
causante o concursado,
- 31 -
hacia el juez de la sucesin o concurso o quiebra. Se justifica en razones de
ndoles jurdicas y
prcticas: el patrimonio es prenda comn de los acreedores y en
conveniencia que sea un solo
juez para tratar forma conjunta y simultnea todas las pretensiones
deducidas contra el caudal
comn. De esta forma se otorga certeza al derecho que se declara en
acciones independientes
pero que se encuentran vinculadas.
En materia de sucesiones, el fuero de atraccin est contemplado en el
artculo 3284 del Cdigo
Civil, siendo por ello, una norma procesal en un cdigo de fondo y por tanto,
con alcance nacional,
aunque solamente alcanza a las pretensiones con contenido patrimonial,
toda vez que las
acciones personales debern tramitarse por ante el juez de familia.
Al imponerse por razones de orden pblico por el hecho de que pueden
verse afectadas muchas
personas, por lo general indeterminadas, el fuero de atraccin es
improrrogable e irrenunciable y
en consecuencia debe ser aplicado de oficio por el tribunal.
Una vez concluido el juicio sucesorio o finiquitada la quiebra o el concurso,
el fuero de atraccin
tambin finaliza.
2.1.4- Cuestiones de competencia: Declinatoria de competencia, inhibitoria.
Conflictos de
Competencia. (Pg. 110 a 112)
Existe cuestin de competencia cuando se DESCONOCE a un rgano
jurisdiccional, sea
por alguna de las partes, o por otro tribunal, la competencia para intervenir
en un proceso, o
cuando dos o ms rganos judiciales declaran carecer de dicha aptitud.
Pueden ser plantearse de oficio o a peticin de parte. El CPCC en su Art. 9
declara: Las partes
pueden intentarlas por va de DECLINATORIA o por va de INHIBITORIA.
Declinatoria de competencia: Es la va procesal mediante la cual el
demandado se presenta, ante
el juez que interviene y le solicita que decline su intervencin en el proceso,
es decir, se declare
incompetente. Se plantea como excepcin de incompetencia (Art.184 Inc.1
del CPC) y deber
hacerse valer en la oportunidad que fija la ley segn fuere el tipo de
procedimiento. Es necesario
aclarar que participa necesariamente en todas las cuestiones de
competencia el Ministerio Pblico
Fiscal (Art. 33 de la ley 7826).
Una vez declarada procedente la declinatoria planteada como excepcin de
incompetencia, el
Tribunal a pedido de parte, remitir la causa al tribunal tenido por
competente, si pertenece a la
Provincia, en caso contrario, ordenar su archivo.
Inhibitoria de competencia: Es la va procesal por la cual el demandado se
presenta ante el juez
que considera competente y le solicita que se declare competente por lo
cual se comunique con
el juez que est interviniendo para que se inhiba de seguir actuado.
CONFLICTOS DE COMPETENCIA
El conflicto de competencia se suscita cuando dos rganos se declaran
competentes o
incompetentes para entender en un mismo proceso.
2.1.5 -Competencia federal:
Estado Federal: dos esferas de gobierno: nacin y provincias.
Justicia provincial u ordinaria y justicia federal, extraordinaria o de
excepcin
Es la facultad reconocida a los rganos que integran el Poder Judicial de la
Nacin
para ejercer sus funciones en los casos, respecto de las personas y en los
lugares especialmente
determinados por la Constitucin Nacional.
Los artculos 116 y 117 de la Constitucin Nacional establecen los asuntos
que incumben a la
competencia federal.
- 32 -
Caracteres:
1. PBLICA Y ORIGEN CONSTITUCIONAL
2. TAXATIVA
3. LIMITADA Y DE EXCEPCIN
4. CONTENCIOSA
5. PRIVATIVA Y EXCLUYENTE
a) limitada: la C.N. establece taxativamente sus lmites, no hay ley,
interpretacin ni voluntad de
parte que pueda extenderlos a otros casos.
b) privativa: a contrario sensu, en las causas asignadas a la justicia federal
resulta excluida la
justicia provincial que no puede entender en dichas cuestiones y debe
declarar su incompetencia
de oficio en cualquier estado del proceso. En casos de competencia
concurrente entre Nacin y
provincias, la ley n 927 sustrajo del fuero federal este tipo de causas (en
casos en que el fuero
federal proceda por distinta vecindad o nacionalidad de las partes, cuando
la cuanta del asunto
no exceda de un determinado monto, as como los juicios universales).
Tambin se admite la prrroga de competencia cuando el demandado
extranjero o vecino de otra
provincia no opone la excepcin pertinente, entendindose por ello que
renuncia al fuero federal.
c) improrrogable: la competencia material es improrrogable, no as en razn
de las personas.
d) contenciosa: nunca procede de oficio y solamente se ejerce la judicatura
cuando es solicitado a
instancia de parte.
Criterios para su determinacin
A fin de elucidar si una causa corresponde ser resuelta por los tribunales
locales de cada provincia
o si corresponde al Poder Judicial de la Nacin se establecen tres criterios
diferenciadores: el
territorio, la materia y las personas.
En razn del territorio, la competencia nacional corresponde cuando se
hayan afectado derechos
federales o intereses nacionales en aquellos lugares que sean de propiedad
del Estado Nacional,
adquiridos a las provincias o cesin de estas, con el objeto de instalar all
establecimientos de
utilidad nacional (ej. Universidad Nacional de Crdoba). El solo hecho que se
trate de un lugar
propiedad del Estado Nacional no le atribuye toda la potestad legislativa,
administrativa y judicial
en forma exclusiva y excluyente, sta slo corresponde a la Justicia Nacional
cuando se haya
interferido directa o indirectamente en la satisfaccin del servicio de inters
pblico que requiere el
establecimiento nacional (ej. Municipios y provincias conservan la facultad
de controlar las normas
de trnsito dentro de la rbita territorial de su competencia sobre rutas
nacionales).
En razn de la materia, est relacionada al conocimiento de los litigios que
impliquen aplicacin de
la legislacin federal. Dentro del pas existen leyes federales, leyes comunes
y leyes provinciales.
La legislacin federal se integra por la Constitucin Nacional, los tratados
con las naciones
extrajeras o con los organismos internaciones de carcter pblico y las leyes
dictadas por el
Congreso que regulan la actividad propia de la Nacin y sus organismos
descentralizados (ej.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, decretos del Ministerio de
Economa de la
Nacin, resoluciones del Banco Central de la Repblica).
La legislacin comn es aquella dictada por el Congreso de la Nacin,
haciendo uso de las
facultades que las provincias le delegaron en virtud del artculo 75, inciso 12
de la C.N. y
comprende materias sustantivas de nuestro ordenamiento jurdico. Pueden
ser aplicadas por los
tribunales federales y por los tribunales de provincia.
La legislacin provincial es dictada por cada provincia, con validez espacial
circunscripta al mbito
territorial de la provincia que la dict. Comprende todas las facultades no
delegadas (ejs. Cdigos
de procedimiento civil, penal, laboral, etc.).
- 33 -
Por ltimo, en razn de las personas, la competencia federal se arroga
teniendo en cuenta la
cualidad especial de las personas que son parte en la controversia (ej. Si en
el pleito intervienen
ministros o embajadores extranjeros) o por la presencia del Estado Nacional
en el juicio, si
existiese un inters federal en disputa.
Competencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Competencia originaria y exclusiva:
Asuntos que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y
los vecinos de otra;
entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus
vecinos, contra un Estado o
ciudadano extranjero.
Causas concernientes a embajadores y otros ministros diplomticos
extranjeros, personas que
compongan la delegacin e individuos de sus familias.
Causas que versen sobre privilegios y exenciones de los cnsules
extranjeros en su carcter
pblico, es decir, por hechos o actos cumplidos en el ejercicio de sus
funciones propias, siempre
que en ellas cuestione su responsabilidad civil o penal.
Competencia derivada:
Competencia por apelacin extraordinaria: prevista por ley 48, artculo 14,
ley 4.055, artculo 6 y
recursos directos deducidos con motivo de la denegatoria del recurso
extraordinario. Esta va
permite elevar a la Corte Suprema un litigio sobre el cual haya recado
sentencia definitiva
emanada de un tribunal superior de justicia de la provincia donde se tramit
el pleito. Esta
competencia atiende al control judicial de la constitucionalidad de las
normas para el cual la Corte
Suprema es el mximo y ltimo tribunal que puede decidir acerca de ella en
el caso concreto. No
obstante ello, todos los tribunales pueden ejercer el control de
constitucionalidad en el caso
concreto. Esta va del recurso extraordinario tiene como finalidad mantener
la supremaca de los
preceptos constitucionales asegurando una uniforme interpretacin de ellos.
Competencia por apelacin ordinaria: Se trata de un recurso contra las
sentencias definitivas de
las Cmaras Nacionales de Apelaciones, pronunciadas en los siguientes
casos:
- Causas en que la Nacin es parte, en la medida que superen un monto
determinado.
- Causas por extradicin de criminales reclamados por pases extranjeros.
- Causas suscitadas por apresamiento o embargos martimos en tiempos de
guerra, sobre
salvamento militar y sobre nacionalidad del buque, legitimidad de su
patente o regularidad de sus
papeles.
- Recurso de apelacin que prev el artculo 4 de la ley 4055 contra las
sentencias dictadas en
material federal por la Cmara de Casacin penal en los recursos de revisin
deducidos con
arreglo a lo dispuesto por el artculo 479 del C.P.P. de la Nacin.
- Recursos contra sentencias definitivas de la Cmara Federal de la
Seguridad Social.
- Recursos directos que sean consecuencia de la denegatoria de los recursos
mencionados
precedentemente.
3. Procedimientos. Concepto de Proceso y Procedimientos
(Cap. IV Pg. 119 a 140)
El Estado, que es quien dicta el derecho y en cierto modo lo monopoliza en
la poca moderna,
no slo establece las sanciones para quien no cumpla con las normas de
conducta estatuidas en el
derecho objetivo y desconozca las facultades de otro miembro de la
sociedad (derecho subjetivo),
sino que, tambin, debe establecer los mecanismos para imponerlas1
.
1 Vescobi Enrique, Teora Gral. del Proceso, Editorial Temis, Colombia,

Bogot. Pg. 3
- 34 -
Por este motivo y producto de pautas culturales que se transmiten a travs
del tiempo, las
controversias generalmente no se suscitan. El hombre tiene una natural
tendencia a cumplir el
derecho y en definitiva aspira a la paz social.
Ante la violacin de las normas sustanciales, es el Estado quien debe
proveer su tutela jurdica,
y recomposicin del orden jurdico con el dictado de normas formales para
que se respeten las
situaciones legtimas y se cumpla con el derecho.
Para componer los conflictos entre particulares el Estado expropia la funcin
sancionadora y, en
sustitucin de los particulares, organiza los mecanismos necesarios para
resolver las
controversias y aplicar las sanciones por medio de la funcin jurisdiccional.
La primera alternativa que se presenta en el plano de los conflictos o de los
no conflictos es la
realizacin directa del derecho; esto significa cumplimiento espontneo de
lo estatuido sin
intervencin de los rganos judiciales. Ello puede suceder solamente en el
campo de los derechos
disponibles. Pero, si el afectado ante el incumplimiento elige o se ve
necesitado de utilizar vas
coactivas debe hacerlo por medio de los rganos jurisdiccionales previstos
de antemano para la
realizacin indirecta a travs del proceso judicial.
El proceso Judicial es un ente abstracto una unidad conceptual que se
manifiesta en la
prctica a travs de los procedimientos. Etimolgicamente el vocablo
proceso significa un
conjunto o serie de actos o actividades que se desenvuelven a travs del
tiempo, destinados a
lograr un fin o alcanzar un objetivo. Palacio afirma que el proceso es el
conjunto de actos
recprocamente coordinados entre si por vnculos de causalidad y cuyo
objeto consiste en el
pronunciamiento de una sentencia por parte de un rgano perteneciente al
poder judicial, a
diferencia de Procedimientos, los cuales son el conjunto de formalidades
que deben cumplir los
sujetos procesales, es decir, tanto el Juez como las partes y los sujetos
eventuales, en la
tramitacin del proceso. Aunque el proceso configura, jurdicamente un
fenmeno nico, no
siempre se encuentra normativamente regulado de acuerdo con las mismas
modalidades y
efectos. Ciertas circunstancias como son la naturaleza del rgano decisor, la
existencia o
inexistencia de u conflicto entre partes, la ndole y el nmero de las
pretensiones y peticiones que
puede tener por objeto, y la forma en que se haya estructurado, constituyen
variantes que, dentro
de aquella unidad conceptual, autorizan a formular distintas clasificaciones
del proceso. Palacio.
.
Clasificacin del los Procedimientos.
Los procedimientos son los caminos establecidos por las leyes procesales
que los sujetos
procesales deben seguir para arribar a la sentencia.
La diversificacin de los procedimientos surge por la necesidad de
contemplar nuevas situaciones
a las que un sistema nico no puede brindar soluciones.
En el derecho primitivo exista un solo tipo de proceso y no se conocan
diferentes modalidades.
Con el transcurso del tiempo con la aparicin de nuevas formas de vida,
nacen las nuevas formas
procesales. Las clasificaciones de los procedimientos se la realiza la doctrina
con un fin
metodolgico tomando en cuenta diferentes criterios para establecerlas.
De acuerdo al criterio utilizado, el proceso civil puede clasificarse:
Por la naturaleza del rgano; - Judicial y ArbitralPor
la existencia de conflicto;- Contenciosos y Actos de Jurisdiccin voluntariaPor
el fin perseguido;- Declarativos- EjecutivosPor
la estructura;- Generales y EspecialesPor
la naturaleza de la pretensin Universales y Singulares.
Por la naturaleza de la pretensin
Existen procesos universales y singulares. Los primeros tienden a la
distribucin del patrimonio de
una persona por causa de muerte o falencia.
- 35 -
En estos juicios resulta de aplicacin el denominado fuero de atraccin por
lo que todas las
actuaciones personales que tengan terceros contra el causante de la
sucesin o el fallido, se
acumulan por ante el juez que entiende en la sucesin o la quiebra. Los
procesos universales
regulados en nuestro derecho son el juicio sucesorio, el proceso concursal
(Art. 22, ley n 24.552)
y el juicio de quiebra (Art. 136, ley 24.552).
Se denominan procesos singulares a aquellos en los que existen partes
individuales en conflicto.
Tanto actor como demandado se encuentran en una posicin doble, igual y
contradictoria y deben
contar con capacidad procesal. Doble, porque deben existir dos partes con
poderes de accin y
excepcin respectivamente. Iguales, en cuanto a oportunidades para
defenderse y probar y
contradictoria porque ante la pretensin del actor se esgrime una
pretensin negativa u opuesta
del demandado.
Sistema o clasificacin del Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba:
Libro I TTULO IV
CLASES DE JUICIOS
Artculo 408.- Contenciosos y voluntarios . Son juicios contenciosos los que
tienen por objeto la
declaracin o ejecucin de un derecho contra personas determinadas. Se
llaman actos de
jurisdiccin voluntaria aquellos en que se ejercitan derechos que no son
debidos por ninguna
persona.
Por la existencia o no de conflicto: se clasifican en Contenciosos: son
aquellos que tienden a la
obtencin de un pronunciamiento que dirima un conflicto u oposicin de
intereses suscitados entre
dos o ms personas, que revisten la calidad de partes (Palacio). Ante la
pretensin del actor, el
demandado puede tomar la postura de comparecer y contestar la demanda,
en cuyo caso se da la
plena vigencia del contradictorio ya que podr ofrecer y producir pruebas y
discutir las
pretensiones hechas valer por el actor. Caso contrario y de no comparecer,
el demandado es
declarado rebelde y el proceso continuar su curso tenindoselo por
notificado de las resoluciones
dictadas en el futuro.
Actos de jurisdiccin voluntaria: La funcin jurisdiccional ejercida por el
Estado a travs de sus
jueces, interviene ante la existencia de conflictos que se suscitan entre los
particulares a fin que
se acte la voluntad concreta de la ley. De esta forma se mantiene la paz
social, pues se compone
el orden jurdico alterado. Adems de este supuesto tambin se provoca la
intervencin del
magistrado con motivo de situaciones que no presentan la idea de
controversia, pero en las que
por necesidad o disposicin de la ley debe ocurrirse ante l para que
otorgue tutela jurdica a la
pretensin deducida. Los actos de jurisdiccin voluntaria tienen por finalidad
integrar, constituir o
dar eficacia a ciertos estados o relaciones jurdicas privadas frente a la
sociedad. La resolucin
que pone fin a estos procedimientos se dicta eventualmente a favor de
quien lo promueve
(peticionario), pero no en contra de un demandado, sino frente a la
sociedad. En estos actos de
jurisdiccin voluntaria no hay conflicto aunque pueden tornarse
contenciosos. En ellos participa
siempre el Ministerio Pblico Fiscal, efecta un control de legalidad del
trmite y asegura el
efectivo cumplimiento del derecho sustancial. Libro IV- Actos de Jurisdiccin
Voluntaria. Titulo I.
Disposiciones Generales- Art. 828 y sig. (ltimamente y para
descongestionar la actividad del
Poder Judicial, se ha sostenido que sera conveniente que estos procesos se
tramitasen en sede
administrativa).
Artculo 409- Declarativos y ejecutivos . Los juicios contenciosos son
declarativos o ejecutivos,
segn tengan por objeto hacer declarar o hacer ejecutar el derecho de los
litigantes.
Esta clasificacin la doctrina la realiza teniendo en cuenta el fin perseguido
el resultado del
proceso y permite clasificarlo en declarativos, ejecutivos. Son juicios
declarativos aquellos que
tiene por objeto una pretensin inicialmente incierta y que busca lograr que
el tribunal que conoce
- 36 -
el problema reciba la prueba y dicte la sentencia decidiendo sobre el fondo
de la cuestin, en
definitiva, se pretende la declaracin de un derecho.
Dentro de los juicios declarativos se encuentran el juicio ordinario y el
abreviado (Art. 411 C.P.C.).
La sentencia que se dicte en estos procesos produce el efecto de cosa
juzgada material, es decir,
una vez firme y ejecutoriada goza de inmutabilidad y no puede ser
modificada. En este tipo de
procesos, las partes tienen la posibilidad de discutir y alegar abiertamente
sus pretensiones como
as tambin de ofrecer y diligenciar todas las medidas de pruebas
pertinentes.
Son juicios ejecutivos aquellos en los cuales preexistiendo un derecho cierto
o presumiblemente
cierto, se procura su efectivizacin para satisfacer el inters del titular. Se
procura la efectivizacin
coactiva de un derecho reconocido en una sentencia o en un ttulo de
ejecucin.
Los juicios Contenciosos a su vez se clasifican en
Declarativos Ejecutivos
Artculo 410- Generales y especiales Los juicios declarativos y los ejecutivos
son
generales o especiales, segn constituyan una forma general para la
declaracin o ejecucin de
los derechos o simplemente una forma especial para casos determinados.
Por su estructura
Los juicios contenciosos declarativos y ejecutivos por su estructura, se
subclasifican en especiales
y generales, atendiendo a las formas procesales asignadas para su trmite.
Cuando la ley procesal no prev un trmite especial, el juicio se lleva
adelante por el
procedimiento general o de conocimiento amplio. Esta regla general est
expresamente instituida
en los artculos 420 y 423 del C.P.C., mientras que el artculo 418 de idntico
cuerpo normativo
contempla los casos de aplicacin del trmite abreviado.
Artculo 411- Declarativos generales. Los juicios declarativos generales son:
1) Ordinario.
2) Abreviado.
Son juicios declarativos generales:
a) Juicio ordinario: pueden plantearse y decidirse en forma definitiva la
totalidad de las cuestiones
jurdicas derivadas de un conflicto entre partes. Es la forma ms comn de
tramitacin de una litis.
La sentencia produce el efecto de cosa juzgada material por lo que no podr
realizarse otro juicio
entre las mismas partes, con el mismo objeto y por la misma causa.
b) Juicio abreviado: se reserva para cuestiones de menor cuanta econmica
con un trmite ms
escueto. Toda demanda cuya cuanta no exceda de doscientos cincuenta
Jus. Tambin
comprende los juicios por consignacin de alquileres, la accin declarativa
de certeza, el pedido
de alimentos y litis expensas, los incidentes y todos los casos para los
cuales la ley sustantiva
establece el juicio sumario u otra expresin equivalente y los dems casos
que la ley establezca
(Art. 418 C.P.C.). La sentencia produce el efecto de cosa juzgada material
Artculo 412.- Declarativos especiales . Los juicios declarativos especiales
son los que la ley
establece para determinadas relaciones de derecho.
Juicios declarativos especiales: son aquellos que la ley establece para
determinadas relaciones de
derecho. Entre ellos se encuentran el juicio de divisin de condominio, el de
mensura y deslinde,
el desalojo. Son juicios sometidos a particularidades procesales y trmites
especficos
- 37 -
Artculo 414.- Ejecutivos . El juicio ejecutivo general es el que establece la
ley para toda clase de
obligaciones que traigan aparejada ejecucin y los especiales, el establecido
para la ejecucin de
sentencia y dems casos que expresamente se determinan.
Juicio ejecutivo general: es el procedimiento que permite a travs de una
sustanciacin gil
obtener la realizacin del crdito plasmado en el ttulo, ttulo ejecutivo que
goza de una presuncin
de autenticidad, siempre que contenga ciertas condiciones indispensables
como la de contener
una obligacin de pagar una suma de dinero, que la cantidad sea lquida o
fcilmente liquidable
por una simple operacin aritmtica sobre la base que el mismo ttulo
suministre y que resulte
exigible, o sea de plazo vencido, no sujeta a condicin. Produce el efecto de
cosa juzgada formal
por lo que tanto actor como demandado podrn entablar demanda en juicio
declarativo (Art. 529 y
557), aunque no pueden volver a discutirse las defensas que hayan sido
motivo de
pronunciamiento.
Juicio ejecutivo especial: Son pretensiones de naturaleza ejecutiva que
estn contenidas en
documentos a los que la ley les asigna una forma particular de
sustanciacin. Comprende los
juicios de ejecucin prendaria, hipotecaria, ejecucin de sentencia,
ejecuciones fiscales, cobro de
multa y costas liquidadas, cobro de honorarios regulados judicialmente (Art.
801 C.P.C.).
Art.425 Tribunales y rbitros . Los juicios contenciosos se siguen ante
tribunales ordinarios o ante
rbitros en los casos en que la ley o la voluntad de las partes establece el
arbitraje.
Por la naturaleza del rgano:
Esta clasificacin considera al sujeto que va a dirimir el conflicto y por ello
puede diferenciarse
entre el procedimiento judicial pblico del procedimiento arbitral realizado
ante jueces privados.
Proceso judicial hace referencia al que se desarrolla ante el rgano
jurisdiccional o tribunales
pblicos y constituye el proceso por excelencia. Se realiza ante un juez
investido por el Estado de
la potestad de administrar justicia con todas las facultades que le son
inherentes. Su fundamento
constitucional deriva de los principios de juez natural y debido proceso.
Proceso arbitral, a diferencia del proceso judicial, es aquel que se lleva
adelante ante un rbitro
que recibe el mandato de las partes o de la ley, con el fin de dirimir la
contienda, respetando las
garantas de imparcialidad y ecuanimidad. El rgano jurisdiccional se
sustituye por un juez privado
elegido por las partes. El lmite est dado por los puntos propuestos por las
partes y por tanto
carece de coertio y de executio. Slo puede conocer y llamar a las partes
para que comparezcan y
se defiendan y dicta sentencia que se denomina laudo arbitral. Para que
ste tenga posibilidades
de ser ejecutado, debe ser inscripto en los libros de un juzgado ordinario
ante el que se llevaran a
cabo los trmites de ejecucin de sentencia.
3.1. Procesos de conocimiento o de cognicin. Clases. (Pg.121 a 122).
El proceso de conocimiento es aquel que tiene por objeto una pretensin
tendiente a que el
rgano judicial dilucide y declare, mediante la aplicacin de las normas
pertinentes a los hechos
planteados y discutidos, el contenido y alcance de la situacin jurdica
existente entre las partes.4
Son aquellos que parten de la una pretensin incierta y que debe ser
probada y resuelta mediante
la aplicacin de las normas pertinentes, en la resolucin que el juez dicte.
En la doctrina se lo
denomina juicio declarativo.
La diferencia de los juicios declarativos abreviados con el procedimiento de
juicio ordinario es la
distinta cuanta o valor econmico de las pretensiones discutidas, que en
el procedimiento
4 PALACIO, Lino Enrique. Manual de Derecho Procesal Civil. Edt. LexisNexis

Abeledo-Perrot. Bs. As.
Ao.2005, Pg.337.
- 38 -
abreviado son menos de doscientos cincuenta (250) jus. (El Jus es la
unidad arancelaria de
honorarios profesionales del abogado dispuesto por la Ley 9459 Cdigo
Arancelario para
abogados y procuradores de la Provincia de Crdoba. Establece el JUS.
Unidad EconmicaArt.36.-
Instituyese con la denominacin de Jus la unidad arancelaria de
honorarios
profesionales del abogado, cuyo valor al momento de publicarse la presente
ley, asciende a la
suma de Pesos Cincuenta ($50,00). Tal valor se incrementar en la misma
proporcin en que se
incrementen las remuneraciones o haberes totales asignados al cargo de
Juez de Cmara con
una antigedad de ocho (8) aos, incluidos rubros remunerativos y no
remunerativos, y con la
denominacin Unidad Econmica (U.E) al ciento por ciento (100%) de
dicha remuneracin, en
ambos casos al tiempo de efectuarse la regulacin. El Tribunal Superior de
Justicia deber
informar el ltimo da hbil de cada mes, a todos los organismos judiciales y
a los Colegios de
Abogados de cada Circunscripcin Judicial, el valor del Jus y de la U.E.
vigente para el mes
siguiente)
Juicio declarativo general Juicio Ordinario
E. Introductoria E. Probatoria E. Discusoria E.
Decisoria
Art.506 Sentencia
art. 175 10 das 40 das 6 das 6 das

art. 192 art.198-212 art. 505
art.493 art.498
Art.326 y sig.
Juicio declarativo general Juicio Abreviado
E. Introductoria E. Probatoria E.
Decisoria
Sentencia
- 39 -
Demanda Contestacin Actividad Probatoria Art. 514 Dec. Autos
Art. 507 Art. 508 Art. 511

Se ofrece la El demandado tiene Apertura a
Prueba con la 6 das para comparecer, a prueba por el
Demanda contestar la demanda, plazo de 15 das.
oponer excepciones o
reconvenir y debe ofrecer
toda la prueba de que haya
de valerse.
3.2 Procesos de Ejecucin. Clases
El proceso de ejecucin es aquel en el cual preexistiendo un derecho cierto
o presumiblemente
cierto, se procura su efectivizacin para satisfacer el inters del titulara. En
este tipo de proceso se
pide la efectividad coactiva de un derecho reconocido en una sentencia o en
un ttulo de ejecucin
(Couture).
El legislador al establecer el juicio ejecutivo en la ley procesal ha tenido en
mira otorgar un
instrumento gil y apto para lograr el cobro de ciertos crditos en un tiempo
razonable. En estos
procesos se pretende solucionar un conflicto, pero sobre la base de un ttulo
ejecutivo, al cual la
ley otorga una presuncin de autenticidad. Por ello el conocimiento es
limitado, las defensas son
taxativamente enumeradas por la ley y los plazos son breves y perentorios.
La sentencia que en el
se dicte produce efecto de cosa juzgada formal.
Juicio Ejecutivo
Ttulo 3 das para
Ejecutivo comparecer Apertura 5 das tienen las
A estar a derecho a prueba por partes para
15 das alegar
Art. 546 C.P.C.
Demanda 3 das para
Oponer excepciones
El tribunal
Ordena que se
Trabe el embargo.
Art.546- Transcurrido el plazo de la citacin de remate sin que se haya
opuesto excepcin
legitima, el tribunal dictar sentencia sin llamamiento de autos.
- 40 -
3.3 ACCIN MERAMENTE DECLARATIVALa
accin declarativa. Concepto. Es la va prevista por el ordenamiento
procesal, que se inscribe
en el derecho procesal preventivo, ante el reclamo de quien invoca un
inters legtimo y mediante
un procedimiento contencioso de conocimiento abreviado, busca hacer
cesar un estado de
incertidumbre existente sobre una relacin jurdica a travs de la sentencia
final que declare los
alcances jurdicos de la relacin, esclareciendo sus aspectos dubitativos y
controvertidos, respecto
de su existencia, alcance, eficacia, modalidad o interpretacin de aquella
relacin.
Su regulacin en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de
Crdoba en su Art. 413
la prev, estableciendo los siguientes requisitos:
Que el peticionante ostente un inters legtimo.
Que el propsito sea hacer cesar un estado de incertidumbre sobre una
relacin jurdica;
Que ocasione un perjuicio
Todo ello an cuando no exista lesin actual a sus derechos.
AUTO NMERO:
----- Y VISTOS: Estos autos caratulados: PONTE DANIELA MERCEDES Y
OTROS C/
PROVINCIA DE CORDOBA ACCION DECLARATIVA DE CERTEZA, de los que
resulta: a fs.
23/29 comparecen los seores Daniela Mercedes Ponte, , con el patrocinio
letrado de los Dres.
Miguel Angel Gallardo y Germn Antonio Contreras, entablando demanda
declarativa de certeza
en contra de la Provincia de Crdoba, con el objeto que se ponga fin al
estado de incertidumbre
jurdica, susceptible de producir y agraviar con una lesin ilegtima o un
dao injusto los derechos
de los comparecientes, atento el extenso perodo de tiempo transcurrido
desde su ingreso a la
administracin como becarios del programa Becas Especiales de
Capacitacin e Integracin
Laboral para Discapacitados, sin que la demandada haya adoptado
resolucin alguna respecto a
su incorporacin definitiva tras el proceso de capacitacin, constituyendo
una amenaza a la
existencia, alcance o modalidad de una relacin jurdica en condiciones de
indeterminacin
temporal, que produce un estado de verdadera incertidumbre jurdica.
Expresan que con la accin
entablada se persigue que se obligue a la Administracin Provincial a dar
efectivo cumplimiento a
las disposiciones de la Ley Nacional 22.341 y su adhesin provincial
mediante la ley 8501 y las
leyes provinciales 5624 y 8834, en tanto imponen como de obligado
cumplimiento un porcentaje
de personas con discapacidad que imperativamente deben desempearse
en el mbito de la
administracin con carcter de empleado pblico y cumplimente, adems,
con los preceptos
constitucionales de la Provincia de Crdoba, de la Nacin y los Tratados
Internacionales.
Manifiestan que son veintisis becarios del programa mencionado que
ingresaron en forma
gradual, durante los aos 1993, 1994, 1997 y 1998 a prestar servicios en la
Administracin
Pblica Provincial a travs de las Resoluciones Ministeriales N 405/93 y las
que en su
consecuencia se dictaron, 336/94, 187/99, 27/2000 y 34/2000, emanadas
del Ministerio de
Desarrollo Social y luego Ministerio de la Solidaridad. Que el programa se
implement a fin de
cumplimentar lo establecido por la ley 5624, asignndoles distintas tareas
de acuerdo a su
condicin pero similares al resto de los agentes de planta permanente,
tareas que son cumplidas
en el mbito de la Administracin Pblica Provincial y en el horario
propuesto por el programa,
bajo la supervisin de los jefes de las respectivas reas y de la Coordinadora
de Programas de
- 41 -
Atencin Integral de Personas con Discapacidad. Continan diciendo que
hace ya ms de nueve
aos que se puso en prctica el programa de becas y entienden que su
capacitacin e integracin
se encuentra totalmente acreditada, pues de lo contrario no se concebira
que la Administracin
Pblica Provincial los haya mantenido cumpliendo funciones en forma
continuada. Luego de
insistir con el hecho que las tareas que desempean no difieren de las
asignadas a los dems
agentes de planta permanente, agregan que la obligacin impuesta por el
legislador no se
satisface con el programa de becas, pues lo que la ley garantiza es el
ingreso a la administracin
y el programa coadyuva a la capacitacin, que ha sido ya alcanzada por los
comparecientes, pues
de otro modo no se explica la extensa duracin de su prestacin efectiva de
servicios para la
Administracin en condiciones casi idnticas al resto del personal de planta
permanente.
Expresan que no obstante la situacin descripta y el tiempo transcurrido en
nueve aos nunca
fueron llamados por el orden de mrito para cubrir el cupo impuesto por la
legislacin sobre
discapacidad; agregando que ingresaron al Ministerio de Desarrollo Social,
luego convertido en
Ministerio de la Solidaridad y al tiempo de la demanda en Agencia Crdoba
Solidaria, continuando
con el programa, sin tener la mnima certeza acerca de su futuro laboral.
Ponen de resalto que su
necesidad de certeza encuentra mayor justificacin pues de ello depende su
situacin frente al
rgimen previsional, la falta de obra social, vacaciones y otro tipo de
beneficios como el aguinaldo,
por ejemplo; por lo que se impone una impostergable definicin. Citan las
normas Internacionales
y Constitucionales que entienden aplicables, y profusa Doctrina y
Jurisprudencia. Ofrecen prueba
Documental, Informativa y Testimonial. -------- Impreso trmite de juicio
abreviado y citada la
demandada a estar a derecho, a fs. 38 comparece el Sr. Procurador del
Tesoro, con patrocinio
letrado del Dr. Silvio Casimiro Parisato, quin solicita la suspensin del
proceso en virtud del
decreto 2656/01, a lo cual no se oponen los actores a fin de evitar mayores
dilaciones. Una vez
reanudados los trminos, a fs. 55/59 el Dr. Parisato evacua el traslado de la
demanda, solicitando
su rechazo, con especial imposicin de costas. Articula excepcin de falta de
accin fundndola
en que los mismos actores reconocen ser becarios, por lo que luego de
transcribir definiciones del
Diccionario de la Real Academia, concluye en que las Becas son una
liberalidad para que puedan
cumplir con el plan de Integracin y Capacitacin Laboral, para que se
integren en Sociedad, pero
ni la ley ni las resoluciones ministeriales establecen que sern incorporados
en relacin de
dependencia; ya que el Art. 2 de la ley 8834 slo exige al Estado provincial
la reserva del 5 % de
los cargos para ser cubiertos por personas con capacidades diferentes.
Entiende, por tanto, que la
pretensin de los actores obedece a una interpretacin por dems forzada
de la ley, que ni en su
literalidad, ni en su espritu existe un imperativo para incorporar a los
discapacitados a la
administracin pblica. Luego de analizar los requisitos de procedencia de la
accin declarativa de
certeza, concluye que siendo los actores beneficiarios del programa de
becas ya mencionado
reiteradamente no existe ningn tipo de dudas o incertidumbre al respecto.
Hace reserva del Caso
Federal. No ofrece prueba. -----------------------------------------------------------------
Corrido traslado de la
excepcin, a fs. 67/71 y 73/77 la evacuan los actores, con igual patrocinio
letrado, solicitando su
rechazo, con costas. Manifiestan que los mismos argumentos de la
demandada para fundar la
excepcin resultan favorables para la procedencia de la accin, pues
reconoce el carcter de los
demandantes como integrantes del Programa de Becas Especiales de
Laboral para Discapacitados; es decir reconociendo la accionada el status
jurdico de los actores
como becarios, est justificada la legitimacin activa para demandar. Que
lo controvertido es que
esos becarios que han obtenido una capacitacin que les permite su
integracin laboral en la
Administracin demandada, vienen por un perodo de tiempo que ha
excedido razonables pautas
temporales sin que la Administracin haya dado acabado cumplimiento al
objetivo del programa;
pues entre sus objetivos figura precisamente el de lograr la capacitacin
laboral integradora en la
Administracin Pblica Provincial; citando a continuacin el Anexo I de la
Resolucin 405/93 y el
nuevo Art. 2 bis incorporado por la ley 8834 en cuanto establece iguales
derechos y obligaciones
para los discapacitados respecto del resto de personal de la Administracin.
Luego de citar
doctrina y jurisprudencia acerca de qu debe entenderse por legitimacin
activa, expresa que la
- 42 -
accin declarativa de certeza tiene por finalidad despejar un estado de
incertidumbre originado en
la relacin esencialmente jurdica, siempre y cuando esa falta de certeza
pudiera producir un
perjuicio y no exista otra va legal para solucionarlo; siendo la intervencin
de la actividad
jurisdiccional la necesaria para hacer cesar ese estado de incertidumbre
sobre los alcances o
modalidades de una relacin jurdica que, en autos, ha sido objeto de
expreso reconocimiento por
la demandada. Expresa que los demandantes ostentan el ttulo de becarios
por ms de nueve
aos, sin que la Administracin cumpla los mandatos del legislador, no
obstante ser la encargada
de ejecutarlos; que se viola la igualdad pues los comparecientes cumplen
funciones de planta
permanente pero como becarios y han acreditado haber adquirido la
capacitacin laboral que les
permite su integracin laborativa a la Administracin demandada. Agregan
que la demandada en
su carcter de sujeto pasivo de la relacin jurdica de los becarios es el
legtimo contradictor
pasivo, mxime cuando la falta de certeza jurdica les produce perjuicios
jurdicos en menoscavo
con los agentes que cumplen tareas de planta permanente, sustancialmente
idnticas a las
cumplidas por los becarios an ajustadas a sus diferentes capacidades. Por
tanto, el carcter de
legitimado sustancial pasivo se deriva de la relacin jurdica existente con
los becarios y la
accionada como autoridad de aplicacin del programa de becas
expresamente reconocido por
ella. Reiteran que la cuestin que constituye el objeto de la accin es dar
certeza jurdica a esa
relacin sustancial y en funcin de la interpretacin de las normas legales y
constitucionales que
consagran un rgimen de tutela especial para quienes presentan
discapacidades especiales,
determinar la situacin en la que se encuentran al momento de interponer
la accin y al de dictar
sentencia que d certeza jurdica a una relacin que se presenta dudosa en
cuanto a su
modalidad y alcances, no as a su existencia, que ha sido expresamente
reconocida por la
demandada. ----------- Una vez diligenciada la prueba que consta en autos,
dictado y firme el
decreto de autos y el avocamiento de la suscripta, queda la causa en estado
de resolver. ------------
------------------------ Y CONSIDERANDO: I) La accin declarativa de certeza,
prevista en el Art. 413
del C.P.C. pretende una respuesta jurisdiccional preventiva, evitando que
quienes discrepan se
conviertan en litigantes y, por lo mismo, tiende a defender el valor
seguridad jurdica. Su objeto,
entonces es eliminar dudas, interpretaciones diferentes y por consiguiente
...conflictos hostiles
acerca de la existencia, inexistencia, oponibilidad, alcances o modalidades
de una relacin
jurdica....se postula como manifestacin jurisdiccional de solucin de
conflictos en germen o
larvados, que luego derivan en complicadas y onerosas controversias como
resultado de una
pretensin de condena- y que bien podran ser dilucidadas desde ese
cuadrante preventivo que se
reputa aconsejable como lnea normal de poltica procesal... (Vnica,
Cdigo Procesal, Civil y
Comercial, Tomo IV, Pg. 150, Ed. Marcos Lerner, 2001).
-----------------------------------------------------
--------------------- II) Desde esa ptica y atento el modo en que ha quedado
trabada la litis, debe
tratarse en primer lugar la excepcin de falta de accin. Al respecto,
conviene recordar que con la
defensa "sine actione agit" se persigue un pronunciamiento en el sentido
que actor o demandado
"no son las personas especialmente habilitadas por la ley para asumir tales
calidades con
referencia a la concreta materia sobre la que versa el proceso" (Palacio-
Alvarado Velloso, N
357.3.2, Pg.343-344); o lo que es lo mismo, significa no "...tener derecho a
que se resuelva lo
que se solicita en la demanda..." (C.N.Civ., Sala A, 14.06.84; J.A. 1985-11-
511). Si en autos, los
actores entablan la accin entendiendo que su prolongada situacin de
becarios, sin ingresar a la
planta permanente de agentes de la administracin pblica, en violacin a
las disposiciones
legales les provoca incertidumbre y la demandada admite su calidad de
becarios y no expresa
porqu no han superado ya ese status jurdico, ni cules son las razones que
la llevaron a no
incluirlos en las previsiones legales, resulta evidente que la defensa
intentada no es el medio
procesal idneo cuando se la invoca -como en el presente- fundada en la
diversa interpretacin de
la relacin que vincula a ambos participantes en la relacin. Porque all
radica justamente el nudo
de la cuestin. Asimismo, se ha dicho ...que la legitimacin activa se halla
estrechamente
vinculada al concepto de inters en orden a la particular naturaleza del
objeto de la pretensin, ya
que, sin la declaracin judicial de certeza se sufrira un dao actual, siendo
la declaracin
- 43 -
pretendida no slo el medio necesario y til, sino el nico para evitarlo...
(TSJ La Pampa, LL
1999-E-603, citado por Vnica...op. cit. Pg.156). Esto es: la parte actora
tiene derecho a que en
sentencia se d certidumbre a los alcances de la relacin jurdica (entendida
por tal el Programa
de Becas... en el que se encuentran insertos). El tema de cul sea la
declaracin que aqu se
obtenga que conforme a las pruebas rendidas determinar que prospere o
no la demanda, excede
el marco de la excepcin; por lo tanto, deber ser rechazada, lo que as
decido. --------------------------
----------------------------------------------------------------------------------- III) Retomando
el hilo de la
cuestin de fondo, la accin que se intenta en el presente aparece en
principio como apta para
alcanzar el pronunciamiento objeto de la pretensin; esto es: que queden
por medio de esta
resolucin definidos los trminos de la relacin que vincula a las partes. Sin
embargo, cabe acotar
que el trmite previsto implica la bilateralidad plena y con ello, la facultad
que la demandada, al
evacuar el traslado de la demanda, en lugar de limitarse a negar (que, en
definitiva, es lo nico
que hace) hubiera aportado, a su vez, las pautas necesarias no slo para
dar satisfaccin a las
dudas planteadas por la actora, sino las pruebas que entendiera le daban la
razn a su negativa;
ello no ha sucedido en autos. "Los litigantes deben probar los presupuestos
que invocan como
fundamento de su pretensin, defensa o excepcin, y tal imposicin no
depende de la condicin
del actor o demandado, sino de la situacin en que cada litigante se coloque
dentro del
proceso"[Cf.: C.N. Civ., sala M, L.L. 1989-E-542] "La carga de la prueba es
una circunstancia de
riesgo, donde quien no prueba los hechos que debe probar pierde el pleito,
si de ello depende la
suerte de la "litis". Es una nocin procesal que contiene la regla del juicio,
para lo cual se le indica
al juez cmo debe fallar cuando no encuentre en el proceso pruebas que le
den certeza sobre los
hechos que debe fundamentar su decisin, e indirectamente, establece a
cul de las partes le
interesa acreditar tales hechos, para evitarse consecuencias desfavorables."
[C.N.Com. sala B,
diciembre 30-988, L.L. 1991-C-339. Sin embargo, ello no exime a la
suscripta del anlisis de lo
actuado en el pleito, a fin de establecer si la actora ha acreditado los
extremos invocados, por lo
que se impone el anlisis de las constancias arrimadas a juicio.
----------------------------------- IV)
Conforme el Decreto 405/93 y su Anexo I se puso en marcha un Programa
de Becas Especiales
de Capacitacin e Integracin Laboral para Discapacitados, que conforme el
artculo 1 tiene
como objetivo primordial rescatar capacidades y potencialidades de las
personas con
discapacidad e integrarlas socialmente a travs del desarrollo de
actividades para su adaptacin y
capacitacin laboral en un ambiente de trabajo real , y por el artculo 3 se
autoriz a la Direccin
de Administracin del entonces Ministerio de Desarrollo Social a abonar una
suma de $ 200
mensuales a cada uno de los beneficiarios del programa por el trmino de
nueve meses. A su
vez el Anexo, entre los objetivos, seala el de prepararlos y entrenarlos
para desarrollar una
actividad especfica, ya sea administrativa, de servicio o tcnica de modo tal
que les permita
producir servicios idneos, tanto para utilidad personal como para las
dependencias de la
Administracin Pblica Provincial. ------------------------------- V) Si se observa el
desarrollo del tema,
a lo largo de los diversos Decretos y Resoluciones dictados, se advierte que,
siempre fueron
designados por un tiempo determinado, y que fue variando el modo de
atender a la erogacin del
programa; as inicialmente fue por Caja Chica, en 1999 se imput a los
Auxilios a la Vejez e
Invalidez, en 2000 a Subsidios Generales. Es decir: los beneficiarios del
programa se
desempeaban ao a ao, a la espera de una prxima resolucin, sin saber
siquiera de qu
partida se dispondran los fondos y lo que es peor, sin que se expresara
razn alguna que pusiera
de manifiesto porqu podan seguir desempendose en el programa pero
no si haban alcanzado
o no la capacitacin necesaria para integrar la planta permanente. Es cierto
que de las normas
analizadas, al crearse el programa no se estableci trmino alguno, pero de
la lectura de las
restantes resoluciones surge claramente que se trataba de un tiempo no
mayor de un ao, a
juzgar por los perodos por los cuales se los volva a designar.
------------------------------------------- VI)
Por otra parte, tambin surge acreditado de las constancias agregadas a la
causa que siempre se
desempearon como becarios, esto es: sin tener derechos previsionales ni
laborales elementales,
como son aguinaldo, vacaciones, licencias por enfermedad y por esa misma
condicin no los
- 44 -
ampara el estatuto para los empleados pblicos. Sin embargo, cumplen
tareas, aunque acordes a
sus capacidades, similares a los empleados de planta permanente, por las
que son evaluados por
sus superiores (y diariamente por todo el pblico que concurre al Ministerio,
ya que basta
interesarse por cualquier trmite o consulta en el rea para ver que los
actores se desempean
all al igual que el resto del personal). As surge de las testimoniales
rendidas por las personas
que los tuvieron bajo su responsabilidad. De tal modo el objetivo superior
tenido en mira al
instaurar el Programa slo cumpli parte de sus objetivos: capacit a los
becarios pero slo en
beneficio de la Administracin Pblica. NO se cumpli, en cambio el objetivo
de integracin, con
todo lo que ello implica, no slo en desmedro de los becarios, ya sea nivel
econmico, ni por
simple necesidad de status, sino, ms concreta y framente, mirado del
lado de la
Administracin: sta nuevamente se benefici pues se dispone de personal
capacitado por una
considerable diferencia en las erogaciones. ------------------ VII) No quiero
avanzar en el anlisis sin
destacar que causa al menos estupor la conducta del Sr. Procurador del
Tesoro y el letrado
patrocinante, cuando aluden a liberalidad; casi podra pensarse que la
respuesta ha sido: porqu
se quejan si el Estado les regala una suma de dinero mensual. Pues bien, es
precisamente esa
actitud despreciativa por el ser humano en general y por las personas con
capacidades diferentes
el motivo central que nos convoca en esta causa. Deber entender la
Administracin Pblica que
estas personas padecen s, alguna disminucin en alguna de sus facultades
o aptitudes fsicas e
incluso mentales, pero no en la faz espiritual; que, asimismo, aqul que
sufre la disminucin de
alguna facultad acrecienta las dems, que se trata de personas
esencialmente sensibles; a las
que adems de la incertidumbre mantenida por aos al permanecer
incluidos en un programa que
naci provisorio (conforme la normativa citada) se suma la ofensa de
pretender considerarlas
desagradecidas con la generosidad de la Provincia. Cul es la liberalidad?
Si cumplen tareas
deben ser remuneradas conforme a derecho; si no estn en condiciones de
prestar ninguna,
entonces sern incluidos en un rgimen de pensin (tampoco de becas). La
ley es clara en esto,
no todos los que tienen capacidades diferentes pueden acceder a un
empleo en el cupo de la
Administracin, en cuyo caso deben ser pensionados; pero asimismo es
clara en cuanto a los que
son capaces de desempearse: debe nombrrselos cubriendo el cinco por
ciento de las vacantes
totales, que se reservaron con ese fin.
-------------------------------------------------------------------------------
---- VIII) El problema, como se advierte, slo leyendo la contestacin de la
demanda, es muy
profundo y va mucho ms all. Aunque algo hemos avanzado desde que a
mediados del siglo XX
se ocultaba en la intimidad familiar a los discapacitados, an la legislacin
no aplica a rajatabla los
mandatos de los Tratados Internacionales y las Constituciones, tanto
Nacional como Provincial.
Ahora los discapacitados pueden acceder gratuitamente al transporte
pblico, por ejemplo, pero
los vehculos no estn adaptados para ellos; los semforos con seal sonora
son una nfima
proporcin; en las escuelas no hay rampas, ni se prev adecuar las aulas de
planta baja para
discapacitados motrices; las leyes imponen la cobertura integral de salud
para estas personas, por
parte de las obras sociales si la poseen, quienes sin embargo dilapidan los
fondos de los
asociados afrontando costas en toda clase de procesos, especialmente
amparos, en lugar de
cumplir con su obligacin y requerir el reintegro de los gastos a la
Administracin de Programas
Especiales de la Nacin; la Direccin de Polticas Educativas especiales
funciona con slo
diecisis profesionales de distintas disciplinas que deben asesorar a todas
las escuelas de la
provincia en lo referente a la integracin de alumnos con capacidades
diferentes. ----------------------
--------------------------------------------------------------- IX) As mirado, los actores casi
pueden decir que
tocan el cielo con las manos, ya que generosamente el Estado les otorga
una beca mensual a
cambio de capacitarlos, esto es de prepararlos. Y yo me pregunt: para
qu estamos
preparndolos; si despus de nueve aos estn en el mismo lugar y las
tareas que ellos
desempean se consideran adecuadas a las necesidades de la
Administracin (de otro modo se
hubiera nombrado personal capaz para suplantarlos o ayudarlos) slo
cabe responder: el Estado
prepara a los becarios para que cumplan su tarea sin quejarse; sin ejercer el
derecho de huelga
(ni siquiera el de afiliacin a un sindicato); para que no discutan; y para vivir
con los magros
- 45 -
ingresos que perciben; sin tener en cuenta que no son suficientes ni siquiera
para afrontar sus
gastos en salud; esto es: la Administracin Provincial sigue escondiendo las
personas con
capacidades diferentes en la habitacin del fondo. Estn, nos resultan tiles,
pero deben trabajar y
callar, salvo que alcen sus voces para agradecer lo mucho que hacemos
por ellos... Realmente
suena inaudito, lamentable, pero es la realidad (y no slo en el sector
pblico). --------------------------
----------------- X) No debe perderse de vista que la incorporacin a nuestra
Constitucin Nacional
de las convenciones internacionales, obliga a todos, en especial al Estado a
un serio replanteo de
los instrumentos legales vigentes y demanda un considerable, pero
ineludible esfuerzo para
dotarlos de eficacia. La discapacidad est tutelada en nuestra Carta Magna
establecindose el
reconocimiento igualitario (Arts. 16,17,19,33,41,43,), la no discriminacin
(Art. 75 Inc. 22) y
tambin la diferenciacin para la igualdad (Art. 75 Inc. 23). A su vez la
Constitucin Provincial, en
su artculo 27 alude a que los discapacitados tienen derecho a obtener la
proteccin del Estado
que abarque la prevencin, asistencia, rehabilitacin, educacin,
capacitacin, insercin en la vida
social y a la promocin de polticas tendientes a la toma de conciencia de la
sociedad respecto de
los deberes de solidaridad. As el mandato constitucional impone la
integracin de los
discapacitados, fundndose en el acceso a la igualdad real de oportunidades
con los dems, por
lo que las medidas de accin positiva adquieren en el tema una puesta en
marcha inmediata,
impostergable. Esa solidaridad a la que aluden las normas no es sinnimo
de lstima, ni de
caridad, (ni de liberalidad, como gusta llamar la demandada) sino, como
bien anota Kraut un
mnimo de solidaridad exige poner los medios necesarios para la insercin
de ste sector
poblacional, procurar un espacio de inclusin y aceptacin social, reducir las
desigualdades y el
rechazo. Si bien el tema es eminentemente poltico, el mero reconocimiento
de los derechos
especficos para ciertos grupos esencialmente vulnerables, puede contribuir
a contrarrestar la
vulnerabilidad laboral y la precariedad relacional en el derrotero de un
amparo eficaz a stos
desafiliados de la sociedad.
--------------------------------------------------------------------------------------------
------------- XI) Por ello, aunque el programa de Becas instrumentado en la
Provincia aparezca
como muy loable y sirva para acallar nuestras conciencias, en realidad es
una burla ms no slo a
las mandas constitucionales, sino a los seres humanos a los que va dirigido.
Pensemos por un
momento: La provincia adhiere por ley a las normas nacionales sobre
proteccin de
discapacitados, es ms ampla el cupo (que en el orden nacional es del 4 %)
de vacantes a cubrir
con estas personas y luego crea un programa de capacitacin e integracin
en virtud del cual
ingresan a prestar servicios los actores, por nueve meses, al ao siguiente
se los designa por un
ao ms, sus superiores y responsables no ya del rea donde se
desempean, sino de la
Direccin que debe realizar su seguimiento laboral estiman que estn tan
capacitados como los
dems empleados; entonces, en lugar de designarlos en forma permanente,
se esgrimen razones
pueriles: la ley nunca se aplic, durante la emergencia no se cubren las
vacantes, nunca se hizo,
se necesita un contrato previo... reconociendo pblicamente que se
desempean
satisfactoriamente, de acuerdo a sus capacidades. Ergo: se burlan las
legtimas expectativas de
estas personas y se viola la ley, positiva, vigente, operativa, que no obliga
slo a la reserva de
vacantes, sino a la cobertura con discapacitados. Interpretarlo como lo
destaca la Procuracin en
su responde equivaldra a decir: la Administracin necesita 100 empleados
para funcionar; como
la ley me exige reservar el 5 % para los discapacitados, entonces la
Administracin tendr que
funcionar con 95 empleados. NO resiste el menor anlisis.
----------------------------------------------------
------------------------------- XII) As las cosas, asiste razn a los actores cuando
impetran la presente,
porque luce evidente que deben fijarse los alcances y modalidades de la
relacin que los vincula a
la administracin, en tanto estn inmersos en un programa concreto de
capacitacin e integracin
(reitero), que no se articula convenientemente con la legislacin positiva
vigente. La demanda, por
tanto debe ser acogida, y atendiendo al fin ltimo de la seguridad jurdica,
declarar que el hoy
Ministerio de Solidaridad debe confeccionar un orden de mrito con los
becarios actores y
nombrarlos como empleados de planta permanente, con iguales beneficios
y obligaciones que el
resto del personal (Art. 2 bis ley 8834), a fin de cumplir las leyes y as dar
finiquito a la discusin,
- 46 -
evitando la contienda judicial. ----------------------------------------------------- XIII)
Las costas, atento el
resultado del proceso, se imponen a la demandada y por tratarse de un
proceso sin monto estimo
prudente regular el mnimo de quince Jus previsto para este tipo de
procesos en el Art. 34 de la
ley 8226. ------------------------------------------------------ Por todo ello, RESUELVO:
Hacer lugar a la
demanda incoada por los seores Daniela Mercedes Ponte, Mercedes M. Del
C. Coria, Lucas
Federico Vucovich, Dante Javier Gimnez, Miguel Alejandro Moreira, Patricia
Graciela Crdoba,
Miriam Rita Morellato, Cecilia Beatriz Basla, Carolina Natalia Maturano, Rosa
Isabel Moyano,
Daniel Enrique De Raedemaeker, Roberto Sesma, Diego Javier Chignoli,
Alfredo Luis Cipriani,
Grisel Paola Donini, Javier Angel Peralta Rodrguez, Nstor Fabin Sosa,
Vilma Graciela Osses,
Ivana Isabel Toledo, Claudia Alejandra Vivas, David Eric Ortiz Skarp, Rita
Liliana Albertengo,
Alejandro Santilln, Sandra Liliana Agero, Mnica Gladis Iturres y Adolfo
Esteban Sorbera y en
consecuencia, fijar el alcance del Programa de Becas Especiales de
Laboral para Discapacitados del que participan, en el sentido que el hoy
Ministerio de Solidaridad
debe confeccionar un orden de mrito con los becarios actores y nombrarlos
como empleados de
planta permanente, con iguales beneficios y obligaciones que el resto del
personal (Art. 2 bis ley
8834). Con costas, a cuyo fin regulo los honorarios de los Dres. ..y, en
conjunto y proporcin
de ley, en la suma de pesos trescientos sesenta y ocho y los del Dr.en
igual suma.
PROTOCOLICESE, HAGASE SABER Y DESE COPIA."
3.4- La oralidad en el proceso civil: Audiencia preliminar- Funciones.
En bsqueda de superar el excesivo formalismo del proceso escrito y
dispositivo, en la actualidad
se intenta encontrar una propuesta superadora y alentadora para tornar el
deficiente proceso civil
en una herramienta gil y til para la solucin de conflictos.
Entre los mayores problemas que se presentan en la actualidad se pueden
destacar el excesivo
formalismo, la falta de inmediacin, la utilizacin abusiva de instituciones
que prolongan
innecesariamente los trmites como son los incidentes o las recusaciones, la
falta de
infraestructura y escasez de recursos humanos y econmicos del poder
judicial y por ltimo, la
imposibilidad de acceso a la justicia de un grupo de justiciables por las
desigualdades econmicas
y culturales.
En pos de superar estos viejos problemas, las tendencias actuales implican
un paso hacia la
oralidad con participacin activa del juez que pasa de ser un mero
espectador, a transformarse en
un verdadero director del proceso. Juntamente con ello, se intenta instaurar
el denominado
proceso por audiencias, ste no est contemplado en el C.P.C.C. de la
Provincia de Crdoba, el
Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial de la Nacin ha incorporado en
reformas parciales la
audiencia preliminar como as tambin el CPCC Ro Negro.
En este proceso, se pasa de un trmite completamente escrito como el que
existe en la
actualidad, a uno eminentemente mixto que comprenda una 1 etapa: que
se denomina de las
postulaciones: Comienza con la articulacin de la demanda que constituye
el primer acto de
postulacin mediante el cual se efecta la reclamacin. Los actos
introductorias se realizan por
escrito, como tambin la contestacin de la demanda, estos debern ir
acompaados de toda la
prueba documental, lo ms notorio de esta sta etapa es que los hechos
que resulten all fijados lo
sern provisoriamente ya que deber estarse al resultado de lo que pueda
acontecer en la
audiencia preliminar.
2 Etapa encontramos la Audiencia Preliminar: Constituye una forma para
resolver el conflicto
planteado, lo cual redunda en la contraccin de los tiempos y costos que
genera un proceso. El
juez ejercer en esta audiencia todos sus poderes, fijar los puntos de
controversia. En esta se
- 47 -
procurar conciliar a las partes, determinar lo que ser objeto de prueba en
relacin con los
hechos controvertidos y sanear el proceso.
Todos los sujetos procesales se renen luego de que ellos hubieren aportado
los hechos y el
derecho por escrito. Objeto y Funcin: Sus fines deben limitarse a la
siguientes funciones:
actividad de conciliacin, determinacin del objeto litigioso (o puntos de
controversia) y en relacin
a ello fijacin de la prueba y saneamiento.
Conciliacin es la primera actividad que debe cumplir el juez en la audiencia
preliminar, esta
dirigida a lograr la autocomposicin del litigio por lo que deben reunirse
todos los sujetos
procesales para poder lograr un arreglo el que puede ser total o parcial. Si
se logra la conciliacin
el acuerdo es homologado por el juez. La segunda actividad es la sanear los
defectos que
pudieran advertirse en el procedimiento. La tercera actividad es fijar el
objeto o los puntos
litigiosos y as delimitar el objeto de prueba. Esto significa la determinacin
de los puntos litigiosos
sobre los que se deber producir prueba y quienes tendrn la carga de la
prueba, es en este
momento donde quedar fijada la plataforma fctica, si no existieren hechos
controvertidos la
cuestin ser de puro derecho.
La audiencia preliminar deber ser oral y actuada, labrndose un acta
sucinta de lo acontecido en
la audiencia, debiendo protocolizarse.
El procedimiento se completa con la 3 etapa la audiencia de vista de causa
en la que se lleva a
cabo el debate oral de las cuestiones oportunamente introducidas. Luego se
cierra el trmite al
que solo resta agregarle el dictado de sentencia.
Acta
- 48 -
4. DEMANDA Y CONTESTACIN. (Captulo VI. Pg. 153 a 202).

4.1.1 Demanda. Concepto y forma de la demanda. Documentos que deben
acompaarse.
Ampliacin de la demanda. (Pg. 153 a 170).
Breve introduccin: Para Robinson Crusoe es impensable un conflicto de los
del tipo que el
DERECHO est llamado a solucionar.
El DERECHO tiene sentido cuando el Hombre deja de vivir para empezar a
CONVIVIR.
El Derecho tiende a lograr el orden en las relaciones entre los hombres.
De este modo, consagra derechos
y establece obligaciones
la mayora de las veces las leyes son obedecidas y los derechos
espontneamente gozados por
sus titulares (realizacin directa)
Pero cuando ello no ocurre, se debe acudir ante los tribunales (realizacin
indirecta del orden
jurdico), ya que est PROHIBIDA la justicia por mano propia,
salvo: AUTOTUTELA de los derechos
JUEZ es un
activo director
del proceso.
ETAPA DE LAS
POSTULACIONES
DEMANDA
CONSTESTACIN

-Traba de litis provisoria
AUDIENCIA PRELIMINAR
Es el Acto principal del
proceso es Oral y Actuado
El juez es un activo director
Debe realizar
1- Conciliacin 2-
Saneamiento- 3- Fijar los
puntos litigiosos 4-
Delimitar el objeto de
prueba. Actor y
Demandado deben
concurrir personalmente.
AUDIENCIA DE
VISTA DE LA CAUSA
Publicidad
-Continuidad
-Inmediacin
-Concentracin
- 49 -
(legtima defensa: penal;
derecho de retencin: civil).
A fin de acudir ante los tribunales,
los particulares cuentan con un poder
ACCIN PROCESAL
es el poder de presentar y mantener ante el rgano jurisdiccional
una pretensin
fundada en hechos jurdicamente relevantes
con el fin de obtener una decisin concreta y en su caso conseguir
la ejecucin de la misma
hasta su agotamiento
(CLARI OLMEDO, J.)
A este poder, con el fundamento constitucional que significa la accin
procesal, se hace necesario
atribuirle un contenido (pretensin) y a la vez efectuar un deslinde en
relacin a otros institutos
procesales que resultan correlativos y complementarios: la pretensin y la
demanda, que
representan respectivamente su contenido y su va de realizacin.
As, accin-pretensin-demanda, son instituciones correlativas y que se
vinculan en forma
recproca para explicar el fenmeno judicial, que no puede ser entendido de
modo integral sino
con la conjuncin de tales conceptos: advirtase que la demanda consiste
materialmente en un
acto procesal formal y documental cuya presentacin al juez implica el
ejercicio de la accin y que
resulta ser el continente de un contenido necesario: la pretensin.
Alsina define a la demanda, en su acepcin estricta, como el acto procesal
por el cual el actor
ejercita la accin solicitando al tribunal la proteccin, la declaracin o la
constitucin de una
situacin jurdica.
Palacio, define a la demanda como un acto que se funde con la pretensin
del actor, de modo
simultneo, es la peticin encaminada a lograr la iniciacin de un proceso,
a cuyo efecto quien la
formula ejerce y agota el derecho de accin que le compete.
En definitiva, es un acto procesal, un acto jurdico voluntario. A la vez es un
acto formal que debe
cumplir una serie de requisitos mnimos establecidos por las leyes
procesales: ser escrito y
firmado. De esta manera constituye un documento que tiene la siguiente
importancia:
- Es el acto inicial que da origen a la relacin procesal e influye en su
desarrollo.
- Abre la instancia y a partir de su admisin se cuenta el plazo para la
perencin de la instancia.
- Pone en ejercicio a la jurisdiccin y, con ella, a los poderes del juez, pero al
mismo tiempo los
limita en tanto aqul no puede pronunciarse sobre peticiones que no estn
deducidas en al
demanda.
- Establece lo relativo a la prueba.
Contenido y requisitos
Contiene las afirmaciones de hechos jurdicamente relevantes que
justifiquen la pretensin del
actor. En su esencia la demanda constituye un silogismo: la premisa mayor
es la norma jurdica
invocada, la menor, la relacin de los hechos y la conclusin, es el resultado
al que arriba el actor
entre ambas premisas y se exterioriza en la peticin.
Nuestro CPCC establece en su artculo 175 se deducir por escrito y
expresar:
- 50 -
1) El nombre, domicilio real, edad, estado civil del demandante; tipo y
nmero de documento de
identidad.
2) El nombre y domicilio del demandado
3) La cosa que se demande designada con exactitud.
Si se reclamase el pago de una suma de dinero, deber establecerse el
importe pretendido,
cuando lo fuese posible, inclusive respecto de aquellas obligaciones cuyo
monto depende del
prudente arbitrio judicial.
4) Los hechos y el derecho en que se funde la accin.
5) La peticin en trminos claros y precisos.
Para una mejor comprensin, exponemos a continuacin el siguiente modelo
de demanda
ordinaria por daos y perjuicios:
DEMANDA ORDINARIA - (Daos y Perjuicios).-
Sr. Juez en lo Civil y Comercial:
LAURA SINS, D.N.I. N 24.473.786, por derecho propio, con
domicilio real en calle Maestro Vidal N 12 - Planta Alta - Barrio Alto Alberdi,
de nacionalidad
argentina, de 27 aos de edad, de profesin Mdica, estado civil soltera, y
constituyendo domicilio
a todos los efectos procesales en Av. Maip N 2 - P.B. - Of. 8, ambos de esta
ciudad de Crdoba,
ante V.S. respetuosamente comparezco y digo:
En las condiciones aludidas, efecto sta presentacin a los fines
que seguidamente se detallan, solicitando consecuentemente participacin
legal y se me tenga
por constituido domicilio ad-litem en el lugar supra indicado.-
I.- EXORDIO:
I.1.- Que a los fines de la accin correspondiente en el carcter
invocado, como directamente damnificada por las lesiones sufridas en el
hecho criminoso por el
cual se reclama vengo a entablar formal demanda de indemnizacin de
daos y perjuicios en
contra de ALFREDO PORERA - D.N.I. N 10.555. 000 con domicilio en calle
Maldonado N 81 de
Barrio Los Pltanos, DANIEL SELLES - D.N.I. N 21.766.680 con domicilio en
Av. Gral. Mosco N
1.009 de Barrio Fragueiro o Barrio Panamericano, todos de esta ciudad de
Crdoba, y/o en contra
de quin resulte responsable directo o civil del accidente que se relatar,
por la suma de Pesos
Cuarenta y ocho mil treinta y cinco con treinta y uno centavos ($48.035,31)
en concepto de dao
emergente (gastos mdicos), lucro cesante futuro y dao moral, que V.S.
determinar en ms o
en menos, al momento de dictar sentencia de acuerdo a los elementos que
se presentan como
formando parte de la presente demanda y los que se aporten en la etapa
probatoria, con ms los
intereses que pudieran corresponder desde que la suma es debida hasta la
de su efectivo pago y
costas; con ms los tres (3) Jus del Art. 99 Inc. 5 de la Ley 8226.- ///
I.2.- Se demanda al Sr. Gustavo Selles en su carcter de
conductor y titular dominial inscripto del vehculo marca Peugeot 504 -
Dominio BJH122 (afectado
al servicio de "TAXI") al momento del hecho, autor material y directamente
responsable del evento
daoso, y al Sr. Alfredo Porera en su carcter de titular dominial inscripto del
automotor marca
Renault 19 - Dominio BMP155, afectado al servicio de "TAXI" (transporte
pblico de pasajeros),
vehculo en el que se transportaba la actora Laura Sins al momento del
evento daoso.-
II.- HECHOS:
II.1.- Que fundo la accin en los hechos que a continuacin se
relatan, los que a tenor del derecho aplicable generan la responsabilidad de
los demandados en la
reparacin de los perjuicios mencionados.-
II.2.- Que el da 05 de Febrero de 2003, siendo alrededor de las
12:00 horas, en circunstancias en que era transportada en calidad de
pasajera a bordo del TAXI -
- 51 -
Interno N 3000 - Marca Renault 19 - Dominio BMP de propiedad del Sr.
ALFREDO PORERA -
D.N.I. N, y conducido por el chofer Sr. RICARDO TARRES, que transitaba
por calle San
Lorenzo - San Luis (continuacin de la calle San Lorenzo) en la interseccin
con la Av. Hiplito
Irigoyen de Barrio Nueva Crdoba de esta ciudad de Crdoba, cuando al
momento de estar
atravesando la avenida ya mencionada, el "taxi" en el que me transportaba,
fue embestido
"violentamente" desde atrs por otro "taxi" - marca Peugeot 504 - dominio
BJH de propiedad del
Sr. GUSTAVO SELLES, el cual era conducido por el Sr. Gustavo Selles al
momento del evento
daoso. A raz del fuerte impacto, mi cuerpo se balance bruscamente una y
otra vez hacia el
asiento de adelante del taxi en el que me transportaba, perdiendo
levemente la conciencia,
padeciendo mareos, obnubilacin, sntomas que en conjunto y con motivo
del impacto me hicieron
sentir un fuerte y agudo dolor en el cuello con ms inestabilidad.
Seguidamente, y luego de unos
15 o 20 minutos me trasladaron a bordo de una Ambulancia de Emergencias
del "107" al
Sanatorio Allende - atento a ser afiliada a D.A.S.P.U. - en el cual me
realizaron una serie de
radiografas de la columna cervical, a los fines de detectar alguna posible
lesin sea, me
diagnostican un "traumatismo cervical"; lo que conllev en forma inmediata
a la colocacin y uso
de manera permanente de un COLLAR CERVICAL por el plazo /// /// de 25
das, con ms
miorrelajantes y analgsicos debido al intenso dolor que padeca en ese
momento.
El Sr. Ricardo Tarres (conductor del taxi que me trasladaba)
circulaba velozmente por la calle mencionada, de manera imprudente y sin
tener las precauciones
necesarias al transportar pasajeros, por cuanto al frenar, result ser
embestido violentamente
desde atrs por el otro taxi (marca Peugeot 504) el cual era conducido y es
de propiedad del Sr.
Gustavo Selles, todo lo cual me ocasion los daos por los que reclamo; la
maniobra realizada por
el conductor Daniel Gustavo Salles fue tan imprevista, que me result
imposible evitar el brusco y
reiterado balanceo, una y otra vez, a los fines de evitar las lesiones que
lamentablemente he
sufrido, pudiendo las mismas ser mayores y ocasionarme la muerte.-
II.3.- El conductor del taxi que embiste desde atrs (Gustavo
Selles) en una actitud imprudente y negligente guiaba sin prestar la debida
atencin, y
desaprensivamente sin tomar los recaudos necesarios, produce los daos
materiales y personales
por los que reclamo.-
III.- RESPONSABILIDAD:
III.1.- Sin perjuicio del relato de los hechos, se advierte
claramente la responsabilidad del conductor del Taxi embistente (Gustavo
Selles), surgiendo de la
especial consideracin de determinados elementos ya aludidos, como por
ejemplo la falta de
atencin que demuestra al conducir su unidad, la excesiva velocidad a la
que se conduce por las
calles de la ciudad, lo cual lo obliga a frenar bruscamente, sin medir
consecuencia alguna.-
III.2.- Tal como se desprende del veraz y pormenorizado relato
precedente, son culpables el conductor y titular dominial inscripto del Taxi
marca Peugeot 504 -
dominio BJH - ( GUSTAVO SELLES) que embiste desde atrs al taxi en el
cual me transportaba
al momento del evento daoso, quien produce el hecho con sus
consecuencias daosas,
debiendo por ello responder por su obrar culpable; y el Sr. ALFREDO PORERA
en su carcter de
titular dominial del Taxi en el que me transportaba al momento del hecho
daoso.-
///
IV.- DAOS:
Como consecuencia directa del hecho daoso relatado en el
punto II. (Hechos) de la presente demanda, la accionante - Laura Sins -
sufri serios daos,
cuyas secuelas lesivas an perduran, y que a continuacin se detallan:
IV.1.- Lesiones Fsicas: Consecuencia directa del hecho lesivo
(impacto), sufr algunas lesiones que atentaron contra mi equilibrio
antomo-fisiolgico del que
gozaba con anterioridad. Dichas lesiones fueron diagnosticadas como
TRAUMATISMO
- 52 -
CERVICAL, con lo cual, la lesin y el sndrome doloroso consecutivo afecta
no slo la zona
cervical sino tambin las regiones deltoidea y escapular. Dentro del
Diagnstico y Estado actual,
la actora y damnificada ha sufrido el Sndrome del "Latigazo cervical",
cervicalgia post-traumtica
por el mecanismo de desaceleracin brusca, marcada limitacin funcional
del segmento cervical,
omalgia y escapulalgia derecha, a todo lo cual cabe agregar el padecimiento
del Sndrome de
Stress Post-traumtico; siendo atendida en primer trmino en el Sanatorio
Allende en donde me
realizan "URGENTE" dos radiografas (Rx. de Columna Cervical frente y
perfil, y Rx. Transoral),
indicndose de inmediato "reposo absoluto por 48 hs." y tres (3) semanas
con el uso de "collar
cervical", prolongndose una semana ms el uso del collar cervical porque
senta inestabilidad en
el cuello y NO PODIA HACER NINGUN TIPO DE ESFUERZO. El dolor en la zona
del cuello era
en forma permanente.-
Toda la situacin relatada en el prrafo precedente, entorpeci
mi tarea laboral, atento que desempeo mi primer ao de RESIDENCIA como
MDICA en el
Hospital Nacional de Clnicas de la ciudad de Crdoba, a los fines de obtener
la especialidad en
OFTALMOLOGIA, y los daos fsicos sufridos hicieron que no pudiera cumplir
con la realizacin
de las guardias mdicas de 24 Horas, como tambin me inhabilit y oblig a
faltar al trabajo
profesional por el trmino de 10 das en principio, y en el resto de mis
lugares de trabajo en forma
privada por el trmino de 25 das (siendo observada peridicamente el
estado de la lesin sufrida);
luego fu reintegrada a trabajar slo con tareas pasivas, no pudiendo an,
cumplir con las
GUARDIAS MEDICAS que son obligatorias; atento la vasta serie de
obligaciones /// profesionales
que a su vez requieren de una responsabilidad profesional, que
necesariamente debo cumplir
como RESIDENTE MEDICO DE 1 AO en el Hospital Nacional de Clnicas de
la ciudad de
Crdoba, a los fines de obtener la especialidad en "OFTALMOLOGIA";
adems he adquirido
compromisos profesionales en otros lugares como ser el Centro Clnico
Quirrgico de la Visin
sito en Bv. Illia N 396 de Barrio Nueva Crdoba de esta ciudad de Crdoba,
al cual asisto todos
los das Mircoles en el horario de 14:00 hs. a 20:00 hs., en las cuales deb
ausentarme por el
trmino de 25 das, todo lo cual me trajo aparejado una serie de
incumplimientos de mi parte en
relacin con la labor profesional asumida frente a dichas clnicas, en las que
actualmente
desarrollo TAREAS COMO MDICA OFTALMLOGA, que consisten en la
atencin del
Consultorio en el cual se evacuan consultas mdicas y en consecuencia
proceder a revisar
pacientes, visualizar la lmpara de hendidura en la que al efectuar la
inspeccin de la misma
necesito levantar los brazos para revisar los prpados, conjuntiva, lesin
producida por algn
cuerpo extrao, realizar fondo de ojo (FO), esquiascopa (estudio de
refraccin), preparar las
mesas quirrgicas e instrumentar a los fines de intervenir como "AYUDANTE
DE QUIRFANO"
en las diversas intervenciones quirrgicas a realizar, y dems tareas que
hacen a la especialidad y
que permiten formarme profesionalmente, etc.
En la actualidad y con posterioridad al accidente contina mi
atencin mdica de manera particular (sesiones de fisioterapia de columna
cervical), terminando
con serias secuelas fsicas y psquicas como consecuencia del dao sufrido.
Actualmente me ha
quedado una limitacin funcional al doblar el cuello y contino con las
sesiones de fisioterapia.-
IV.2.- Lesiones Psquicas: Atento a la medida del dao inferido a
la persona de la actora (Art. 1068 - C.C.) corresponde apreciarla no slo
desde el punto de vista
fsico, sino tambin desde el psquico, considerndose a la "salud" como un
todo integral. La
actora padece de "trastornos por Stress post-traumtico", que la sumerge
en un peridico estado
depresivo, provocndole una incapacidad para trabajar.-
///
Remitindome a lo descripto en el segundo prrafo del punto
IV.1 (Lesiones Fsicas), pero en estrecha relacin con el dao psquico
sufrido, atento a que
- 53 -
empec a tener problemas en el mbito laboral, pues al ser RESIDENTE de
1 Ao "no me la
hacan fcil", ya que en toda residencia mdica existe mucha competencia
entre los residentes
como a su vez mucha exigencia por parte de los profesores, desde el punto
de vista prctico e
intelectual, incluso result perjudicada rindiendo mal parte de los exmenes
como residente para
la aprobacin del 1 Ao.
Adems, las guardias que me correspondan cumplir como
residente mdico debieron ser cubiertas por otro mdico-residente al que le
tuve que "pagar"
dichas guardias; pues por un problema interno de mi servicio, aunque est
enferma,
indefectiblemente tengo que hacerme cargo de las mismas, eso ocurri
durante mi embarazo y
ahora con motivo del accidente sufrido. Todas estas circunstancias me
hacan sentir "impotente"
para realizar mis tareas profesionales, las cuales requieren una serie de
exigencias acadmicas y
prcticas mdicas que toda RESIDENCIA MEDICA exige para la obtencin de
la especialidad.
Hago conocer a V.S. que soy madre de un beb (mi primer hijo)
llamado "Francisco Reich Sins" nacido el da 10-09-2002, y que actualmente
tiene diez (10) meses
de edad, pero que a la fecha del accidente sufrido, el beb tena casi cinco
(5) meses de edad, y
EN BASE A LOS DAOS PSQUICOS Y FSICOS SUFRIDOS, los mismos me
trajeron aparejada
la INTERRUPCION DE LA "LACTANCIA", no pudiendo levantar ni amamantar a
mi beb
(situacin que me haca sentir "culpable"), en consecuencia deb requerir la
compaa y auxilio de
una persona, y en ciertas oportunidades de ms personas a los fines del
cuidado del beb y de mi
persona, ya que las lesiones sufridas me impedan poder asearme por m
misma, y realizar
cualquier tipo de tarea domstica. La inestabilidad emocional, el cambio de
mi carcter
(tornndome agresiva y con tendencia a la depresin), alteraciones en el
sueo, pesadillas, fobias
y temor a viajar en vehculos y al trnsito en general, me obligan a requerir
de un tratamiento
farmacolgico y "psicoterapia" por un tiempo que depender de la evolucin
y remisin de los
sntomas.- ///
Todo lo relatado en el prrafo precedente hizo que mi vida se
desorganizara, entrando en "crisis" a raz de todas las consecuencias
descriptas que se derivaron
del evento daoso padecido.-
IV.3.- Gastos Mdicos: Asistencia Mdico - Farmacutica y
gastos de traslado.-
Se reclama en su calidad de directamente damnificada, el
resarcimiento de los gastos mdicos realizados en oportunidad del evento
criminoso
(Presunciones "hominis" sobre el dao causado), como consecuencia de las
lesiones sufridas por
la accionante, quien debi realizar erogaciones a los fines de su tratamiento.
Dichos gastos
mdicos resultaron ser, los siguientes:
a) Collar Filadelfia: ..........................................................................................
$40,00.-
b) Medicamentos:
- Alplax 0,5 x 60 comp.: ..................................................................................
$16,00.-
- Doxtram-flex x 20 comp. (4 cajas - $25 x caja): ...........................................
$100,00.-
- Doxtram-flex x 10 comp. (1 caja): ................................................................
$13,00.-
- Flexicam B12 (Caja x 3 ampollas): ...............................................................
$28,00.-
c) TRASLADOS en Taxi (40 viajes): ..............................................................
$200,00.-
d) FISIOTERAPIA: (20 sesiones) ...................................................................
$200,00.-
e) Visitas Mdicas Domiciliarias: ....................................................................
$100,00.-
f) Visitas Mdicas - Consultorio: .....................................................................
$100,00.-
TOTAL DE LA LIQUIDACION EN GASTOS: ........................................ $797,00.-

- 54 -
Nuestra Jurisprudencia y Doctrina, pacficamente reconocen el
presente rubro, independientemente de su acreditacin, puesto que
existiendo las lesiones
mencionadas precedentemente, necesariamente se debieron realizar
erogaciones dinerarias a los
fines de la atencin mdica, rehabilitacin de fisioterapia, diversos
medicamentos, material
descartable, traslados, cuidados, etc. La Jurisprudencia y Doctrina entienden
que los gastos de
atencin mdica y de farmacia no exigen prueba acabada de su existencia,
si luego de las pericias
mdicas se evidencia su ocurrencia a travs de la naturaleza de las lesiones
experimentadas
(Cm. Civ. y Com. Morn, Sala 2, 13/3/84, JA, 1985-III-401); o cuando la
necesidad de efectuar
dichos /// gastos surge de la naturaleza de las lesiones sufridas o
tratamientos a los que debi ser
sometida la vctima atento a que todo hace a la asistencia del lesionado en
su integridad
psicofsica.-
Se reclama por el presente rubro la suma de Pesos
SETECIENTOS NOVENTA Y SIETE ($797,00), de acuerdo con los
comprobantes y facturas de
los gastos realizados, en original y fotocopia, debiendo dichas fotocopias ser
glosadas en autos,
una vez que sean debidamente compulsados con sus originales, los cuales
debern ser devueltos
a su presentante.-
V.- LUCRO CESANTE FUTURO: Incapacidad Fsica -
Incapacidad Psquica.-
V.1.- Como consecuencia del impacto, sufr una serie de
lesiones, las cuales fueron diagnosticadas como "TRAUMATISMO CERVICAL",
con lo cual, la
lesin y el sndrome doloroso consecutivo afecta no slo la zona cervical
sino tambin las
regiones deltoidea y escapular. Dentro del Diagnstico y Estado actual, la
actora y damnificada ha
sufrido el Sndrome del "Latigazo cervical", cervicalgia post-traumtica por
el mecanismo de
desaceleracin brusca, marcada limitacin funcional del segmento cervical,
omalgia y escapulalgia
derecha, a todo lo cual cabe agregar el padecimiento del Sndrome de
Stress Post-traumtico.
Se reclama el "lucro cesante futuro", derivados de los graves
perjuicios fsicos y psquicos producidos por el accidente ya descriptos y que
de acuerdo a la
evaluacin mdica de los Dres. Pablo Gmez (Especialista en Medicina Legal
y Laboral) y Agusto
del Pont (Mdico Psiquiatra) le ha producido una INCAPACIDAD PARCIAL Y
PERMANENTE DEL
30 % DE LA T.O. en ms o menos resulte de acuerdo a las periciales mdica
y psiquitrica que se
realizarn oportunamente, como se acredita con los dos certificados
mdicos expedidos por los
mencionados profesionales, los cuales se agrega en autos.-
Cabe destacar, que dentro de la incapacidad parcial y
permanente del 30 % de la T.O. padecida por la actora segn el certificado
mdico expedido por
el Dr. Pablo Gmez (Especialista en Medicina Legal y Laboral), se considera
incluido el dao
psquico sufrido por la actora (sndrome de stress post-traumtico), el cual
fue diagnosticado por el
Dr. Agusto del Pont (Mdico /// Psiquiatra), considerando que dicho stress
post-traumtico le
provoca una incapacidad parcial y permanente del 15 % de la T.O.-
V.2.- El resarcimiento reclamado en concepto de "lucro cesante
futuro" corresponde ser resarcido debido a que el accidente sufrido le ha
producido a la actora una
serie de secuelas que la incapacitan para seguir ejerciendo su actividad
lucrativa, la cual se ver
deteriorada, producindole un menoscabo en sus ingresos y posibilidades
futuras de progreso con
motivo del accidente sufrido, dado que dicha actividad laboral consiste en el
ejercicio profesional
como MDICA residente en el Hospital Nacional de Clnicas de la ciudad de
Crdoba, a los fines
de obtener la especialidad en OFTALMOLOGIA, como tambin se desempea
profesionalmente
en el Centro Clnico Quirrgico de la Visin ya citado ut-supra, teniendo un
ingreso mensual de
Pesos Seiscientos diecisis ($616,00), el cual se acredita con el recibo de
haberes
correspondiente al mes de Abril del ao 2003; en dichos lugares de trabajo
la actora Laura Sins
- 55 -
desarrolla una serie de tareas a las cuales me remito a los efectos
"brevitatis causae" al punto
IV.1) de la presente demanda.-
V.3.- A ttulo ilustrativo y/o doctrinario cabe citar la obra titulada
"Resarcimiento de daos - 2 Daos a la persona" de la Dra. Matilde Zavala
de Gonzlez, se
define a la incapacidad como "la inhabilidad o impedimento o bien la
dificultad apreciable en algn
grado para el ejercicio de funciones vitales. Se trata de la incapacidad
sobreviniente, es decir la
que se verifica luego de la curacin, al no haberse logrado la recuperacin
total". Debe resarcirse
el dao vinculado a la incapacidad. La afectacin de la integridad psquica o
fsica de una persona
que le impide continuar desempeando en forma normal la actividad
lucrativa (tipo de tareas
profesionales desempeadas por la actora), que era su modo de vida, debe
ser resarcida
adecuadamente. Esta incapacidad parcial y permanente como el caso que
nos ocupa, derivada de
los daos fsicos y psquicos que incapacitan a la actora Laura Sins,
producindoles un dao
patrimonial indemnizable, se acredita en principio mendiante los
certificados mdicos y
radiografas acompaadas, y mediante el peritaje mdico pertinente. Cabe
agregar que dado el
estado psquico post-traumtico de la actora como vctima del accidente, su
capacidad laborativa
se vea disminuida, atendiendo que las /// tareas profesionales de la actora
requieren no slo de un
esfuerzo fsico sino tambin de una gran concentracin intelectual a la hora
de desempear con
responsabilidad profesional su trabajo.-
V.4.- Tal como surge de los datos aportados en la presente, mi
actividad laboral se ver deteriorada, produciendo un menoscabo a mis
ingresos y posibilidades
futuras de progreso, obviamente como consecuencia directa del siniestro.
Me desempeaba al
momento del hecho daoso por el que reclamo, y actualmente, como
Mdica Residente de Primer
Ao en el Hospital Nacional de Clnicas de la ciudad de Crdoba, a los fines
de obtener la
especialidad en OFTALMOLOGA, adems trabajo profesionalmente en el
Centro Clnico
Quirrgico de la Visin sito en Bv. Illia N 396 de Barrio Nueva Crdoba de
esta ciudad de
Crdoba, al cual asisto todos los das Mircoles en el horario de 14:00 hs. a
20:00 hs., en las
cuales deb ausentarme por el trmino de 25 das, todo lo cual me ocasion
el hecho de tener que
incumplir profesionalmente en dichos lugares, en los cuales desarrollo una
serie de tareas
profesionales que describo de manera especfica y a las cuales me remito a
los efectos "brevitatis
causae" al punto IV.1.- de la presente demanda que trata sobre Lesiones
Fsicas.-
V.5.- Tal como se expresa en el punto V.2.- de la presente
demanda, la actora Laura Sins tena a la fecha del evento daoso y
actualmente tiene un ingreso
mensual de Pesos Seiscientos diecisis ($616,00), monto que a los fines de
la determinacin del
"cuantum" resarcitorio siendo necesario determinar la incidencia de la
disminucin fsica y
psquica en la generacin de ingresos futuros es aplicable la frmula
matemtica financiera,
sugerida por el Tribunal Superior de Justicia en la causa "Brizuela de
Cavagna C/ Minervi
Construcciones" de 1.984 (Caso Marshall) - Frmula Abreviada - teniendo
como base mi ingreso
mensual aproximado de Pesos Seiscientos diecisis ($616,00).- Sobre el
particular, hago
presente que las bases del clculo son las siguientes: Edad de la vctima al
momento del evento
daoso: 27 aos - Aos de vida til: 38 - Ingresos mensuales aproximados:
$616,00 -
Incapacidad: 30 % de la T.O.-
V.6.- En tales supuestos y similares, la teora de las cargas
probatorias dinmicas traslada al demandado la prueba adversa a la
existencia del dao, en virtud
del principio de sentido comn de que quien alega un hecho contrario /// al
curso normal y
ordinario de las cosas, soporta la necesidad de acreditarlo. Dentro de tal
orientacin, se inscriben
tambin los precedentes que admiten el resarcimiento del dao econmico
derivado de la
incapacidad de una persona joven, a pesar de que no pruebe que trabajaba
o cul era el trabajo
desempeado.-
Este lucro cesante deber ser resarcido mediante una
indemnizacin dineraria traducida en un capital que sea capaz de generar
una renta equivalente a
la prdida de su capacidad de ganancia. Este rubro lo fijo en la suma de
Pesos Treinta y siete mil
- 56 -
setecientos noventa con sesenta y cinco centavos ($37.790,65) que surge
de la frmula
matemtica financiera que se emplea al efecto.-
VI. DAO MORAL:
VI.1.- Tambin se reclama, en virtud de los sufrimientos
padecidos por la damnificada, el "Dao Moral" que implica haber sido
vctima de ste hecho,
destaco los intensos dolores que he padecido y que an sufro, ya que me
han tocado vivir
momentos de alta tensin, quedando muy afectada desde aquel
desagradable suceso,
afectndome tanto en el trabajo como en mi vida personal, vindome
privada de poder amamantar
a mi beb; atento y con motivo de los daos fsicos y psquicos sufridos por
el evento daoso, los
cuales me produjeron la INTERRUPCION DE LA LACTANCIA cuando mi hijo
an no cumpla los
cinco meses de vida al momento del accidente, siendo que el mnimo de
lactancia aconsejado
mdicamente es de seis meses.-
Prrafo aparte merece expresar que el dao moral, conforme a la
doctrina y jurisprudencia unnime, refiere a una lesin en los sentimientos,
es decir en el mbito
espiritual e ntimo de la persona, lo cual le produce toda clase de
padecimientos no susceptibles
de apreciacin pecuniaria, como ser inquietud espiritual, agravio moral, etc.,
entendindose que el
damnificado se ve agraviado en los valores sobre los cuales se sustenta
toda su vida, como ser la
libertad individual, la tranquilidad de espritu, la privacidad, etc.-
VI.2.- Que a los fines del reclamo con carcter resarcitorio por el
DAO MORAL padecido por la damnificada, ME REMITO a tales efectos al
punto IV.2.- (Lesiones
psquicas) de la presente demanda; en dicho punto /// se describen las
lesiones psquicas
padecidas por la actora, y que en relacin con las lesiones fsicas sufridas
por el hecho daoso,
las cuales le causaron la INTERRUPCION DE LA LACTANCIA, porque stas
ms el uso del
"collar cervical" a los fines de corregir o evitar una mayor agravacin del
dao sufrido, le impedan
realizar cualquier tipo de movimiento de los miembros superiores y del
cuello, por lo cual le fue
imposible AMAMANTAR A SU HIJO por el perodo de tiempo de 25 das, ms
la alteracin de su
equilibrio espiritual necesario le provoc la prdida total de la leche materna
a partir del dao
padecido.
Adems de la interrupcin de la lactancia, la actora pierde parte
de la relacin con su hijo, no pudiendo higienizarlo, vestirlo, ni satisfacer
ninguna necesidad
habitual que requiere el cuidado de un beb, y que es de vital importancia
para el logro afectivo
entre madre e hijo. Toda esta situacin le haca "SENTIR CULPABLE" a la
actora (damnificada),
aparejndole una inestabilidad emocional y un continuo estado de
depresin.-
El DAO MORAL es una modificacin disvaliosa del espritu en
el desenvolvimiento de su capacidad de entender, querer o sentir, que se
traduce en un modo de
estar la persona diferente al que se hallaba antes del hecho, como
consecuencia de ste y
ancamente perjudicial.-
El Dao Moral como resultado nocivo espiritualmente, no
requiere de una prueba especfica, sino presuncional, atento a que el
agravio moral reside en lo
ms ntimo de la personalidad; dicha prueba de tipo presuncional ser
prudentemente analizada
por el juez al apreciar las circunstancias del hecho y las cualidades morales
de la vctima para
establecer objetiva y presuntivamente el agravio moral en la rbita
reservada de la intimidad del
damnificado; por lo que estimo provisoriamente por ste rubro (de acuerdo
a la circunstancias
fcticas del caso que nos ocupa), el 25 % del total reclamado, es decir, la
suma de Pesos Nueve
mil cuatrocientos cuarenta y siete con sesenta y seis centavos ($9.447,66)
que podr variar en
ms o en menos y que dejo librado al criterio de V.S.-
VII.- DOCUMENTAL ACOMPAADA:
- 57 -
a.- Fotocopia del Documento Nacional de Identidad de la actora Laura Celina
Sans.- ///
b.- Certificado Mdico expedido por el Dr. Pablo Gmez (Especialista en
Medicina Laboral y
Legal).-
c.- Informe Mdico Psiquitrico expedido por el Dr. Agusto del Pont (Mdico
Psiquiatra).-
d.- Certificado Mdico expedido en el Sanatorio Allende de la ciudad de
Crdoba con fecha 12-
03-2003 por el Dr. Lucas E. Marcos.-
e.- Una receta expedida por el Dr. Lucas Buteler Abarca (Sanatorio Allende)
en la cual se solicita a
la paciente Laura Sins una serie de radiografas para detectar las lesiones
sufridas.-
f.- Copia debidamente certificada del diploma a travs del cual la Facultad
de Ciencias Mdicas de
la Universidad Nacional de Crdoba le otorga a la Srta. Laura Celina Sans el
ttulo profesional
acadmico de Mdica Cirujana.-
g.- Certificado otorgado por el Consejo de Mdicos de la Provincia de
Crdoba en el que se
certifica que la Dra. Laura Celina Sans M.P. N 26.685/5 se halla colegiada
en dicha institucin
desde el 19/05/2000 hasta la fecha.-
h.- Copia certificada de la Resolucin N 1196 de fecha 18-06-2002 en la
cual se resuelve
(designacin por concurso) el resultado del Concurso para cubrir cargos de
mdicos Residentes
de Primer Ao (COD 014) en las distintas Ctedras, Unidades Hospitalarias y
Servicios de la
Facultad de Ciencias Mdicas de la Universidad Nacional de Crdoba.-
i.- Certificado expedido por la Facultad de Ciencias Mdicas - Ctedra de
Oftalmologa - de la
Universidad Nacional de Crdoba, en el cual se certifica que la Srta. Mdica
Laura Sins se
desempea como Residente de 1 ao en la Ctedra de Clnica
Oftalmolgica del Hospital
Nacional de Clnicas de la ciudad de Crdoba.-
j.- Partida de Nacimiento del menor de edad Francisco Reich Sins (hijo de la
actora Laura Sins).-
k.- Recibo de Haberes de la Universidad Nacional de Crdoba (Facultad de
Ciencias Mdicas)
perteneciente a la actora Laura Sins y que corresponde a la liquidacin del
mes de Abril del ao
2003.-
l.- Un Recibo "C" N 0000 00000068 de fecha 17-06-2003 expedido por la
Licenciada en
Kinesiologa y Fisioterapia Alejandra Gallardo por la suma de Pesos
Doscientos ($200,00).-
///
Dicha prueba documental se acompaa en original y fotocopia,
debiendo dichas fotocopias ser glosadas en autos, una vez que sean
debidamente compulsados
con sus originales, los cuales debern ser devueltos a su presentante.-
VIII.- EMBARGO PREVENTIVO: I. Que a los fines de garantizar
el cobro de mi legtimo crdito, vengo por la presente a solicitar a V.S. que
libre orden de
EMBARGO PREVENTIVO sobre el inmueble inscripto en el Registro General
de la Propiedad de
la Provincia de Crdoba bajo la Matrcula N 350.569 - Capital (11), de
propiedad del demandado
Gustavo Selles - D.N.I. N, de nacionalidad argentina, nacido el 28-01-
1969, por la suma de
Pesos Cuarenta y ocho mil treinta y cinco con treinta y uno centavos
($48.035,31) con ms el 30
% ($14.410,59) en que se estiman las costas provisorias del presente juicio,
todo lo cual asciende
a la suma de Pesos Sesenta y dos mil cuatrocientos cuarenta y cinco con
noventa centavos
($62.445,90), a cuyo fin deber librar el respectivo oficio al Sr. Director de la
citada reparticin.
Dicho inmueble se encuentra ubicado en Barrio Mariano Fragueiro, 1 Secc.
Municipio de esta
ciudad, Dpto. Capital, designado como lote cuatro de la manzana trece, que
mide: 10 ms. de fte.
por 26,62 ms. al E. y 26,66 ms. al O. de fondo, con una sup. total de 266,40
m2; lindando: al N. c/
calle pblica; al E. lte.5; al O. lte.3; y al S. loteo del B H. Irigoyen (hoy lte.4-
Parc.17 de la Mza.
"A"). Dichos datos se acreditan con la fotocopia del informe registral de la
matrcula citada utsupra.-
Asimismo, y a los efectos de que el embargo preventivo
solicitado precedentemente resulte insuficiente a los fines de garantizar el
cobro de dicha
acreencia, se solicita se proceda a oficiar al Registro Nacional de la
Propiedad del Automotor N
- 58 -
19 de la ciudad de Crdoba a los fines de trabar embargo por la suma de
Pesos
($ ) sobre el vehculo marca Peugeot - modelo 504 G - Sedan 4 puertas -
Dominio BJH119
de propiedad del demandado Daniel Selles (titular - 100,00 %).-
VIII.1- OFRECE FIANZA: Que a tales efectos, se ofrece la fianza
personal de los Dres. Alejandro Cosetti, M.P. 1-285683, /// Cecilia Casanobas
M.P. 1-351549 y
dems letrados quienes se ratificarn en legal forma a fs. ........... en el libro
respectivo; y de ser
necesario se ofrecer la fianza de algn otro letrado.-
VIII.2- DERECHO: Fundo la presente medida cautelar solicitada,
en lo prescripto por el Art. 466 del C. de P.C. y ss.-
IX.- EL DERECHO:
IX.1.- Que pese a la innecesariedad de cita de la legislacin
aplicable en la materia, que se suma al principio "iura curia novit", de
aplicacin pese a la omisin,
destaco que estimo corresponde al caso lo dispuesto por los Arts. 505, 512,
519, 520, 1068, 1069,
1109, 1113, 1078, 1084, 1086, concordantes y correlativos del Cdigo Civil;
y Arts. 26, 1,
correlativos y concordantes de la normativa de creacin del Registro
Nacional de la Propiedad del
Automotor y sus modificatorias.-
X.- DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA:
X.1.- Que a fin de no extendernos ms en ste lbelo inicial,
omitimos expresamente las citas doctrinarias y jurisprudenciales que dan
apoyo expreso a todas y
cada una de las pretensiones; ello sin perjuicio de la reserva de efectuarlas
en toda etapa procesal
que se considere adecuada.-
XI. RESERVA DEL CASO FEDERAL: Dejo planteado desde ya
la reserva al Caso Federal que se instrumenta por va del Recurso
Extraordinario previsto por el
Art. 14 de la Ley Nacional N 48.-
XII.- PETITUM:
Por todo lo expuesto a V.S. pido:
a) Me tenga por presentada, en el carcter invocado y por parte
con domicilio constituido en legal forma.-
b) Tenga por iniciada la presente accin en los trminos
expresados, imprimindole el trmite legal correspondiente.-
c) Cite de comparendo a los demandados y oportunamente
otorgue a la misma traslado de la accin.- ///
d) Oportunamente haga lugar a la demanda en todos sus
trminos con expresa imposicin de costas a la parte contraria, y en
consecuencia condene a los
accionados al pago de la totalidad de los daos y prejuicios causados.-
e) Que previa ratificacin de la fianza ofrecida, libre
mandamiento de embargo preventivo en la forma y a los fines solicitados.-
Proveer de conformidad.-
ES JUSTICIA.-
El Art.175 Inc.3 establece como necesario la determinacin del quantum de
la pretensin, Cul
les parece que ser la razn, que se afectara de no cumplir con este
requisito formal de la
demanda exigido por el Inc.3?
Procedera el Art.176 C.P.C.?
- 59 -
Demanda defectuosa: Art. 176 - Los tribunales deben rechazar de oficio las
demandas que no se
dedujeren de acuerdo con las prescripciones establecidas, expresando el
defecto que contengan
o podrn ordenar que el actor aclare cualquier punto para hacer posible su
admisin.
No subsanados los defectos o no hechas las aclaraciones en le plazo de
treinta das, se operar
el desistimiento de pleno derecho.
Presentada la demanda el tribunal realizar un juicio de admisibilidad de
est el cual se trata de
un juicio formal en donde el rgano jurisdiccional se limita a verificar si han
cumplido con los
requisitos establecidos en el Art. 175 del C.P.C. para su admisin. El juez no
admitir el acto
procesal cuando no rena las condiciones. El anlisis de admisibilidad
consiste en un anlisis
formal con base en el derecho procesal. Sin hacer un juicio sobre el mrito
de la demanda el cual
hace alusin a un buen derecho. Se vincula con las pretensiones de actor,
demandado de
contenido sustancial. Esta configurado por aquellos requisitos necesarios
para que el juez pueda
en la sentencia proveer al fondo o mrito de la cuestin, es decir resolver si
el demandante tiene o
no el derecho pretendido y el demandado la obligacin correlativa.
Debemos recordar que los requisitos establecidos en el Art.175 C.P.C forman
parte de uno de los
presupuestos procesales, los cuales eran los elementos esenciales para la
constitucin de una
relacin jurdicamente vlida. En el caso que el tribunal omita realizar este
anlisis de
admisibilidad formal, la parte demandada podr discutirlo por medio de las
excepciones dilatorias
CPC Art.184.
Documentos que deben acompaarse con la demanda.
Documentos a acompaar C.P.C. Art. 182: El actor deber acompaar a la
demanda los
documentos de que haya de valerse.
La nocin de "documento" puede ser entendida, en un sentido genrico,
como toda "toda cosa
que sea producto de un acto humano, perceptible por los sentidos de la
vista y el tacto, que sirve
de prueba histrica indirecta y representativa de un hecho cualquiera".
5
La interpretacin del TSJ import un cambio sustancial y positivo del
concepto de
documento en nuestro Cdigo adjetivo. Segn el mximo Tribunal,
documento es toda
atestacin escrita emanada de una de las partes del juicio.
La doctrina los clasifica en documentos: Habilitantes de la instancia,
fundantes de la
pretensin, justificantes de la pretensin.
Los documentos que deben acompaarse con la demanda son los
habilitantes de la
instancia aquellos en donde el derecho se manifiesta, como por ejemplo, la
partida de defuncin
en el caso de la declaratoria de herederos o la partida de matrimonio para
tramitar el divorcio, el
estatuto social del cual deriva la calidad de representante del un ente
societario.
Efectos de la interposicin de la demanda
Sustanciales: aquellos que se relacionan con la validez y vigencia de las
normas positivas de
fondo:
- Interrupcin de la prescripcin: surge del Art. 3986 del CC que la
presentacin de la demanda
tiene por efecto la interrupcin del curso de la prescripcin adquisitiva
contra el poseedor y de la
prescripcin liberatoria contra el deudor.
5 DEVIS ECHANDA, Hernando, Teora General de la prueba judicial, T II, 3

ED., ED. Zavala, Bs. As., n 321, p. 486
- 60 -
- Extincin de las opciones del actor: la presentacin de la demanda produce
efectos respecto de
diversas opciones que puede realizar el actor desde que, elegida una, ya no
le es posible solicitar
la otra prevista en la misma norma. Se trata de obligaciones alternativas, en
las cuales se obliga a
optar 8arts. 635, 641, 646 y 648 CC).
- Incapacidad de derecho para la compra de cosas litigiosas: la interposicin
de la demanda
produce el efecto previsto en el Art. 1361 del CC que establece la
prohibicin que reza para los
abogados, jueces, fiscales, defensor de menores, procurador, escribanos y
tasadores de adquirir,
aun en remate, los bienes mencionados en la demanda, los que adquieren
la calidad de litigiosos.
Procesales: se relacionan con normas establecidas en la ley procesal
especfica que regula el
proceso:
- Apertura de instancia: la demanda es el acto mediante el cual se pone en
ejercicio el poder de
accin, medio por el cual queda abierto el juicio pues provoca la excitacin
de la jurisdiccin,
referida al acceso al primer grado de instruccin del proceso y de
conocimiento de sus actos por el
juez. Para el actor aparece la carga procesal del impulso procesal para evitar
la perencin de la
instancia.
- Estado de litispendencia: con la interposicin de la demanda, aun antes de
su notificacin, se
produce el estado de litispendencia, el que ser perfeccionado con la
respectiva notificacin.
- Competencia del juez respecto del actor: el actor al interponer la
demanda, hace una eleccin
que puede implicar una prrroga de competencia en razn del territorio.
- Fija el principio de congruencia C.P.C. Art.330.
- Objeto litigioso: salvo excepciones, el actor no podr modificar el objeto de
la demanda. El
demandado, mientras no reconvenga, deber limitarse a contestar sobre el
objeto litigioso, sin
poder variarlo. Adems establece un lmite a los poderes del juez en la
sentencia, quien deber
pronunciarse sobre ste, manteniendo el principio de congruencia.
4.3. Contestacin de la demanda. 4.3.1. Actitudes que puede asumir el
demandado. (Cap. VII
Pg.171 a 202).

- 61 -
En los juicios declarativos generales (C.P.C. Art. 411) presentada la demanda
en la forma
establecida por el Art.175 del C.P.C. el juez ordenar el traslado de ella al
demandado para que
comparezca a estar a derecho. El traslado es definido por Palacio como
aquellas providencias
mediante las cuales el juez o tribunal resuelve poner en conocimiento de
una de las partes alguna
peticin formulada por la otra6
su finalidad es la de asegurar la vigencia del principio de
contradiccin, es decir poner en conocimiento del demandado las
pretensiones formuladas por el
actor y ordenar que aquel sea citado para comparecer y contestar la
demanda.
El demandado debe ser llamado al proceso para que ejercite su derecho de
defensa. Ello
se realiza a travs de la citacin y emplazamiento que efecta el juez. El
C.P.C establece en su
Art. 161 Las disposiciones relativas a las notificaciones son aplicables, en
cuanto procediere, a
las citaciones y a los emplazamientos diferencia estos dos trminos. El
emplazamiento se refiere
al llamado que se hace al demandado para que se presente al juicio es decir
comparezca a estar
a derecho (Art. 162), la citacin en cambio es el llamado para contestar la
demanda. El plazo para
que comparezca el demandado a estar a derecho es de tres das si residiere
en otro lugar el
tribunal podr fijar otro segn las circunstancias del caso Art. 163. La
citacin como el
emplazamiento se comunica al demandado por cdula de notificacin u otro
medio de notificacin
Art. 142 C.P.C.
En el juicio ordinario, determina el Art. 493: Comparecido el demandado, o
firme la declaracin de
rebelda se decretar el traslado para contestar la demanda por diez das.
En este tipo de
procedimiento o juicio surge claramente la diferencia entre emplazamiento
y citacin con
diferentes plazos.
En el juicio abreviado (Art. 508) El tribunal citar y emplazar al
demandado para que en el lapso
de seis das comparezca, conteste la demanda, oponga excepciones o
deduzca reconvencin
la citacin y el emplazamiento tienen el mismo plazo por lo que se
realizaran en un solo acto. Esto
significa que en este tipo de juicio no se distinguen dos oportunidades
procesales diferentes para
comparecer y para contestar la demanda.
6 PALACIO, Lino Enrique, Manual de Derecho Procesal Civil, Ed. LexisNexis

Abeledo-Perrot, Bs. As.
2005, Pg. 313.
1DECRETO
Art.176
Notificacin procesal
Citacin y
Emplazamiento
DEMANDA
Art.175 C.P.C
- 62 -
Ante la notificacin de la demanda el demandado puede asumir diferentes
actitudes:
1) No comparecer, por lo que a pedido del actor puede incurrir en rebelda.
2) Comparecer,
Y No contestar la demanda
Contestar la demanda
Negando los hechos y el derecho en se funda en los trminos del Art. 192
C.P.C.
Reconociendo hechos y negando solamente el derecho (cuestin de puro
derecho Art. 497
C.P.C.)
Reconocer los hechos y el derecho lo que se denomina allanamiento evita la
actividad probatoria
y alegatoria Art. 352 C.P.C.
Contestar y oponer excepciones.
Contestar y reconvenir.
Rebelda
(1- No comparecer, por lo que a pedido del actor puede incurrir en rebelda.)
Notificada la demanda, nace para el demandado la carga procesal de
comparecer al proceso el
incumplimiento de la misma trae aparejada la declaracin de rebelda,
continuando el
procedimiento como si se estuviese presente. Couture define a la carga
procesal como una
situacin jurdica instituida en la ley, consistente en el requerimiento de una
conducta de
realizacin facultativa, normalmente establecida en inters del propio sujeto
y cuya omisin trae
aparejada una consecuencia gravosa para l. La carga es una conminacin o
compulsin para
ejercer el derecho, en este caso, para comparecer y contestar la demanda.
Tiene el actor la carga procesal de notificar el emplazamiento y citacin al
demandado? Cul
ser su fundamento?
En primer lugar para responder debemos tener presente el sistema o tipo
procesal adoptado es
DISPOSITIVO lo que impone a las partes el impulso del proceso La impulsin
de mantenimiento
en el proceso civil, tambin corresponde a las partes y en el caso que estas
no cumplan
actividades para que el proceso avance, se produce su muerte por
inactividad en lo que se
denomina perencin de instancia. El fundamente lo encontramos en el
principio de bilateralidad o
contradiccin que implica la posibilidad de alegar y probar, aunque no
interesa al derecho que la
parte efectivamente se pronuncie, basta con que se le haya otorgado una
razonable oportunidad
de defenderse o de cumplir con la carga procesal de expresarse, tiene
raigambre constitucional
Art. 18 C.N derecho de defensa, entendido como la potestad que tienen el
demandante y el
demandado de defender sus derechos en el proceso, en cualquier momento
del desarrollo de
este.
Quienes pueden ser declarados rebeldes?
La respuesta a esta pregunta la encontramos en el Art. 110 del CPCCba.
Que establece: ser
declarado rebelde:
El demandado que no hubiere comparecido a estar a derecho en el plazo
que se le hubiere
acordado.
La parte que habiendo comparecido a juicio no constituyera domicilio en el
radio que corresponda.
- 63 -
La parte que actuando por apoderado o representante, fuere emplazado de
acuerdo con los Art.
96 o 97 (renuncia, muerte o incapacidad del apoderado), y no compareciere
en el plazo otorgado.
La parte que revocando el poder que hubiere otorgado no compareciere por
s o por apoderado.
Cmo declara el tribunal la rebelda?
El Art. 111 La rebelda ser declarada por decreto, a peticin de parte,
-Art.509 J.A. se lo tiene por rebelde sin declaracin alguna.
-Art. 755 (Juicio de Desalojo)
salvo disposicin en contrario
En la sentencia del juicio ejecutivo (Art. 526 C.P.C)
. Efectos Rebelda del citado en su domicilio
Artculo 112.- C.P.C.
La rebelda del demandado citado en su domicilio tendr los siguientes
efectos:
1) Sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 144 Inc. 2) (Debern ser
notificadas al
domicilio real: 2) La providencia que declara la rebelda y la sentencia
dictada
mientras ella subsita) las dems resoluciones se tendrn por notificadas en
el da
de su fecha.
2) El rebelde ser admitido como parte en cualquier estado del juicio,
cesando el
procedimiento en rebelda.
Efectos Rebelda del citado por edictos.
Artculo 113
La rebelda del demandado citado por edictos, tendr los siguientes efectos:
1) No ser necesaria la notificacin de la rebelda.
2) La sentencia se dictar con arreglo al mrito de los autos y ser
notificada por edictos, publicados por un da.
3) En juicios declarativos respecto de los cuales no puede promoverse otro
sobre el mismo objeto:
a) Se designar corno representante al asesor letrado, quien podr
responder sin
admitir ni negar los hechos expuestos.
b) Si el rebelde compareciera luego de vencido el plazo de ofrecimiento de
pruebas,
podr pedir la apertura en segunda instancia.
Declarada la rebelda el proceso contina, pero se alivia la carga de
notificacin que pesa sobre el
actor. Firma la providencia que declara la rebelda del demandado, la ley por
regla general exime
de cursar notificaciones al domicilio, salvo en el caso de la realizacin de
actos personalsimos y
de la sentencia (Art. 144 Inc. 2). El demandante de deber acreditar los
hechos fundantes de la
pretensin esgrimida, en consecuencia el juez dictar sentencia conforme a
lo alegado y probado
(Art. 327 C.P.C.).
Abstencin - El demandado puede no contestar la demanda
Edicto
- 64 -
Corrido el traslado de la demanda, nace para el demandado la carga
procesal de
contestarla. En el supuesto que el demandado comparezca a estar a
derecho y no contesta la
demanda incumple la carga procesal de contestar a pedido del actor se le
dar por decado el
derecho dejado de usar al no evacuar el traslado. Es necesaria que el actor
o demandante solicite
el decaimiento del derecho ya que el demandado debe realizar el acto
procesal de contestar la
demanda dentro del plazo legal segn el tipo de procedimiento de que se
trate, se trata de un
plazo improrrogable pero no perentorio, de all que una vez finalizado no
precluye la
oportunidad, salvo que el actor, solicite el decaimiento del derecho dejado
de usar y el juez lo
declare as a partir de esta, precluye para el demandado la facultad de
contestar. No contestar la
demanda genera una presuncin judicial en contra del demandado que ser
valorada por el juez
en la sentencia juntamente con los otros elementos probatorios. Esta
presuncin judicial significa
que el juzgador podr estimar el silencio del demandado como
reconocimiento de la verdad de los
hechos afirmados en la demanda (Arts. 192 C.P.C) Ello no significa que el
juez quedar obligado
a tener por ciertos los hechos consignados en la demanda y la documental,
sino que constituir
un elemento de juicio ms, que deber.
La ABSTENCIN del demandado civil
Puede ocurrir que el demandado
NO CONCURRA
al PROCESO
porque no se enter o porque no le interesa
Esto es, que exista SILENCIO
en la FASE DE NEGACIN
las leyes procesales deben darle un
VALOR al SILENCIO
En CRDOBA = INDICIO (Art. 192, CPC)
Art. 192, C.P.C. DISTINTO valor segn se trate de SILENCIO opuesto a
HECHOS AFIRMADOS o
a DOCUMENTOS ACOMPAADOS en la demanda
La contestacin de la demanda.
La doctrina mayoritariamente entiende que la contestacin de la demanda
constituye un acto
jurdico procesal que importa el ejercicio del derecho de defensa. Palacio
define a la contestacin
de la demanda como el acto mediante el cual el demandado alega, en el
proceso ordinario,
aquellas defensas que no deban ser opuestas como de previo y especial
pronunciamiento, y en
los procesos sumario y sumarsimo (se refiere al CPC de la nacin), toda
clase de defensas que
intente hacer valer contra la pretensin procesal.
La contestacin de la demanda, consiste en un acto que exterioriza el
ejercicio del derecho de el
derecho de defensa y como tal, se dirige al juzgador, al estado, de all que
se entienda al traslado
de la demanda como una interrogacin que el juez hace al demandado
acerca de su deseo de
ejercer su respectivo poder de excepcin, y con l, su derecho de defensa.
Se la ha definido como un
Los requisitos que deben observarse en la contestacin de la demanda son
los mismos que
establece el Art. 175 C.P.C por supuesto omitiendo el Inc. 1 el cual est
referido a los datos
personales del actor.
El Art. 192 C.P.C, seala que en la contestacin, el demandado deber
confesar o negar
categricamente los hechos afirmados en la demanda, bajo pena de que su
silencio o respuestas
evasivas puedan ser tomadas como confesin. La negativa general no
satisface tal exigencia.
- 65 -
Deber tambin reconocer o negar categricamente la autenticidad de los
documentos
acompaados que se le atribuyan y la recepcin de las cartas y telegramas
a l dirigidos que se
acompaen, bajo pena de tenerlos por reconocidos o recibidos, segn el
caso.
Manifestacin sobre los hechos: confesin o negacin categrica: El
demandado debe efectuar
sus manifestaciones sobre cada uno de los hechos expresados en la
demanda, de una manera
rotunda y terminante, sin vacilaciones ni reservas. Esas manifestaciones
pueden consistir en
afirmaciones, aserciones o confesin. Reconocido un hecho por el
demandado se excluye
respecto de l la prueba, puesto que desaparece respecto de ese hecho el
carcter controvertido.
Si la manifestacin consiste en una negacin u oposicin estamos ante la
expresin amplia de la
defensa, que se exterioriza como la oposicin al progreso de la pretensin
del actor. La negacin
debe serlo de cada uno de los hechos en particular, o de un conjunto de
hechos que constituyan
una unidad. La negativa general, lo dice el Art. 192, no satisface la
exigencia y produce al
demandado el perjuicio sealado para el caso de silencio o respuestas
evasivas.
El perjuicio consiste en crear una presuncin en contra del demandado, en
tanto supone confesin
de los hechos sobre los que guard silencio, vacil o incluy en una
negacin genrica. Estas
situaciones pueden ser tomadas por el juez como confesin, lo que
depender de los dems
elementos de valoracin en el momento de dictar sentencia.
Manifestacin sobre los documentos: el demandado tiene la carga de
manifestar acerca de ellos,
debiendo distinguirse entre documentos privados y pblicos.
Respecto de los documentos privados, si se le atribuyen deber expresar si
son autnticos; en
cuanto a la firma y al contenido. El cdigo prev la pericial caligrfica e
subsidio en caso de no
reconocimiento del documento Art. 248 y Art. 249 C.P.C.: Cuando la parte
negar la firma o
autenticidad del documento, o declarase desconocer la firma que se
atribuye a otra persona:..
Respecto a los documentos pblicos; habr que distinguir si se trata de
falsedad material, en cuyo
caso habr que plantear el incidente de redargucin de falsedad Art. 244
C.P.C., lo que implica un
ataque directo al oficial pblico que labro el documento; si se trata de
falsedad ideolgica
(respecto de los dichos de los intervinientes acerca de los hechos no
presenciados por el oficial
pblico) bastar el procedimiento seguido para los instrumentos privados.
Allanamiento: Puede ocurrir que, iniciado un proceso, el DEMANDADO
decida
NO OPONER RESISTENCIA, es decir, sometindose a la pretensin del actor
y
realizando la prestacin reclamada
por l en la demanda.
Esta sumisin del demandado procesalmente
se denomina ALLANAMIENTO implica VOLUNTAD de NO LITIGAR
y para que sea EFICAZ debe tratarse
de DERECHOS DISPONIBLES y
puede ocurrir en CUALQUIER ETAPA del proceso, ANTES de la sentencia
(Art. 352, CPC)
4.3.2 La RECONVENCIN del demandado
Puede ocurrir que, iniciado un proceso, el DEMANDADO decida
OPONERSE a la pretensin del actor, CONTRADEMANDNDOLO
Cuando ello ocurre el
actor originario pasa a llamarse RECONVENIDO y el demandado que
introduce la reconvencin,
- 66 -
RECONVINIENTE
Para la ADMISIBILIDAD de la RECONVENCIN
La PRETENSIN introducida
por va reconvencional
DEBE SER:
COMPETENCIA TRIBUNAL (mismo juez)
MISMO TRMITE (procedimiento)
- 67 -
Art. 194 y 195, CPC
Reconvencin
Es una contestacin en la que, adems de negar los hechos, el demandado
asume una posicin
de ataque hacia el actor. Es una accin que puede ejercerse de modo
independiente, pero que se
admite en el presente proceso por cuestiones de economa procesal, y por
la cual el demandado
asume el carcter de sujeto activo.
Produce los mismos efectos procesales y sustanciales que la demanda. Se
traba una nueva litis a
resolverse en la sentencia definitiva, conjuntamente con la demanda, pero
en forma independiente
al resultado de sta.
4.4 Excepcin procesal
2.1 Definicin. Contenido. Caracteres. Ejercicio (Pg. 51 a 64)
Se identifica con el derecho de defensa atribuido a toda persona que es
demandada y se ejerce
en las oportunidades fijadas por la ley ritual. Se presenta, precisamente,
como una facultad o
atribucin de concurrir ante el juez para contradecir la accin, en sentido
amplio.
El poder de excepcin como tal corresponde exclusivamente al demandado
y se ejerce en el
mbito del proceso. Por ello, cierta parte de la doctrina entiende ver en el
poder de excepcin un
diverso aspecto del derecho de accin.
Segn Clari Olmedo, en una acepcin genrica, la excepcin es un poder,
es toda defensa que
el demandado opone a la pretensin del actor esgrimiendo hechos
modificativos, impeditivos o
extintivos.
Por su parte, Couture atribuye a la excepcin un significado ms amplio,
expresando que es el
poder jurdico de que se halla investido el demandado para oponerse a la
accin promovida en su
contra.
Por ello se nos presenta la accin con el poder de atacar y la excepcin
como la expresin del
derecho a oponerse.
La excepcin encuentra fundamento especfico en el Art. 18 CN que expresa
es inviolable la
defensa en juicio de la persona y de los derechos, abarcando dicho derecho
la garanta del
debido proceso, que no se agota con el mero ejercicio de la jurisdiccin sino
que, adems,
requiere de otros aditamentos que se actan durante el trmite,
comprensivo del derecho de
audiencia y de prueba. En este sentido, la doctrina ha sealado que la
garanta de defensa en
juicio consiste, en ltimo trmino, en no ser privado de la vida, libertad o
propiedad sin la garanta
que supone la tramitacin de un proceso desenvuelto en la forma que
establece la ley.
El poder de excepcin, al igual que la accin, constituye un poder de
carcter abstracto pero con
contenido determinado que denominamos pretensin. Es as que el
contenido del poder de
excepcin est constituido por la afirmacin de hechos con relevancia
jurdica opuestos a la
pretensin del actor, que respecto de aquel presentan similitudes y
diferencias.
De tal modo, la accin o la postulacin del actor debe ser ineludiblemente
formulada: en cambio,
la pretensin del demandado, puede consistir en afirmaciones de hechos
opuestos con relevancia
jurdica o estos hechos pueden esta representados por simples actitudes
omisivas. Estas
situaciones tambin configuran la pretensin del demandado y establecen
el vnculo entre el poder
de excepcin y las normas del derecho sustancial.
- 68 -
Tcnicamente y utilizando un acepcin restringida, el vocablo excepcin
se refiere a ciertos tipos
de defensas regladas por la ley procesal y en otros casos, por la sustancial.
Nos estamos
refiriendo al concepto de excepcin en sentido estricto que reconocen
identidad conceptual y
nominacin expresa en el sistema jurdico.
La oposicin de excepciones, en sentido estricto, importa para el
demandado una posibilidad de
introducir objeciones fundadas en la falta de algn presupuesto procesal o
dirigidas a poner de
manifiesto alguna obstancia sustancial. Tal sucede con las posibilidades
previstas en los cdigos
de fondo, para resistir la pretensin jurdica contra l ejercida que se
viabiliza a travs de modos
reglados por la ley sustancial (v.gr. los medios extintivos de las obligaciones
consagrados en el
Art. 724 C.C., la prescripcin liberatoria, etc.). As podr el demandado
alegar ante un reclamo de
carcter patrimonial, el haber pagado o que la obligacin se encuentra
prescripta.
Por otro lado, se seala que el ejercicio del poder de excepcin en sentido
estricto se manifiesta
en diferentes oportunidades, ya sea que se ejercite en el proceso civil o en
el proceso penal. Sin
embargo, en forma coincidente, sea cual fuere el tipo de proceso, la ley
seala la secuencia o
tiempo en que debe ser puesto en acto.
En cuanto al rgano a quien corresponde este poder, se identifica con el
sujeto posicionado en la
faz pasiva de la relacin jurdica procesal.
La realizacin o desenvolvimiento del poder de excepcin, exige de su
titular que ostente
capacidad procesal.
Debemos diferenciar claramente el PODER DE EXCEPCIN de las
EXCEPCIN en sentido
estricto.
Las excepciones hacen referencia al instituto procesal o sustancial por el
que el demandado se
opone a las pretensiones del actor.
Las excepciones podemos clasificarlas como perentorias o sustanciales y
dilatorias formales o
tambin llamadas por la doctrina excepciones previas
Palacio define a las excepciones dilatorias como aquellas oposiciones que,
en caso de prosperar,
excluyen temporalmente un pronunciamiento sobre el derecho del actor, de
manera tal que slo
hacen perder a la pretensin su eficacia actual, pero no impiden que sta
sea satisfecha una vez
eliminados los defectos de que adoleca.
Excepciones Perentorias o sustanciales son aquellas que, en el supuesto de
prosperar, excluyen
definitivamente el derecho del actor, de manera tal que la pretensin pierde
toda posibilidad de
volver a proponerse eficazmente.
Las excepciones en particular
El demandado puede en la oportunidad procesal de contestar la demanda
plantear excepciones
perentorias o dilatorias.
Excepciones Dilatorias oportunidad y forma de deducirlas Art. 183 Las
presentan distintas modalidades segn se trate de juicio declarativo
ordinario o abreviado.
En el Juicio Ordinario las excepciones dilatorias debern oponerse en forma
de artculo previo y
sern resueltas por el juez como de previo y especial pronunciamiento. Esto
significa que su
planteo y resolucin deben producirse antes de que se trabe la litis. Por lo
cual el demandado no
tendr la carga de contestar la demanda hasta que se resuelva las
opuestas lo cual implica que se suspende el trmite del juicio.
Incompetencia: Se trata de un reclamo por falta de presupuesto de
competencia, constituyendo un
impedimento procesal. Cuando la competencia es prorrogable, la cuestin
debe oponerla el
interesado en el plazo legal, la falta oportuna de planteamiento de la
excepcin de competencia
comporta sumisin tcita a al jurisdiccin del juez interviniente. La
incompetencia absoluta debe
ser declarada de oficio por el juez, sin perjuicio de que la parte lo pida.
- 69 -
Falta de personera: tanto en el actor como en el demandado slo puede
fundarse en que la parte
carece de capacidad civil para estar en juicio, o en que la representacin
invocada no existe o es
insuficiente. Tal es el caso del actor que es menor de dad y no est
suficiente o debidamente
representado o cuando el mandato adolece de defectos de forma o la
demanda se dirige a una
persona distinta de la indicada en el poder.
Litis Pendencia: Se origina cuando existe otro proceso pendiente entre las
mismas partes, en
virtud de la misma causa y por el mismo Objeto (triple identidad). La
excepcin, adems de evitar
un desgaste jurisdiccional innecesario, se funda en la necesidad de impedir
el pronunciamiento de
fallos contradictorios.
Palacio seala los requisitos para que prospere la excepcin:
-Existencia de triple identidad
-Que el primer tramite ante otro tribunal competente (el mismo). No
proceder si en el proceso
invocado para fundarla recay declaracin de incompetencia firme, o se ha
operado la caducidad
de instancia.
-Que el traslado de la demanda del primer proceso haya sido notificada.
-Que ambos procesos sean susceptibles de sustanciarse por los mismos
trmites.
-Que las partes acten con la misma calidad en ambos procesos.
Defecto legal: Tiende a lograr el cumplimiento de las formalidades
prescriptas para la interposicin
de la demanda, de modo de permitir el eficaz ejercicio del derecho de
defensa. Existe defecto
legal cuando la demanda es oscura, lo que impide conocer o comprender lo
que se demande, o
no se precisa la cosa demandada.
Esta circunstancia vulnera el ejercicio del derecho de defensa, pues es
imposible defenderse de lo
que no se conoce.
Arraigo: Consiste en una garanta que reclama el demandado al actor que
no tiene domicilio ni
bienes en la Repblica, para que afiance su pedido, en virtud de las
eventuales responsabilidades
del juicio.
Excepciones Perentorias
El demandado puede reconocer el hecho y el derecho invocados, pero
alegar un hecho impeditivo
o extintivo de la relacin sustancial. Es con la contestacin de la demanda
cuando el demandado
puede oponer todas aquellas excepciones que no han sido calificadas por la
ley procesal como de
previo y especial pronunciamiento, debido que para su constatacin se
requiere la apertura a
prueba de la causa.
Dentro de estas llamadas defensas estn la de espera, compensacin,
falsedad o inhabilidad de
ttulo, nulidad, inconstitucionalidad, pago, novacin, remisin de deuda, etc.
De tal modo, queda trabada la litis, es decir, se integra y perfecciona la
relacin jurdica procesal.
Se pierde el derecho a oponer la prescripcin y se establece de modo
definitivo el aspecto fctico
del debate, respecto del cual recaer la prueba y la sentencia; es decir, fija
las pautas del objeto
litigioso.
Nuestro CC prescribe que debe oponerse al contestar la demanda o en la
primera presentacin en
el juicio que haga quien intente oponerla.
4.5 Medidas preparatorias
Las medidas preparatorias se limitan a los trmites requeridos para salvar
jurisdiccionalmente los
obstculos que impiden presentar vlida y derechamente la demanda. Esta
instancia preparatoria
implica ya el ejercicio del poder de accin.
- 70 -
Las medidas preparatorias estn reguladas en el Art. 485 del CPCCba, el
que dispone:
1- El juicio ordinario podr prepararse por la persona que pretenda iniciarlo,
solicitando que:
2- La persona contra quien se dirija la demanda, preste declaracin jurada
sobre hechos relativos
a su personalidad y sin cuyo conocimiento no sea posible promover el juicio.
3- Se exhiba la cosa mueble que fuere objeto del pleito y se deposite a la
orden del tribunal, en
poder del mismo tenedor o de un tercero.
4- Se exhiba algn testamento, cuando el solicitante se crea heredero,
coheredero, legatario o
albacea y a quien fuere necesario para comenzar la demanda.
5- El vendedor o el comprador, en caso de eviccin, exhiba los ttulos u otros
documentos
relativos a la cosa vendida.
6- El socio, comunero o quien tena en su poder los documentos o cuentas
de la sociedad o
comunidad, los presente o exhiba.
7- El tutor, curador o administrador de bienes, presente las cuentas de su
administracin
8- Se nombre tutor o curador para el juicio de que se trate
9- Se practique mensura del inmueble objeto de la demanda
10- La persona que pueda ser demandada por reivindicacin u otra accin
sobre cosa
determinada que exija conocer si la ocupa y el carcter en que lo hace,
exprese si reconoce
tenerla en su poder y a qu ttulo la tiene.
11- Si el eventual demandado tuviere que ausentarse del pas, constituya
domicilio dentro del
plazo que el tribunal fije, bajo apercibimiento de rebelda.
Se cite para el reconocimiento de la obligacin de rendir cuentas.
Salvo los casos de los Incs. 8 y 10, no podrn invocarse las diligencias
decretadas si no se
dedujere la demanda dentro de los treinta das de su realizacin. En relacin
al Inc. 1, si el
reconocimiento fuere ficto el plazo correr desde que hubiere quedado firme
la declaracin que lo
declare
5. INTERVENCIN DE TERCEROS (Cap. VII Pg. 203 a 220)
Es un instituto que permite que quien es tercero al momento inicial del
proceso se incorpore a ste
adquiriendo la calidad de parte.
Se trata de otorgar el derecho de defensa en sentido amplio a aquella
persona que siendo tercero
acredita determinado inters a los fines de que se le otorgue la participacin
de ley.
De tal modo, nuestra ley ritual establece que declarada admisible la
intervencin del tercero, ste
asume la calidad de parte con sus derechos, obligaciones, cargas,
facultades y deberes, porque el
propsito de la institucin consiste en brindar a aqul la proteccin judicial
de un derecho o inters
propio
Clases
Intervencin espontnea o voluntaria: La intervencin del tercero es
facultativa cuando el tercero
se incorpora al proceso por su propia, libre y espontnea voluntad. Adquiere
las formas de:
Adhesiva autnoma o litisconsorcial: Este tipo de intervencin implica que el
tercero que ingresa al
proceso lo hace asumiendo la calidad de parte y posee independencia de
estrategia actividad
procedimental respecto del sujeto con el cual conforma el litisconsorcio.
Adhesiva coadyuvante: este tercero al solicitar su intervencin no lo hace en
forma principal. Su
intervencin se debe a hacer valer un inters que puede verse perjudicado
por el dictado de una
sentencia contraria a una de las partes. No adquiere una calidad de parte
plena en las mismas
condiciones, sino que su intervencin es a los fines de ayudar o coadyuvar a
la parte en su
relacin procesal, por ello, su participacin es secundaria o accesoria a la
parte y sus poderes y
cargas se ven supeditadas a la estrategia procesal de la parte a la cual
coadyuvan.
- 71 -
Ad excludendum: es una intervencin principal, mediante la cual el tercero
opone una pretensin
en contra de ambas partes. Su intervencin es autnoma respecto de
ambas partes, pues sus
intereses son contrarios a los intereses de ambas partes. El caso tpico se da
cuando las partes
discuten su derecho posesorio sobre un determinado inmueble. El tercero
interviene interponiendo
su derecho de propiedad que excluye para un segundo plano la discusin
entre las partes para el
momento posterior a la determinacin de la pretensin del tercero principal
o ad exludendum. Se
dicta un pronunciamiento nico respecto de las tres relaciones.
Intervencin provocada o coactiva: se deriva de la citacin que realiza el
tribunal a este tercero a
los fines de que integre la relacin procesal adquiriendo la calidad de parte.
Esta citacin puede ser efectuada, conforme las legislaciones procesales, de
oficio o a peticin de
parte, vinculando al tercero como consecuencia de dicha citacin a la
relacin procesal originaria.
La sentencia que se dicte lo vincular con los efectos del caso juzgado.
5.2 Terceras. Concepto, clases
La doctrina mayoritaria traslad el concepto a la faz subjetiva, es decir,
teniendo en cuenta a un
sujeto que siendo tercero se ve perjudicado en un derecho e intenta hacerlo
valer en el proceso,
en el cual se ha afectado el dominio de un bien de su propiedad o hacer
valer un derecho
privilegiado a los fines e su cancelacin mediante el producido de la venta
de un determinado bien
en subastaSu
incorporacin al proceso se realiza mediante la forma accidental, siendo que
el tercerista no
adquiere la calidad de parte, como acontece con la denominada
intervencin de terceros.
Su legitimacin no es ad causam en cuanto al debate procesal, sino que
interviene accidentando
el proceso, interponiendo en forma de cuya una pretensin en contra de las
partes procesales
derivadas de la afectacin de un bien de su propiedad (tercera de dominio)
y solicitando el
preferente pago con el producido de la subasta de un bien determinado
(tercera de mejor
derecho).
Clases
Tercera de dominio: se denomina as a la pretensin deducida en proceso
por un tercero que, en
virtud de haberse afectado un bien de su propiedad por una medida
cautelar dictada en proceso,
solicita el levantamiento de dicha medida.
Est regulado en el CPCCba a partir del Art. 436, prescribiendo el Art. 437
que el tercerista debe
acreditar, con instrumentos fehacientes, conforme se trate la tercera o la
clase de los bienes de
que se trate, la verosimilitud del derecho invocado, o dar garantas por los
perjuicios que pueda
ocasionar la suspensin del proceso ejecutorio, todo bajo sancin de
inadmisibilidad.
Puede incorporarse en cualquier momento mientras no haya sido otorgada
la posesin de los
bienes, no obstante, si ella fuera interpuesta con posterioridad a los diez
das de haberse conocido
la traba cautelar o de la ejecucin, o desde el rechazo del levantamiento de
embargo sin tercera,
el tercerista cargar con las costas causadas por su presentacin tarda.
Se tramita por cuerda separada y en ella interviene el tercerista y las dos
partes principales del
proceso.
El efecto de la interposicin de la tercera de dominio, una vez admitida
sta, es la de suspender
el trmite del remate.
Tercera de mejor derecho: procede cuando un tercero al proceso, hace valer
un privilegio o un
derecho de preferencia sobre el bien o patrimonio del ejecutado.
La finalidad no es el levantamiento de la medida cautelar, sino que con el
producido de la subasta
se le pague preferentemente el crdito que aduce con privilegio.
MDULO 2: LA PRUEBA Y LOS MEDIOS DE
PRUEBA
6.1. Prueba (Pgs. 221 a 227, Tomo I)
6.1.1 Concepto
La nocin de prueba no es privativa del Derecho Procesal, sino que campea
en casi todas
las ramas del derecho. De este modo, la palabra prueba es usada tanto por
el Derecho de fondo,
como por el Derecho de forma.
La palabra prueba1
, como la mayora de las palabras del lenguaje y entre ellas las palabras
tcnicas del Derecho, presenta una nocin difusa. Ello se atribuye a las
diferencias en cuanto al
alcance de la prueba, a los diferentes momentos en que la misma es
considerada (no son lo
mismo los elementos de conviccin que se necesitan para iniciar un proceso
que los que se
necesitan para dictar una sentencia) y a la estructura abierta del lenguaje.
Carnelutti, ya haba enseado que la palabra prueba, como tantas del
lenguaje jurdico, no tiene
un solo significado; se llama prueba no slo al objeto que sirve para el
conocimiento de un hecho,
sino tambin el conocimiento que este hecho proporciona.
2
A su turno, Guasp3
sentencia: las simples alegaciones procesales no bastan para proporcionar
al
rgano jurisdiccional el instrumento que ste necesita para la emisin del
fallo. El juez, al
sentenciar, tiene que contar con datos lgicos que le inspiren el sentido de
su decisin, pero no
con cualquier clase de datos de este carcter, sino slo con aquellos que
sean o, por lo menos, le
parezcan convincentes, respecto a su exactitud y certeza. Tiene que haber,
pues una actividad
complementaria de la puramente alegatoria, dirigida a proporcionar tal
conocimiento, actividad
que, junto con la anterior, integra la instruccin del proceso, se denomina
prueba.
En una acepcin comn, la prueba es la accin y el efecto de probar y
probar es demostrar de
algn modo la certeza de un hecho o la verdad de una afirmacin.4
Tambin podemos afirmar que en un sentido general y objetivo la prueba
judicial es todo medio
que sirve para conocer cualquier cosa o hecho, con lo cual se incluyen los
hechos, los objetos
y tambin actividades como la inspeccin judicial, el dictamen de peritos, la
declaracin de
1 Conf. Alvarado Velloso, Adolfo Introduccin al estudio del Derecho

Procesal, primera parte, Rubinzal
Culzoni, Santa Fe, 2004, p. 30 y 31. existe en la actualidad un
vocabulario jurdico multivoco que
conduce inexorablemente al equivoco, toda vez que a una misma e idntica
palabra se le asignan
generalizadamente diversos significados y, a la inversa, se utilizan varias
palabras con races diferentes
para denominara un mismo e idntico fenmeno jurdico. () La base
mnima de todo conocimiento
cientfico: mantener un lenguaje universal univoco para que sea
inequvoco.
2 Carnelutti, Instituciones, t. I, p. 257.
3 Guasp, Derecho Procesal Civil, p. 344.
4 Couture, Eduardo, Fundamentos del Derecho Procesal Civil, p.215.
-2-
terceros, la confesin, esto es, la totalidad de los medios que puedan servir
de conducto para
formar el conocimiento por el juez de la cuestin planteada en cada
proceso.
Desde un punto de vista subjetivo y teleolgico, se considera a la prueba
por su resultado. Se
analiza como la conviccin que, con ella, se produce en la mente del juez,
en referencia a la
realidad o verdad de los hechos plasmados en el litigio, bien sea respecto de
cada medio en
particular o por el conjunto de los aportados al proceso.
Bajo esta tesitura el maestro Couture apunta que, desde el punto de vista
de las partes, la prueba
es, adems, una forma de crear la conviccin del magistrado5.
Desde un punto rigurosamente procesal podemos decir que prueba judicial
es todo motivo o razn
aportado al proceso por los medios y procedimientos aceptados en la ley,
para llevarle al juez el
convencimiento o la certeza sobre los hechos.6
Para Falcn7
la prueba es la demostracin en juicio de la ocurrencia de un suceso.
En ajustada sntesis decimos que, probar es la actividad que debern
realizar las partes (actor y
demandado) a fin de aportar al proceso los motivos, razones que sustentan
sus respectivas
pretensiones En esa faena los sujetos procesales utilizarn los medios que la
ley establece, con
ellos sealaremos en lneas ms abajo a los mecanismos o vas procesales
sealadas para la
produccin de la prueba.
El Objeto de Prueba. (Pgs. 227 a 234, T. I)

Objeto de Prueba es todo lo que puede ser probado, en cuanto puede ser
reconstruido
histricamente en el proceso y abarca los hechos pasados, presentes y
futuros, nocin de pura
objetividad y abstracta que se extiende a todos los campos de la actividad
cientfica e intelectual,
no limitada por las pretensiones de las partes.8
En general puede decirse que objeto de prueba judicial puede ser todo
aquello que, siendo de
inters para el proceso, puede ser susceptible de demostracin histrica
(como algo que existi,
existe o puede llegar a existir) y no simplemente lgica (como sera la
demostracin de un
silogismo o de un principio filosfico), es decir, que objeto de prueba judicial
son los hechos
presentes, pasados o futuros y lo que puede asimilarse a estos (costumbre y
ley extranjera).9
Expresa Alsina que objeto de prueba son los hechos que se alegan como
fundamento del
derecho que se pretende, ampliando Palacio tal concepto al expresar que
son los hechos
controvertidos y conducentes a la decisin de la causa, afirmados por los
litigantes. De tal modo,
el ltimo autor citado sostiene que es posible inferir que el objeto de
prueba: est constituido por
hechos externos o internos que pueden ser objeto de conocimiento; que
deben ser susceptibles
de percepcin por los sentidos o deduccin por la razn, cualquiera sea su
naturaleza (fsica,
psquica, o mixta), hallarse controvertidos por las partes y afirmados por
ellas y ser hechos que
conduzcan (pertinencia y utilidad) al esclarecimiento de la cuestin
controvertida.
La nocin se complementa con el tema de la prueba en concreto, es decir,
con aquello que es
necesario probar en cada proceso segn las afirmaciones de cada una de las
partes involucradas,
5
Ibidem, p.218.
6 Devis Echandia, Hernando,Teora General de la prueba judicial, p. 34,
Zavalia, Buenos Aires, 1970.
7 Falcn, Enrique, M, ob. cit. p.535.
8 Devis Echanda, Hernando, Compendio de la prueba judicial, Rubinzal
Culzoni, Santa fe, 1984, p. 89.
9 Devis Echandia, Hernando, Teora General de la Prueba Judicial,
T.1,Zavalia, Buenos Aires, 1970,
p.155.
-3-
que no es otra cosa que el presupuesto fctico de los hechos invocados por
las partes, que en el
proceso civil surge de la demanda y la contestacin.10
En conclusin, por objeto de prueba entendemos aquello sobre lo que puede
o debe recaer la
prueba, estos es, los hechos que sirven de base a las pretensiones de los
sujetos procesales. El
objeto de prueba responde a la pregunta que se prueba o que debe
probarse en juicio.
Principios: favor probationes y preclusin. (Pgs. 241 a 244, TI)
Diversos autores han sealado principios que regulan a la prueba judicial,
nosotros haremos
referencia a dos concretamente:
El principio del favor protationes supone que en casos de dudas o
dificultades probatorias deber
estarse a favor de la admisibilidad, conducencia o eficacia de la prueba.
Se ha afirmado que dicho principio tiene base en la regla de la libertad
probatoria, que entronca en
las reglas constitucionales de inviolabilidad de la defensa en juicio y de
igualdad de las partes en
el proceso. Asimismo, por su aplicacin, debe invertirse la carga de la
prueba impuesta
tradicionalmente, conforme las reglas clsicas. Este cambio en las reglas
clsicas, tiene
fundamento tambin en el deber de colaboracin y solidaridad.
Entonces, bajo el tpico en estudio se comprende una amplia gama de
situaciones, como por
ejemplo hechos antiguos, que seran aquellos que se han registrado
remotamente, incluso ms
all de la vida humana; tambin en el caso de hechos ilcitos (simulacin,
por caso) y de hechos
ntimos sexuales. En todos estos casos, como afirma Peyrano, el favor
probaciones se manifiesta
como la valoracin positiva de inferencias presuntivas o indicativas.
Respecto al principio de preclusin de la prueba, se relaciona con los
principios impuestos sobre
la carga de sta y la imposicin legal de los plazos fatales para su
ofrecimiento y produccin.
La ley procesal impone a las partes interesadas el deber de urgir la prueba
que haga a su derecho
suministrndola en el plazo pertinente.
La regla de la preclusin significa para actor o demandado la prdida de la
oportunidad para
ejecutar un acto probatorio. Recordemos que no es ms que la aplicacin
del principio procesal de
preclusin al campo probatorio.
6.2- PROCEDIMIENTO PROBATORIO: Momentos. (Pgs. 244 a
253, TI)
Corresponde ahora dar respuesta a la pregunta: y cmo se prueba?
Se trata, bsicamente, de saber cules son las formas a respetar para
ingresar o incorporar al
proceso, prueba que se considere vlida limitndonos, por el objeto de
estudio de la materia, al
aspecto general constituido por el conjunto de formas y reglas que son
comunes a todos los
medios de prueba, es decir, lo relativo al ofrecimiento de la prueba,
oportunidad para solicitarla y
recibirla y a su valoracin posterior.
As, dentro de ese aspecto general referido, se pueden distinguir dos
momentos o etapas
fundamentales:
Introductivo o prctico, que comprende los actos cumplidos por todos los
sujetos del proceso, que
persiguen el ingreso definitivo en l de todos los elementos probatorios,
etapa que se integra por:
- El ofrecimiento de la prueba: consiste en un anuncio de carcter formal,
realizado por las partes
en el escrito pertinente, no existiendo para ello frmula sacramental alguna,
siendo suficiente que
10 Couture, Eduardo, Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Depalma,
Buenos Aires, 1973, Pg.223.
-4-
del escrito surja claramente el nimo de ofrecer al juez la proposicin de
medios de prueba de
donde, posiblemente, han de surgir los elementos de conviccin que tiendan
a acreditar o
desacreditar los hechos que se invocan.
- Recepcin de la prueba: A las partes les incumbe la eleccin de los medios
de prueba de los que
han de valerse en el proceso; al juez, en cambio, le incumbe admitir o no
admitir los medios de
prueba por ellas ofrecidos.
La admisin es el acto procesal por el cual el juez accede a que un medio de
prueba determinado
ingrese al proceso como posible elemento de conviccin, ordenando
agregarlo o practicarlo segn
el caso.
A los fines de la admisin de las pruebas, el juez se limita a ejercer un
control solamente formal de
la prueba ofrecida por las partes, que se circunscribe a la oportunidad del
ofrecimiento (es decir,
que haya sido ofrecida en trmino, conforme a la legislacin procesal. Ej.,
rechazar la prueba
testimonial que no haya sido ofrecida dentro de los diez primeros das del
trmino de prueba, si se
trata de un juicio ordinario) y a la observancia de los requisitos formales
exigidos por la ley para
cada medio de prueba, a los fines de su introduccin en el proceso, por
ejemplo, que se hayan
determinado los puntos de pericia junto con el ofrecimiento de ese medio de
prueba (Art. 260
CPCCBA.)
Esto es, en materia civil el juez no puede rechazar la prueba por
considerarla impertinente o
irrelevante y en consecuencia nicamente en la sentencia podr el Tribunal
pronunciarse sobre la
pertinencia de los hechos alegados o de la prueba solicitada, segn lo
precepta el Art. 199
CPCCba. El mismo artculo, en su segunda parte, aclara que en ningn caso
el tribunal negar la
apertura a prueba ni el despacho de diligencias probatorias, salvo que
estuviesen prohibidas por
la ley (Ej. Art. 309 del CPCCba., que contiene limitaciones sobre testigos
parientes), fueren
manifiestamente inadmisibles (por ej., no ofrecer prueba junto con la
demanda en el juicio
abreviado y pretender hacerlo despus) o imposibles de producir (se ofrece
la declaracin
testimonial de una persona fallecida).
Finalmente, el Tribunal dictar un decreto o provedo admitiendo la prueba,
si se cumplen las
condiciones analizadas o rechazndola en su caso y en el cual fijar las
audiencias a los fines de
recepcionar las declaraciones testimoniales ofrecidas, la absolucin de
posiciones, el sorteo de
peritos, ordenar librar los oficios requeridos, etc.
En contraposicin a este sistema que impera en la legislacin provincial de
crdoba y que
podramos tipificar como de libertad probatoria, en el procedimiento
nacional y en lo que a la
admisin se refiere, rige un sistema de precalificacin discrecional de
prueba, en tanto y en cuanto
el juez ante su ofrecimiento, puede rechazar aquella que considere
manifiestamente
improcedente, superflua o meramente dilatoria (Art. 364 segunda parte
CPCN)
- Diligenciamiento de la prueba: Una vez ofrecida la prueba, y admitida por
el tribunal, se inicia
este momento. El diligenciamiento de una prueba, consiste en el conjunto
de actos procesales que
es necesario cumplir para introducir a la causa los distintos elementos de
prueba que tiendan a
acreditar la veracidad o falta de veracidad de las afirmaciones de hechos
que interesa a un
proceso.
Comprende este momento, la actividad que realizan todos los sujetos del
proceso a los fines de
producir la prueba ofrecida, como la confeccin de las cdulas de
notificacin para la
comunicacin a las partes y para la citacin de los testigos, la confeccin de
los oficios en la
prueba informtica, el sorteo de los peritos, etc.
- Introduccin definitiva: Finalmente, ocurre cuando la prueba
oportunamente ofrecida, admitida y
diligenciada, se agrega, se incorpora a la causa, por ejemplo, la declaracin
del testigo, el
dictamen pericial y de esta manera el elemento probatorio queda
incorporado al proceso.
Es en este momento cuando, en forma indiscutible, opera el principio
procesal de gran
trascendencia, el de adquisicin o comunidad de la prueba, en virtud del
cual la misma no
pertenece a quien la aporta y una vez introducida legalmente al proceso,
debe tenerse en cuenta
-5-
para determinar la existencia o inexistencia del hecho a que se refiere, sea
que resulte en
beneficio de quien la propuso o de la parte contraria, que bien puede
invocarla.
- Momento Valorativo, que constituye el segundo momento del
procedimiento probatorio, de
carcter eminentemente intelectual y a su vez se manifiesta en dos
momentos consecutivos y
precisos:
El primero, que corresponde a las partes: esta valoracin se materializa en
los alegatos, como
paso anterior al momento decisorio. En stos las partes hacen mrito de la
prueba rendida
valindose, para ello, de argumentaciones favorables a sus pretensiones o
defensas, con la
finalidad de convencer al tribunal y obtener finalmente una decisin que
satisfaga sus intereses.
Dicha valoracin consiste no slo en destacar el xito de su resultado
probatorio, sino tambin la
deficiencia o ineficacia de la prueba de al contraria.
El segundo momento, consiste en la intervencin del juez o tribunal, que
est limitada a la
recepcin de los alegatos y una vez agregados al expediente, queda la
causa en estado de dictar
sentencia; correspondiendo ahora al juez analizar los elementos de
conviccin incorporados al
proceso, para fundar su decisin, conforme al ltimo paso o momento del
procedimiento que es la
valoracin de la prueba.
6.1.2. Carga de la prueba. (Pgs. 253 a 256, T I)
Este punto responde a la pregunta: quin debe probar? Se trata de
determinar cul de los
sujetos que actan en el proceso debe producir la prueba materia del
debate, o sea, la distribucin
del onus probando.
En el proceso civil, eminentemente dispositivo, son reglas para que las
partes produzcan la
prueba de los hechos, con la finalidad de demostrar la verdad de sus
respectivas proposiciones.
Carga de la prueba significa entonces, una conducta impuesta a uno o a
ambos litigantes para
que acrediten la verdad de los hechos por ellos alegados.
La carga de la prueba (onus probando) constituye pues, como toda carga
procesal, un imperativo
del propio inters, una circunstancia de riesgo; quien omite probar, no
obstante la regla que pone
tal actividad a su cargo, no es pasible de sancin alguna, quedando
expuesto a la perspectiva de
una sentencia desfavorable.
En otro aspecto, tambin es una regla para el juzgador o regla de juicio, en
cuanto implica cmo
debe resolver cuando no existe la prueba de los hechos sobre los cuales
debe basar su decisin.
La ley procesal debe distinguir anticipadamente entre las partes la fatiga
probatoria, determinando
las circunstancias que el actor y el demandado deben acreditar, segn las
proposiciones
formuladas por ellos en el juicio.
Concepcin clsica
Las reglas sobre la carga de la prueba son aquellas que tienen por objeto
determinar cmo debe
distribuirse, entre las partes, la actividad consistente en probar los hechos
controvertidos que son
materia de litigio. Mantiene an su vigencia, con algunas modificaciones,
aunque existen
situaciones complejas, donde el problema de determinar quin debe probar
resulta de muy difcil
solucin. Trataremos de establecer, en sntesis, las cargas o
responsabilidades de cada uno para
lograr zanjar dicha dificultad.
Generalmente, se puede analizar la existencia de tres clases de hechos: los
constitutivos, los
impeditivos y los extintivos, que funcionan de la siguiente manera en el
tema que nos ocupa:
Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos de su pretensin,
atribuyndosele el
carcter constitutivo al hecho especfico del que surge, en forma inmediata,
el efecto jurdico
pretendido. As por ej., en un contrato de compra venta, el actor deber
probar la existencia de
-6-
dicho contrato, como asimismo, las dems circunstancias que lo tipifican,
por ej.: cosa vendida,
precio, etc.
En cuanto a los hechos impeditivos, como regla le corresponde su prueba al
demandado.
Siguiendo el ejemplo anterior, podemos decir que son hechos impeditivos la
existencia de un vicio
en el consentimiento o la incapacidad de los contratantes, correspondiendo
la prueba de su
existencia a quien los invoca como fundamento de su defensa.
De la misma manera, corresponder al demandado probar la existencia de
los hechos extintivos
que, en relacin al supuesto citado, ser, por ej: el pago del precio o
cualquier otro medio extintivo
de las obligaciones (Art. 724 del C. Civil).
Si bien generalmente estos hechos deben ser probados por el demandado,
existen supuestos en
que los hechos impeditivos y extintivos debern ser probados por el actor,
cuando constituyeren el
fundamento de su pretensin, pues existen situaciones en las que un hecho
impeditivo o extintivo
funda una demanda; en tal caso, el actor deber probar el hecho que
impidi la constitucin de
una relacin jurdica o que la extingui, como sucede cuando se solicita la
nulidad de un acto
jurdico, correspondindole al actor la prueba del error, dolo, violencia o
cualquier vicio de la
voluntad en que funda la demanda.
Como consecuencia de lo expresado, podemos concluir que, tal como lo
sostiene la doctrina, cada
parte soportar la carga de la prueba respecto de los hechos a los que
atribuye la produccin del
efecto jurdico que pretende (Palacio).
La legislacin procesal civil de la provincia de Crdoba (ley 8465) no incluye
normas generales
que fijen pautas de distribucin de la responsabilidad probatoria, con
excepcin del Art. 548
C.P.C.Cba., referido al juicio ejecutivo: corresponder al demandado la
prueba de los hechos en
que funde las excepciones. En cambio, el Art. 377 del C.P.C.N. expresa que
cada una de las
partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que
invocare como
fundamento de su pretensin, defensa o excepcin.
6.3 SISTEMAS DE VALORACIN: (Pgs. 248 a
253, T I)
En doctrina clsica, se han destacado tres sistemas de valoracin de la
prueba: el de la Tarifa
legal o prueba legal; el de la ntima conviccin y el de la sana crtica
racional o libre conviccin.
Sistema de Prueba o tarifa legal: Consiste en que el valor de la prueba est
predeterminado por la
ley; es sta la que le seala por anticipado al juez, el grado de eficacia que
debe atribuirle a
determinado elemento probatorio; por lo tanto el juzgador se encuentra
obligado a valorar las
pruebas de acuerdo a los extremos o pautas predeterminadas por el
legislador en la norma
jurdica.
Ha sido prcticamente abandonado por las legislaciones modernas, aunque
existen an algunos
resabios, como es el caso del Art. 236 de nuestro C.P.C.Cba), que
textualmente expresa que la
confesin judicial hace plena prueba contra el absolvente.
Sistema de libre apreciacin: Es la anttesis del anterior e implica el
otorgamiento de facultades
discrecionales al juzgador, quien aprecia la prueba libremente, sin estar
atado a criterios
legalmente preestablecidos.
El juez para obtener la ntima conviccin se vale de los sentimientos, de las
intuiciones, de las
impresiones, o de otros estados emocionales, de sus conocimientos
personales, adems de los
razonamientos lgicos y de la experiencia.
-7-
Sana crtica racional: El juez valora la prueba sin sujecin a criterios
legalmente establecidos,
pero, a diferencia del anterior, sin la interferencia de factores emocionales,
debiendo fundamentar
su decisin.
Como seala Couture, las reglas de la sana crtica racional son las reglas
del correcto
entendimiento humano. La sana crtica es la unin de la lgica, la
experiencia y la psicologa.
En cuanto a la primera, y refirindonos a la lgica formal, juega un papel
trascendental, a travs
de los principios lgicos supremos que actan como controles racionales en
la decisin judicial y
que conforme a la concepcin clsica son:
Principio de identidad: cuando en un juicio el concepto-sujeto es idntico
total o parcialmente al
concepto-predicado, el juicio es necesariamente verdadero.
Principio de contradiccin: dos juicios opuestos entre s contradictoriamente,
no pueden ambos
ser verdaderos.
Principio de tercero excluido: dos juicios opuestos entre s
contradictoriamente, no pueden ambos
ser falsos (uno de ellos es verdadero y ningn otro es posible).
Principio de razn suficiente: todo juicio, para ser realmente verdadero,
necesita tener una razn
suficiente que justifique, lo que en el juicio se afirma o niega con pretensin
de verdad.
6.4. TEORA DE LAS CARGAS PROBATORIAS DINMICAS
(Pgs. 256 a 258).
Modernamente, se ha ido desarrollando en la doctrina y jurisprudencia, un
movimiento de cambio
que tiende a atenuar en el proceso civil su marcado perfil dispositivo, por
otro de tipo publicstico o
inquisitivo que otorga al juez un rol ms activo o protagnico en el proceso.
Se hace necesario, como consecuencia de ello, adaptar las tradicionales
reglas de distribucin de
la carga probatoria que expresramos precedentemente, a las necesidades
que impone esta
nueva tendencia. De esta manera surge lo que se ha dado en llamar teora
de la carga probatoria
dinmica, cuya regla de distribucin, bsicamente, puede ser expresada de
la siguiente manera:
la carga de acreditar determinado hecho, debe recaer sobre el litigante que
se encuentre en
mejores condiciones de producirla. Es decir, se atena el rigorismo de los
principios llamados
clsicos y encuentra su mxima expresin en aquellos supuestos donde la
prueba, o parte de ella,
resulta inaccesible a una de las partes, supongamos al actor, (por ej., los
casos de mala praxis
mdica, simulacin, etc.) En estos casos, se impone la carga probatoria, a
quien se encuentre en
mejores condiciones de probar; todo ello en virtud de los principios de la
lgica, justicia e igualdad
de partes ante la ley y solidaridad.
Adems, es necesario que concurra otra circunstancia determinante: que la
parte se encuentre en
reales posibilidades de probar, ya que de lo contrario, atribuir
responsabilidad de prueba a quien
no tiene esa posibilidad, carecera de todo sentido.
Advirtase tambin, que no debe confundirse este sistema con el de la
inversin de la carga de la
prueba, aunque presenta ciertas similitudes. En el ltimo de los nombrados,
esa inversin
proviene de la ley (Art. 39 del C.P.Laboral de Cba. Ley Prov. N 7987-, Art.
509 Inc. 2
C.P.C.Cba.), pero en el sistema de la reformulacin, se trata de un sistema
que,
circunstancialmente, permite que esa responsabilidad probatoria sea
atribuida a una u otra parte,
tal como ya hemos sealado.
Sin discutir la justicia del sistema, el problema se presenta porque en la
actualidad no existen en
nuestra legislacin procesal, normas precisas que den seguridad jurdica al
justiciable en este
sentido y que determinen cmo y cundo el juzgador ha de atribuir esa
responsabilidad probatoria
a una de las partes en un caso concreto.
-8-
7.1- PRUEBA CONFESIONAL (Pgs. 268 a 295, T
I)
7.1.1- Concepto. Caracteres. Elementos de la confesin.
Capacidad. Objeto de la confesin. Absolucin de posiciones.
La confesin ha sido considerada en todos los tiempos como la prueba ms
completa, suficiente
por si sola para tener por acreditados los hechos sin requerir otros
elementos de juicio. Por eso se
la proclamaba regina probationum.
El Cdigo procesal de la provincia de Crdoba tambin la considera como la
prueba ms completa
en materia civil pues establece que slo en el caso que se presenten hechos
controvertidos o
sobre los cuales no haya conformidad de partes, se recibir la causa a
prueba, lo que significa que
si el demandado, al contestar la demanda, reconoce los hechos afirmados
por el actor, el juez
debe prescindir de la prueba para dictar sentencia. No es ms que la
aplicacin de la conocida
frase a confesin de parte relevo de prueba.
La confesin debe ser suministrada con animus confidente al decir de
Alsina. ste configura el
elemento intencional del medio de prueba en estudio, es decir, con la
conciencia que se reconoce
una circunstancia adversa. Implica el conocimiento acabado que tiene la
parte de que el acto
puede resultarle perjudicial.
Podemos definir a la prueba confesional diciendo que es una declaracin de
voluntad y de ciencia
efectuada por una de las partes en el juicio respecto de los hechos pasados,
que sean de su
actuacin personal, desfavorables para el confesante, beneficiosos para la
contraria y
susceptibles de producir consecuencias jurdicas.
Cuando el testimonio emana de un tercero estamos en presencia del
testigo, si proviene de una
de las partes en el proceso tenemos la prueba confesional. En ambos casos
la prueba consiste en
una declaracin, pero mientras el testigo depone sobre hechos ajenos que
han cado bajo el
dominio de sus sentidos, el confesante lo hace respecto de hechos
ejecutados por el mismo o de
los cuales tiene conocimiento.
De la confesin se ha dado un triple fundamento jurdico, ya que por el solo
hecho de la confesin
la ley obliga al juez a tener por cierto el hecho confesado, vale decir que su
eficacia deriva de una
disposicin de la ley; tambin se habla de un fundamento lgico, por que
siendo ms los que
dicen la verdad que los que le faltan a ella, debe admitirse que el hecho
confesado es cierto. Por
ultimo, desde el punto de vista psicolgico, ya que nadie reconoce una
situacin que les
desfavorable siendo cuando es la expresin de la verdad.
Elementos.
La confesin es una cto procesal y se presenta como una manifestacin de
voluntad de una de las
partes, cuyos efectos se proyectan en el proceso. Por eso la confesin
presenta los mismos
elementos que los actos procesales. As podemos hablar de elementos
subjetivo y otro objetivo. El
primero tiene en cuenta la persona que puede prestar la confesin, en tanto
que el segundo tiene
en cuenta la materia sobre la que versa la confesin y por ultimo las
circunstancias de modo
tiempo y lugar establecidas por la ley procesal.
Seguidamente analizaremos cada uno de los elementos mencionados:
Elemento subjetivo. La confesin debe ser suministrada por las partes
titulares de las
pretensiones deducidas en juicio, es decir, son los sujetos de esta prueba,
actor y demandado. A
su vez, debemos aclarar que la confesin como acto voluntario debe ser
prestada con
discernimiento, intencin y libertad. Adems debe ser otorgada por un
sujeto que tenga capacidad
procesal. En este sentido, recordemos, son de aplicacin las normas del
derecho sustancial que
-9-
regulan la capacidad civil. As podemos afirmar como regla que todas las
personas son capaces
para disponer y consecuentemente para confesar. Carecen de esta
capacidad los incapaces
absolutos (las personas por nacer, los menores impberes, los dementes y
los sordomudos que
no pueden darse por entender por escrito). Podrn confesar sus
representantes, padres, tutores y
curadores, con los lmites impuestos al ejercicio de la patria potestad, tutela
y curatela.
Los menores adultos en principio carecen de capacidad para confesar en su
representacin, lo
harn los padres o tutores en los lmites impuestos por la ley. Sin embargo,
los menores adultos
pueden confesar cuando se trata de un negocio jurdico para el cual hayan
sido autorizados
expresamente por sus padres, o sobre lo que hayan sido objeto de venia
judicial. Tambin podrn
efectuar por si el reconocimiento de hechos de carcter personalsimo, por
ejemplo el
reconocimiento de un hijo.
El penado carece de capacidad procesal para confesar hechos relacionados
a su patrimonio, pero
tiene capacidad para los que sean atinentes a las acciones personalsimas
(Art. 12 Cdigo Penal).
Los concursados o fallidos tambin carecen de capacidad procesal para
confesar cuando se trate
de los bienes comprometidos en el concurso o la quiebra. (Art. 110 ley
24.522).
Habamos anticipado anteriormente que la confesin, es prestada con
animus confidente, al que la
doctrina le asigna diferentes alcances. Alsina afirma que el animus no es
otra cosa que la
conciencia o conocimiento cabal que tiene quien declara, que mediante la
confesin se suministra
una prueba a la contraria. Bajo esta postura la clara conciencia y el
conocimiento de que con ello
se le confiere prueba al adversario hace a la esencia de la prueba. En tanto
que otros juristas
sostienen que para la validez de la confesin, solo se requiere que sea
prestada libremente y que
el confesante tenga capacidad, esto es, que sea un acto conciente en
condiciones de saber lo que
se hace, tal como se exige para cualquier acto jurdico procesal.
El Dr Arbones seala que la prueba de confesin es una prueba bifronte, ya
que confiesa primero
el proponente pues afirma la existencia de un hecho y despus el
absolvente auque ste lo
negare, esto es, confiesan ambas partes.
Respecto al elemento objetivo o material podemos decir que la confesin
debe caer sobre hechos
que fundamenten las pretensiones de las partes. Esos hechos deben ser
pasados y de la
actuacin personal del confesante, adquiridos por la percepcin o bien que
formen parte de la
esfera de su conocimiento personal. En este ltimo caso la declaracin
versar no sobre la
existencia del hecho sino sobre el conocimiento personal. En este ltimo
caso la declaracin
versar no sobre la existencia del hecho sino sobre el conocimiento que de
l tiene el declarante.
Los hechos materia de confesin deben reunir los siguientes caracteres:
Controvertidos
Desfavorables
Verosmiles
Lcitos.
Decimos desfavorables al confesante y favorables a quien los invoca porque
si fueran favorables a
un tercero el que exige la confesin no se beneficiara con ella y menos si
fueran favorables al
propio confesante. Los hechos deben ser verosmiles, es decir, no contrarios
a las leyes de la
naturaleza o al norma desenvolvimiento de las cosas.
Los hechos adems, debern ser lcitos porque la confesin de hechos
reprobados por la ley o
cuando ella fuere prohibida respecto de ciertos hechos, no produce efectos
jurdicos.
Clases.
La prueba de confesin puede clasificarse atendiendo a diversos criterios.
1. Por el lugar: la confesin puede ser judicial o extrajudicial.
- 10 -
Es el lugar en donde se presta la confesin lo que determina su carcter de
judicial o extrajudicial.
La confesin judicial es la que se hace ante el tribunal del proceso. Para su
validez y eficacia debe
rendirse ante el juez de la causa o ante un juez comisionado, conforme lo
prescribe el Art. 224 del
C.P.C.C. con la debida noticia al contrario a fin de garantizar el
contradictorio, Art. 217 del mismo
cuerpo legal. La confesin es judicial aunque sea realizada ante juez
incompetente.
La confesin extrajudicial, por el contrario, es la realizada fuera del juicio y
pretende hacerse valer
ante el juez. Esta clase de confesin no tiene la fuerza probatoria que la
suministrada
judicialmente; debe ser introducida al proceso por la utilizacin de otro
medio de prueba y tendr
la eficacia de sta (Art. 239 del C.P.C.C.) La confesin extrajudicial debe ser
siempre expresa.
2. Por el origen: la confesin puede ser espontnea o provocada.
Se dice que la confesin es espontnea cuando se presta sin previo
requerimiento del juez o de
la parte contraria. Puede prestarse en cualquier estado del juicio y no est
sujeta a ninguna
formalidad. Cuando el demandado contesta la demanda allanndose a las
pretensiones del actor,
hay una confesin de los hechos y una admisin del derecho; importa
tambin la confesin por
parte del demandante el desistimiento de la accin o el allanamiento a la
excepcin. La confesin
es siempre espontnea ya que no mediando un requerimiento judicial no
esta obligado a confesar.
La confesin provocada es la que se produce mediante interrogatorio y bajo
juramento. Slo
puede exigirse en oportunidades expresamente establecidas por la ley y se
realiza de acuerdo con
las formalidades estrictas que aseguran la eficacia del acto. El Cdigo
Procesal de la Provincia de
Crdoba le dedica la mayor parte de su articulado a la confesin provocada
o tambin llamada
absolucin de posiciones.
3. Por el modo: la confesin puede ser expresa o tcita.
La confesin es expresa cuando se presta en forma categrica y no deja
lugar a dudas sobre la
intencin del confesante, tal es el caso del allanamiento a la demanda o la
contestacin afirmativa
a la absolucin de posiciones. Hace plena prueba contra quien la realiza, es
irrevocable, salvo
error o violencia y no puede invocarse prueba en contrario, Conf. Art 236 del
C.P.C.C.
Es tcita o tambin llamada ficta confesio en los casos en que la ley autoriza
al juez a tener por
confesado un hecho, no obstante, no debe existir reconocimiento expreso,
lo que puede ocurrir en
las siguientes circunstancias:
A) Cuando citada una parte a absolver posiciones, no comparece si alegar
justa causa, no
obstante haber sido notificado debidamente al domicilio preciso y bajo
apercibimiento.
B) cuando concurriendo a la audiencia se negase a contestar
categricamente o lo hiciese en
forma evasiva. En los dos casos el juez podr tenerlo por confeso en la
sentencia. No hace plena
prueba y los hechos favorecidos por presuncin pueden ser desvirtuados
por prueba en contrario.
Arts. 222, 225 y 226 del C.P.C.C.
La absolucin de posiciones.
La confesin provocada o absolucin de posiciones constituye una especie
dentro de la confesin
en sentido amplio, como ya hemos podido apreciar. Podemos
conceptualizarla diciendo que es la
declaracin que efecta una de las partes en audiencia sobre las
afirmaciones que le efecte la
contraria en pliego de posiciones.
Conforme surge de a clasificacin estudiada la absolucin de posiciones es
confesin judicial
provocada y que puede ser expresa o tacita. El Art. 218 1era parte del
C.P.C.C. establece la
oportunidad en que puede ofrecerse este medio de prueba.
Deber ofrecerse por escrito y la parte que la requiera acompaar en un
sobre cerrado el
pliego de posiciones, que se reservar en secretara hasta el da de la
audiencia.
Es caracterstica de la absolucin de posiciones la intimacin por una de las
partes para
reconocer o negar la existencia de un hecho conducente al litigio.
- 11 -
El examen se hace, conforme al pliego de posiciones, el cual se realiza en
forma de
articulados. Cada posicin constituye la afirmacin de un hecho por parte
del ponente. Arts
221 del C.P.C.C. Se redacta precedido de la formula jure como es cierto y
se expresa cada
posicin en sentido positivo. Quien ofrece la prueba y formula el pliego se
llama ponente y
quien debe someterse a ella se denomina solvente. ste deber contestar
por si o por no y
luego podr hacer las aclaraciones que estime oportunas.
Por ser un elemento probatorio suministrado por las partes pesa sobre ellos
la carga procesal
de pronunciarse sobre las afirmaciones contenidas en el pliego. El alcance
de esta carga
implica el deber de comparecer y declarar. Esta se diferencia de la carga
publica que pesa
sobre el testigo, que como veremos en lneas ms adelante, se integra por
tres actividades:
comparecer, declarar y decir verdad, pues si no cumple es pasible de penas
(puede ser
conducido por la fuerza publica y juzgado por el delito de falso testimonio,
en cambio, si el
absolvente no comparece, genera una presuncin legal en su contra que el
juez valorar en la
sentencia.
La ley, atendiendo a distintas circunstancias, exime a la parte de la
obligacin de concurrir al
tribunal. Es el caso de las personas jurdicas de carcter publico a las que,
en este supuesto,
se les requerir que declaren va de informe escrito, bajo apercibimiento de
tener por confesa
a la administracin o reparticin, Art. 240 C.P.C.C.
En el caso de tratarse de absolucin de posiciones que deba rendir una
persona enferma o de
edad avanzada, excepcionalmente el juez podr trasladarse al domicilio del
absolvente. Esta
circunstancia especial deber esgrimirse y acreditarse previamente ante el
tribunal conforme
lo prescribe el Art. 227 del C.P.C.C.
Otro caso de excepcin se presenta cuando el absolvente reside en otra
jurisdiccin, ya sea
dentro de la provincia o fuera de ella, en este supuesto se dar comisin al
juez que
corresponda y se libraran los oficios y exhortos necesarios, conforme el Art.
224 C.P.C.C
Recordemos que la absolucin de posiciones es un acto de carcter
personalsimo, por ello el
absolvente debe ser citado en el domicilio real y constituido (Art. 144 Inc. 3
C.P.C.C.).
Si se trata de una persona jurdica, la absolucin de posiciones se prestar
por intermedio de
sus representantes, habilitados al efecto segn los instrumentos jurdicos de
su constitucin.
En cuanto al procedimiento, la absolucin de posiciones se recepciona en
audiencia, la que se
verificar en los trminos de los Arts. 54, 55, 217 C.P.C.C
A dicho acto procesal, deben concurrir las partes, ponente y absolvente,
acompaados de sus
letrados patrocinantes. El acto tendr lugar el da lugar y hora sealados.
Previa espera de ley
y abierto el acto se proceder a tomar juramento al absolvente. ste ser
interrogado en base
al pliego de posiciones presentado por la contraria. Asimismo el ponente
podr formular
nuevas posiciones siempre cuando ellas no sean una reiteracin de las que
se hubiesen
contestado. La intervencin de los letrados responde al requisito de la
defensa tcnica. De la
lectura de la ley se advierte que el abogado del absolvente puede oponerse
a la formulacin
de alguna posicin si no est correctamente formulada o fuere
improcedente o ilcita.
El absolvente deber responder por si mismo y a viva voz. Podr consultar
apuntes o notas si
lo considera necesario en razn de las circunstancias contempladas en la
posicin.
Si el absolvente manifiesta no recordar el hecho a pesar de ser apercibido el
juez lo dar por
confeso en la sentencia siempre que las circunstancias especiales como por
ejemplo, el
transcurso del tiempo que hagan cierto el olvido y que el juez valorara en la
sentencia. Las
respuestas se consignan en el acta tratando de conservar el lenguaje del
absolvente. El acta
se labrar por escrito haciendo constar en ella el lugar da mes hora y ao
en que se realiza la
audiencia, tambin se consignaran que partes han concurrido y si lo hicieron
acompaados de
sus letrados patrocinantes o apoderados.
El pliego se agrega al expediente como parte integrante de la audiencia. En
el acta slo se
pondr la respuesta que ser por si o por no y, en su caso, las aclaraciones
que formule el
- 12 -
absolvente, al agregarse el pliego al expediente se evita transcribir cada
posicin en el acta,
Art. 235 C.P.C.C.
Para finalizar la valoracin efectuada por el juzgador al resolver se realiza a
travs de los
sistemas de pruebas legales y sana crtica racional, segn se trate de
confesin expresa o
tcita respectivamente.
En lo que se refiere a la confesin expresa hace plena prueba contra el
confesante, conforme
el Art. 236 del C.P.C.C. Es decir, cuando la confesin es lisa y llana,
constituye una prueba
legal. En caso de confesin expresa su eficacia probatoria est regulada de
antemano por el
legislador procesal, es decir la norma ritual atribuye certeza objetiva al
hecho de la posicin
que es reconocida. Pero debemos aclarar, sin embargo, que esta regla es
vlida slo cuando
la confesin se refiere a hechos de contenido patrimonial, pero si ella
apunta a otro tipo de
cuestiones que comprometen al orden pblico se le asigna un valor
probatorio diferente.
Podemos citar como ejemplo de estas ltimas hiptesis, la prueba
confesional y el
reconocimiento de los hechos que no es prueba suficiente en los juicios de
separacin
personal y divorcio vincular. La excepcin prevista en el Art. 232 in fine del
Cdigo Civil
argentino se refiere nicamente al supuesto de causal objetiva por
separacin de hecho sin
voluntad de unirse por el trmino continuo de ms de tres aos. Se excluye
de esta excepcin
a cualquier otra causal.
La confesin ficta tiene un valor diferente al de la expresa ya que crea una
presuncin judicial
en contra del citado a absolver. Debe ser valorada por el juez junto con
otros elementos
probatorios, conforme los mandatos de la sana critica racional y no releva
por si sola a la
contraria de la carga de probar ese hecho. El valor de la ficcin no puede ser
mayor que el de
la realidad y nada obsta para que el perjudicado por ella la destruya por
prueba en contrario.
7.2- PRUEBA DOCUMENTAL (Pgs. 280 a 295, TI)
7.2.1. Concepto. Documentos que deben acompaarse en la
demanda. Oportunidad. Valor probatorio.
Es necesario definir qu se entiende por documento.
En un sentido amplio, la prueba documental comprende todo objeto
susceptible de representar
una manifestacin del pensamiento con prescindencia del modo en que esa
representacin
aparezca exteriorizada11
. Por su parte, la doctrina ha dicho que documento es todo elemento
externo capaz de dar seales de algo sucedido con anterioridad y que es
producto de la mano del
hombre.12
En sentido estricto, por prueba documental se entienden aquellos
documentos que adquieren la
forma literal (escrita) y se los denomina instrumentos.
Los autores le asignan a este medio el carcter de representativa, indirecta
y real.
El primer carcter refiere que el documento lleva en si la virtud de hacer
conocer un dato. La
expresin representativa da cuenta de que convierte en presente un
acontecimiento ocurrido en
el pasado.
11 Palacio; Lino Enrique, Derecho Procesal Civil, Buenos Aires, 1973, IV,
p.418.
12 Conf. Ferreyra De De la Rua, Angelina- Gonzalez de la Vega de Opl,
Cristina, Teora General del
Proceso, Advocatus, Crdoba, 2003, t.II, p.210.
- 13 -
El otro carcter mencionado es el de ser un medio de prueba indirecto; ello
es as porque a travs
suyo se conoce el hecho a probar y el juez tiene un contacto mediato con la
materia de prueba, ya
que conoce los hechos por intermedio del documento.13
Por ultimo, la documental es considerada una prueba real y bajo este
carcter Couture explica
que el documento no es la declaracin de voluntad, sino la representacin
de la declaracin de
voluntad; el documento es un objeto.14
A pesar de los conceptos vertidos, la legislacin utiliza ambos trminos,
documentos e
instrumentos, como si se tratara de trminos sinnimos
El documento es una obra del ser humano, pero en cuanto al modo de
captar la realidad (a travs
de escritos, fotografas, filmaciones, grabaciones, informtica, etc.) que es
perceptible por los
sentidos con aptitud de reconstruir histricamente de modo indirecto y
representativo un hecho
cualquiera.15
En el orden sustancial la ley regula los instrumentos efectuando la distincin
en pblicos y
privados (Arts. 979 y 1012 del Cdigo Civil).
Por su parte, la ley procesal cordobesa lo estatuye en el Libro Primero, Titulo
III, Capitulo IV,
Seccin Tercera denominada Documental reconociendo a este medio de
prueba pero
refirindose a los instrumentos, entendiendo por tales a los literales y
firmados. Pero esto no
debe entenderse como una prohibicin de la ley ritual al ofrecimiento de los
documentos en
sentido amplio, sino que ellos pueden ser ofrecidos como prueba
documental, pero
perfeccionados para su eficacia por el auxilio de otros medios probatorios.
En general, las manifestaciones del hombre suelen quedar reflejadas en
objetos que sirven de
soporte a tales estampas; ello se vincula con la forma del acto, como
exteriorizacin de la
voluntad.
El sistema del C.P.C.C. impone al actor con la demanda (Art. 182) y al
demandado en su
contestacin la carga de acompaar la documentacin de que haya de
valerse (Art. 192).
En un anlisis teleolgico de las normas citadas se infiere que toda prueba
documental debe ser
acompaada junto con las alegaciones, salvo aquella que no se encontrare
en poder de la parte,
debiendo en su caso designar con la mayor precisin su contenido y el lugar
en que se encuentre
bajo apercibimiento de pagar las costas causadas por la presentacin tarda.
El sistema se completa con el Art. 241 del C.P.C. que fija los lmites mximos
para el ofrecimiento
de la prueba documental tanto en primera como en segunda instancia. De
este modo, no sern
admitidos mientras no se hubiera dictado sentencia, pero si se presentaren
despus del
llamamiento de autos no se los admitir, salvo que fueran de fecha
posterior o que llevando fecha
anterior se exprese bajo juramento o se afirme, no haberlos conocido o
podido obtenerlos.
Recordemos cules son los documentos que deben acompaarse con la
demanda:
Documentos a acompaar C.P.C. Art. 182: El actor deber acompaar a la
demanda los
documentos de que haya de valerse.
Como ya habamos anticipado en otro segmento, la doctrina los clasifica en
documentos:
habilitantes de la instancia, fundantes de la pretensin, justificantes de la
pretensin. Aunque no
existen tipos puros y a veces se confunden y entremezclan, el documento
habilitante de primer
instancia puede a su vez ser fundamento de la pretensin del acto.
13 Ferreyra De De la Rua, Angelina-Gonzalez de la Vega de Opl, Cristina,

Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Provincia de Crdoba, Ley 8465, La Ley, Buenos Aires, 2002,
t. II, p.429.
14 Couture, Eduardo. Fundamentos, p. 424 .
- 14 -
Los documentos habilitantes de la instancia, son aquellos en donde el
derecho se manifiesta y sin
los cuales no puede requerirse su apertura, por ejemplo, la partida de
defuncin o en la
reivindicacin el titulo pertinente.
Por su parte, los documentos fundantes de la pretensin, son aquellos que
comprueban todo lo
relativo a la causa de pedir y a las defensas opuestas, por ejemplo, el
contrato de locacin en un
cobro de alquileres.
Por ultimo, los documentos justificantes de la pretensin son aquellos
generalmente emanados de
terceros y por tanto no constituyen prueba documental, sino al decir de la
doctrina testimonial
escrita, debera ofrecerse de acuerdo al rgimen de aquella prueba, vaya
como ejemplo una
factura de compra, el presupuesto de un taller, etc.
Los documentos que deben acompaarse con la demanda son los
habilitantes de la instancia,
como por ejemplo, la partida de defuncin en el caso de la declaratoria de
herederos, como ya
sealramos, o la partida de matrimonio para tramitar el divorcio.
Para la eficacia probatoria del documento privado es necesario que sea
reconocido por la parte
que lo ha otorgado o que el tribunal lo declare reconocido. Art. 248 C.P.C.C.
El desconocimiento debe ser expreso, pues el silencio o las respuestas
evasivas importan el
reconocimiento ficto de la documental.
En caso de negativa de la firma, el legislador ha previsto una especie de
pericial caligrfica
automtica, Art. 242 C.P.C.C., pero no basta la negativa para desconocer la
documental, sino que
conforme las previsiones del Art. 243 del citado cuerpo legal, negada la
autenticidad se debern
indicar, bajo apercibimiento de reconocimiento ficto, documentos pblicos o
privados reconocidos
que lleven la firma de quien desconoci la documental o, por lo menos,
manifestar que no existen
esos documentos.
Por ultimo, respecto al valor convictito de la prueba documental, haremos la
siguiente distincin: si
se trata de un instrumento privado, requiere para su validez el
reconocimiento expreso o tcito, o
la acreditacin de su autenticidad mediante prueba pericial en caso de
impugnacin. El
reconocimiento expreso implica para el juzgador una especie de prueba
legal o tasada de la que
no podr apartarse. En cambio, el reconocimiento ficto, realizado a travs
de pericial caligrfica,
deber ser valorado por el juzgador, conforme la sana critica racional,
teniendo en cuenta el resto
del material aportado a la causa.
En caso de instrumentos pblicos, basta que cumplan con los requisitos
previstos por la ley fondal
en el Art. 980 C.C., no obstante debe distinguirse entre instrumentos cuyas
formas estn
sacramentalmente impuestas adsolemnitatem, y a aquellos en los que
pueden cumplirse las
formalidades mnimas, o sea, las adprobationen.
De todas maneras, aquellos instrumentos que tienen efecto erga omnes
valdrn por si solo como
tales, vaya como ejemplo una escritura traslativa de dominio, etc.
8.1.- PRUEBA TESTIMONIAL. (Pgs. 297 a 328)
8.1.1- Concepto. Objeto. Caracteres. Excepciones al deber de
concurrir. La carga pblica del testigo, su alcance y
excepciones.
Cuando el testimonio emana de un tercero, estamos en presencia de la
prueba testimonial o
prueba de testigos. El testimonio es una manifestacin del pensamiento. No
se trata de crear,
modificar o extinguir estados jurdicos sino simplemente de narrar al juez los
hechos tal como
- 15 -
fueron percibidos por el testigo.
En estos tiempos se exige la prueba documental o un principio de prueba
por escrito para
acreditar la existencia de ciertos actos jurdicos. Sin embargo, la prueba
testimonial resulta
indispensable para hacer verosmil un hecho jurdico. Lo cierto es que no
siempre los hechos
pueden registrarse en documentos. Por ello, en la actualidad, se le reconoce
un papel
preponderante, encontrndose amplia y minuciosamente regulada en todos
los ordenamientos
rituales.
Podemos conceptualizar la prueba testimonial, siguiendo las enseanzas de
Devis Echandia,
afirmando que es un medio de prueba que consiste en la declaracin
representativa que una
persona, que no es parte en el proceso en que se aduce, hace ante un juez
con fines procesales
sobre lo que sabe respecto de un hecho de cualquier naturaleza.
En cuanto a los caracteres, podemos mencionar los siguientes:
La carga pblica se caracteriza por ser personal, histrica y representativa.
El carcter de personal alude al sujeto u rgano de prueba y hace referencia
al sujeto que
suministra el elemento probatorio. Se trata de una prueba indirecta en la
que el dato se obtiene
por intermedio de quien declara, se diferencia de los medios llamados
directos en los que el dato
probatorio se logra por contacto inmediato del juez con el objeto de prueba,
como por ejemplo, el
reconocimiento judicial.
Por otro lado, se le asigna el carcter de prueba histrica por la naturaleza
de su contenido.
Consiste en la narracin o reconstruccin de los hechos de los cuales el
testigo tiene
conocimiento y los relata en la audiencia.
El testigo contesta ante un interrogatorio sobre hechos pasados. Es claro
entonces que el testigo
conoci el hecho con anterioridad, esto es, antes de la oportunidad de
declarar.
El testimonio, por ultimo, tiene una funcin representativa, ya que al
declarar el testigo reconstruye
o reproduce un hecho, lo describe y a tal fin se vale de la memoria.
A quien se denomina testigo?
El testigo es la persona capaz, extraa al juicio, que es llamada a declarar
sobre hechos que han
cado bajo el dominio de sus sentidos. Caracterstica del testigo es la
extraeidad, para ser testigo
en un juicio es suficiente con no tener la calidad de parte en un juicio, por
ende debe tratarse de
un sujeto extrao a la relacin jurdica procesal. Se trata que el testigo sea
una persona
desinteresada en las resultas del pleito, pesa sobre el deber de ser veraz en
sus dichos y tambin
ser imparcial.
Se adquiere la calidad de testigo en el proceso desde que se dicta la
providencia que dispone su
recepcin. Decimos que se trata siempre de una persona fsica por cuanto
ellas son las que
pueden transmitir la informacin percibida a travs de los sentidos,
asimismo, quien rinda el medio
de prueba bajo estudio de estudio. En este punto los cuerpos formales han
atribuido esta habilidad
genrica a todas las personas mayores de 14 aos.
En el sistema actual no encontramos normas reguladoras especificas, pero
por una interpretacin
teleolgica, es dable decir que los menores que tengan 14 aos pueden ser
testigos. Por cierto
que el juez deber analizar el mrito probatorio de acuerdo a las reglas de
la sana critica racional
y conforme a los criterios de valoracin los que tendrn en cuenta entre
otras cosas la edad del
testigo y la congruencia de sus respuestas, etc.
En principio, todas las personas ajenas al proceso y con las condiciones de
idoneidad exigidas
por las leyes pueden ser testigos; sin embargo se instituyen inhabilidades
especficas. En la ley
adjetiva cordobesa estn prescriptas en el. Art. 309. Se trata de lo que la
doctrina ha denominado
testigos excluidos y a los que la ley expresa que no deben ser admitidos
como testigos. La
prohibicin tiene fundamento tico, tiende a proteger la solidaridad familiar
que se impone
atendiendo a principios que se entroncan con el orden pblico familiar. De
esta manera se evita la
violencia que podra ocasionar el testigo al tener que declarar contra un
miembro de su familia. Sin
lugar a dudas la ley ha preferido cuidar estos vnculos procurando que se
utilicen otros medios de
- 16 -
prueba.
Sin embargo, la ley establece excepciones y en determinadas circunstancias
aquellas
personas podrn declarar en virtud de lo establecido por el Art. 310 del
C.P.C.C.
Estas hiptesis tienen su fundamento en el carcter indispensable del
testigo.
Para la efectivizacin de este medio de prueba se le asigna el carcter de
carga pblica.
Pesa sobre quien debe ser testigo la triple obligacin de:
Comparecer
Declarar y
Decir la verdad.
Esto conlleva para un tercero extrao al proceso la obligacin de cumplir
con un deber cvico. El
juez en virtud de la coertio pueda en caso de no asistir ordenar que sea
detenido y conducido por
la fuerza al tribunal.
Seguidamente analizaremos cada una de las obligaciones que pesan sobre
el testigo y las
excepciones que la misma ley prev para cada una de ellas.
Conforme el Art. 287 del C.P.C.C., la obligacin de comparecer admite
excepciones. El
testigo puede excusarse de asistir al tribunal por razones de jerarqua del
cargo o por
imposibilidad fsica. Tambin podr dispensarse en caso que el testigo
residiera fuera de la
provincia, as lo dispone el Art. 306 del C.P.C.C.
Todos estos sujetos pueden hacerlo por escrito, respetando las
disposiciones del cdigo
relativas al interrogatorio, Arts. 293 y 294 C.P.C.C. La finalidad de la ley es
no distraer la atencin
de funcionarios a quienes se les tornara materialmente imposible tener que
declarar en todas las
causas que pudieren presentarse en razn de su trabajo (por tener que
concurrir personalmente).
Estas personas debern rendir su testimonio por escrito a travs de
informes bajo
juramento, por lo tanto, la parte que ofrezca estos testigos en el acto
deber acompaar pliego
abierto de preguntas. Dicho interrogatorio deber ser anoticiado a la
contraria para que dentro del
tercer da de notificado pueda efectuar observaciones a acompaar sus
preguntas.
Otra excepcin a la obligacin de comparecer se refiere a la imposibilidad
fsica, edad
avanzada u otra circunstancia que impidan al testigo presentarse a declarar.
Este hecho debe ser
invocado y valorado por el juez. En este caso el tribunal podr constituirse
en el domicilio del
testigo a fin de decepcionar el acto. Art. 307 C.P.C.C.
El testigo tambin tiene el deber de declarar. Tiene que contestar
relatando todo lo que
conozca sobre los hechos consultados. Este deber de declarar reconoce
ciertas
limitaciones contempladas en el Art. 308 del C.P.C.C. El fundamento de la
primera
hiptesis prevista en el inciso 1 est dado por la tutela del principio
constitucional de
defensa en juicio. La otra -inciso 2- protege el secreto profesional; por cierto,
para que sea
atendible este impedimento las preguntas deben referirse a hechos cuyo
conocimiento
adquiri el declarante por el ejercicio de su profesin o ministerio pudiendo
entonces
abstenerse de contestar.
La ltima y ms importante obligacin es el deber de decir la verdad, Art.
297 CP.C.C. Por
su parte el Art. 275 del Cdigo Penal establece la pena relativa al falso
testimonio, pues
reprime con prisin de un mes a cuatro aos al testigo que afirmare una
falsedad, negare o
callare la verdad. En idntico sentido se dispone el Art. 313 del C.P.C.C.
Objeto: El objeto de este medio de prueba son los hechos de los cuales el
testigo ha
tenido conocimiento directo por la percepcin. Por cierto que estos hechos
deben ser
- 17 -
controvertidos. En el orden sustancial encontramos limitaciones para utilizar
este medio de
prueba. El Art. 1193 del Cdigo Civil prev que los contratos que tengan por
objeto una cantidad
de ms de $10.000 deben hacerse por escrito y no pueden ser probados por
testigos. La norma
seala la necesidad de prueba documental para acreditar la existencia del
contrato. Sin embargo
la prueba testimonial puede ser utilizada para probar algn elemento
relativo a este.
En otros casos no hay restriccin expresa para el uso de este medio de
prueba, pero el
Cdigo de fondo impone otros medios probatorios para acreditar el hecho,
as por ejemplo, el
1184 requiere prueba documental, concretamente el instrumento publico
para la demostracin de
ciertas situaciones jurdicas.
La prueba testimonial es un medio absolutamente formal ya que solo
podrn ser
examinados los testigos que hayan sido propuestos en la forma prevista en
el Art. 284 del
C.PC.C. La finalidad que persigue es saber de antemano de quin se trata y
lograr su
comparendo. La individualizacin adecuada hace al derecho de defensa de
la contraria quien
conocer antes de que se realice la declaracin quin la va a prestar. Las
partes pueden
acompaar las preguntas en sobre cerrado que permanecer as, en
secretara, hasta el momento
que comience la audiencia.
Las interrogaciones estn contenidas en lo que se llama el pliego de
preguntas. El pliego
cumple una funcin ordenadora, esto significa que las partes pueden
formular a travs de sus
letrados otras preguntas que las all contenidas, ya sean aclaratorias o
ampliatorias. Adems, se
consigan en forma enumerada.
Se llama interrogatorio al conjunto de preguntas que la parte formula al
testigo. Este
difiere de las posiciones por las siguientes razones:
1. Las posiciones importan afirmaciones que el absolvente debe negar o
reconocer
categricamente en tanto que las preguntas al testigo son interrogaciones y
tienden al
esclarecimiento del hecho.
2. las posiciones se refieren a hechos personales del absolvente o a
circunstancias de su
propio conocimiento.
La pregunta normalmente est precedida de la formula para que diga el
testigo si sabe y
cmo lo sabe, dando razn de sus dichos, Art. 288 C.P.C.C..
La razn de los dichos puede darse al contestar cada pregunta o a la
terminacin del examen;
se trata de explicar la forma de conocimiento por parte del testigo.
La primera interrogacin que se le hace al testigo es sobre las generales de
la ley.
Por qu se denominan generales de la ley?
Este consiste en un interrogatorio preliminar obligado, es relativo a las
generales de la ley, as
denominadas por ser ellas las mismas para todos los testigos, a diferencia
de las especficas,
dirigidas a cada uno en funcin de los hechos controvertidos en el proceso.
Tienen por finalidad
establecer que se trata de la misma persona citada para el efecto. Art 298
C.P.C.C.
Por ultimo, decimos que una vez decepcionada la audiencia puede
presentarse la alternativa de
que alguna de las partes pida el careo de los testigos.
El careo es el acto mediante el cual se interroga en forma simultnea a dos
testigos, para disipar
la incertidumbre derivada de las contradicciones de sus declaraciones. La
procesal cordobesa lo
admite en el Art. 305.
A continuacin les presentamos un pliego de preguntas y luego el acta en
donde consta la
declaracin formulada por el testigo.
PLIEGO DE PREGUNTAS A TENOR DEL CUAL DEBERA RESPONDER EL
TESTIGO
- 18 -
1. El interrogatorio comenzar con las preguntas concernientes a las
generales de la ley (Art.
298 C.P.C.C.).
2. Para que el testigo diga si sabe y cmo lo sabe, dando razn de sus
dichos, si presenci el
accidente de transito el da 25 de febrero de 2007 a las 15 hs
aproximadamente.
3. Para que diga el testigo, dando razn de sus dichos, dnde estaba
ubicado cuando ocurri
el hecho.
4. Para que diga el testigo, dando razn de sus dichos, qu vehculos
intervinieron en el
accidente.
5. Para que diga el declarante si sabe, dando razn de sus dichos, cmo
ocurri el accidente.
6. De pblico y notorio.
Formas de las respuestas Art. 304 C.P.C.C.
Audiencia de declaracin testimonial
En la Ciudad de Crdoba a los veintids das del mes de junio de dos mil
ocho, siendo DIA y hora
de audiencia fijada en estos autos caratulados Chiavassa Pablo c/ Denise
Bodino- OrdinarioDaos
y perjuicios-, a los fines de decepcionar las declaraciones testimoniales
ofrecidas por la
parte actora, comparecen ante V.S. y secretaria autorizante, el accionante
Sr. Pablo Chiavassa,
acompaado d su letrada patrocinante Dra. Mara Emilia Garca, y la
demandada Sra. Denise
Bodino, acompaada de su letrada patrocinante Dra. Lucia Lupoli. Previa
espera de ley es
declarado abierto el acto por S.S. y se procede a hacer comparecer al
primer testigo propuesto,
Sr. Luis Straddela, quien previo juramento de leu prestado en legal forma,
procede a declarar a
tenor del pliego de preguntas que se adjunta por el proponte: La primera
interrogacin es por las
generales de la ley (Art. 298 CP.C.C. ) dijo llamarse Luis stradella, D.N.I.
11.324.456, de 45 aos
de edad, divorciado, de profesin docente, con domicilio en Artigas 213 de
Barrio Patria, de esta
ciudad de Crdoba, que no conoce a las partes, y que no le comprenden las
dems generales de
la ley.. A la segunda dijo que si vio el accidente. Dice que iba caminando
hacia su trabajo, la
escuela Gobernador Alvarez sito en calle Duarte Quiroz 830 y que al llegar a
la interseccin de
calle Duarte Quiroz y Sol de Mayo, presencio el choque. A la tercera dijo que
se encontraba en la
interseccin de las calles antes mencionadas. A la cuarta dijo que el choque
se produjo entre el
automvil Peugeot 206, cuyo color es celeste casi gris que transitaba por
calle Duarte Quiroz y un
auto Renault Clio oscuro, negro, de los cuales no pudo advertir el nmero de
dominio. A la quinta
dijo que el semforo indicaba luz verde por eso el estaba por cruzar la calle
cuando vio que el
automvil Clio, que venia fuerte, no se detuvo, ni freno a pesar que no
estaba habilitado para esa
maniobra y que con ello choco al Peugeot 206 que transitaba de Este a
oeste por calle Duarte
Quiroz. Que el hecho ocurri en forma intempestiva y que advirti que el
Peugeot sufri varios
daos en la parte izquierda. adems agrego que no se quedo ms tiempo a
observar la escena
porque estaba en horario de ingreso al trabajo. Con lo que termino el acto,
que previa lectura y
ratificacin firman los comparecientes, despus de S.S., por ante mi, doy fe.
Firma Juez firma secretaria
Firma accionante Firma demandada
Firma letrados
- 19 -
Valoracin.
La valoracin del testimonio es entendida como el examen crtico de los
dichos del
testigo, sabemos que es realizada por las partes en los alegatos y por el
juez en la sentencia.
La ley establece un tiempo especial para y una forma determinada para
cuestionar la
persona del testigo. Es lo que se conoce comnmente como alegar la
idoneidad del testigo. La
ley 8465 determina que debe hacer la impugnacin a la idoneidad del
testigo (se impugna la
idoneidad de la persona que ha testificado y no sus dichos, ya que esta
ltima debe hacerse en
los alegatos) por va incidental, es decir, por el trmite de juicio abreviado
(Art. 418, Inc. 5
CP.C.C., Art. 314 C.P.C.C.)
El juez, al efectuar la valoracin, deber dejar de lado aquellos testimonios
inoficiosos, es
decir, aquellos que no aportan ningn elemento de conviccin o que no
tienen relacin mediata o
inmediata con las pretensiones deducidas. Luego, desmenuzar los dichos
del testigo, estudiar
sus diversas partes y tratar de advertir si existen congruencias en las
respuestas, analizando
adems, las especiales condiciones del testigo.
8.2.- PRUEBA PERICIAL (Pgs. 329 a 354)
8.2.1.- Concepto y requisitos. Caracteres. Objeto. Naturaleza
jurdica. El dictamen pericial. Condiciones del perito. Perito de
control y consultor tcnico
La tarea judicial no puede versar sobre hechos que el juez est en
condiciones de
constatar, personalmente. Por otra parte, el derecho o las cuestiones
jurdicas no pueden ser
materia de pericia, porque como sabemos, su aplicacin es un acto que
constituye la esencia de
la funcin judicial.
Entonces la prueba pericial se impone cuando en un trmite judicial se hace
necesaria la
intervencin de una persona que conozca lo que el juez no sabe: este sujeto
es el perito, al cual el
magistrado debe recurrir ineludiblemente cuando para descubrir o valorar
un elemento de prueba
son necesarios determinados conocimientos especiales, es decir, aquellos
propios de una cultura
profesional especializada.
Para Palacios16 la prueba pericial es aquella que es suministrada por
terceros: a raz de
un encargo judicial y fundados en los conocimientos cientficos, artsticos o
prcticos que poseen,
comunican al juez las comprobaciones, opiniones o deducciones extradas
de los hechos
sometidos a su dictamen.
Este medio de prueba es de carecer indirecto, debido a que la suministra un
tercero, pero
calificado por especiales condiciones de idoneidad.
Los peritos son auxiliares de la justicia. Sin lugar a dudas esta prueba ha
adquirido mayor
importancia, significacin y relevancia con los avances tcnicos y cientficos.
En el campo del proceso civil el perito interviene como regla general por
iniciativa de las
partes, pero an puede tambin ser ordenada oficiosamente por el juez, sea
sobre la base de
imposiciones del derecho de fondo o utilizando las facultades para mejor
proveer que la ley
procesal autoriza (Art. 260 y 323, Inc. 3).-
16 Palacio Lino Enrique, Derecho procesal Civil, T. IV, p. 674.

- 20 -
La pericia presenta los siguientes caracteres:
Es un acto procesal o un conjunto de actos que se cumplen por
encargo judicial.
La tarea encomendada debe ser realizada en forma personal por el
perito designado.
Se trata de una prueba indirecta, ya que el juez tomar contacto con
los hechos por su intermedio.
Las conclusiones del perito se emiten por medio de un dictamen que
se incorpora al expediente.
El perito es un tercero, extrao al proceso y que reviste el carcter de
rgano de prueba.
La peritacin constituye una declaracin de ciencia, porque el perito
emite su dictamen sobre la base de lo que conoce por percepcin, induccin
o
deduccin respecto a los hechos.
El objeto de esta prueba est constituido por los hechos controvertidos y sus
causas o consecuencias, que pueden ser de diversas especies y acusar
diferentes
calidades (tcnicas, cientficas o artsticas).
Respecto a la naturaleza jurdica de la prueba pericial, algn sector de la
doctrina calificado por cierto, entiende que la pericia no es un medio de
prueba, sino que
slo importa una forma de asistencia intelectual prestada al juez en la
inspeccin o en la
valoracin de la prueba, As se ha entendido que no es una prueba, sino de
un medio
para su obtencin, desde que slo aporta elementos de juicio para su
valoracin.
Por nuestra parte afirmamos que la prueba pericial es un medio de prueba,
que
el perito es un rgano de prueba, cumpliendo su funcin por encargo
judicial. As ha sido
legislado en el Cdigo Procesal Civil de la Provincia de Crdoba y en casi
todas las
legislaciones formales.
Como regla puede decirse que cualquier hecho puede ser objeto de examen
pericial, salvo aquellos que pudieren afectar a las reglas morales, las buenas
costumbres
o cuya indagacin fuera prohibida por la ley, en este sentido est prohibido
efectuar el
denominado inspectio corporis, es decir, la investigacin sobre el cuerpo
humano sin
consentimiento del sujeto. Los hechos pueden estar constituidos por
conductas humanas,
sucesos naturales u otros aspectos de la realidad material, cosas u objetos
que sean
creacin del hombre o productos de la naturaleza, la persona fsica humana
y sus
condiciones psquicas.
La ley establece las condiciones relativas al ofrecimiento de este medio
probatorio y que hacen a la admisibilidad formal de prueba pericial.
En tal sentido las partes, en el escrito de ofrecimiento de prueba, debern
determinar los hechos que deba contraer la pericia bajo pena de
inadmisibilidad (Art. 260,
segunda parte, C.P.C.C.), es conveniente que tambin se indique la
profesin o
especialidad que se requiere y, por ltimo, es til que en forma expresa se
sealen los
puntos sobre los que deber versar el dictamen.
El plazo para el ofrecimiento y diligenciamiento de la prueba pericial es el
ordinario que concede la ley para la produccin de todos los medios de
prueba (Art. 212,
C.P.C.C). Esto significa que debe ser ofrecida, instada y diligenciada en el
plazo ordinario
de prueba establecida para cada tipo de juicio. El juez, en la audiencia de la
designacin
del perito, fijar plazos especiales y ms breves para que acepte el cargo y
presente el
dictamen.
Respecto al lugar, debe decirse que el inicio de las tareas se realizan en la
sede
del tribunal y, en general, las tareas tcnicas propiamente dichas se realizan
en el lugar
que el perito indique (su oficina, el lugar de ubicacin del bien objeto de
examen, etc.).
- 21 -
El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la provincia de Crdoba establece
que el
perito al concluir su trabajo presentar en el tribunal un dictamen o informe
escrito (Art.
278 C.P.C.C).
El dictamen contiene una declaracin de ciencia. Al mismo tiempo decimos
que
es un documento objetivo, es decir desprovisto de intencionalidad. Pero
decimos que no
se trata de una simple narracin, sino que contiene conceptos tcnicos,
artsticos o
cientficos.
Este acto procesal debe ser fundamentado. El dictamen debe contener en
forma
clara y sencilla los antecedentes de orden tcnico que se tuvieron en cuenta
para opinar,
debe identificar las cosas o personas que haya examinado, deber sealar
tambin el
camino lgico seguido para arribar a las conclusiones.
El contenido del dictamen debe responder estrictamente al encargo judicial,
es
decir, debe ser completo y no pecar en excesos o defectos, no puede omitir
de responder
a algn punto de pericia, pero tampoco dictaminar sobre puntos diferentes a
los
requeridos.
En caso que los puntos sean varios el dictamen debe responder a cada uno
en
particular y a todos los requeridos, adems de los se estimen que
complementan a los
anteriores o que constituyen presupuestos necesarios para sus
conclusiones, sin
desantender ninguno de los aspectos de los hechos, ni las razones y
observaciones que
las distintas partes les hayan formulado.
Las pericias extrapetita carecern de merito probatorio y podrn disminuir
la
eficacia del medio al ser valorada por el tribunal en el momento de dictar la
sentencia.
Estas circunstancias pueden dar lugar a que las partes objeten el informe
pericial
en la oportunidad de alegar (Art. 279 y 280 CP.C.C).
El dictamen podr ser ampliado a peticin de parte o por requerimiento del
tribunal, Art. 279 segunda parte CPCC; la ampliacin implica que el experto
deber
responder respecto a una cuestin omitida o aclarando alguna cuestin que
haya sido
expuesta en forma poco clara.
Por otro lado hablaremos del elemento subjetivo de la prueba pericial, que
est
formado por las personas que participan del acto pericial; en tal sentido son
las partes las
proponentes, el juez el destinatario y el perito es el rgano de prueba.
Por regla general el tribunal designa a un solo perito, pero podr si lo estima
necesario, designarlos en forma plural, conforme el Art. 261 CPCC
Cuando el rgano de prueba est integrado por varios sujetos, las
deliberaciones
referidas a su trabajo deben efectuarlas los peritos oficiales designados en
forma
conjunta Art. 277, CPCC; la negligencia de uno de ellos no excusa la de los
otros, que
debern practicar la diligencia y el dictamen en el plazo sealado, Art. 280
C.P.C.C.
Respecto a las condiciones del perito debemos aclarar que la ley no
especifica
expresamente cules son las condiciones que debe reunir un perito pero, sin
lugar a
dudas, para poder actuar en la calidad de tal se requiere:
Edad debe tratarse de una persona capaz, se rige por las reglas de
la capacidad del Cdigo Civil. El perito debe tener madurez de juicio que
se
presupone no alcanzada hasta la mayora de edad; tambin se requiere
plenitud
de aptitudes intelectuales.
Calidad habilitante: los peritos oficiales deben tener ttulo en la
materia a que pertenezca el punto sobre el que han de expedirse, siempre
que la
profesin arte o tcnica estn reglamentadas; la reglamentacin se refiere,
por
una parte, al ttulo profesional otorgado por Universidad u otro instituto
educativo y
la habilitacin se refiere a disposiciones dictadas por los colegios
profesionales o
tribunales superiores para las actuaciones de esos sujetos. Sin embargo
debemos
aclarar que este requisito especial es slo para quien ha sido designado
como
- 22 -
perito oficial, ya que para actuar en juicio como perito de control no se
requiere la
acreditacin de ttulo en la especialidad, Art. 262 C.P.C.C.
En el sistema de la provincia de Crdoba, el Tribunal Superior de Justicia, en
uso de sus
facultades de superintendencia, forma listas de peritos de diversas
especialidades; stas son
confeccionadas sobre la base de una solicitud que los profesionales
interesados efectan para
ser incluidos en las denominadas listas oficiales.
La ley establece tambin incompatibilidades para actuar como perito,
estableciendo que
las causales para recusar a los peritos sern las mismas que para los jueces,
Art. 270C.P.C.C. La
remisin efectuada por el cdigo, es a los efectos de preservar en el perito
el mayor grado de
imparcialidad, conforme al Art. 268, 17 273 del cuerpo legal mencionado.
El perito de control, por su parte, acta colaborando en la defensa de los
intereses
tcnicos de la parte que lo propuso; el nombramiento recae en persona de
confianza y por ende
ser un defensor de sus intereses, por ende actan en forma subjetiva.
Los peritos de control o contraloreadotes estn autorizados para presenciar
as
operaciones tcnicas que realice el perito oficial, a fin de efectuar un control
de opinin que vaya
a emitir en su dictamen. El perito de control puede adherir o discrepar
fundadamente con las
conclusiones arribadas por el perito oficial. Art. 278, ultima parte C.PC.C.
El Cdigo Procesal de la Nacin ha incorporado la figura del consultor
tcnico, que ha
reemplazado al perito de parte.
El consultor tcnico es una persona que ha solicitud de una de las partes y
sobre la base
de sus conocimientos, presencia las operaciones tcnicas que realice el
perito, formula las
observaciones que estime pertinentes y dentro del plazo fijado a aqul
presenta por separado su
respectivo informe, debiendo cumplir este ultimo los mismos requisitos, Art.
472 CPCC
El informe del consultor tcnico no tiene el mismo valor que el de la prueba
pericial.
Por ultimo nos referiremos a la valoracin de la prueba pericial.
Como todos los medios de prueba, tambin la pericial es meritada por las
partes en la etapa
discusoria y por el juez en el momento del dictado de la sentencia.
Las partes en los alegatos podrn cuestionar el dictamen del perito
fundndose en razones de
orden sustancial y tambin podrn afectar observaciones de carcter formal
dirigidas a restarle
eficacia probatoria; podrn aducir que se trata de conclusiones infundadas;
por ej. que no existe
nexo lgico entre las premisas y la conclusin, o que el informe es
incoherente o contradictorio.
El juez apreciar la eficacia probatoria de la pericial en el momento de dictar
sentencia; meritar el
dictamen y sus ampliaciones o aclaraciones si las hubiere en forma integral.
Debe sealarse que las leyes procesales han utilizado diferentes sistemas
para la valoracin de
la prueba pericial.
El sistema de la tarifa legal ha sido admitido por nuestro Cdigo Procesal
para en el Art. 283 slo
para el caso de que las partes hubieran dado al perito el carcter de
rbitros, en cuyo caso el juez
no puede apartarse de los concluido por el perito.
Tambin el sistema de la sana critica racional ha receptado por la mayora
de las legislaciones y
por el Cdigo Procesal de la Provincia de Crdoba, que establece que el
dictamen del perito no es
vinculante para el juez que apreciara el merito de la prueba de acuerdo a
las reglas de la Sana
Crtica Racional. Cabe destacar que el juez tiene amplia libertad para
apartarse del dictamen e
incluso rechazarlo cuando encuentre que ste no est debidamente
fundamentado, sea absurdo
inverosmil o carente de credibilidad, pero es de advertir que la decisin en
este sentido debe
ser suficientemente motivada para no incurrir en una conducta discrecional
o arbitraria.
9.1- PRUEBA INFORMATIVA (Pgs. 356 a 371 TI)
- 23 -
9.1.1- Concepto. Caracteres. Naturaleza jurdica. Elementos.
Procedimiento. Valoracin.
La prueba informativa es el medio por el cual se aportan al proceso datos
concretos
acerca de actos o hechos resultantes de la documentacin, archivos o
registros del informante
(oficinas pblicas, entidades privadas o personas fsicas), para la
incorporacin de expedientes,
testimonios o certificados que obran o se extienden por oficinas pblicas.17
Del concepto vertido, la prueba informativa supone entonces la previa
registracin de los
datos sobre los cuales ha de versar el informe y que estn al alcance de
quien lo suscribe, en
virtud de las funciones que ejerce y no por las percepciones sensoriales
anteriores de ste.
La ley procesal establece las condiciones de procedencia de la prueba de
informes en
sentido estricto, diciendo que los informes que se soliciten a las oficinas
pblicas, escribanos con
registros y entidades privadas debern versar sobre hechos concretos y
claramente
individualizados que resulten de la documentacin, archivos o registros
contables del informante
(Art. 317, primera parte C.P.C.C.).
Tambin admite la prueba de informes impropia cuando seala la posibilidad
de requerir
a oficinas pblicas la remisin de expedientes o copias autenticadas de ellos
o certificados
relacionados con el juicio. Art. 317 segunda parte C.P.C.C.
Esta ltima posibilidad configura, adems de la incorporacin del dato
informativo, un
modo de requerir para el proceso prueba documental que se encuentra en
poder de las entidades
publicas informantes.
Cabe aclarar que el Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial de la Pcia de
Crdoba,
expresa que no ser admisible el pedido de informes que tienda a sustituir o
ampliar otro medio de
prueba que especficamente corresponda por la ley o por la naturaleza de
los hechos a probar.
(Art. 318 del C.P.C.C.)
Por otra parte, decimos que el objeto de la prueba bajo estudio se refiere a
la
materialidad fctica sobre la que puede recaer el informe y tambin a las
circunstancias de modo
tiempo y lugar de su produccin.
El objeto de la prueba de informes est sealado por el Art. 317 del que ya
diramos
cuenta y que establece que debern versar sobre hechos concretos y
claramente individualizados
que resulten de la documentacin, archivos o registros contables del
informante, as la posibilidad
jurdica del medio puede analizarse desde un punto de vista positivo y otro
negativo. Desde el
punto de vista positivo el objeto de prueba debe estar constituido por
hechos concretos y
claramente individualizados. En su faz negativa este medio de prueba est
limitado en el Art. 318
del citado cuerpo legal, cuando se establece la sancin de inadmisibilidad
del pedido de informes
que manifiestamente tienda a sustituir o ampliar otro medio de prueba que
especficamente
corresponda por ley o por la naturaleza de los hechos controvertidos.
La regla general es que si existe un medio de prueba idneo para la
obtencin de
determinado elemento probatorio, ste es el que debe ser utilizado y en
consecuencia no puede
ser sustitutito por otro.
La prueba de informes debe ser propuesta por las partes y admitida
formalmente por el
tribunal; su diligenciamiento se realiza por medio del libramiento de oficios
y la contestacin debe
ser realizada directamente por el informante.
En cuanto a las modalidades, la prueba de informes no admite otro medio
de expresin
que no sea el escrito; as para su recepcin debe librarse el oficio respectivo
y tambin por este
medio ser la respuesta del informante.
Los oficios pueden ser redactados por los abogados que intervienen en
calidad de
patrocinantes o apoderados y que estn autorizados para firmarlos, su
diligenciamiento les
17 Kielmanovich, Jorge, L teora de la prueba y de los medios probatorios,

Rubinzal Culzoni, Santa fe,
2004, Pg. 443
- 24 -
compete y si no lo hicieren en tiempo propio pueden incurrir en negligencia
Art 212, C.P.C.C, en el
texto del oficio el litigante debe incorporar la transcripcin del decreto que
ordena el
diligenciamiento de la prueba, Art. 322 1era parte C.P.C.C.
La ley sanciona de diferentes formas la mora o incumplimiento en el deber
de informar si
quien debe suministrarlo es una entidad pblica y esta circunstancia deber
ser comunicada al
Ministerio de Gobierno. Si se tratare de un escribano o entidades privadas,
podr ser pasible de
una multa de hasta 10 ius por cada da de retardo Art 321 C.P.C.C.
Si la reticencia en evacuar el informe correspondiera a una entidad privada,
conforme la
norma precitada se le impondr una multa a favor de la parte que ofreci
la prueba, de hasta 10
ius por cada da retardo.
En lo que concierne a la dimensin temporal, la prueba de informes debe
ofrecerse y
diligenciarse dentro del plazo ordinario que la ley establece para cada tipo
de juicio.
Debe sealarse, que nada obsta que pueda ser solicitada como medida para
mejor
proveer, Art. 325 y 486 C.P.C.C
El informante tiene la obligacin de suministrar el dato solicitado. Sin
embargo la ley
establece excepciones en el caso de que existiere una justa causa o razones
fundadas en la
reserva o secreto, circunstancia que deber ser comunicada al tribunal
dentro del quinto da de
recibido el oficio, Art. 319 C.P.C.C.
Por ultimo nos referimos a la valoracin del informe, diremos que estar
condicionado por
diferentes circunstancias, as puede haber sido expedido por instituciones
publicas a travs de
funcionarios autorizados o por representante de personas jurdicas privadas.
El problema se
presenta cuando el informe emana de entes privados. En estos casos el juez
deber tener en
cuenta la importancia institucional y el prestigio reconocido al
establecimiento de que se trate.
En el caso que el informante sea un particular, puede evacuar un informe
respecto de las
constancias, puede evacuar un informe respecto de las constancias de sus
libros y archivos. En
tal caso no acta como persona fsica en merito de sus conocimientos
personales, sino como
titular de los libros y archivos.
Sintetizando, decimos que cuando el informe proviene de un funcionario
pblico que
acta dentro de los lmites de su competencia, tiene la fuerza convictiva de
un instrumento pblico
y hace plena fe sobre la autenticidad de lo comunicado, conforme los Art.
993 a 995 del C.C. En
cambio, si el informante es una entidad privada, en este caso el juez debe
merituarlo junto con
otros elementos de juicio aportados al proceso y a travs de las reglas y
principios que informan
la sana critica racional.
9-8.2-INSPECCIN JUDICIAL (Pgs. 374 a 383 T
I)
9.2.1-Concepto e importancia. Delimitacin. Caracteres.
Naturaleza jurdica. Valoracin.
La inspeccin judicial es el acto por el cual el juez en forma personal y
directa examina
un lugar o una cosa vinculada con el objeto del pleito, con el fin de obtener
elementos de
conviccin para un proceso determinado.
El reconocimiento judicial es un caso tpico de prueba directa pues el juez
toma contacto
directo con lo inspeccionado, bajo ningn caso puede delegar su comisin.
La inspeccin no debe restringirse a simples percepciones visuales
(inspeccin ocular),
sino que en la mayora de los casos comprende otras aprehensiones de
carcter sensorial.
No pueden ser los hechos pasados ni los futuros. Sin embargo podran
examinarse las
- 25 -
secuelas o rastros dejados por el hecho que ocurri anteriormente. Tambin
podra realizarse la
inspeccin sobre hechos que han pasado pero an subsiste parte de ellos al
momento de
realizarse la diligencia.
Entre los caracteres podemos mencionar:
Directa
Personal.
No representativa.
Formal y
Lgica
El objeto de la prueba de inspeccin son los hechos, que tienen que ser de
ndole material en
sentido amplio, es decir, susceptibles de ser captados por el magistrado a
travs de la percepcin
sensorial.
Respecto al lugar, depender del objeto o sujeto de que se trata, si por su
naturaleza pueda ser
trasladado o si es conveniente que el tribunal se desplace a otro sitio para la
mejor realizacin de
la diligencia.
El tiempo de diligenciamiento es el ordinario que la ley establece para todo
medio de prueba,
tambin puede solicitarse como diligencia preparatoria del juicio ordinario,
Art. 486 C.PC.C., o
como medida para mejor proveer.
Tambin puede ser ordenada a solicitud de parte interesada o dispuesta de
oficio por el tribunal.
La ley procesal autoriza la realizacin de la inspeccin y la pericial en forma
simultnea. Art. 258
C.P.C.C.
La prueba deber ser valorada por el juez con sujecin a las reglas de la
sana crtica, aunque slo
tendr eficacia plena el acta labrada, ya que por ser suscripta por juez y
secretario, valen como
instrumento pblico.
10.1-PRUEBA DE INDICIOS (Pgs. 385 a 404 T I)

10.1.1- Concepto del indicio. Naturaleza. Requisitos. Clases.
Valor probatorio. Las presunciones y el indicio. La conducta
de las partes en el proceso.
La prueba de indicios cobra relevancia cuando se pretenden corroborar
ciertas circunstancias o
hechos de prueba difcil. As por ejemplo, se aplica cuando slo existe
principio de prueba en hechos ilcitos
o ntimos, de los que no exista prueba directa.
La prueba indiciaria se vincula con el principio del favor probaciones, que ya
hemos
caracterizado.
En general se entiende por indicio un hecho conocido (hecho indicador) del
cual se induce otro
desconocido (hecho indicado), mediante un argumento probatorio que de
aqul se obtiene, en virtud de una
operacin lgica crtica basada en normas generales de la experiencia o en
principios cientficos o
tcnicos.
As como los indicios constituyen medios de prueba, las presunciones
constituyen reglas de
razonamiento.
Couture ha sealado que la presuncin exhibe tres elementos: un hecho
conocido (indicio), un
hecho desconocido (que se pretende probar) y una relacin de causalidad.
Ellas se vinculan a travs de una
operacin lgica, por lo que se reconstruye el hecho desconocido de la
forma en que se considera que
probablemente ha ocurrido.
- 26 -
Las presunciones pueden ser legales o del hombre u hominis, las primeras
son las establecidas por
la ley y admiten a su vez una subclasificacin: iure et iure o iures tantum,
segn admitan o no prueba en
contrario, las presunciones hominis se manifiestan por el razonamiento que
efecta el rgano
jurisdiccional, a partir de cierto hecho para arribar a determinada
conclusin.
La eficacia de este medio probatorio depender de diferentes factores:
principalmente que el
hecho generador (hecho indicante) est debidamente probado; adems del
grado de veracidad, de la
compatibilidad con otros elementos, de lo que sealan las normas de la
experiencia con la cual se lo
relaciona, del grado de dependencia y conexin con otros indicios, etc.
Este medio de prueba debe ser valorado de acuerdo a las reglas de la sana
crtica racional.
En el derecho procesal moderno se sostiene que es lcito para el juez extraer
argumentos de
prueba de la ponderacin de los comportamientos procesales de los
litigantes. Estos argumentos implican
la valoracin de una conducta que resulta contraria a reglas procesales y en
especial al principio de
solidaridad o colaboracin con el proceso.
La regla ha sido incorporada legislativamente al Cdigo procesal Civil y
Comercial de la Pcia de
Crdoba en el Art. 316.
La conducta procesal puede asumir distintas manifestaciones con valor
probatorio; as por
ejemplo, cuando un comportamiento es omisivo, oclusivo o contradictorio,
tambin cuando implique
mendacidad.
10.1.2. Prueba Difcil. Nuevas tendencias.
Como ya indicramos, el principio del favor probationes permite al juez a
preciar el material
probatorio de manera ms o menos rgida. La problemtica de la prueba
difcil encuentra una solucin
adecuada a travs de dos vas: el favor probaciones, que opera cuando la
dificultad probatoria es in re ipsa,
y las pruebas leviores, que funcionan cuando es necesario una actividad
probatoria complementaria en
miras de demostrar que se esta en un terreno de difcil prueba.
10.2- PRUEBAS INNOMINADAS (Pgs. 405 a 411 T I)
10.2.1. Medios de prueba innominados. Sistema legal
Histricamente se conocen dos sistemas de regulacin de los medios de
prueba; el
primero de ellos, conocido como taxatividad legal, se caracteriza porque el
legislador enuncia y
limita los medios de prueba que pueden ser utilizados en el proceso. Para
ello prev un catlogo y
veda en forma expresa la utilizacin de otros que no estn expresamente
previstos.
En cambio, el segundo es que prevn los Cdigos procesales en la
actualidad, son los
sistemas de prueba libre y autorizan al juzgador a admitir todos los medios
de prueba que
consideren idneos a fin de formar su conviccin, aunque no estn
expresamente regulados. Se
enuncian los medios de pruebas clsicos, pero adems de modo expreso o
tcito, permiten la
produccin de otros no previstos.
- 27 -
El sistema presenta a su vez dos modalidades: el que enumera los medios
de prueba y
en una disposicin abierta prev la posibilidad del juzgador de admitir y
ordenar otros no previstos
cuando lo estime conveniente. As ocurre en el Art. 378 del CPCN y en el Art.
202 del C.P.C.C que
autorizan la utilizacin de medios no previstos.
En el procedimiento cordobs estos nuevos medios deben ser introducidos
al proceso
utilizando analgicamente algn procedimiento establecido para otro y que
pueda ser idneo; en
cambio en el sistema de la Nacin la regulacin es diferente, ya que otorga
al tribunal la facultad
discrecional de establecer la forma del diligenciamiento sin imponer el uso
de la analoga.
Referidos a los medios no enumerados, la jurisprudencia actualmente los
admite en
algunos casos como prueba documental y en otros como indicios, pero por
regla general para
darle eficacia se requiere, adems, de otra prueba complementaria (por
ejemplo, la pericial o
testimonial). Por ejemplo, prueba corroborante de un video o de una
grabacin pueden ser
testigos que participaron en l o que por alguna circunstancia conocieron el
conflicto.
10.2.2. Medios de prueba mixtos
Las partes pueden solicitar que el tribunal, conforme a reglas legales o con
fundamento
en el Art. 202 del C.P.C.C, ordene la produccin de medios mixtos o
combinados. Por ejemplo,
nuestra ley procesal cordobesa dispone expresamente en el Art. 258 la
realizacin simultnea de
la inspeccin judicial y la pericia, que toda prueba documental lleva
implcita la pericial caligrfica
subsidiaria, Art. 242 C.P.C.C, y la posibilidad de reconocimiento judicial y
testimonial, Art. 303
C.P.C.C. Pero la realizacin simultnea puede ser ordenada por el juez,
aunque no est
expresamente previsto, cuando las parte as lo soliciten y ello resulte
conveniente para el
esclarecimiento de la verdad.
Seguidamente les presentamos un artculo de doctrina que puede
resultarles de inters:
LAS GRABACIONES Y FILMACIONES COMO MEDIOS DE PRUEBAS EN EL
PROCESO
CIVIL.
Sonia Cabral18
SUMARIO: 1. Introduccin. 2. Proceso judicial y tecnologa. 3. Necesidad de
formular algunas
precisiones:3.1 Las grabaciones privadas en el proceso civil: son o no son
pruebas ilcitas?.3.2
son o no son un documento?. 4. Intervenciones telefnicas por el juez civil.
5. Forma de
incorporarlas al proceso. 6.Prueba de intervenciones telefnicas y momento
de analizar su ilicitud
o procedencia. 7 .Conclusiones.
1. Introduccin
El propsito del presente trabajo es enfrentar la relevancia probatoria de los
soportes tcnicos que
contengan la voz humana, la imagen o ambas a la vez, siendo uno de los
temas que las nuevas
tecnologas al servicio de la comunicacin generan en torno a la prueba
judicial.
Abordaremos en este cometido, los registros que hace el propio interlocutor
al utilizar el servicio
telefnico o cuando filma determinada circunstancia. Incluimos los casos en
que un particular
18 Docente de la Ctedra C de Teora General del Proceso (U.N.C.),

docente de Derecho Procesal I (Teora
General del Proceso, UES21).
- 28 -
ajeno a la conversacin sin estar autorizado las registra de modo flmico.
Tambin se plantea en
sta investigacin las llamadas intervenciones o interceptaciones, es decir
las grabaciones de
conversaciones realizadas por terceros, cuando es el Estado quien las
interfiere mediante orden
judicial. Pero se impone la aclaracin que nuestro encargo es siempre
limitado al mbito del
Proceso Civil y con algunas referencias al Proceso de Familia.
En las pocas que corren el derecho no puede ignorar que el pensamiento
se transmite ms
rpidamente por medio de una conversacin hablada entre presentes o va
telefnica que por un
instrumento escrito, lo que nos lleva a preguntarnos sobre las posibilidades
de introducir al
proceso los medios de reproduccin de la comunicacin que referenciamos
en relacin a los
medios de prueba, sobre todo cuando el orden normativo no los tiene en
cuenta. Pero las dudas
que nos surgen no se limitan a esa sola pregunta, sino que partiendo de la
irrebatible vinculacin
con el derecho a la intimidad del tema que nos ocupa ya que, la razn de
esta actividad es captar
determinados hechos que servirn (o no, ya lo veremos) para un proceso,
pero tambin para
inmiscuirse ilegtimamente en la esfera propia de las persona en su mbito
privado o ntimo que
tiene resguardo constitucional. Pero, sabemos que la Constitucin Nacional
tambin garantiza el
derecho a un debido proceso y comprendido dentro de ste el derecho a
practicar los medios de
pruebas pertinentes. Aqu centraremos nuestro esfuerzo. Porque el empalme
de la telefona, la
fotografa, la video filmacin y la grabacin con el derecho a la intimidad,
queda bastante claro,
porque una persona puede ser captada por cualquiera de estos
procedimientos, an cuando
habla por telfono o directamente en forma oral con otras personas
presentes sin su
consentimiento. Creemos que la Constitucin no debe ser un obstculo para
eludir la justa
recomposicin de los conflictos por la invasin de la tecnologa, mxime
cuando pueda estar
comprometida una garanta que la misma Constitucin protege.
Sabemos que contamos con una orfandad legislativa, al decir de Carbone19,
ya que el panorama
legal se cie en primer lugar, al Art. 18 de la Constitucin Nacional, en
segundo lugar dos leyes
nacionales, una regulando las comunicaciones a distancia, y la ley de
inteligencia del estado, y las
normas procesales de cada ordenamiento provincial junto al nacional. El
referido artculo 18 de la
Constitucin Nacional no contempla otra comunicacin que no sea la
correspondencia, por ello
las leyes nacionales referidas slo contienen algunas pautas lo que nos
obliga a bucear en la
doctrina y la jurisprudencia.
2.Proceso Judicial y tecnologa
El Proceso Judicial en cuanto a los objetos probatorios se ha acostumbrado a
plasmar la palabra
escrita como medio de comunicacin. Pero el papel no es el nico medio de
contener la palabra
escrita, razn por la cual el Proceso puede captar la palabra escrita sin
soporte de papel y, ms
an, la palabra hablada. Los adelantos informticos y en el campo de las
telecomunicaciones,
desde el punto de la tecnologa comprenden distintos soportes donde se
asientan la imagen o el
sonido que los legisladores del siglo XIX ni siquiera podan imaginar, por lo
que no fueron tenidos
en cuenta en los Cdigos Civiles, penales ni procesales ya que el soporte
clsico era el papel.
Los nuevos contornos tecnolgicos desfallecen a los operadores jurdicos de
desafos probatorios,
de dudas en cuanto a su incorporacin eficaz en el proceso de vehculos que
representan la
voluntad y el pensamiento, as sumamos al problema de una fotografa,
ignoradas en muchas
legislaciones procesales, no obstante conocida en el siglo XIX, o del
telegrama, tlex, le
agregamos el documento electrnico: correo electrnico (e-mail, contratos
va Internet), videos,
fax, fotocopias, cintas magnetofnicas o grabaciones, disquetes, discos
pticos, discos rgidos,
CD Rom, DVD etctera.
Se ha afirmado que las deficiencias que pueden generar los nuevos medios
de probatorios que
podan captar estas tcnicas modernas estaban relacionadas con la
seguridad, fiabilidad o
19 Carbone, Carlos Alberto. Grabaciones, escuchas telefnicas y

filmaciones como medios de pruebas,
Pg. 21, Ed. Rubinzal Culzoni. 2005
- 29 -
manipulabilidad. Sin embargo, la experiencia ha demostrado que estos
riesgos no son mayores o
al menos iguales a los medios de pruebas tradicionales que tratan desde
antao los Cdigos
procesales, donde el documento escrito es el claro ejemplo.
En el actual estado de cosas que involucra ciencia, tecnologa, derecho a la
intimidad, el
verdadero sentido del proceso, sea cual fuere, plantea muchos interrogantes
que el legislador
decimnico ni se imaginaba, ni tampoco el del siglo XIX, que empez a
observar algunos cambios
en el modo de comunicarse; si bien el algunos estados desarrollados en el
siglo XX se
comenzaron a captar algunas aristas fundamentales del tema abordado, el
legislador del siglo XXI
no puede desconocer esta profunda innovacin que en consecuencia afecta
las viejas
concepciones que a su vez conmueven el soporte en el que se escriben y,
ms an, en el que se
oyen o se ven esas voces, y consiguientemente su repercusin en la forma
de probar en el
proceso.20
En realidad tribunalicia, no puede negarse que hoy en da estos nuevos
soportes probatorios, son
un escollo o problema, ms que una oportunidad para avanzar en el
esclarecimiento procesal de
los hechos.
3. Necesidad de formular algunas precisiones:
3.1.Las grabaciones privadas en el proceso civil: son o no son pruebas
ilcitas?.
En materia civil se puede esgrimir una grabacin para acreditar una deuda,
un pago, una injuria
laboral o en familia en un juicio de divorcio, en un incidente de remocin de
sndico, 21 entre otros
supuestos.
Partimos de la base que hay una aparente desconfianza en la doctrina a
admitir la prueba de
grabaciones obtenidas subrepticiamente, sin consentimiento del interesado-
ya que no habra
problema en admitir la rendida en caso contrario-, sin orden judicial.22 Es
ms, sostienen su
rechazo liminar por ser pruebas ilcitas, en razn que el afectado ignora el
fin que tendra la
conversacin.
As encontramos dos posturas, por un lado estn aquellos que rechazan la
admisibilidad de las
pruebas referidas atento su condicin de ilcitas. En tanto que, por otro
costado, se encuentran
quienes estn a favor de su admisibilidad. Sucintamente expondremos cada
una de ellas:
Posturas en contra:
Kielmanovich entiende que admitir la prueba de grabaciones obtenidas
subrepticiamente se
produce un serio quebrantamiento del derecho de defensa en juicio y de la
libertad personal,
extremos que convertiran a la prueba en ilcita.
Sobre el particular tema de la ilicitud, puede ya directamente residir en la
prueba en s misma
considerada (ilicitud sustancial) por encontrarse sta prohibida para ciertos
hechos o respecto de
determinados tipos de procesos, o bien puede referirse al modo o
procedimiento de adquisicin de
la prueba de por s lcita (ilicitud formal). Respecto a sta ltima, podemos
mencionar dos
corrientes principales en lo que atiende a su admisibilidad en juicio. Para
una, la prueba
ilcitamente obtenida es vlida y eficaz, sin embargo, cuando el sujeto que
perpetr el acto que
condujo al descubrimiento del crimen mismo es tambin sancionado. En
cambio, para la segunda
postura entiende que tales pruebas deben excluirse de absolutamente del
proceso ya que se
aprecia como un mal menor el de que algn criminal haya de escapar a la
justicia, que el que las
autoridades representen un papel innoble en la bsqueda de las pruebas
por medios ilcitos23. Si
20 Carbone, Carlos Alberto. Ob. cit. Pg. 46.

21 Son los casos que originaron los fallos motivo de nuestro estudio.
22 Carbone, Carlos Alberto. Ob. Cit. Pg. 313.
23 Kielamnovich, Jorge, L, La grabacin subrepticia de un conversacin
telefnica como prueba en el
proceso civil, L.L. 1984-B, Pgs. 733 y sgtes.
- 30 -
bien estas doctrinas fueron de exclusiva aplicacin para el procedimiento
penal, posteriormente
sus conclusiones fueron extendidas al civil, con gran resistencia.
Una tercera posicin ha sido elaborada por la jurisprudencia alemana que
excluye a la prueba
ilegtimamente obtenida, salvo cuando el procedimiento en cuestin
constituya el nico medio
razonable para salvaguardar otro valor constitucional fundamental. 24
Para quienes optan por el rechazo, postulan que se trata de prueba ilcita
aquella comunicacin
telefnica gravada sin consentimiento del afectado que en principio no est
destinada a ser
difundida y se desarrolla en el entendimiento y en funcin de esa
privacidad.
En apoyo a lo sealado se ha expresado tambin que cualquiera que sea el
sistema procesal
vigente, debe considerarse implcitamente consagrada la prohibicin de
utilizar pruebas cuya
ilicitud sea evidente.25En ese orden de ideas, afirman, el Art. 378 del
Cdigo Procesal Civil
establece que la prueba deber producirse por los medios previstos por la
ley y por los que el juez
disponga siempre que no afecten la moral, la libertad personal de los
litigantes o de terceros, o no
estn expresamente prohibidos para el caso. Lo cierto es que a veces esa
licitud o ilicitud no
aparece evidente, sino que se encuentra inmersa en una zona gris.
Se dice que la violacin de la correspondencia ofende precisamente la
garanta constitucional
consagrada en el Art. 18 de la constitucin Nacional, la que se entiende
como comprensiva de la
telefnica, a pesar que lgicamente no est incluida expresamente en el
texto constitucional. A su
turno la Ley Nacional de Telecomunicaciones 19.798 condiciona la
interceptacin y registro a la
previa autorizacin judicial.26
En la actualidad el fenmeno puede y debe ser atendido27 a la luz del
derecho a la intimidad
consagrado en Art. 1071 bis del Cdigo Civil.
Opiniones a favor
Para otros, en cambio, perfilan su opinin en sostener su admisibilidad y
afirman que el hecho que
se postule una prueba complementaria la tornara eficaz, por lo que no
debera propiciarse su
rechazo ante el desconocimiento como propio de las voces gravadas, por
cuanto si eso sucede
con el instrumento escrito por parte del perjudicado, aquel debe ser,
sometido a una pericia. 28
.
Alsina duda de su eficacia por la imposibilidad de establecer la identidad
de su autor29
.
Otros autores, que postulan su admisin, la asimilan lisa y llanamente a la
prueba documental.30
Leonardo Colombo, sostiene que la libertad ms absoluta debe regir
cuando se trata de
demostrar las circunstancias alegadas por los litigantes. nicamente frente
a la moral, las buenas
24 Kemelmajer de Carlucci, Ada, Las escuchas telefnicas en la experiencia

judicial, en Revista de Derecho
Privado y Comunitario, N 14, Rubinzal Culzoni, Santa F, 1997, Pg. 97 y
sgtes.
25 Devis Echanda, H. Teora General de la prueba judicial, t. I, Pg.539,
Ed. Zavala.
26 La citada ley luego de definir como correspondencia de
telecomunicaciones a toda comunicacin que
se efecte por los medios de telecomunicaciones pblicos o privados
autorizados(Art. 2), indica que la
correspondencia de telecomunicaciones es inviolable y que su
interceptacin es slo proceder a
requerimiento de juez competente (Art. 18); y que la inviolabilidad de la
correspondencia de
telecomunicaciones importa la prohibicin de abrir, sustraer, interceptar,
interferir, cambiar su texto,
desviar su curso, publicar, usar, tratar de conocer o facilitar que otra
persona que no sea su
destinatario conozca la existencia o contenido de cualquier comunicacin
confiada a los prestadores del
servicio y la de dar ocasin de cometer tales actos. (Art. 19).
27 Como lo sostiene, entre otros civilistas, Orgaz Alfredo: La Ley sobre
intimidad, E.D., t. 60, Pg. 929.
28 Art. 242 C.P.C.C Pericial caligrfica subsidiaria. Todo ofrecimiento de
prueba documental lleva
implcita la pericial caligrfica para el supuesto de negarse la autenticidad.
29 Lo que hoy fcilmente superable a travs de las pericias fonticas.
Alsina, Hugo, Tratado de Derecho
Procesal Civil, Ediar, Buenos Aires, 1963, t.III, p.489.
30 Colombo, Leonardo, Algunas consideraciones sobre la prueba fonogrfica
de los hechos. LL 77-679.
- 31 -
costumbres, el orden pblico o un precepto legal expreso esa libertad
encuentra su lmite.31
.
Dicho autor afirma a favor de la tesis irrestrictamente permisiva, que la
prueba as obtenida no
vulnera ninguna garanta individual. La incorporacin al proceso de la
prueba que nos ocupa,
responde a un criterio que otorga y reconoce preeminencia la inters
general por sobre el privado
de las partes.
La registracin magnetofnica o fonogrfica de una conversacin telefnica,
tomada en forma
subrepticia por uno de los interlocutores o por un tercero, ha sido
pacficamente admitida en
nuestros tribunales civiles, como as tambin cuestiones de derecho de
familia, principalmente
como elemento de comprobacin del adulterio,32como desarrollaremos en
lneas ms abajo.
Palacio critica que no se permita la grabacin subrepticia porque el
conocimiento de que la
grabacin va a ser utilizada no es un elemento esencial del medio de
prueba, ya que la eficacia
probatoria del mismo radica en la ignorancia de que ser utilizado en el
proceso.33
Sostiene el
autor citado que la jurisprudencia no puede pasar por alto que la
Constitucin permite hacer
excepciones al principio de la inviolabilidad de la correspondencia, y a pesar
de no haber ley al
respecto, aquellas se pueden admitir en ocasiones en el mbito del Derecho
Civil, donde tambin
ese derecho a la privacidad debe ceder.34
Se ha dicho que no deben asimilarse en su totalidad los medios fonogrficos
a los instrumentos
escritos, por sus especiales caractersticas diferenciadas a la hora de
obtener fuentes de prueba
con el fin de imposibilitar el acceso al proceso de los primeros.35 Entonces
sera admisible el
reconociendo telefnico del deudor de la suma debida, reclamo judicial
posterior, prescripcin y
contestacin de interrupcin por el reconocimiento de la deuda basada en el
artculo 3989 del
Cdigo Civil36: fue tal reconocimiento libre, espontneo a quien se deseaba
hacer esa
manifestacin; por eso no hay delito, inviolabilidad del secreto . Proviene de
relaciones
estrictamente inter partes con el fin de que surta efecto dentro de ese
reducido mbito, del mismo
modo que el destinatario de una carta pueda hacerla valer como medio de
prueba y con
prescindencia de su carcter.37 Por lo que el reconocimiento de una
obligacin civil en forma
telefnica cuando es dado en forma libre y espontnea a una persona a la
que se le desea hacer
tal manifestacin, mxime si es su acreedor, no obsta a que el favorecido
con dicho
reconocimiento lo haga valer en un proceso contra el deudor. Opinin sta
que hacemos nuestra.
La cuestin se complica en el caso del dilogo entre el deudor y una tercera
persona grabado
clandestinamente por el acreedor u otro tercero. No teniendo normas
debemos acudir a los
31 Colombo, L., Ob. Cit., Pg. 1152.

32 Cm. Civil 2 de la Capital Federal, marzo 29-949, L.L., t. 54,.479; CN
Civ., Sala A, agosto 24-954, L.L.,
t. 77, p. 678; CNCiv., Sala A, junio 25-958, L.L. t. 91, p. 270, CNCiv. Sala D,
agosto 5-959, L.L. t.
96,p.209, por citar algunos.
33 Palacio, Lino. Derecho Procesal Civil, t. IV, Pg. 471.
34 Palacio Lino, un caso de grabacin de conversaciones telefnicas
ofrecida como medio de probatorio.
E.D. 142-611. En nota a fallo, el autor destaca : Fue la comentada, en
suma, una sentencia
correctamente estructurada pero a mi entender injusta, porque otorg a la
libertada personal y a la
privacidad de las comunicaciones un sentido desvinculado de las
circunstancias del caso, y vino
implcitamente a respaldar, con excesivo rigor formal, la actitud que la Corte
Suprema comenz a
descalificar a partir del precedente de fallos, 238-550, o sea la renuncia
consiente a la verdad jurdica
objetiva. Opinin que humildemente compartimos. As tambin podemos
mencionar la opinin del Dr.
Germn Bidart Campos para quien se ha extendido exageradamente el
amparo de la
privacidad, en E.D. t. 140, Pg. 600.
36 El Art. 3989 del Cdigo Civil establece que se interrumpe la prescripcin
por el reconocimiento, expreso o
tcito, que el deudor hace del derecho.
37 Palacio, ob. Cit., Pg.. 468
- 32 -
dispuesto por el Cdigo Civil en materia de cartas misivas, que establece
que las misivas
dirigidas a terceros no se admitirn para su reconocimiento aunque se
reconozca por ellas una
obligacin.
Antes de tratar de resolver el problema debemos partir del concepto de
terceros. Diremos
entonces, que el tercero es aquel que est desvinculado con las partes o
con el juicio de que se
trata, por lo que no puede reputarse tercero, a nuestro entender, al
apoderado o abogado de la
parte, a quienes les fue dirigida la conversacin telefnica por el deudor
demandado, de modo
que en estos supuestos no se halla en tela de juicio el derecho a la
inviolabilidad de la
correspondencia.
Entendemos que esto es aplicable a los asuntos de familia y laboral.
As como en materia civil fue admitido al esposo interceptar una epstola de
su esposa infiel
dirigida al amante dejando de lado el artculo 1036 del Cdigo Civil, podra
admitirse si uno de los
cnyuges graba un dilogo telefnico de esta naturaleza.. Siguiendo a
Carbone, podemos
establecer los siguiente: si naci con motivo de relaciones existentes entre
las partes
contendientes de un proceso estn llamadas a perjudicar o favorecer
nicamente a ellas. Se
excluyen, en principio, aquellos terceros ajenos a esa relacin que aspiran a
sacar provecho de
esas pruebas, salvo excepciones. As se convalid la actividad del
empleador que capta la
conversacin de un conmutador de su empresa entre un empleado
imputado y tercero-ex
dependiente tambin-, donde acordaban sustraerle mercadera, si bien se
bas en la prueba del
proceso penal, puede afirmarse que es vlidamente aplicable ofrecer la
grabacin como prueba
de injuria en un proceso laboral, vlidamente fundado en el mismo hecho.
En el caso el propio
titular de un servicio telefnico y al mismo tiempo del negocio en el cual
est instalado el servicio
tiene derecho a conocer y controlar, incluso interceptando, el contenido de
las comunicaciones
que se reciben y se transmiten, sin que su conducta en tal sentido implique
violacin a la
privacidad de terceros que utilizan las instalaciones telefnicas, porque
stas no se hallan
destinadas a su uso privado, sino a la atencin del giro normal del
negocio.38
La jurisprudencia que postula el rechazo de la grabacin en sede civil se
basa fundamentalmente,
y como ya lo hemos precisado, en que el afectado desconoca que lo
estaban grabando y que iba
a ser utilizada en su contra, a diferencia del instrumento escrito que el
interesado firma sabiendo
dicha circunstancia.39
.
Hoy existe un criterio jurisprudencial que entiende que una grabacin
obtenida en forma privada
por el beneficiado de la conversacin sin que el afectado se enterara de tal
cometido, y que luego
la hace valer en el juicio, encuadra en las prohibiciones del Art. 18 de la
Constitucin Nacional, el
artculo 10 de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre , el artculo 12 de
la Declaracin Universal de Derechos Humanos y el artculo 11, inciso 2 de
la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, y en la ley 19.798, que declara
inviolable lo que define
como correspondencia de telecomunicaciones (artculos 2 y 18), veda su
interceptacin,
publicacin y uso por quien no sea su destinatario (artculo 19) e impone el
secreto a las personas
afectadas a los servicios (Art. 20) y a toda persona que de cualquier manera
tenga conocimiento
de su existencia o contenido 8art. 21). Pero cuando an as no se
entendiera-se dice- dicha
38 E.D. del 4/7/91 N7775, p.1, E.D. 140-599 con la opinin, que
compartimos ,de Germn Bidart Campos.
El propietario pudo entonces interesarse en conocer el contenido de las
conversaciones habidas
mediante sus aparatos de conexin e intercomunicacin telefnicos, su
conducta de interceptarlas no ha
lesionado la intimidad ni los derechos de terceros que gozarn de inmunidad
frente a l. Si se enter de
actividades delictivas y se vali de ese medio para radicar la denuncia
penal, toda la secuela procesal
probatoria no ha sido viciada por un acto inicial de carcter constitucional,
ni queda atrapada como
nula dentro del encuadre de la teora del fruto del rbol venenoso.
39 CNCom.,sala D,18-5-89, in reSananes, Jos Franklin c/ Unifarma S.A, J.A.
51-R-62 N 11.934, E.D.
142-608, L.L.1989-D-329.
- 33 -
grabacin afecta la regla moral y de ese modo opera la exclusin del citado
artculo 378 del
C.P.C.C.N.40. As se resolvi que el registro fue obtenido por el actor en
forma disimulada, sin
consentimiento del demandado, con una suerte de ardid, resultando claro
que ste no se hubiese
prestado a ella de conocer el propsito del actor, porque una comunicacin
telefnica como la que
habra sido grabada en principio no est destinada a ser difundida y se
desarrolla en el
entendimiento y en funcin de esa privacidad. Sostiene el decisorio que, al
gravar la conversacin,
el actor abus de la confianza depositada en l por el demandado,
infringiendo de esta manera el
principio de buena fe, bsico en la moral y las buenas costumbres.41
.
3.2. Son o no son un documento?
En general la jurisprudencia ha entendido que las cintas magnetofnicas y
discos con grabaciones
son documentos.42 La cinta magnetofnica portante de una grabacin es
un documento en
sentido lato. Se ha entendido por tal a todo objeto susceptible de
representar una manifestacin
del pensamiento, con prescindencia de la forma en que esa representacin
se exterioriza. En ese
orden de ideas no slo son documentos los que llevan signos de escritura,
sino tambin todos
aquellos objetos que como(las) cintas magnetofnicas poseen la misma
aptitud
representativa.43 Desde esta perspectiva, las cintas grabadas pueden
recibir tratamiento procesal
de documento: es decir ofrecidas en la oportunidad prevista por los Cdigos
procesales y,
consecuentemente, ser sometidas al reconocimiento de sus autores o
agregamos-involuntarios
coautores, y en su caso, puestas a examen y dictamen de un perito en la
materia de que se trata.
Tambin encontramos posiciones enfrentadas respecto a la fuerza
probatoria de los documentos
privados y su aplicacin analgica a las grabaciones y filmaciones privadas.
As se afirma, en
primer lugar, no se puede equipara la voz gravada con la firma manuscrita,
por la simple razn
que existen normas de derecho de fondo que impiden ese forzoso cotejo. En
segundo lugar, para
que un documento privado pueda serle opuesto a su otorgante debe estar
firmado, es decir debe
existir la presuncin de que ha existido una libre manifestacin de voluntad
de querer dar a esa
expresin escrita el valor de documento privado44 . Ambos documentos-
instrumento privados y
cinta magnetofnica- exhiben una trascendente desemejanza: el
instrumento privado lleva la firma
de su autor o emisor que obr con plena libertad y conciencia de su
actuacin, mientras que en
las cintas magnetofnicas quien virti telefnicamente expresiones verbales
subrepticiamente
grabadas, actu sumido en una ignorancia que comprometi seriamente el
ejercicio de su libertad
personal45. Opinin no compartida por Palacio46La constancia que se
quiere hacer valer se ha
40 Art. 378 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin: Medios de

Prueba. La prueba deber
producirse por los medios previstos expresamente por la ley y por los que el
juez disponga, a pedido de
parte o de oficio, siempre que no afecten la moral, la libertad personal de
los litigantes o de terceros, o
no estn expresamente prohibidos para el caso.
41 CNCiv., Sala I, 9/3/2004, autos Len, Gerardo Alberto c/ Vara, Pedro s/
Cobro de Sumas de dinero,
www.elDial.com.
42 Los dibujos, cuadros, planos, fotografas, radiografas, pelculas, cintas
magnetofnicas y discos con
grabaciones se encuentran incorporados al gnero de los documentos por
imperio de las disposiciones
del Art. 370, prr. 2, del C.PC.N. C1 CC Santiago del Estero, in re Napau
S.A. c. Rodrguez Roberto y
otros. L.L. 1997. E.
43 Palacio, Lino E. ,Derecho Procesal Civil, Buenos Aires, Abeledo Perrot,
1977,t. IV, Pg..417.
44 Arts. 1012,1014 y 1036 del Cdigo Civil, constituyen ejemplos de ello.
45 As lo entendi la CN Com. Sala D., in re Sananes, Jos F. c/ Uniforma
S.A. E.D., t. 142 Pg.. 608, (con
opinin discrepante de Palacio Lino E).Consecuentemente, se resolvi que
las cintas no pueden ser
ofrecidas como prueba documental a tenor de lo dispuesto en el Art. 378,
prrafo 1, CPCN.
46 Palacio Lino E. Un caso de grabacin de conversaciones telefnicas
ofrecida como medio probatorio
E.D., t. 142 Pg.. 608 y sgtes.
- 34 -
obtenido con total ignorancia y desconocimiento de la persona cuya voz se
dice que ha sido
gravada. Nos preguntamos entonces, si el consentimiento o conocimiento
de ambos
interlocutores para la grabacin de la conversacin, permitira excluir de
esta su carcter de ilcita.
Se ha establecido una similitud entre las cartas misivas y las grabaciones
telefnicas. Pero
tambin sobre el particular las aguas se dividen. Por un lado, y en contra de
la mentada similitud47
se ha dicho que quien redacta y remite una carta, sabe o debe saber que
est confeccionando un
instrumento privado que sale voluntaria y concientemente de su fuero
interno para ingresar al
mundo exterior en el que aquella podr apreciarse como prueba documental
en un proceso
judicial-salvo, aclaran- se trate de cartas confidenciales; en cambio quien
conversa
telefnicamente no pude prever que por esta va se encuentra as
suministrando
involuntariamente prueba contra s para un proceso pendiente o futuro,
justamente cuando el
sujeto conoce que en principio esa comunicacin se encuentra
constitucionalmente privilegiada,
presumiendo que el contenido de la misma no se exteriorice o trascienda.
4.Intervenciones telefnicas por juez civil.
Nos preguntamos si la atribucin genrica para intervenir las
comunicaciones telefnicas en el
proceso penal, tambin la tienen los jueces cuya misin es aplicar el
Derecho Privado. Porque la
Ley Procesal Penal no es la nica que podra reglamentar esa medida, ya
que tambin en los
procedimientos civiles pueden presentarse casos en los que podran
eventualmente justificarse
como necesario y razonable apelar a la intervencin en las comunicaciones.
En primer lugar, y partiendo de la Carta Magna y de la interpretacin que se
ha hecho del artculo
1848, podramos decir que la limitacin del derecho fundamental a la
correspondencia epistolar y
telefnica no puede ser competencia exclusiva y excluyente del juez penal.
Podemos citar ejemplos en la legislacin nacional: en la ley concursal el Juez
se encuentra
facultado para la detencin y apertura de la correspondencia.49
En el orden contencioso administrativo se faculta a los jueces a las
pesquisas domiciliarias.
Tambin el Cdigo Civil da ejemplos de medidas que restringen derechos
fundamentales, como el
de propiedad y la libertad desde el inicio de la causa como sucede en el
juicio de insania: el juez
puede mandar recaudar los bienes del denunciado como demente y ordenar
su internacin con el
slo informe mdico50; tambin lo Cdigos Procesales permiten arrestar al
testigo que no
comparece y cuando miente notoriamente y ponerlo a disposicin de la
Justicia del Crimen.51
47 Kielmanovich, Jorge L. La grabacin subrepticia de un conversacin

telefnica como prueba en el
proceso civil, L.L. 1984-B pag. 736 y 737. Tambin en el mismo sentido,
Inadmisibilidad e ineficacia
de la prueba de grabaciones telefnicas subrepticias en el proceso civil, L.L.
2004- D. E.D. Pg. 961 y
sgtes. Vase, E.D. 142-609.
48 Las reglas sobre defensa en juicio y debido proceso emergentes del Art.
18 de la Constitucin Nacional
tienen aplicacin en cualquier fuero, no limitndose slo al penal. La
orientacin genrica de la Corte
es que las normas sustanciales de la garanta de la defensa deben ser
observadas en todos los procesos,
sin que quepa diferenciar causas criminales, juicios especiales,
procedimientos ante tribunales
administrativos, e incluso causas seguidas en la jurisdiccin militar.
(Lopez, Fallos, 310:1797)
49 Ley de Concursos y Quiebras, Art. 88 Contenido. La sentencia que
declara la quiebra debe contener:
6. Orden de interceptar la correspondencia y de entregarla al sndico.
La incautacin se refiere a todo tipo de correspondencia; se le entregar al
fallido, una vez abierta, la
puramente personal. Se librar oficio a las empresas estatales o privadas
destinadas a las
comunicaciones.
50 Juicio de insana Art. 148 Cdigo Civil: Cuando la noticia aparezca notoria
e indudable, el juez mandar
inmediatamente recaudar los bienes del demente denunciado, y
entregarlos, bajo inventario, a un
curador provisorio, para que los administre.
- 35 -
La Ley de Telecomunicaciones en su artculo 18 prev la limitacin al secreto
mediando orden de
juez competente y el artculo 5 de la ley 25.520 en cuanto establece que las
comunicaciones
telefnicas son inviolables excepto cuando mediare orden o dispensa
judicial.
Frente al silencio de las leyes fondales y rituales no debe interpretarse que
el sentido de las
mismas haya sido su prohibicin pero tampoco que existe un autorizacin a
los jueces para
intervenir.
Carbone52 concluye sobre la factibilidad de que los jueces orden
intervenciones telefnicas en el
proceso penal y que no existen diferencias sustanciales para apartarlo de tal
cometido al juez civil
y una interpretacin vlida es que si no hay ley en el mbito civil que lo
prevea, a contrario sensu
la restriccin a la libertad y secreto de las comunicaciones pueden ser
limitadas por va judicial.
Bajo esta postura se infiere entonces que si los jueces penales no son los
nicos que pueden
restringir los derechos fundamentales de la inviolabilidad de la propiedad,
de la correspondencia,
tambin pueden ser competentes los jueces civiles.
En la vereda de enfrente, hay quienes no se les ocurre cmo una
intervencin telefnica pueda
ordenarse fuera del proceso penal ya que slo puede ser justificada la
limitacin de un derecho
fundamental al servicio del ius puniendi del Estado.
Pero entonces nos topamos un contrasentido: si la jurisprudencia civil
admite la introduccin al
proceso de conversaciones telefnicas grabadas por las partes, y no pueda
autorizarse al juez
que el sea quien ordene levantar el secreto constitucional de las
comunicaciones, como puede ser
en materia laboral para acreditar causales de injurias, o por las relaciones
de familia en juicio de
divorcio. Si donde las grabaciones entre particulares suelen tener
operatividad es en el Derecho
de Familia, vinculados a los procesos de divorcio contenciosos, por lo que no
se encuentra
estorbo constitucional alguno de que un juez del Derecho Privado pueda
disponer una
intervencin telefnica.
Con respecto al juicio de divorcio, sea que se intercepte o no la lnea,
presupone en el sujeto
activo una sospecha de posible adulterio y por ello adopta los recaudos
tcnicos necesarios para
el registro de la conversacin, pero sobre el punto compartimos la opinin
que a igual resultado
podra llegarse solicitndolo como prueba anticipada.53 Ya que sera poco
congruente que el juez
civil no accediera a intervenir la lnea y grabar la conversacin como prueba
anticipada con la
seriedad que supone la intervencin jurisdiccional.
En apoyo a lo que venimos afirmando se ha sostenido la existencia de un
derecho matrimonial de
interceptacin de la correspondencia, ya que el curso habitual y normal de
las cosas nos dice que
el cnyuge que abre una carta destinada nominalmente al otro, entiende
que aquella lo
comprende y que su contenido no es confidencial, ya que amistades y
familiares dirigen su
correspondencia a uno de los esposos, el conocido o pariente, sin que de
ello podamos concluir la
exclusin del otro. Dicha postura ha llevado a afirmar que exista un derecho
a interceptarla. En
sntesis, se afirma que el cnyuge carece del derecho a intervenir la lnea
telefnica, pero existe
un inters pblico que se pretende encontrar y preservar mediante el juicio
contencioso, que
Art. 835 del C.P.C.C. Medidas precautorias. Internacin. Cuando la demencia

apareciere notoria e
indudable, el tribunal de oficio, adoptar las medidas establecidas en el Art.
148 del Cdigo Civil,
decretar la inhibicin general de bienes y las providencias que crea
convenientes para asegurar la
indisponibilidad de los bienes muebles y valores. Si se tratase de un
presunto demente que ofreciere
peligro para s o para terceros, el tribunal ordenar su internacin en un
establecimiento pblico o
privado. Concordante con el Art. 629 del C.P.C.N.
51 Arts 313 C.P.C.C y 449 de C.P.C.N.
53 Aunque somos conciente que ello implicara al supuesto cnyuge
inocente someterlo a acudir al rgano
jurisdiccional para solicitar dicha prueba, con las demoras que implica.
- 36 -
obliga a extremar la apreciacin de la prueba, significando otorgar la
libertad a las partes54
-para
comprobar previos actos ilcitos- acercando de esta manera los elementos
de conviccin
suficientes al juez de los hechos que se sustentan las causales, tambin por
aplicacin del
principio del favor matrimonii.55
La doctrina adversa a la validez y admisibilidad de las pruebas de
grabaciones de escuchas
telefnicas en forma subrepticia, postula de lege ferenda la conveniencia de
legislar los supuestos
que autoricen a intervenir las comunicaciones por orden judicial y en forma
detallada. Se responde
a la postura anterior que hasta que ello suceda (legislar los supuestos que
autoricen a intervenir
las comunicaciones), no hay impedimentos para que en determinados
supuestos, cuando ello sea
necesario para el descubrimiento de la verdad y no estn disponibles otros
medios de prueba para
la defensa del derecho, los jueces puedan echar mano de las
intervenciones.
5.Formas de incorporacin al proceso.
Si sostenemos que la grabacin es un documento, habr entonces que
acudir al medio de prueba
documental para su incorporacin al proceso. En materia civil, se ofrecer
en la demanda,
contestacin de demanda o reconvencin, o bien en la etapa de
ofrecimiento de prueba. Pero
estos medios de prueba no escritos si bien son documentos, por su
especialidad necesitan de una
prueba complementaria. Al estar su contenido oculto en un soporte
determinado (casete, disco
duro, disco compacto, disquete, cinta video, etc.) necesita ser revelado por
algn dispositivo
tcnico idneo, como un reproductor, monitor con computadora, etc. La
necesidad de la
complementariedad significa que, la ms de las veces, la eficacia
probatoria de un nuevo mtodo
confirmatorio reclama la existencia de ciertos elementos coadyuvantes
externos. As, sucede con
un procedimiento de reconocimiento por parte del justiciable, frente a quien
desea hacerlas valer,
y en el supuesto de que fuera desconocida su autenticidad por este ltimo,
ser materia de una
pericia especializada para determinar la validez probatoria de las mismas.
La necesidad de
complementariedad se traduce, generalmente, en cuestiones relacionadas
con la autenticidad y
los procedimientos probatorios subsidiarios.
6.Prueba de intervenciones telefnicas y momento de analizar sus ilicitud o
procedencia.
Respecto de la prueba de grabaciones el problema pasa por analizar casi
siempre, al menos ese
parece ser el problema que refleja la mayora de los fallos que analizamos
para el presente
trabajo, si se obtuvo la misma violando o no tales garantas. En ste caso se
impugna tal prueba,
entrar en el tema de la procedencia probatoria?. Decimos que si, dado
que en este caso est
vinculada con la legalidad del medio probatorio proyectado a un momento
generalmente
preprocesal, cual es la forma en que se obtuvo de la fuente probatoria
determinada. Se debe
analizar si la actividad tendiente a su registracin se hizo de acuerdo a las
pautas legales,
especialmente las surgidas de la Carta Magna. Segn la interpretacin de la
Corte Suprema de
Justicia del derecho a la inviolabilidad de la defensa en juicio, sta deber
siempre pronunciarse
ante el juez cuando se impugne de inconstitucional la obtencin de la
grabacin incorporada al
proceso tratndose de un supuesto de procedencia. Y ello ser as,
pensamos, si la ilicitud se
aprecie ab initio. Si es palpable la violacin a algn derecho o libertad
fundamental de la parte
perjudicada por la prueba, si es clara se rechazar.
Pero como no es sencillo, el rgano judicial se ver de algn modo
constreido a admitirla porque
es precisamente en la fase probatoria cuando puede acreditarse esa
obtencin irregular del
medio. En este caso slo en la sentencia deber apartarse de su contenido a
los efectos de
formar su conviccin.
54 Entendemos que se trata de la invocacin del principio de la libertad de

los medios probatorios uy del
derecho de eleccin del medio probatorio, eleccin que supone aquella
libertad, o si se prefiere, libertad
que posibilita esa eleccin.
55 En contra, Kielmanovich, Jorge, L, ob. cit.
- 37 -
Es decir que el anlisis de la licitud del medio de prueba que introduzca la
grabacin depender
del modo en que se obtuvo la fuente, y este anlisis es patrimonio siempre
del tribunal oral o del
juez de la sentencia-segn el esquema procesal de que se trate- revisable
mediante los recursos
que correspondan.
El argumento expuesto es otro que confirma la existencia del principio que
propiciamos: el
derecho a utilizar los medios de pruebas idneos y pertinentes.
7.Conclusiones
1.Las grabaciones subrepticias pueden servir como prueba para el proceso,
cuando stas
constituyan el vehculo para atentar contra la seguridad de la nacin o el
instrumento para la
comisin de delitos contra la vida, la libertad y otros de similar naturaleza y
en situaciones que por
la real urgencia del caso -no sin reservas- excluyan la alternativa de solicitar
la autorizacin
judicial para la interceptacin. En alguna medida sera una aplicacin de la
doctrina del nico
medio razonable.56
.
2. El principio del favor probaciones, de escaso desarrollo doctrinario y difcil
conceptualizacin
pero insoslayable importancia para los procedimientos judiciales en los
tiempos actuales, supone
que en casos de objetivas dudas o dificultades probatorias, deber estarse a
favor de la
admisibilidad, conducencia o eficacia de la prueba, y flexibilizando en
particular el criterio que
gobierna el rgimen de la admisibilidad y eficacia de la prueba indiciaria.57
En hiptesis de duda parecera preferible pecar por exceso antes que por
falta en su proveimiento,
dado que en este ltimo caso podra resultar irremediablemente frustratorio
del reconocimiento de
los derechos discutidos en la litis, a diferencia de la primera, que a los
sumos, podra implicar una
demora en la tramitacin de la causa.58
3.En principio a las normas procesales les corresponde reglamentar y hacer
efectiva la garanta
constitucional del debido proceso y defensa en juicio por lo que se
presumen sancionadas a favor
de los justiciables.59 Y en esta tesitura afirmamos: el principio de libertad
de los medios
probatorios y del derecho de eleccin del medio probatorio, eleccin que
supone aquella libertad-o
dicho de otro modo-libertad que posibilita esa eleccin.
4. Es una prueba documental, pero como prueba cientfica necesita de otro
valor procesal que es
la complementariedad: otros medios de prueba debern abordar el objeto
que es el soporte que
contiene la imagen o el sonido.
5. Por ltimo, afirmamos lo que dijimos al comienzo de trabajo: creemos que
la Constitucin no
debe ser un obstculo para eludir la justa recomposicin de los conflictos
por la invasin de la
tecnologa, mxime cuando pueda estar comprometida una garanta que la
misma Constitucin
protege.
Bibliografa Consultada
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t.III.
Bidart Campos, Germn, El Servicio telefnico de un local de comercio y la
privacidad de las
comunicaciones. E.D. 140- 600.
Carbone, Carlos Alberto. Grabaciones, escuchas telefnicas y filmaciones
como medios de
pruebas, Ed. Rubinzal Culzoni. 2005.
56 Kielmanovich, Jorge L. o. cit., Pg. 736.

57 Kielmanovich, Jorge L. Teora de la prueba y de los medios probatorios,
Ed. Abeledo Perrot, Pg. 60
58
Kielmanovich, Jorge L Grabaciones magnetofonicas, prueba pericial y
documentos, el principio del
favor probaciones. L.L. 1997-E, Pg. 984 y 985.
59 Sagues, Pedro N., Elementos de Derecho Constitucional, Tomo II, Pg.
757, 2003.
- 38 -
Colombo, Leonardo, Algunas consideraciones sobre la prueba fonogrfica
de los hechos. LL 77-
679.
Devis Echanda, H. Teora General de la prueba judicial, t. I, Ed. Zavala
Kemelmajer de Carlucci, Ada, Las escuchas telefnicas en la experiencia
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Derecho Privado y Comunitario, N 14, Rubinzal Culzoni, Santa F, 1997.
Kielmanovich, Jorge, L, La grabacin subrepticia de un conversacin
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subrepticias en el proceso civil.L.L. 2004- D. E.D. 961.
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Palacio, Lino E. ,Derecho Procesal Civil, Buenos Aires, Abeledo Perrot,
1977,t. IV.
Palacio Lino, Un caso de grabacin de conversaciones telefnicas ofrecida
como medio de
probatorio. E.D. 142-611.
Sagues, Pedro N., Elementos de Derecho Constitucional, Tomo II, Pg. 757,
2003.
Legislacin
Constitucin Nacional
Cdigo Civil Argentino
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
Ley de Concursos y Quiebras
Ley de Telecomunicaciones
10.3. Medidas para mejor proveer .
En general, en el mbito del proceso civil, el juez no tiene la facultad de
investigacin
autnoma puesto que, como sabemos, el poder de disposicin pertenece a
las partes, no puede
por ende, suplir la negligencia probatorias de stas.
En consecuencia, no puede el juez incorporar pruebas que las partes no
hayan ofrecido, salvo la
inspeccin judicial que puede ordenarse de oficio. Pero la ley procesal
faculta al tribunal a ordenar
medidas para mejor proveer cuando las pruebas aportadas a la causa sean
insuficientes para
alcanzar el grado de certeza requerido para el dictado de la sentencia.
La procedencia de la medida depende exclusivamente del criterio del juez.
Las partes no pueden
hacer indicacin al Tribunal, ni an tratndose del ministerio fiscal. Debe ser
un acto espontneo e
incluso el juez debe ignorar a quin va a favorecer.
2. Fase Discusoria y Decisoria
2.1 Fase discusoria (Pgs. 10 a16, T II)
Contenido
Con el objeto de repasar algunos conceptos estudiados, sostenemos que la
discusin debe
versar sobre todos los elementos del pleito hasta el momento reunidos, y no
slo sobre las
pruebas. Es en este momento que se brinda la oportunidad de meriturar con
claridad y
precisin todas las cuestiones planteadas y las afirmaciones y refutaciones
existentes en la
demanda y contestacin. No slo debe estarse a las cuestiones
controvertidas, sino
tambin las aceptadas por ambas partes y las afirmadas al trabarse la litis,
ya que el juez no
solamente resolver sobre lo discutido sino tambin sobre todas las
afirmaciones del actor.
Se denomina alegato, en sentido tcnico estricto, al escrito en el cual las
partes de un
proceso se manifiestan sobre el merito de la prueba producida (alegato de
bien probado).
Para su elaboracin debe seguirse un procedimiento lgico argumental,
cuyo primer paso
consiste en efectuar un planteo, luego ordenar las cuestiones para proceder
al anlisis de
la prueba y la refutacin de las afirmaciones o negaciones de la contraparte
en funcin de
la ineficacia de la prueba ofrecida por aqulla. Finalmente, planteados los
hechos,
analizadas las pruebas, debe realizarse una exposicin jurdica del caso,
fundamentando
las respectivas pretensiones en el derecho: primero, en la norma, luego en
la doctrina y por
ltimo en la jurisprudencia. Recin en este momento se agota la discusin,
pues las partes
concreta, amplan y explicitan sus pretensiones iniciales, ya que no se
agotan en la
demanda todos los argumentos jurdicos a los que pueden recurrir las
partes.
La valoracin efectuada por las partes es parcial.
La falta de presentacin del alegato slo merma la defensa de la parte, ya
que esta fase no
es esencial para el desarrollo del proceso. Esto es as porque su falta no
altera la marcha
de aqul y a lo sumo influye en contra de la defensa de la parte que lo
omiti, no porque se
sancione la omisin de tal pena, sino porque la realidad muestra que no
siempre los jueces
hacen una mertitucin independiente de aqullos, sino que tienen en cuenta
los
razonamientos y argumentaciones de las partes, las que en alguna medida
orientan la
decisin final.
Hay procesos que no tienen prevista esta fase, tal es el caso del juicio
abreviado.
2.2 Fase previa a la decisin.
Llamamientos de autos para definitiva: concepto, importancia. (Pgs. 13 a
14)
-2-
Es la fase del proceso en la cual se realiza la apertura del momento
decisorio. A partir de
este momento precluye la actividad de las partes y con ella, la carga de
impulsin procesal
que se hallaba en cabeza de stos.
A partir de este momento comienza a correr el plazo fatal establecido por el
art. 121 y 122
del C.P.C.C. para que el tribunal dicte sentencia.
2.4 Fase decisoria.
Clasificacin de los actos decisorios
Los actos de decisin del tribunal conforme el art. 117 del C.P.C.C. son:
1. Decretos, art. 117 Inc. 1 y 2
2. Autos, art. 117 Inc. 3
3. Sentencia, art. 117 Inc. 4
Seguidamente analizaremos escuetamente cada una de las resoluciones.
1. Los decretos o providencias son resoluciones judiciales de mero trmite
que sirven para
impulsar el procedimiento. Dichas resoluciones tienden al desarrollo del
proceso y
permiten su avance hacia el estadio final que es la sentencia. A travs de
estas
providencias el juez va conduciendo el proceso.
El Cdigo Procesal Civil de la Provincia de Crdoba distingue entre decretos
de mero
trmite (Art. 117 inc. 1) y decretos propiamente dichos, que se dictan sin
sustanciacin y
tienen por objeto el desarrollo del proceso o la ordenacin de catos de mera
ejecucin (Art.
117 inc. 2.) Son ejemplos de providencias simples las que tienen por
interpuesta la
demanda, las que ordenan la agregacin de un documento, etc.
Se trata de resoluciones que el juez puede dictar de oficio o proveyendo a
peticiones de las
que no corresponde conferir traslado a la otra parte.
Para ejemplificar lo conceptualizado se exponen los siguientes modelos de
decretos:
a. Decretos de mero tramite:
Crdoba, 17 de julio de 2008: presntese en forma y se proveer.
Crdoba, 20 de agosto de 2008: agrguese la documental como se pide.
b. Decretos propiamente dichos:
Crdoba, 22 de marzo de 2009: Agrguese la documental acompaada. Por
iniciada la
ejecucin de sentencia. Ctese y emplcese al ejecutado para que en
trmino de tres das
oponga excepciones de conformidad con los Arts. 808 y 809 del C.PC.C. bajo
apercibimiento del art. 810 del C.PC.C. Notifquese. Trbese el embargo
solicitado, a cuyo
fin ofciese.
Crdoba, 15 de mayo de 2009: Atento lo solicitado y constancias de autos,
declrese
rebelde al demandado Sr Alberto Quiroga. Notifquese. Aplquese el
apercibimiento del art.
523 del C.P.C.C. Tngase por preparada la va ejecutiva en su contra.
2. Los autos. Tambin denominadas sentencias interlocutorias, resultan
cuestiones que
ponen fin a u incidente o un artculo dentro del proceso. Estas resoluciones
tienden a
-3-
desembarazar al proceso, preparndolo para la sentencia definitiva, por ello
la resolucin
es menester. Resuelven cuestiones controvertidas que requieren
sustanciacin y que se ha
planteado en el proceso. El auto a diferencia de la sentencia judicial se
caracteriza porque
se produce sin referirse al proceso en su total tramitacin.
Entonces desde el punto de vista intrnseco el auto presenta diferencias con
la sentencia
definitiva:
A. El auto se expide dentro de la tramitacin del proceso; en cambio la
sentencia al final.
B. El auto resuelve algn aspecto controvertido del proceso, la sentencia
pone fin al
mismo.
En esta categora de resoluciones que estamos analizando, debemos incluir
a los autos
homologatorios, que tienen por objeto dejar firme una transaccin o un
acuerdo celebrado
entre las partes. Decimos que se trata de un auto y no una sentencia,
porque lo que
resuelve es slo un artculo que puede ser distinto del contenido de la
plataforma fctica
(demanda y contestacin)
Los autos deben estar fundados o motivados.
AUTO NMERO trescientos seis
Crdoba, 17 de octubre de dos mil cinco.
Y VISTOS: Los autos caratulados: RINALDI, Gustavo Adolfo c/ Abel Gonzlez
y otroEjecutivo-
(exp. N 4568/369) en los que a fs 89 comparece el Dr. Mariano Hugo
Balcarce y
solicita se regulen los honorarios profesionales por el trabajo de ejecucin,
habida cuenta
que esta firme la planilla de fs 82.-
Y CONSIDERANDO: 1. Que el pedido es procedente de conformidad a lo
dispuesto por el
art. 79 de la ley 8226. 2. Que en esta instancia debe tomarse como base
econmica de
regulacin la liquidacin formulada a fs 257, la cual asciende a la suma de
Pesos Ocho mil
setecientos veinte ($8.720.-), y se encuentra aprobada mediante proveido
de fecha 5 de
junio de 2005 (fs 84), Por todo lo expuesto y lo dispuesto por los Arts.
pertinentes de la ley
8226.
RESUELVO: Regular los honorarios profesionales del Dr. Mariano Hugo
Balcarce por las
tareas realizadas para la ejecucin de sentencia en la suma de pesos
Setecientos cincuenta
y siete ($757.-). Protocolcese, Hgase saber y dese copia.
Firma juez
La sentencia: concepto, efectos, formalidades e instrumentacin,
fundamentacin lgica. (Pgs.
16 a 33, T II)
La sentencia es la resolucin jurisdiccional que pone fin al proceso en el cual
se dicta y
resuelve en definitiva la cuestin litigiosa.
Recordemos que la sentencia es el acto eminente del juez, es la mxima
expresin del
indicio.
Se trata de una norma particular, aplicable exclusivamente al caso concreto
sometido a
juzgamiento.
Desde el punto de vista sustancial, sentencia es aquella resolucin
jurisdiccional que
decide en definitiva sobre el fondo de la cuestin trada al proceso, por lo
que para su
existencia requerir que aqul se haya tramitado integralmente. Desde este
punto de vista,
no ser sentencia el sobreseimiento, pues no resuelve la cuestin de fondo
(no absuelve ni
-4-
condena, slo dice que la pretensin ha prescripto, o que el hecho no es
delito, o que el imputado
no particip en l).
Decimos que sentencia es una resolucin jurisdiccional definitiva. Esto
quiere decir que con ella se
agota la jurisdiccin de conocimiento del juez en ese proceso (no su
actividad en el mismo). Es
decir, sentencia es decisin que pone fin al proceso en su momento
cognoscitivo, despus de su
integral tramitacin.
En primer lugar, el juez debe empezar por obtener las cuestiones de hecho
contenidas en la
causa para delimitar el campo dentro del cual han de proyectarse las
pruebas efectivas y
legtimamente introducidas al proceso (para el juez, lo que no est en el
expediente o en el acta,
no existe en el mundo). Al mismo tiempo deber ir comparando esas
cuestiones con el hecho
especfico descripto en las normas jurdicas aplicables. Delimitados los
hechos deber fijarlos en
el siguiente orden: 1- los que las partes aceptaron como ciertos (no
controvertidos); 2- los que no
requieren demostracin (hechos evidentes y presunciones iure et de iure);
3- presunciones iuris
tantum no destruidas por prueba en contrario y hechos controvertidos.
Fijados los hechos deber iniciar la valoracin de la prueba en busca de la
obtencin de certeza
respecto de la verdad el acontecimiento sometido a su decisin.
Para esta valoracin deber aplicar las reglas de la Lgica, la Psicologa y la
experiencia, cuya
omisin, en nuestro sistema, est conminada con la nulidad y constituye un
vicio in iudicando.
La regla que prohbe el non liquen obliga al juez a dictar sentencia
cualquiera que sea el estado
intelectual al que arribe (duda, probabilidad o certeza). Frente a estos
grados de conocimiento se
alcanzan los siguientes resultados:
En caso de certeza positiva, el juez decidir a favor de las pretensiones
del actor o de
quien opuso la excepcin, en su caso.
En caso de certeza negativa, el juez decidir la no aceptacin lisa y llana
del hecho
afirmado, lo que conduce al rechazo de la pretensin del actor o de quien
opuso la
excepcin.
En caso de duda, el juez hallar un equilibrio entro los elementos negativos
y los positivos, lo que
significar ausencia de toda prueba e incertidumbre respecto del hecho
afirmado. Si esto ocurre
se tendr como no probado aqul.
En caso de probabilidad, esto es, mayor cantidad de elementos positivos
pero que no excluyen
por completo a los negativos, habr insuficiencia de prueba para cualquier
tipo de proceso, lo que
impide acoger de plano la afirmacin, no pudiendo darse por existente el
hecho y aunque esta
misma probabilidad permiti ordenar durante la sustanciacin del proceso
previo a al sentencia,
una medida cautelar.
En caso de improbabilidad, se estar en la situacin inversa a la anterior,
por lo que los hechos
cuya existencia se afirma deben ser considerados inexistentes.
Formalidades
En general, la sentencia debe cumplir dos requisitos bsicos:
- Emanar de un rgano jurisdiccional;
- Resolver un caso concreto, controvertido y judicial. Concreto en cuanto el
juez no hace
declaraciones en abstracto; controvertido, en cuanto el conflicto es
promovido en juicio.
Formalidades extrnsecas:
1. Debe otorgarse por escrito y en idioma nacional.
2. Se debe mencionar lugar, fecha, tribunal y causa la sentencia como todo
acto procesal
requiere la expresin de su fecha. Esto comprende la indicacin del lugar
geogrfico de
-5-
emisin, y la atestacin del da, mes y ao expresada con claridad y
exactitud en letras y no
en nmeros, debiendo corresponder al da en que se firmo la sentencia. La
trascendencia
de la fecha esta relacionada con los trminos fijados para dictarla y tambin
con los que
corren a partir de ella pero sobre todo se vincula con la naturaleza del acto
procesal
documentado.
3. Se la debe enumerar y expedir en doble ejemplar, un ejemplar se agrega
al expediente y
la otra se agrega a un libro especial llamado protocolo de sentencias del que
podr
obtenerse testimonio en caso necesario.
4. Debe llevar la firma del juez o jueces en caso de tribunal colegiado
Formalidades intrnsecas:
Estn relacionadas con las partes de la sentencia a las cuales nos hemos
referido. Dentro
de cada una de estas partes existen requisitos de forma cuya inobservancia
trae aparejada
nulidad:
Resultandos o vistos: el relato del juez debe efectuarse desde la recepcin
de la demanda
hasta el llamamiento de autos para sentencia o definitiva. Es fundamental
no slo para que
la sentencia se baste a s misma sino tambin para que las partes e
interesados conozcan
lo que ha ocurrido objetivamente en el proceso y comprueben que la
decisin guarda
relacin con los principios de autosuficiencia y congruencia.
Cuando decimos que la sentencia debe bastarse a s misma (principio de
autosuficiencia),
queremos decir que su sola lectura debe ser suficiente para conocer y
entender cules
fueron las pretensiones de las partes, incidentes ocurridos, pruebas
producidas, alegatos y
cmo resolvi el tribunal en consecuencia.
El principio de congruencia exige que la parte dispositiva se adecue
rigurosamente a los
sujetos, objeto y causa que individualizan la pretensin y oposicin,
pronuncindose sobre
toda la demanda y la reconvencin en su caso y no ms all de los lmites
de ella. En el
mbito penal, por ej., implica que no puede condenarse a alguien por
homicidio, si la
acusacin que da base al juicio lo es por un delito de lesiones.
Considerandos: una vez hecha la descripcin de la causa y la prueba
producida, entra el
juzgador a efectuar el anlisis de los elementos de prueba con la finalidad
de fijar los
hechos (las cuestiones fcticas) y el derecho aplicable (cuestiones de
derecho).
Para fijar los hechos deber seleccionar y valorar los elementos probatorios
introducidos
por las partes y por las medidas para mejor proveer que haya ordenado.
Esta es la parte de
fundamentacin o motivacin del fallo, fundada en la sana crtica y exigida
por el art. 326
del C.P.C.Cba., que expresamente seala que toda decisin definitiva deber
tener
fundamentacin lgica y legal, bajo pena de nulidad.
Fijados los hechos, el juzgador proceder a elegir en el ordenamiento
jurdico positivo la
norma aplicable, lo que puede hacer directamente o a travs de un anlisis
interpretativo
con aplicacin de doctrina y jurisprudencia.
En esta parte de la sentencia se impone la aplicacin de las reglas de la
sana crtica
racional la cual, como lo expresramos en la unidad anterior, incluye los
principios lgicos
de identidad, tercero excluido, contradiccin y razn suficiente. Amn de ya
haber sido
desarrollados, volveremos a insistir sobre el ltimo nombrado, por su
trascendental
importancia.
As, el principio de razn suficiente expresa que no puede hallarse ningn
hecho verdadero
o existente, ni ninguna enunciacin verdadera, sin que haya una razn
suficiente para que
sea as y no de otro modo. A este principio est adscripta la ley de
derivacin por la cual,
de las pruebas producidas debe surgir necesariamente una nica conclusin
(el
antecedente infiere necesariamente al consecuente). Apenas se advierta
que, paralelamente
a la conclusin arribada, es admisible conjeturalmente otra diversa basada
en las mismas
-6-
pruebas de la causa, se produce la inobservancia del principio de razn
suficiente, porque
ste exige que el consecuente deba ser se y no otro diverso.
Parte Resolutiva: o fallo propiamente dicho, fijados los hechos y establecido
el derecho
aplicable, el juez procede a plasmar su conclusin, sin la cual no habra
sentencia. En esta
parte de la sentencia se individualiza la voluntad de la norma por medio de
la voluntad de la
ley.
2.5 Modos anormales de conclusin de la causa. (Pgs. 35 a
36 T II)
La sentencia definitiva constituye el modo normal de culminacin del
proceso judicial a la
cual se arriba una vez realizada su total tramitacin.
Como seala Palacio, existen, asimismo, modos llamados anormales de
conclusin del
proceso, que pueden provenir de declaraciones de voluntad formuladas por
una o por ambas
partes del proceso (allanamiento, desistimiento, transaccin y conciliacin)
o ser la consecuencia
de la inactividad de la parte que tiene el deber de impulsar el proceso, por
el tiempo que establece
la ley (caducidad o perencin de instancia) a los que la ley le atribuye
efectos extintivos del
proceso.
En cuanto a su denominacin, adems de anticipados se los conoce como,
excepcionales, anormales o anmalos. Es importante apuntar que
estas ltimas expresiones
no son muy precisas, en cuanto no comunican su verdadero sentido. Ese no
es otro que
establecer la diferencia en el modo normal de terminacin: la sentencia
jurisdiccional, a la cual
se arriba luego de la total tramitacin de la causa en aras de lograr la
decisin del conflicto por
parte del juez. Con este vocablo, quiere significarse en particular, la
excepcional manera de
finalizacin del proceso.
Los modos mencionados exigen para su eficacia la concurrencia de dos
recaudos 1.
Formalizacin mediante escrito o acta respectiva en el expediente que
comprende la voluntad de
una o ambas partes y 2. Auto homologatorio por el rgano jurisdiccional.
En el orden legislativo, el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia
de Crdoba los
agrupa en el libro Primero, Parte general, en el Captulo V sobre conclusin
del juicio, con
especfica referencia en la seccin segunda a la Perencin de instancia y en
Seccin siguiente a
los restantes, bajo el ttulo Otros medios anormales. Por su parte, la ley
ritual de la nacin los
incluye a todos incorporando, adems, la conciliacin en su Parte General
en el Titulo
denominado Medios anormales de terminacin del proceso. Dedica a cada
uno de ellos un
captulo particular.
Seguidamente analizaremos cada uno de ellos:
Desistimiento (Pgs. 36 a 43, T II)
En derecho argentino existen dos clases de desistimiento: de la pretensin y
del derecho.
El desistimiento de la pretensin es el acto mediante el cual el actor declara
su voluntad de
poner fin al proceso pendiente. ste es limitado al proceso o a la instancia,
puede comprender la
totalidad del proceso o circunscribirse aun acto del procedimiento,
incidente, recurso o cualquier
peticin formulada. Puede ser formulada tanto por el actor como por el
demandado, segn quien
haya sido el peticionante del acto desistido.
-7-
En cambio, el desistimiento del derecho constituye el acto en virtud del cual
el actor
declara su voluntad de declinar el ejercicio del derecho material invocado.
Podemos afirmar que el
desistimiento del derecho trae aparejado el desistimiento de la pretensin.
El desistimiento del derecho impide la ulterior interposicin de otra
pretensin por el
mismo objeto y causa.
Sea del proceso o del derecho debe formularse de modo expreso y
categrico, es decir,
por escrito presentado en el expediente.
En cuanto al tiempo para presentar de desistimiento el Art. 349 del C.P.C.C.,
en su primer
prrafo, estipula que puede ser realizado en cualquier estado de la causa
anterior a la sentencia.
Efectos del desistimiento.
De la lectura de la segunda parte del art. 349 del C.P.C.C., surge claramente
que con
anterioridad a la notificacin de la demanda no corresponde requerir la
conformidad de la parte
contraria siendo en cambio imprescindible el cumplimiento de este recaudo
cuando de ha
verificado el acto de notificacin con prescindencia de que la demanda haya
sido o no contestada.
La diferencia se explica fcilmente si se tiene presente que en tanto ese
acto no impide la
renovacin de la pretensin en un proceso futuro es razonable suponer que
el demandado, ya en
conocimiento de la demanda por el acto de la notificacin, puede tener
inters en que el proceso
contine hasta la sentencia definitiva que dirima el conflicto y que
eventualmente lo favorezca,
autorizndolo a valerse de la excepcin de la cosa juzgada.
Si media oposicin del demandado, el desistimiento pierde virtualidad y el
proceso debe
continuar su curso. Si por el contrario, el demandado acepta el
desistimiento de la pretensin u
omite expedirse dentro del plazo para contestar el traslado; el juez debe
declarar la extincin del
proceso.
A diferencia de lo que ocurre con el desistimiento de la pretensin, el
desistimiento del
derecho no requiere la conformidad de la contraria. El fundamento de esa
diferencia reside en la
circunstancia de que no siendo viable, en este caso, reproducir la pretensin
en otro proceso; no
se concibe el inters que podra tener el demandado en deducir oposicin al
acto.
El desistimiento no vincula necesariamente al juez, a quien la ley habilita
para desestimarlo
en el supuesto en que aqul versare sobre derechos indisponibles.
Respecto a la posibilidad de revocarlo, podemos decir que el desistimiento
no se presume
y podr revocarse hasta tanto el Tribunal se pronuncie o bien surja del
expediente la conformidad
de la contraria.
El actor est facultado para desistir del proceso respecto de uno de los
demandados, sin
que el otro demandado pueda oponerse. En el caso de desistimiento parcial
el proceso debe
continuar con respecto a los coactores que no lo formularon o a los
codemandados no incluidos
en aquel.
A continuacin visualizamos un modelo de desistimiento de la pretensin:
Desiste de la pretensin. Solicita el archivo de las actuaciones
Sr Juez en lo Civil y Comercial:
Horacio Martnez en estos autos caratulados: Horacio Martnez c/ Isabel
Feraudo-Daos y
Perjuicios- exp. N| 2365/36, con domicilio constituido en Ayacucho 230 1er
Piso Of. 10, de esta
Ciudad de Crdoba, ante V.S. respetuosamente comparezco y digo:
que vengo por el presente a desistir de la accin entablada contra la Sra.
Isabel Feraudo,
solicitando se ordene el archivo de las presentes actuaciones en virtud de
no haberse notificado la
demanda.
Por lo expuesto a V.S. solicito:
1. Tenga por formulado el desistimiento de la accin en contra de la Sra.
Isabel
Feraudo a tenor de lo prescripto en el art. 349 del C.P.C.C.
-8-
2. Haga lugar a lo solicitado ordenando el archivo de las actuaciones
Provea de conformidad
Firma el actor y su letrado
Transaccin (Pgs. 45 a 47, T II)
Conforme el Cdigo Civil en su art. 832 la transaccin es un acto jurdico
bilateral, por el
cual las partes, hacindose concesiones recprocas, extingan obligaciones
litigiosas o dudosas.
De la definicin legal se deduce que dicho acto puede tener por objeto
poner trmino a un
litigio ya suscitado o bien evitarlo. En el primer supuesto, que es el que
motiva nuestro inters, la
transaccin opera como acto extintivo no slo de la obligacin sino tambin
del proceso
promovido raz del litigio.
Formas:
El art. 838 del Cdigo Civil condiciona la validez y perfeccionamiento de la
transaccin al
requisito de que se la presente al juez firmada por los interesados, quienes
pueden desistir de ella
con anterioridad a la presentacin en la que expongan su contenido.
Cabe mencionar desde el punto de vista procesal, que si bien la transaccin
sobre
derechos litigiosos configura un negocio jurdico de ndole material, la
presentacin del escrito en
el cual se exponen sus trminos, el acto judicial que los documenta y la
agregacin al expediente
de la escritura publica o del documento privado en la que consta, revisten el
carcter de actos
procesales, en tanto tienen por efecto directo e inmediato el
pronunciamiento de una resolucin
judicial que ponga fin al proceso.
Requisitos objetivos y subjetivos:
La aptitud para transigir sufre numerosas restricciones que afectan tanto a
los
representantes voluntarios y necesarios de las partes, como a estos
mismos.
Los primeros requieren poder especial (art. 839) y a los segundos les est
prohibida en
forma absoluta (art. 841 inc. 1 y 2) o supeditada a la autorizacin legal o
judicial.
Desde el punto de vista objetivo, los Arts 842 a 849 suministran reglas
precisas, por lo que
sugerimos su lectura.
Tiempo:
Puede celebrarse en cualquier estado del proceso anterior a la sentencia
que la extingue
definitivamente. Por lo tanto puede ser celebrada durante el trmite de la
segunda instancia, e
incluso en instancia extraordinarias, aunque en este caso formulados por las
partes la voluntad de
transigir o presentada la transaccin, el expediente debe remitirse al juez de
1era instancia a los
fines de celebrarse el acto o de obtener la correspondiente homologacin.
Efectos:
De la lectura del art. 850 del Cdigo Civil podemos decir que la transaccin
no equivale a
sentencia pues la autoridad de cosa juzgada que la ley atribuye debe
entenderse en el sentido de
que el acto tiene por efecto provocar una nueva regulacin de las relaciones
jurdicas de las
partes, quienes no pueden reclamar en lo sucesivo el cumplimiento de los
derechos y obligaciones
renunciados.
Por ultimo, la ley reconoce al juez la potestad de examinar la capacidad y la
personera de
quienes realizan el acto, as tambin si los derechos son transigibles. De
este modo, el juez tiene
-9-
la facultad de rechazar la transaccin en el supuesto de que se hayan
transgredido los requisitos
correspondientes.
Conciliacin (Pgs. 43 a 45, T II)
La diferencia que existe entre la conciliacin como modo conclusivo del
proceso y la
transaccin que acabamos de revisar, reside en la circunstancia de que
mientras la transaccin
slo cabe en materia de intereses pecuniarios, la conciliacin puede
comprender otro genero de
pretensiones jurdicas, como por ejemplo, lo referente a la residencia de los
cnyuges durante el
juicio de divorcio o a la tenencia de los hijos menores.
Para Palacio, cabe hablar de conciliacin como acto anormal autnomo de
conclusin del
proceso, slo puede serlo como principio general. Supone la iniciativa y la
intervencin del juez en
la celebracin del acto, sin perjuicio de que sean las partes o una de ellas
quienes sugieran aquel
la conveniencia de la respectiva convocatoria.
En lo que concierne a su contenido estimamos que la conciliacin es
susceptible de
participar eventualmente de las caractersticas correspondientes a los
restantes actos de
conclusin del proceso: mediante ella las partes pueden concretar un
desistimiento, un
allanamiento o una transaccin., etc.
La transaccin puede llevarse a cabo en cualquier estado del proceso
anterior al
llamamiento de autos en segunda instancia.
En cuanto a su dimensin formal, paso previo a la conciliacin es la fijacin
de una
audiencia a la cual deben concurrir personalmente las partes quienes
pueden hacerlo
acompaados de sus letrados.
Recordemos que el juez no es espectador, tiene un rol activo en la audiencia
de
conciliacin.
Concretado el avenimiento, el juez debe verificar la capacidad de las partes,
las facultades
de sus representantes si los hubiere y la disponibilidad de los derechos
respecto a los cuales ella
verso, el juez dictara resolucin homologatoria, la que tendr autoridad de
cosa juzgada.
En caso de no homologar la conciliacin, el juez debe disponer la
prosecucin del
procedimiento.
La Conciliacin est prevista en el C.P.C.C. en el art. 58.
Por ultimo mencionamos que la conciliacin tambin funciona como mtodo
para la
resolucin de conflictos, segn veremos en pginas siguientes.
Allanamiento
Interpuesta la demanda, puede el demandado allanarse reconociendo como
justa la
pretensin articulada, en una manifestacin de voluntad que importa el
reconocimiento y sumisin
de la parte atacada a la pretensin litigiosa contra ella dirigida.
Esta caracterizacin del allanamiento, como expresa Palacio, implica una
expresin de
voluntad la que lo distingue del reconocimiento. Este es un acto intelectual
e implica una
aceptacin de la razn de la pretensin deducida; en tanto que el
allanamiento acenta la nota de
conformidad a la pretensin o una actitud de renunciamiento a continuar
con la contienda.
Formas.
El allanamiento debe ser categrico y terminante, realizado un escrito que
no deje lugar a
dudas, lo cual nos aleja de la posibilidad de que exista un allanamiento
condicional.
Debemos distinguir el allanamiento total y parcial, segn abarque la
integridad o parte de
las pretensiones del accionante.
A su vez, dentro del allanamiento parcial distinguimos el allanamiento
objetivo y subjetivo.
- 10 -
Hablamos de allanamiento parcial objetivo en el caso de que existiendo
acumulacin de
pretensiones, el demandado se allane a una o algunas de ellas y formule
oposicin con relacin a
las restantes.
En tanto que el allanamiento parcial subjetivo existe cuando mediando un
litisconsorcio
activo el demandado se allana a la pretensin de uno o algunos de los
actores, as como en el
supuesto de que existiendo un listisconsorcio pasivo, uno o algunos de los
demandados se allane
a la pretensin del actor. En este ltimo caso no sera posible dictar
enseguida sentencia de
allanamiento respecto de las cuestiones allanadas, continuando por las
restantes, es decir, la
resolucin allanatoria deber pronunciarse juntamente con la sentencia que
ponga fin al proceso.
Aclaramos que no es que haya dos sentencias, sino que en una sola se
resuelve el allanamiento y
se pone fin al litigio.
Debemos distinguir tambin entre allanamiento expreso y tcito. El
allamiento es expreso
cuando el demandado reconoce categricamente los hechos y el derecho
invocados por el actor
en la demanda.
Por su parte el allanamiento es tcito cuando el demandado adopta una
postura mediante
la cual, sin oponerse a la pretensin, est resulta satisfecha. Citamos como
ejemplos de estas
actitudes: depositar la cosa, ejecutar el hecho que se le reclama, entre
otros.
Tiempo
Respecto a la dimensin temporal del allanamiento, se refiere la primera
parte del art. 352
del C.P.C.C mencionando que el demandado podr allanarse a la demanda
en cualquier estado
de la causa anterior a la sentencia definitiva.
Resolucin
El hecho de que el demandado se allane a la pretensin del actor no exime
al juez del
deber de dictar sentencia sobre el fondo del asunto. As el juez examinar la
procedencia del
allanamiento en orden a la observacin del doble recaudo vinculado a la
capacidad del allanado y
la disponibilidad de los derechos sustanciales discutidos en el proceso,
porque si se trata de
derechos privados o de cuestiones que afectan el orden pblico, no cabe la
posibilidad de
allanarse. Conforme el art. 352 C.P.C.C, segunda parte.
En nuestro ordenamiento no podemos hablar en el sentido de que obligue
directamente al
juez a acogerlo, vinculando de tal forma que lo obligue al juez a dictar
sentencia.
Por ultimo debemos distinguir al allanamiento como acto para provocar la
culminacin
anticipada del proceso del allanamiento particularizado de la norma del art.
130 del C.P.C.C., que
tiene como efecto, adems de producir la culminacin del proceso, el de
eximir de costas al
allanado.
A continuacin transcribimos un modelo de allanamiento:
Sr Juez en lo Civil y Comercial:
Isabel Feraudo en estos autos caratulados: Horacio Martnez c/ Isabel
Feraudo-Daos y
Perjuicios- exp. N| 2365/36, con domicilio constituido en Caseros 236 6to
Piso Of. 1, de esta
Ciudad de Crdoba, ante V.S. respetuosamente comparezco y digo:
Que siendo el momento oportuno para la contestacin de la demanda, la
cual me fuera
notificada con fecha 25 de junio del ao en curso, conforme acredito con
cedula de notificacin
que acompao, vengo por el presente a reconocer como ajustada a derecho
y a la realidad los
extremos jurdicos y fcticos expresados en la demanda.
Por lo expuesto solicito:
Tenga por formulado el allanamiento en los trminos del art. 352 del C.P.C.C.
- 11 -
SERA JUSTICIA
Perencin de la instancia (Pgs. 48 a 61, T II)
Como ya lo hemos precisado, junto al modo normal o habitual de
culminacin del proceso,
se alinean los denominados modos anormales de finalizacin, sea por
voluntad expresa de los
litigantes (allanamiento, desistimiento, conciliacin y transaccin) que ya
hemos referenciado, o
bien por voluntad implcita: caducidad o perencin de instancia.
En cuanto al concepto, podemos citar a Guasp: diciendo que es la extincin
del proceso
que se produce por su paralizacin durante un cierto tiempo en el que no se
realizan actos
procesales de parte y que viene integrada de un supuesto de extincin del
proceso, que no se
debe a un acto o a un hecho, y lo afecta como a un todo y no a alguno o
algunos de los actos
singulares que los componen.
Por su parte Alsina, despus de afirmar que as como la prescripcin se
funda en una
presuncin de abandono del derecho, la inactividad de las partes importa
una presuncin de
abandono de la instancia, seala que el proceso se extingue, entonces por
el solo transcurso del
tiempo, cuando los litigantes no instan su prosecucin dentro de los plazos
establecidos por la ley.
El fundamento del instituto de la caducidad de la instancia puede apoyarse,
seala Guasp,
en dos motivos distintos: uno de orden subjetivo, que ve en la presunta
intencin de las partes de
abandonar el proceso la razn de la extincin, y otro de orden objetivo que
se fija en la necesidad
de evitar la pendencia indefinida de los procesos, por el peligro que esto
lleva consigo para la
seguridad jurdica.
Tal como observa Palacios, axiolgicamente resulta fcil comprobar el
predominio de los
valores jurdicos de paz y seguridad, ya que la solucin indefinida del
conflicto que motiva el
proceso importa la permanencia de dos situaciones reidas con aqullas,
como son la discordia y
la inseguridad.
Por su parte, el maestro Podetti precisa que en realidad, y como sucede en
todos y cada
unos de las instituciones que integran el proceso civil, la caducidad de la
instancia tiene un
fundamento que, a su vez, es de inters privado y de inters pblico y que
deben ser
armonizados. Tal fundamento no sera otro que evitar la prolongacin
indefinida de los pleitos y su
objeto es estimular la actividad de las partes con la amenaza del
aniquilamiento del proceso y por
ese medio lograr mayor celeridad en el trmite.
Tramitacin y presupuestos.
Conforme surge de la regulacin legal, la perencin de instancia es a
peticin de parte, no
es de oficio ni opera ipso iure.
Media consenso en que la procedencia de la caducidad se halla sujeta a la
concurrencia
de diversos presupuestos a saber:
1. Existencia de una instancia principal o incidental.
2. inactividad procesal absoluta o jurdicamente inidonea.
3. transcurso de determinados plazos de inactividad.
4. El dictado de una resolucin que declare operada la extincin del proceso.
Pasamos a examinarlos:
1. Existencia de una instancia principal o incidental.
Se ha entendido por instancia toda peticin inicial de un proceso, trmite o
procedimiento dirigido a un juez para que satisfaga un inters legitimo del
peticionario; se
inicia desde dicha presentacin y contina hasta la sentencia definitiva.
Si se entiende por instancia el conjunto de actos de procedimientos que
realizan las
partes para obtener la decisin judicial de un litigio, desde la interposicin
de la demanda,
- 12 -
hasta el llamamiento de autos para definitiva, no se genera sin duda cuando
el peticionante
se limita a solicitar diligencias preparatorias de un juicio, ya que no existe
demanda, no existe
planteamiento que pueda ser cuestionado, ni posibilidad que el juez dicte
sentencia, elemento
este que caracteriza a la instancia.
La instancia se perime an cuando no se haya trabado la litis ya que se
entiende por
instancia, todo el curso del proceso desde la presentacin de la demanda
hasta la sentencia.
En consecuencia para que proceda, no es necesaria ni siquiera la
notificacin de la demanda.
2. Inactividad procesal absoluta o jurdicamente inidonea.
El segundo presupuesto de la perencin de la instancia, es la inactividad
procesal, que
se exterioriza por la no ejecucin de acto alguno, por ambas partes o por el
rgano
jurisdiccional, o bien cuando los producidos sean carentes de idoneidad para
impulsar el
procedimiento.
El art. 341 del C.P.C.C. reza: Litisconsorcio : El impulso del procedimiento por
uno de
los consortes extender sus efectos a los restantes.
Dicha norma se apoya en el principio de que la existencia de partes
mltiples no altera
la unidad del proceso ni por tanto la instancia.
3. transcurso de determinados plazos de inactividad.
Los perodos de inactividad procesal estn previstos en el art. 339 del
C.P.C.C., en
tanto que el art. 340 establece el cmputo de dichos plazos. Para no
abundar, sugerimos la
lectura de dichas normas.
4. El dictado de una resolucin que declare operada la extincin del proceso.
Finalmente la perencin requiere de una resolucin que la tenga por
operada,
revistiendo carcter constitutivo y produciendo efectos slo hacia el futuro.
Si se trata de
caducidad declarada en primera instancia, una vez firme la decisin, se
dispondr del archivo
del expediente, pero si se trata de la caducidad operada en instancias
ulteriores los autos
deben ser devueltos a primera instancia a fin de que se cumpla el decisorio
que fue recurrido
y que ha adquirido a causa de la declaracin de caducidad, fuerza de cosa
juzgada
A los efectos, sujetos legitimados para pedir la perencin y quienes pueden
ser sujeto
pasivo de la misma, como as tambin el trmite sugerimos la lectura de las
normas legales.
2.6 Medios alternativos de resolucin de
conflictos.
Arbitraje (Pgs. 301 a 317, T II)
El arbitraje se presenta como una atractiva alternativa del proceso judicial y
que
persigue fines especficos: para achicar la masa litigiosa, para
descongestionar los tribunales y
adems conseguir logros adicionales relativos a la economa de gastos y
fundamentalmente
de tiempo.
Lamentablemente el arbitraje legislado en nuestro Cdigo formal cordobs
presenta
una fuerte dosis de formalismo y de dispersin en el trmite. El arbitraje por
definicin implica
la exclusin de los rganos judiciales estatales para la resolucin de la
controversia, ya sea
por voluntad de la s partes o por disposicin de la ley. Los rbitros reciben
directamente de
ellas o de la norma sus facultades y solamente frente a estos sujetos y en
ese proceso es que
ostentan esa calidad.
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En la doctrina el arbitraje ha sido clasificado atendiendo su origen en
forzoso y
voluntario y segn el procedimiento y pautas que deben seguirse para
resolver la cuestin,
pueden ser rbitros iuris o de amigable composicin.
Se denomina arbitraje voluntario cuando la decisin de someter el diferendo
al rbitro
deriva de la libre determinacin de las partes; en cambio es forzoso cuando
su exigibilidad es
consecuencia de un compromiso previo o deviene de la aplicacin de una
disposicin legal.
En cambio, el arbitraje es legal si resulta impuesto por disposiciones
sustanciales o
procesales que as lo establecen. Tal sucede en las hiptesis contempladas
en los arts.
1627,2621 del Cdigo civil, 491 del Cdigo de Comercio y en el art. 603 del
C.P.C.
Debemos mencionar tambin que no todo asunto es posible de someter a
arbitraje. En
efecto la materia sustancia que puede ser dirimida a travs del
procedimiento arbitral debe
pertenecer al campo de los afrechos disponibles. Ello implica decir que la
categora de
pretensiones debe estar ineludiblemente referida a cuestiones
generalmente de naturaleza
patrimonial.
El compromiso arbitral es el convenio conforme el cual las partes
especifican
concretamente las cuestiones que se someten al arbitraje, designan a los
rbitros o amigables
componedores y determinan ciertos requisitos del proceso arbitral. En rigor
podemos decir que
constituye un contrato con eficacia procesal, ya que versa sobre una
controversia determinada
por el que las partes deciden someter su diferendo a arbitraje.
Este documento puede confeccionarse antes de la iniciacin del pleito o
durante su
sustanciacin.
Conforme el art. 606 del C.P.C.C., se ha fijado la observancia de ciertas
clusulas
como necesarias u obligatorias y otras como facultativas. En caso que se
omita algunas de las
obligatorias desencadena la aplicacin de la sancin de nulidad del
compromiso.
Por regla general, las clusulas exigidas como obligatorias tienen la
virtualidad de fijar
los lmites subjetivos y objetivos del compromiso, fecha en que se otorga,
las partes, quien se
desempeara como rbitro, el objeto o cuestiones sometidas a arbitraje.
Tambin fija la
competencia territorial respecto de los otorgantes, al establecerse la
obligacin de designara el
lugar en que habr de seguirse el juicio.
Resulta necesario que distingamos entre la figura del arbitro iuris de los
amigables
componedores. Los primeros resulten conflictos con arreglo a las leyes y con
sujecin a los
procedimientos establecidos por los cuerpos adjetivos formales, los
amigables componedores
dirimen la contienda de acuerdo a su leal saber y entender y por regla sin
sujecin a formas
legales.
No obstante, podemos sealar alguna similitud entre el rbitro y el amigable
componedor ya que ambos son elegidos por las partes para decidir un
conflicto, sin embargo
la diferencia se advierte en la modalidad del desempeo y en la resolucin.
Los amigables componedores tienen como principal funcin el de avenir a
las partes y
arreglar sus diferencias, despus de or sus razones en cualquier manera
que a bien tuvieran,
segn su leal saber y entender; por lo que o exige la ley en ellos la calidad
de letrados, que
seria necesaria si hubieran de seguir el procedimiento y de sentenciar con
arreglo a las leyes
que lo rigen.
Por regla general la ley determina el nmero de rbitros en nmero impar,
hasta tres.
Los rbitros sern designados por acuerdo de partes, o en su defecto por
sorteo.
Ha dicho la jurisprudencia:
Si bien cabe reconocer a los rbitros la facultad de decidir controversias, no
por ello
gozan de las mismas facultades que los jueces, toda vez que estn
desprovistos de aquellos
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elementos de la jurisdiccin que son la esencia del rgano del Estado, (CS
Noviembre 11-997,
Yacimientos Carboniferos Fiscales, LL 1998-C, 793).
Es de sealar que si no existiere acuerdo sobre la persona que se
desempear en el
carcter de rbitro recaer sobre abogados de la matrcula.
Tambin la ley permite asignar el carcter de rbitro a los jueces que
integran los
distintos tribunales. Se trata de una facultad que pueden ejercer las partes,
y como se advierte
ello es as para el caso de arbitraje voluntario.
En cuanto al procedimiento arbitral propiamente dicho comienza una vez
constituido el
tribunal y aceptado el cargo por parte de los rbitros. Es de advertir que la
primera regla que
han de respetar los rbitros en la sustanciacin del juicio son las
estipulaciones
procedimentales fijadas en el compromiso arbitral. En caso que no hubieren
fijado reglas
especiales, deber seguirse las normas fijadas por la ley adjetiva. No es
comn que en el
compromiso arbitral existan previsiones adjetivas, por lo que la mayora de
los casos
directamente se aplican las normas del cdigo ritual.
La regulacin legal del arbitraje en la ley procesal cordobesa excluye la
posibilidad de
articular excepciones dilatorias como de previo y especial pronunciamiento.
Ello obedece a
razones de economa, celeridad que impera en la regulacin del juicio
arbitral.
La resolucin que dirime la contienda en un procedimiento arbitral se
denomina laudo
arbitral. Podemos definir el laudo diciendo que es el pronunciamiento
definitorio por el cual se
dirime la controversia planteada ante el arbitro o amigable componedor
pronuncindose sobre
los fundamentos de las pretensiones hechas valer dentro de los limites del
compromiso.
El laudo arbitral guarda cierta analoga con la sentencia como acto
decisorio, tanto
desde un punto de vista intrnseco como extrnseco, distinguiendo si se
trata de un arbitraje
iuris o de amigable composicin.
Desde el punto de vista extrnseco, se tienen en cuanta las circunstancias
de tiempo,
lugar y forma en que aqul es dictado.
Si el arbitraje es de derecho, el laudo tendr los mismos elementos bsicos
que la
sentencia judicial en lo atinente a la forma y al lugar, pero deber ser
protocolizado por el juez
de la jurisdiccin a quien le hubiese correspondido entender.
Recordemos que el arbitraje forzoso es de amigable composicin, y se falla
et aquo et
bono, moderando segn las circunstancias el rigor de las leyes y dando a
los elementos de
prueba mayor o menor eficacia que la establecida por la ley. En cambio el
arbitraje voluntario
es de estricto derecho a menos que los interesados convinieren los
contrarios, de tal modo
que en principio el rbitro deber fallar la causa como si fuera un juez
ordinario.
Resulta necesario estudiar los artculos del Cdigo procesal civil que legislan
sobre el
arbitraje, convocamos a su lectura.
Mediacin (Pgs. 62 a 73, T II)
La mediacin es asumida como un mtodo no adversarial que se presenta
como una
tcnica que tomar diferentes modalidades vinculadas al procedimiento
judicial segn la
legislacin la admita. Esta institucin tiene caractersticas propias que
pueden hacer a su
utilizacin como tcnica o a su incorporacin como mtodo alternativo de
resolucin de
conflictos.
Se le asigna el carcter de no adversarial porque en su conformacin no
existe un
tercero que suple la voluntad de las partes decidiendo, sino que ellas actan
juntas y
cooperativamente. A travs de la mediacin se persigue alcanzar un
acuerdo superador de la
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disputa en base a la cooperacin y a la comprensin del problema por parte
del otro. La
decisin a que se arriba, conforma el asunto de acuerdo a los intereses de
las partes.
Caracteres:
Se utiliza el termino mediacin para describir un conjunto de prcticas
encaminadas al
auxilio de las partes, en procura de lograra una adecuada comunicacin con
fines de
avenimiento. Por ello sus caracteres son:
Flexibilidad
Informalidad
Confidencialidad y
Agilidad
Analizaremos cada uno de estos caracteres:
La mediacin se caracteriza por ser informal. Ello implica que su desarrollo
no
est sujeto a reglas especiales. Se establecen reglas mnimas de actuacin
que
condicionan el desempeo de los sujetos involucrados y que de antemano
sealara e
mediador.
La mediacin es flexible al permitir al mediador moverse en un amplio
sector
limitado por formalidades mnimas.
Otro aspecto saliente de la mediacin es la confidencialidad que debe
garantizar en mayor grado la reserva para el tratamiento de los problemas
que a ella se
sometan. Sucede que en muchos casos la instancia se mueve dentro del
campo del
derecho a la intimidad de jerarqua constitucional y su proteccin debe estar
asegurada. Por ello los asistentes a las sesiones deben guardar absoluta
reserva sobre
lo acontecido, impidiendo su divulgacin y adems imposibilitar que esa
informacin
pueda ser utilizada posteriormente en contra de alguna de las partes.
El procedimiento de mediacin se caracteriza por ser gil y rpido. Algunas
veces requerir de varias sesiones para poder resolver la disputa y en otros
se arribar
a la solucin en un solo da. Esto significa que la dimensin temporal estar
dada por la
importancia del caso, la habilidad del mediador, el grado de cooperacin de
las partes,
etc.
Por otro lado, decimos que la implantacin de la mediacin apareja una
disminucin del material litigioso en el sistema de administracin de justicia,
contribuyendo as a su descongestionamiento.
La mediacin tiene la virtud de cambiar la postura encontrada de las partes
y
potenciar su actitud conciliadora.
Respecto al contenido sustancial, la mediacin puede ser utilizada como
alternativa de solucin para todo tipo de conflicto. Sin embargo, esta regla
encuentra
un lmite cuando la controversia afecte intereses que integran el orden
pblico.
Se recomienda especialmente para solucionar disputas cuando las partes no
desean litigar, ni les conviene llevar su problema a tribunales.
Tambin es aconsejable cuando la causa del conflicto es la incomunicacin.
Otro caso adecuado es cuando existen partes que estn relacionadas por
vnculos permanentes y por ello continuarn ligadas una vez superado el
problema.
Por ltimo tambin se la recomienda en hiptesis en que las partes quieren
conservar el control de la situacin.
De esta manera no delegan la solucin en manos de un tercero, sino que
ellas
sern las que diseen su solucin.
Por el contrario, no es apta cuando una de las partes quiera demostrar la
realidad de una situacin o acontecimiento o alguna de las partes est
ausente.
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En las cuestiones de familia, a pesar de que los conflictos rozan el orden
pblico, la mediacin se presenta como una institucin seductora. En estos
casos
cobra importancia la actividad del rgano jurisdiccional que deber
homologar lo
resuelto en la mediacin.
Que condiciones debe reunir un mediador?
El mediador es el tercero imparcial con cierto entrenamiento en los artes
tcnicas y experimentales al efecto y que ingresa a la escena del conflicto,
sin
facultades dirimentes a fin de inducir a las partes para que lleguen a un
conflicto. Debe
ser buen oyente de las narraciones que cuenten las partes, debe ser
conocedor del
conflicto, debe tener adems, habilidad para la comunicacin y el dilogo y
por ltimo
buena captacin de los intereses de las partes.
Recordemos que la tarea del mediador es de conducir a las partes a
identificar
los puntos de controversia, acomodar sus diferencias y a experimentar
formulas
transaccionales superadoras del conflicto. Transforma la disputa en una
situacin
menos negativa y otorga una visin constructiva de la cuestin.
La mediacin puede ser pblica o privada.
Es pblica cuando se la institucionaliza como una alternativa asumida desde
el
Estado para que los particulares puedan acordar una solucin. Ello no
significa
jurisdiccionalizar la mediacin, sino insertarla mediante una previsin legal
para
resolver conflictos.
En cambio, la denominamos privada cuando es impartida por instituciones
de
este carcter que se dedican a su prctica. La actividad de la mediacin
privada queda
dentro del marco general de la libertad de trabajar y de contratar
amparadas por la
Constitucin Nacional y la legislacin de fondo. El tratamiento de esta forma
de
mediacin excede el estudio del marco procesal.
La mediacin puede ser prevista en la ley como una instancia prejudicial o
jurisdiccional: esto antes de la iniciacin del juicio o durante la
sustanciacin.
En el primer enfoque se aborda la mediacin como una etapa que pueda ser
cumplida antes de la presentacin de la demanda. En este sentido
pensamos que por
la naturaleza de la institucin la ley debera preverla como un instrumento
optativo. Sin
embargo ella ha sido regulada en la ley 24.573 establecindola en forma
obligatoria
para los juicios que se inicien en el fuero civil y comercial de la Capital
Federal, para los
juzgados federal de todo el pas. La norma es objetable ya que la
obligatoriedad de la
instancia mediadora es contraria a su naturaleza que abreva en los medios
alternativos
consensuados.
El art. 2 de la ley 24.573 establece que la mediacin previa es obligatoria
para todo tipo
de juicio y excluye a las siguientes causas: 1. las causas penales. 2. los
asuntos de
familia. 3. declaracin de incapacidad y su cesacin. 4. causas en que el
Estado
Nacional o entidades descentralizadas sean partes. 5. amparos, habeas
corpus o
interdictos. 6. Medidas cautelares con previo agotamiento de las instancias
recursivas,
7. Diligencias preliminares y prueba anticipada. 8. Juicios sucesorios y
voluntarios. 9.
Concursos preventivos y quiebras. 10. Causas que se tramitan ante la
justicia del
trabajo. A su vez el art. 3 permite la opcin de la mediacin para los juicios
de
ejecucin y de desalojo.
Como dijimos, tambin puede constituir una herramienta til adoptndola
como
un iter posible en el camino procesal. Ello implica que se incorpora al
procedimiento en
- 17 -
forma alternativa o eventual, esto es, en un punto determinado de su
secuencia, que
puede ser fijado por la ley o por el tribunal.
En el mbito local de la ciudad de Crdoba, el Tribunal Superior de Justicia
por
acuerdo extraordinario N 407 de la ley 17/2/98, dispuso el funcionamiento
en la rbita
del Poder Judicial del Centro Piloto de mediacin. En este marco legal se
admite la
posibilidad de que los jueces fijen una audiencia informativa para sugerir a
las partes la
utilizacin de esta tcnica de resolucin de conflictos. Posteriormente con la
sancin de
la ley 8858 y su decreto regl. 1773, hizo operativa esta nueva forma
procesal para
lograr la autocomposicin de los conflictos.
El rgimen cordobs declara de inters pblico provincial a utilizacin de la
mediacin como mtodo no adversarial de resolucin de conflictos con
carcter
voluntario. En forma excepcional, resulta obligatoria:
El Art. 2 de la ley 8858 dispone: Excepcionalmente ser de instancia
obligatoria en
toda contienda judicial civil y comercial en los siguientes casos: a. en
contienda de
competencia de los jueces de primera instancia civil o comercial en los
siguientes
casos: a. en contienda de competencia de los jueces de primera instancia
civil y
comercial que deben sustanciarse por el tramite del juicio declarativo,
abreviado y
ordinario cuyo monto no supere el equivalente a ciento cuarenta140 jus. B.
en todas las
causas donde se solicite el beneficio de litigar sin gastos; c. cuando el juez
por la
naturaleza del asunto, su complejidad, los intereses en juego estimare
conveniente
intentar la solucin del conflicto por la va de la medicin.
13.1- PROCESOS DE CONOCIMIENTO
13.1.1.- Juicio Ordinario. Rgimen legal. Estructura
Juicio declarativo general Juicio Ordinario
E. Introductoria E. Probatoria E. Discusoria E. Decisoria
Art. 506 Sentencia
Art. 175 10 das 40 das 6 das 6 das
Art.192 Art.198-212 Art. 505
Art.493 Art.498
Art. 326 y sig.

- 18 -
Como ya anticipramos, el proceso tipo por excelencia es el juicio
declarativo ordinario,
que se manifiesta como la va de mayor amplitud para esclarecer las
contiendas o conflictos. Se
caracteriza por estar estructurado con plazos amplios para contestar la
demanda, art. 493, CPCC;
para ofrecer, decepcionar y merituar la prueba, art. 498, CPCC y
correlativamente tambin para
dictar sentencia, art. 121 CPCC. Por ltimo lo que caracteriza el efecto de
cosa juzgada material
que suscita la resolucin final. El juicio ordinario por regla general se y sin
perjuicio de algunas
excepciones consta de cuatro etapas esenciales: la introductoria, la
probatoria, la discusoria y la
decisoria.
Tambin mencionamos las etapas eventuales, ya que pueden plantearse o
no en cada
tipo de proceso y que estn individualizadas: medidas preparatorias,
cautelares, impugnativas y
de ejecucin de sentencia.
Etapa introductoria: Interpuesta la demanda, el demandado deber
contestar la
demanda en el plazo de diez das, Art. 493 CPCC. La ley ritual impone al
demandado a pronunciarse sobre cada uno de ellos ya sea negndolos o
reconocindolos. En esta oportunidad, podr poner excepciones dilatorias
en
forma de previo y especial pronunciamiento, siendo ese tipo de trmite el
nico
que admite esta forma particular de articulacin. Es tambin en esta
ocasin, que
el accionado puede reconvenir, siendo esta la nica oportunidad para
hacerlo.
Etapa probatoria. El plazo ordinario de prueba es de 40 das, conforme el
art. 498
CPCC, pudiendo el juez designar otro menor, con posibilidad de extenderlo
hasta
completar aqul la solicitud de parte. Tambin est previsto el plazo
extraordinario
para casos especiales. Tengamos presente que esta etapa puede
presentarse
excepcionalmente como no esencial, por cuanto presupone la existencia de
hechos controvertidos.
Etapa discusoria: En el juicio ordinario los alegatos se realizan en forma
de
traslados de ley por su orden. Esto es primero se corre traslado al actor y
luego al
demandado art. 505 CPCC. As por ejemplo, en el juicio ordinario se confiere
un
plazo de seis das perentorios no fatal y su cmputo es individual. Esta
etapa
asume una caractersticas especial, la de reservada, en el sentido de no
pblica,
con el fin de garantizar la igualdad de las partes. Al momento de la
presentacin
slo se deja constancia de ello en el expediente mediante certificacin
puesta por
el secretario.
Etapa decisoria: es la ltima y esencial etapa del proceso de mrito, para
el
pronunciamiento de la sentencia definitiva. Ella se inicia con el llamamiento
de
autos para definitiva, art. 506 y 121 inc. 3 C.P.CC. Pero como se ha
sealado,
puede el juzgador disponer de lo que se denomina medidas para mejor
proveer.
Adems de estas etapas esenciales, pueden presentarse las denominadas
eventuales.
Las medidas preparatorias dispuestas en el art. 485 CPCC:
Emparentadas con las medidas preparatorias se encuentran las medidas de
prueba
anticipada que permiten decepcionarlas con antelacin a la interposicin de
la demanda.
Su finalidad es la de preservar elementos convictitos que pueden
desaparecer con el
transcurso del tiempo, tales como el caso de declaracin de testigos de
avanzada edad,
por citar un ejemplo.
Por otra parte, en forma excepcional, el Cdigo autoriza la posibilidad de
ordenar
medidas cautelares, antes de la promocin de la demanda, art. 466, CPCC y
art. 231
C.C.
Tambin constituye una etapa eventual del proceso civil la ejecucin de la
sentencia que
tiene lugar a solicitud de la parte interesada y cuando el demandado no la
hubiere
cumplido voluntariamente.
Por ltimo mencionamos la etapa impugnativa, que tendr lugar cuando
algunas de las
partes o ambas se sientan perjudicadas por lo resuelto en la sentencia,
interponiendo
- 19 -
recursos ordinarios o extraordinarios ante instancia de parte.
13.1.2- Juicio abreviado. Rgimen legal.
Estructura. Rebelda.
Juicio declarativo general Juicio Abreviado
E. Introductoria E. Probatoria E. Decisoria
Sentencia
Demanda Contestacin Actividad Probatoria art.514 Dec. Autos
Art.507 Art. 508 Art.511

Se ofrece la El demandado tiene Apertura a
Prueba con la 6 das para comparecer a prueba por el
Demanda contestar la demanda, plazo de 15 das.
oponer excepciones o
reconvenir y debe ofrecer
toda la prueba de que haya
de valerse.
El Juicio abreviado regulado por el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Provincia de
Crdoba prev un procedimiento similar al juicio sumario (plenario rpido o
abreviado) previsto en
el Cdigo Procesal Civil y comercial de la Nacin, siendo ste un
procedimiento idneo para
obtener una sentencia provista de autoridad de cosa juzgada material, con
plena aplicacin de los
principios de concentracin y celeridad, permitiendo que concluyan dentro
de un lapso inferior al
que normalmente insume un procedimiento ordinario. As la mayor
simplicidad en la estructura del
proceso plenario rpido o abreviado, se traduce en la reduccin de los actos
que lo integran, pero
tambin en las dimensiones temporales y formales. Sin embargo, lo
expresado no impide un
conocimiento judicial exhaustivo del conflicto.
Es decir que la diferencia con el procedimiento del juicio ordinario es
simplemente la
distinta cuanta de las pretensiones deducidas, que en el procedimiento
abreviado cordobs son
de menos de doscientos cincuenta jus (250) .
El artculo 418 establece que ser sustanciada por el trmite de juicio
abreviado. Toda
demanda cuya cuanta no exceda de doscientos cincuenta jus.
- 20 -
Conforme lo prev el art. 507 de C.P.C.C la prueba deber ofrecerse con la
demanda bajo
pena de caducidad, con las excepciones de la prueba documental y de la
absolucin de
posiciones que tiene un rgimen ms amplio que la del resto de las pruebas.
Sealamos adems, que a diferencia de lo que ocurre con el juicio ordinario,
la citacin de
comparendo est unida al traslado de la demanda, conforme art. 508
C.P.C.C.
De la lectura del Art. 509 del citado cuerpo legal se advierte que el
legislador ha
establecido una especie de rebelda automtica, "si el demandado no
compareciere en el plazo de
la citacin, se o tendr por rebelde sin declaracin alguna.
Es preciso sealar ciertas particularidades que presentan algunos medios
probatorios en la sustanciacin del trmite del juicio abreviado:
El plazo de prueba es de 15 das y se trata de un plazo comn perentorio
y
fatal. Como no hay decreto de apertura a prueba, dicho plazo comienza a
correr a partir de la ltima notificacin del decreto que provee toda la
prueba ofrecida por las partes en los escritos de demanda, contestacin de
demanda, reconvencin, contestacin de las excepciones o hechos
nuevos y contestacin de la reconvencin. Salvo, claro esta, lo dispuesto
por los Art. 218 y 241 del C.P.C.C, sobre la absolucin de posiciones y la
documental que tienen un tratamiento especial, es decir, un rgimen ms
amplio que el resto de la prueba.
Tambin se limita a cinco el nmero de testigos por cada parte, En
cuanto
a la limitacin a un slo perito establecida por el Art. 513 C.P.C.C no
impide que las partes propongan peritos de control o tambin llamados
asesores tcnicos de parte.
Respecto a la prueba en la alzada se rigen por el Art. 375 del C.PCC. ,
teniendo en cuenta lo preceptuado por el Art. 515 del C.P.C.C. El inciso 2
del art. 375, del CPCC, inciso c prev expresamente que se pueda pedir
apertura a prueba cuando en el juicio abreviado se hubiere denegado
indebidamente la apertura a prueba o alguna medida de prueba durante la
sustanciacin en la primera instancia.
Antes de que quede firme el decreto de autos para definitiva (tres das), las
partes
pueden recusar sin expresin de causa al juez, de conformidad a las
previsiones
del art. 19, inc. 1, del C.P.C.C. Tambin, en dicho plazo pueden incorporarse
prueba documental de conformidad a los normado por el art. 241, inciso 1,
C.P.C.C.
Respecto al sistema recursivo previsto para el juicio abreviado sealamos
que la
necesidad de celeridad en el trmite llev al legislador a limitar las
resoluciones
recurribles por va de apelacin, ya que en funcin del efecto devolutivo de
este
instituto, el trayecto del expediente del juzgado a la Cmara (mediando por
regla
general la suspensin del tramite del principal hasta que el tribunal ad
quem
resolviera), constitua una de las principales causas de morosidad en las
sustanciacin del procedimiento. Esta es la razn por la que se limit el
recurso de
apelacin a los supuestos que expresamente prev el art. 515, C.P.C.C que
nicamente contempla la posibilidad de apelar la sentencia y las
resoluciones que
pongan fin a los incidentes que no afectaren el tramite principal. En
consecuencia,
slo resiste este embate:
1. las resoluciones sobre terceras.
2. las resoluciones que provean o deniegan medidas cautelares.
3. las resoluciones que admiten o deniegan la intervencin de terceros de
conformidad al art. 431 del C.P.C.C y
4. la sentencia definitiva.
- 21 -
13.2. INCIDENTES (Pg. 413 a 415 T II)
13.2.1. Concepto. Trmite. Clases. Articulacin simultnea.
Los incidentes son cuestiones que se suscitan durante la tramitacin de un
pleito y que
tienen una vinculacin con el Art. 426 del CP.C.C
El incidente es una suerte de pequeo juicio dentro del proceso principal. Es
que durante
el curso del proceso, pueden originarse conflictos que requieren ser
sustanciados y resueltos con
independencia de la cuestin principal.
Existe en ellos una demanda-demanda incidental, que tiene los mismos
requisitos de la
demanda art. 175 C.P.C.C, una contestacin, una etapa probatoria de tipo
eventual y una etapa
resolutoria que culmina con el dictado de un auto.
La misma ley clasifica a los incidentes en nominados e innominados, art.
427 del
C.P.C.C. En los primeros su tramite est regulado por a ley procesal y se
aplica supletoriamente el
tramite de juicio abreviado. Los innominados se rigen por el trmite de juicio
abreviado.
Desde el punto de vista de los efectos, los podemos dividir en suspensivos y
no
suspensivos (art. 428 y 429 C.PC.C. Los incidentes que impidieran la
prosecucin de la causa
principal se sustancian en el mismo expediente, quedando entre tanto en
suspenso el curso de
aqulla.
Los no suspensivos se tramitan por cuerda separada y no afectan el
desarrollo del
principal.
Por general, los incidentes no suspenden el trmite principal, siendo de
interpretacin
restrictiva a favor de la continuacin del trmite.
Por ultimo, decimos que por aplicacin de los principios de eventualidad,
concentracin,
celeridad, concentracin y buena fe procesal, todos los incidentes que
pudieren plantearse,
debern articularse en un mismo escrito, siempre claro est que puedan
tramitarse en forma
conjunta. Art. 430 C.P.C.C
14.1.- PROCESO EJECUTIVO: Demanda
excepciones y sentencia
14.1.1.-Ttulo ejecutivo.
14.1.2.-Ttulos fiscales y otros ttulos ejecutivos.
14.1.3 Preparacin de la va ejecutiva. Trmite. (Pgs. 209 a
232, T II)
Juicio Ejecutivo
Ttulo 3 das para
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Ejecutivo comparecer Apertura 5 das tienen l
a estar a derecho a prueba por partes
15 das alegar
Art. 546 C.P.C.
Demanda 3 das para
oponer excepciones
El tribunal
ordena que se
trabe el embargo.
Art. 546- Transcurrido el plazo de la citacin de remate sin que se haya
opuesto excepcin
legitima, el tribunal dictar sentencia sin llamamiento de autos.
"El procedimiento ejecutivo es el instrumento acordado por el legislador que
permite a
travs de una sustanciacin gil obtener la realizacin del crdito plasmado
en un ttulo que debe
reunir ciertas caractersticas especficas"
Este tipo de procedimiento busca asegurar dos valores: celeridad y
seguridad.
Se ha expresado que el proceso ejecutivo es un verdadero juicio, siempre
jurisdiccional,
con etapas necesarias de conocimiento (el examen del titulo por parte del
juez), bilateralidad y
posible contienda, cuando el demandado- ejecutado-excepciona.
Respecto a la demanda, en los juicios ejecutivos impera la tesis de la
individualizacin, que
se manifiesta en la nominacin de la relacin jurdica en que se
fundamenta. En este tipo de
proceso el juez realiza un control minucioso del ttulo, presupuesto
indispensable.
A su vez, citado de remate, el demandado solamente puede defenderse
oponiendo las
excepciones previstas en el art. 547 del C.P.C.C, por ello se ha sealado que
nuestro juicio
ejecutivo no es ejecucin pura como la legislacin francesa o italiana, sino
que es de
conocimiento, si bien limitado y puede ser contencioso, segn hemos
puntualizado. Cabe advertir
que si no se oponen excepciones, se omite el contradictorio y en
consecuencia el juez dictar
sentencia sin que tena lugar las etapas probatorias y discusoria art. 546
C.P.C.C
Respecto a la etapa probatoria, tambin advertimos particularidades, de
este modo no se
admite el trmino extraordinario de prueba. Tambin respecto a la carga de
la prueba, la ley le
atribuye al demandado el esfuerzo de arrimar al proceso la prueba fundante
de sus excepciones.
Ello es exigido bajo pena de inadmisibilidad, lo cual implica que si el
accionado no cumple la carga
no ser admitida al proceso la oposicin de excepciones.
Por otro lado, en sede ejecutiva el juez puede por resolucin fundada
Desestimar in limine la prueba manifiestamente inadmisible, meramente
dilatoria o
carente de utilidad (Art. 553 C.PC.C.C). Ello sin duda importa un
acrecentamiento de las
facultades del tribunal para desechar pruebas inconducentes y reidas con
el objeto del proceso.
EL TTULO EJECUTIVO
El procedimiento de ejecucin tiene como base o fundamento un ttulo
ejecutivo. Este ttulo
no existe en los procedimientos de conocimientos, en los que, precisamente
por ello, se parte de
una situacin de inicial incertidumbre con respecto a la existencia de un
derecho. Dicho ttulo es
requisito esencial para ingresar a la va o procedimiento ejecutivo. El ttulo
ejecutivo goza de una
- 23 -
presuncin de autenticidad y para ser hbil o apto para la ejecucin debe
cumplir determinadas
formalidades: contener una obligacin exigible de dar sumas de dinero
lquida o liquidable por las
mismas pautas que proporcione el mismo instrumento. La liquidez y la
exigibilidad son requisitos
de un ttulo hbil
El ttulo base de la ejecucin puede ser judicial o extrajudicial. En este
ltimo caso, pueden
ser convencionales o administrativos . El ttulo judicial, denominado por la
doctrina ttulo
ejecutorio, es la sentencia de condena, que se encuentra firme, por no
haber sido impugnada o
habindolo sido, ha sido confirmada por el rgano judicial jerrquicamente
superior
Los ttulos ejecutivos extrajudiciales convencionales son los suscriptos por
los particulares
en sus relaciones comerciales (verbi y gratia: pagars) y los administrativos
son las certificaciones
o constancias expedidas en forma unilateral por la administracin en donde
consta la existencia
de una deuda lquida y exigible (verbi y gratia: impuestos, tasas,
contribuciones, etc.); tambin los
certificados de deudas por expensas comunes confeccionados por los
administradores de los
consorcios de propietarios de inmuebles sometidos al rgimen de propiedad
horizontal, en la
forma en que los respectivos reglamentos lo establecen.
El art. 518 contiene una nominacin de los ttulos a los que la ley le acuerda
fuerza
ejecutiva, sin perjuicio de otros dotados de tal por las leyes particulares.
LOS TTULOS EJECUTIVOS EXTRAJUDICIALES CONVENCIONALES:
CARACTERES
Ya dijimos que los ttulos ejecutivos extrajudiciales podan ser
convencionales o
administrativos. Los administrativos se confeccionan en forma unilateral por
el acreedor, en
cambio, los convencionales son suscriptos por el deudor, lo que equivale a
un reconocimiento de
deuda. El ordenamiento jurdico establece determinadas caractersticas, a
fin de dotar a estos
documentos de eficacia y brindar seguridad al trfico jurdico en general,
brindando garantas a
quienes son los beneficiarios de este tipo de documentos.
As, se establecen como caracteres:
a) literalidad: "la literalidad se refiere al contenido del ttulo de crdito, e
indica que la
significacin del derecho incorporado se delimita exclusivamente por el
tenor escrito del
documento, cuya significacin literal prevalece respecto de cualquier otra
declaracin o
documentacin emitida previamente"
b) autonoma: "significa que cada adquisicin del ttulo y por ende del
derecho incorporado,
es independiente de las relaciones existentes entre el deudor y los
poseedores anteriores"; cada
poseedor adquiere ex novo el derecho incorporado al documento, sin pasar
a ocupar la posicin
que tena su transmitente o los anteriores poseedores;
c) independencia: permite que, aunque el ttulo lleve firmas de personas
incapaces, falsas,
o de personas inexistentes, sean igualmente vlidas las obligaciones
asumidas por los
suscriptores que no se encuentren en alguna de las circunstancias
antedichas;
d) abstraccin: consiste en la desvinculacin del documento respecto de la
relacin causal,
o sea de la relacin subyacente que le dio origen. Escuti (h) afirma que es
indiferente que la causa
se mencione o no en el texto del documento; "pues an expresndose sta
frente al tercero la
abstraccin predomina sobre la literalidad".
La razn de ser de la abstraccin es, precisamente, facilitar la circulacin
del documento,
protegiendo al tercero poseedor del documento.
- 24 -
La preparacin de la va ejecutiva:
La doctrina distingue en ttulos completos e incompletos, estos ltimos son
nominados de
tal manera que la fuerza ejecutiva depende de haber cumplido un trmite
previo y necesario
denominado preparacin de la va ejecutiva. El art. 523 del C.P.C.C. limita
esta posibilidad a los
casos en que el crdito conste en instrumentos privados o derive de
arrendamientos de inmuebles
y se admite tambin como una forma para determinar el plazo de
obligaciones carentes de aqul.
Como se advierte, los ttulos en los que no se tiene certeza sobre la
autenticidad de la
firma debe ser citado el suscriptor a los fines de levar a cabo esta diligencia.
El trmite de la preparacin de la va ejecutiva debe ser llevado a cabo
contra el sujeto que
aparezca en el instrumento o ttulo a completar como presunto obligado. De
este modo, en el
supuesto de que se trate de un instrumento privado que rena los dems
requisitos de ttulo
ejecutivo, ser citado el presunto firmante. En cambio, en la hiptesis de
crditos provenientes de
arrendamientos deber ser convocado el locatario y en su caso tambin el
garante. Pero es
importante destacar que en la preparacin de la va resulta indispensable la
intervencin del
locatario ya que la obligacin de garanta reviste el carcter de ser
accesoria de la obligacin del
locador principal. Por lo tanto no puede prepararse la va sin que el inquilino
reconozca su calidad
y a partir de all surge la obligacin de sufragar los arriendos para el
garante, de tal modo que en
este supuesto especifico, tendrn que ser citados tanto el locatario cuando
el fiador, segn las
prescripciones del art. 519, inc. 1 y 2 del C.P.C.C. Conforme lo prev el Art.
523 del C.P.C.C, en
su primera parte, se establece que el demandado ser emplazado para que
cumplimente las
diligencias requeridas en la forma ordinaria, ello hace de aplicacin las
reglas generales previstas
en el Art. 161 y sigtes. Del C.P.C.C.
El demandado tiene la carga de contestar en forma categrica clara y
precisa, ya que el
requerimiento es de responder y su cumplimiento o cumplimiento
defectuoso por ambigedad
conduce a la aplicacin del apercibimiento.
Citado el demandado se presentan varias hiptesis. Cuando el requerido no
comparece,
ser pasible de los apercibimientos establecidos en el art. 523 del C.PCC,
dndosele por
reconocida la firma por acreditada la calidad de tal y de este modo quedara
preparada la va
ejecutiva.
Si el demandado comparece y exhibe los recibos correspondientes a los
arrendamientos
que se le reclaman, el accionante no podr entablar la demanda ejecutiva.
Otra situacin sucede
si el citado acredita el pago de parte del crdito reclamado, en cuyo caso la
va queda preparada
tan solo por la diferencia y slo por ello podr demandarse ejecutivamente.
EL JUICIO EJECUTIVO EN LA PROVINCIA DE CRDOBA. REGULACIN
NORMATIVA
EN EL CDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES Y COMERCIALES (CPC) LP.
8465.
En la Provincia de Crdoba, actualmente, el juicio ejecutivo se encuentra
regulado en el
Libro Segundo donde aborda los "Juicios Generales", en el Ttulo II, "Juicio
Ejecutivo", Captulos I
a VI. En el Captulo I, artculos 517 a 525 se ocupa del ttulo ejecutivo, los
ttulos que traen
aparejada ejecucin y los que se requiere un trmite previo para que
proceda la va ejecutiva: la
preparacin de la va ejecutiva; en el Captulo II, artculos 526 a 544 se
ocupa de los trmites
iniciales del juicio y especficamente regula en la Seccin Primera la
demanda ejecutiva, en la
Seccin Segunda el embargo, los bienes embargables o inembargables, el
procedimiento para
hacerlo efectivo: acta de embargo, designacin de depositario, etc.; en el
Captulo III, artculos 545
a 555, se encarga de la sustanciacin, a donde hace mencin a las
excepciones oponibles al
progreso del trmite o de la pretensin y de la prueba a fin de acreditarlas,
como tambin quien
tiene la carga de la confirmacin; en el Captulo IV, artculos 556 y 557 se
hace mencin a la
sentencia y al juicio declarativo posterior; en el Captulo V, artculos 558 a
560 se regulan los
recursos, apelacin de la sentencia y otras resoluciones recurribles; y
finalmente, en el Captulo
VI, artculos 561 a 600 se regula el cumplimiento de la sentencia, as en la
Seccin Primera se
- 25 -
establecen las disposiciones generales, en la Seccin
Segunda las diligencias previas a la subasta, designacin de martillero, en la
Tercera la
orden de remate, contenido de la orden y notificacin de la misma, la
publicacin de los edictos y
el contenido de los mismos, las bases para el remate, la forma de pago y la
suspensin del
remate; en la Cuarta la subasta, el acto y el acta de remate, la
responsabilidad del adjudicatario y
la compra en comisin; y en la Quinta los trmites posteriores: pago del
saldo, crditos fiscales,
prioridad al ejecutante, reserva para terceristas, posesin al adjudicatario,
ttulos y cancelacin de
gravmenes.
Presentada la demanda ejecutiva el juez deber realizar un anlisis
minucioso de los
requisitos del ttulo en orden a los extremos de suficiencia e integracin
para habilitar la sede
ejecutiva. Adems deber ponderar la legitimacin activa y pasiva sobre la
base que suministre el
propio ttulo. Cabe sealar que este examen preliminar no reviste el carcter
de definitivo ni
genera en consecuencia preclusin alguna, pues puede volver a efectuarse,
auque el ejecutado
no haya opuesto excepciones, en oportunidad de dictar sentencia. Si aquel
examen es positivo, la
primera orden ser la de librar mandamiento de ejecucin y embargo sobre
bienes del demandado
suficientes para cubrir el crdito que se reclama con ms sus accesorias y
en el mismo acto se lo
cita de comparendo si es que no se hubiese cumplido esta diligencia con
anterioridad y adems
se le cita de remate.
La citacin para comparecer y de remate tienen por efecto imponer al
demandado las
cargas correspondientes y para ejercer el derecho de defensa en juicio.
EXCEPCIONES ADMISIBLES EN JUICIO EJECUTIVO. EL ARTCULO 547 CPC.
CBA.
CARCTER DE LA ENUMERACIN. LA DISCUSIN DE LA CAUSA DE LA
OBLIGACIN EN EL
JUICIO EJECUTIVO CORDOBS.
El Cdigo Procesal Civil cordobs (CPC), en su art. 547, establece:
"Excepciones admisibles. En el juicio ejecutivo son excepciones admisibles
las de:
Incompetencia.
Falta de personera en el demandante, en el demandado o en sus
representantes.
Falsedad o inhabilidad de ttulo
Litispendencia o cosa juzgada.
Prescripcin
Pago, plus peticin, quita, espera, remisin, novacin, transaccin o
compromiso
documentado.
Compensacin con crdito lquido y exigible que resulte de documento que
traiga
aparejada ejecucin.
Como se ve, se puede alegar imposibilidad de procesar porque el juez no es
competente, o
porque el demandante, el demandado o sus representantes no tienen la
capacidad para estar en
juicio, o porque actualmente existe un proceso abierto entre las mismas
personas, por el mismo
objeto y la misma causa, o porque el ttulo base de la accin ha sido
adulterado o no contiene los
- 26 -
requisitos esenciales para producir la hbil apertura de la va ejecutiva, o
porque ya se decidi
mediante sentencia definitiva en anterior procedimiento entre las mismas
personas, por el mismo
objeto y la misma causa. O bien, se puede alegar la existencia de un hecho
extintivo de la
pretensin, ya sea total (pago) o parcial (plus peticin, transaccin,
novacin, quita) o por haber
expirado el plazo conferido por el ordenamiento legal para reclamarlo
judicialmente. En el caso de
la espera pensamos que se trata de un supuesto de imposibilidad de
procesar que afectara la
habilidad del ttulo, ya que la obligacin no sera exigible por propia
declaracin de voluntad del
acreedor, debidamente documentada.
Nos preguntamos: Cul es el carcter de la enumeracin?
El artculo 547, CPC cordobs brinda un plexo de posibilidades defensivas. A
lo largo de
sus siete incisos nos brinda un panorama de las diferentes actitudes o
estrategias defensivas que
el demandado civil en un procedimiento ejecutivo puede adoptar. Pero, qu
carcter tiene dicha
enumeracin? O, dicho de otro modo, es posible adoptar una estrategia
defensiva distinta a las
enumeradas expresamente en dicha norma jurdica? Del carcter que
atribuyamos a dicha norma
depender la respuesta al interrogante planteado. As, quienes otorgan un
carcter taxativo a
dicha enumeracin responden negativamente dicho interrogante, en
cambio, quienes afirman que
dicha enumeracin es solamente enunciativa sostienen que puede
adoptarse una estrategia
defensiva distinta a las, meramente enunciadas, posibilidades defensivas
brindadas por el artculo
547, del CPC cordobs.
La doctrina en forma mayoritaria nos dice que la enumeracin es taxativa:
. Que son esas excepciones y ninguna otra las posibles de interponer en un
procedimiento
de ejecucin. Fuera de dicha enumeracin, no cabe posibilidad defensiva
para el demandado
. Quienes as lo sostienen se fundamentan en que el juzgador debe
interpretar teniendo en
cuenta la naturaleza del procedimiento en cuestin, segn el contexto;
tratndose de un
procedimiento ejecutivo no es posible la discusin causal.
Por ultimo en la sentencia de remate, el tribunal deber asumir un examen
pormenorizado
del titulo y conocer de las defensas opuestas. La decisin ser llevar
adelante la ejecucin o no
hacer lugar a ella.
14..2- JUICIOS EJECUTIVOS ESPECIALES:
(232 a 236 T II)
14.2.1- Ejecucin hipotecaria.
Ante el incumplimiento del deudor, el acreedor tiene la va ejecutiva para la
ejecucin de la
garanta real, pero con las modalidades previstas por la ley de fondo y por el
Cdigo Procesal
Civil y Comercial.
Al no contener la ley de fondo mayores preceptos en cuanto al trmite,
como la ley
procesal slo hace referencia al caso de existencia de terceros poseedores,
la ejecucin
hipotecaria ha quedado absorbida por la normativa del juicio ejecutivo
general.
. Entonces por imperio del art. 528 del C.P.C.C., la ejecucin hipotecaria se
regir por el
C.P.C.C.
Las reglas especiales del cdigo provincial al respecto son:
En la citacin de remate deber incluirse la intimacin de pago del capital
y los
intereses y se requerir al ejecutado para que denuncie el nombre y
domicilio de
terceros poseedores del inmueble hipotecado.
- 27 -
En la misma providencia se ordenar requerir del Registro General
informe nombre y
domicilio de terceros poseedores o de otros acreedores hipotecarios, y
precede a una
anotacin preventiva de la existencia de la ejecucin.
Si resultare la existencia de terceros poseedores, se ordenar su citacin
de
comparendo y de remate de acuerdo con el primer prrafo del art. 526 del
C.P.C.C.
para que en el plazo indicado pague la deuda, abandone el inmueble u
oponga
excepciones.
Los terceros poseedores, posteriores a la anotacin preventiva prevista
en el inc. 2 no
sern especialmente citados, pero podrn tomar intervencin en cualquier
estado de la
causa, sin retrotraerse el procedimiento.
Rgimen especial de ejecucin (ley 24.441)
El rgimen especial de ejecucin de hipotecas establecido en la ley 24.441
est limitado
nicamente a los casos en que las partes hayan convenido en forma
expresa en la
escritura hipotecaria su aplicacin.
Tambin se establece para aquellas hipotecas en las cuales se hayan
emitido letras
hipotecarias con las constancias previstas en el art. 45 de la ley 24.441.
En caso de mora y previa intimacin extrajudicial, el acreedor hipotecario
tiene expedita la
va de la ejecucin.
De la presentacin del acreedor se correr traslado por cinco das (plazo
fatal) al ejecutado
para que la conteste y oponga las excepciones que tuviere.
Verificado el estado del inmueble, el acreedor dispondr la venta en remate
pblico del
inmueble hipotecado, sin intervencin judicial, por intermedio de un
escribano y un
martillero que el acreedor designe y en las condiciones de mercado, previa
publicacin de
edictos.
14.2.2- Ejecucin prendaria
El Cdigo procesal no prev el trmite especial para la ejecucin prendaria,
por lo que
debe acudirse a las disposiciones de las leyes de fondo que contienen
normas procesales, que
resultan de aplicacin supletoria en todos los supuestos no contemplados
por aqulla, el Cdigo
Procesal de la Provincia en la regulacin del juicio ejecutivo.
La legislacin de fondo establece un procedimiento sumarisimo, verbal y
actuado (Art. 26
decreto ley 15.348/46), donde el deudor tiene taxativamente limitadas las
defensas que puede
oponer.
El tribunal competente es el juez del lugar del pago o el del lugar de
situacin de los bienes
o el domicilio del deudor, todo a opcin del acreedor, conforme art. 28 de la
citada ley.
El certificado de prenda constituye el ttulo base para intentar la accin
ejecutiva para
cobrar el crdito y sus accesorios. Presentada la demanda con el certificado
prendario, el juez
debe librar mandamiento de ejecucin y embargo. Adems en la primera
providencia el tribunal
debe ordenar el secuestro del bien prendado.
Por ltimo la sentencia ser apelable, sin recurso alguno.
14.2.3- Ejecucin extrajudicial.
Cuando el acreedor sea el prendario sea el Estado, sus reparticiones
autrquicas, un
banco, una entidad financiera autorizada por el Banco Central de la
Republica Argentina o una
institucin bancaria o financiera internacional, la ley ha previsto un
procedimiento especial de
naturaleza extrajudicial (Art. 39). En este caso ante la presentacin del
certificado de prenda, el
juez ordenar el secuestro de los bienes y su entrega al acreedor, sin que el
deudor pueda
promover recurso alguno. El acreedor proceder a la venta de los objetos
prendados conforme el
- 28 -
art. 585 del Cdigo de Comercio, sin perjuicio que el deudor pueda ejercer
en juicio ordinario, los
derechos que tenga que reclamar al acreedor
Lectura 4
15.1.- DESALOJO (Pgs. 237 a 262, T II)
15.1.1- Concepto. Procedimiento. Reclamaciones excluidas. Sentencia y
Recursos
El juicio de desalojo es un procedimiento de conocimiento limitado, sumario,
porque el
demandado no puede oponer excepciones previas, todos los plazos son
fatales, no se admite
plazo extraordinario de prueba; existe limitacin al nmero de testigos, no
se admite alegacin del
hecho nuevo, no existen alegatos y la inapelabilidad de las interlocutorias es
la regla.
En la prctica, el juicio de desalojo se ha convertido en el procedimiento
ideal para
recuperar la tenencia de inmuebles en una gran cantidad de supuestos de
falta de pago de dos
mercedes locativas consecutivas o vencimiento del trmino contractual.
El Cdigo procesal de la provincia de Crdoba establece quines son los
legitimados
pasivos de la accin de desalojo, es decir, contra quin procede (art. 750),
en cambio, no
establece la legitimacin activa de dicha accin.
Pero la prescripcin citada no es limitativa, ha dicho la autorizada doctrina,
siendo que el
juicio de desalojo slo comprende aquellos conflictos en que, por la calidad
invocada por los
litigantes en su relacin con la cosa, el litigio se limita al cumplimiento de la
entrega o restitucin
del bien, el camino trazado por los Arts. 750 y siguientes del C.P.C.C.
resultara admisible contra
todo aquel que tenga la obligacin de restituir la cosa y dicha obligacin sea
exigible, extremos
que deben surgir del expediente.
Recordemos que es una accin personal y no real; la legitimacin activa
corresponde a
todo aquel que tenga derecho de usar y gozar de un inmueble o, dicho de
otro modo, a quien
ostente algn titulo para pretender su libre disponibilidad.
En cambio no ser admisible la va de desalojo:
I. Cuando la desocupacin procediera por el camino de la ejecucin de
sentencia de otro juicio.
II. Cuando las leyes especiales establecieran un procedimiento especfico de
desocupacin (ley 13.246, ley pcial 5350 y 6394).
III. Cuando de la propia causa surja que la materia a debatir excede el
estrecho marco que impone la exigibilidad de la obligacin de restituir,
como objeto del
proceso de desahucio; el caso tpico es el de la posesin.
La ley prev la posibilidad de articular anticipadamente la demanda de
desalojo
(antes de expirar el plazo legal o contractual de la locacin, lo que guarda
estrecha conexin
con la imposicin de las costas (Art. 766 C.P.C.C.)
Conforme el camino legal sealado, con la demanda debe ofrecerse toda la
prueba de la
que haya valerse el actor, salvo la confesional y la documental, la misma
carga rige para el
-2-
accionado; no existe declaracin de rebelda, al ser juicio de desalojo un
juicio abreviado, con las
modificaciones que el propio ttulo de la norma establece.
En el art. 751 y concordantes, se consagran una serie de especificaciones
modificativas al
trmite del juicio abreviado:
En el desalojo no hay reconvencin, pero el demandado puede plantear el
derecho de
retencin por mejoras en la contestacin de la demanda.
Las partes deben expresar en la demanda y contestacin si existieren
subinquilinos o
terceros ocupantes, precisamente para garantizarles a stos la posibilidad
de participar en el
proceso, evitndose un despojo judicial.
La citacin se har bajo apercibimiento de que ante la falta de
comparendo, o de la
contestacin de la demanda, se proceder conforme el art. 755 C.P.C.C; esto
es, el tribunal
dictar sentencia, haciendo lugar o no al desalojo, a menos que estimare
necesario decepcionar la
prueba.
Por su parte, el art. 754 del C.P.C.C. establece los requisitos de validez de
la notificacin
del decreto que habilita el trmite del juicio de desalojo, cuyo cumplimiento
es necesario a los
fines del alcance de la sentencia, art. 756 C.P.C.C.
La norma del art. 754 del C.P.C.C. exige el anoticiamiento del juicio de
desalojo a
cada uno de los sublocatarios u ocupantes presentes en el acto de la
notificacin aunque no
hubiesen sido denunciados por el actor, advirtindoles que la sentencia que
se pronuncie
producir efectos contra todos ellos y que dentro del plazo fijado para
contestar la demanda,
podrn ejercer los derechos que estimen corresponderles. Esta exigencia
slo ser
cumplida, en la medida en que el primer prrafo del art. 754 del C.P.C.C. sea
transcripto en
el cuerpo de la cdula de notificacin. Es importante destacar aqu la
naturaleza jurdica de
la participacin de los subinquilinos o terceros ocupantes en el juicio de
desalojo; aunque
expresamente no los mencione, los subinquilinos y terceros ocupantes son
parte en el juicio
de desalojo contra el inquilino principal.
Por ltimo, el art. 757 prescribe la limitacin de la prueba frente a una
demanda de
desalojo por falta de pago de alquileres y la acumulacin de acciones en
caso de
consignacin ante otro juzgado.
El art. 758 del C.P.C.C. estipula como requisito de admisibilidad el recurso de
apelacin y en contra de la sentencia que acoge el desalojo o de la
resolucin posterior a
ella, el pago dentro del plazo para recurrir o la consignacin en el tribunal
de los alquileres
vencidos y los que con arreglo al contrato, deba pagar por adelantado. Es
decir, bastar que
el recurrente presente el recibo otorgado por el locador o deposite a la
orden del tribunal el
importe mensual que corresponda.
Respecto a las reclamaciones excluidas, el Art 765 del C.P.C.C. estipula
claramente
que ni el cobro de alquileres, ni las mejoras, ni los deterioros del inmueble
sern materia del
juicio de desalojo.
Sostiene la jurisprudencia:
Si bien la norma contenida en el Art. 5 de la ley 23.091, impone una
exigencia de orden
pblico, de modo que debe comprobarse su cumplimiento aun de oficio,
constituyendo un requisito
inexorable de admisibilidad de la demanda, y de viabilidad de la pretensin
esgrimida, ese control
jurisdiccional no puede ir ms all de los requisitos bsicos establecidos
legalmente para el
requerimiento (C8 CC, Cba., diciembre 5-91, Saleme, Xamil c. Murua, Juan
C. y otra, LLC,
1992-896.
-3-
15.2- Divisin de cosas comunes. Procedimiento. Alcance
Se trata de un procedimiento declarativo especial, que se tramita por juicio
abreviado con
las particularidades previstas por la ley.
Decimos que el juicio de divisin de condominio es un proceso de cognicin
plena, que
tiene por objeto la divisin o reparto de una cosa comn entre sus titulares
o propietarios.
Slo estn legitimados para solicitar la divisin de cosas comunes los que
posean la cosa
comn en virtud de un ttulo que justifique la calidad de condmino en
relacin a sta y aquellos a
quienes se reconozca, sin contradiccin alguna, el carcter de comuneros.
Sin embargo, est legitimado tambin quien aunque la calidad de comunero
le sea negada,
tanga la posesin de la cosa y exhiba justo ttulo que conste en instrumento
pblico, y que este
instrumento no sea arguido de falso.
El art. 726 remite al trmite relativo a la divisin de herencia o la del juicio
ejecutivo, segn
corresponda.
Por ltimo, el art. 727 prev el supuesto en que los condminos han
procedido
extrajudicialmente a realizar la divisin y procuran de esta forma su
aprobacin judicial y su
homologacin.
15.3- Rendicin de cuentas. Concepto. Casos.
Procedimiento
La rendicin de cuentas es la presentacin clara, detallada, documentada y
precisa que
hace toda persona que haya administrado bienes o gestionado negocios
total o parcialmente
ajenos, informando todo lo concerniente a su desempeo y sealando el
saldo resultante de
manera justificada.
La obligacin de rendir cuentas puede ser legal o convencional, tanto el
Cdigo civil como
el Cdigo Comercial hacen referencia a la obligacin de rendir cuentas.
En cuanto al procedimiento consta de tres partes: el primero es cuando se
discute la
obligacin misma de rendir cuentas, si la resolucin declara la obligacin de
rendirlas le otorgara
un plazo para realizar la rendicin.
El segundo, es cuando la obligacin de rendir cuentas surge directamente
de la ley y el
requerido las rinde voluntariamente, de dichas cuentas se les correr
traslado al actor por diez
das, para que las impugne. Si deja vencer el plazo sin impugnarlas, se
consideraran aprobadas.
La tercera parte seria cuando el actor impugna las cuentas, all se inicia
propiamente el
juicio de cuentas, cuya demanda se considera al escrito de impugnacin y
se les dar el trmite
del juicio declarativo que corresponda.
16.1. JUICIO SUCESORIO: Concepto. Competencia.
Procedimiento. (Pgs. 281 a 300 TII)
16.1.1. Declaratoria de herederos. Fuero de atraccin. El
juicio sucesorio propiamente dicho. Inventario. Administracin
de la herencia.
Antes de la iniciacin del juicio sucesorio es posible que resulte necesario
adoptar medidas
conservatorias de los bienes del causante y ellas son adoptadas en inters
de los herederos,
-4-
legatarios, acreedores de la sucesin y albacea. Estas previsiones tambin
podrn ser ordenadas
de oficio por el juez, al tener conocimiento de la necesidad de tal recaudo a
instancias del
Ministerio Pblico.
Los despachos cautelares pueden solicitarse frente al riesgo de que durante
el tiempo que
transcurre entre la muerte del causante y el acto de la particin, los bienes
relictos sufran
disminuciones o deterioros, o la necesidad que las actividades o negocios de
aqul no se
interrumpan; todos los cdigos procesales prevn que a peticin de algn
interesado legtimo o
an de oficio, los jueces adopten ab initio medidas cautelares tendientes a
la preservacin de
aquellos bienes o a la continuidad de las referidas actividades o negocios.
El juicio sucesorio se encuentra sometido a una doble reglamentacin, ya
que existen
normas procesales que se refieren a l tanto en las leyes de fondo como en
las propiamente
adjetivas. Sin lugar a dudas debern adecuarse a las de la ley de fondo,
regla jerrquicamente
superior (Art 31 CN).
La declaratoria de herederos configura un proceso de verificacin formal de
la calidad
hereditaria que no causa estado. Por ello, para que el dictado de la
declaratoria es necesario el
cumplimiento de una serie de requisitos tales como:
I. Publicacin de edictos.
II. Constancia de dicha publicacin con ejemplar del diario y el recibo de
pago
de los mismos.
III. Constancia de la notificacin de los herederos denunciados con domicilio
conocido o por cdula, oficio u exhorto.
IV. Vencimiento del plazo acordado para que se presenten quienes se creen
con derecho o vencimiento del plazo adicional que el juez hubiere otorgado.
V. Acreditacin del fallecimiento o vnculo.
La declaratoria precede al trmite del juicio sucesorio.
Quien inicie la declaratoria e invoque un derecho hereditario le resulta
suficiente
acreditar a propia vocacin sin que deba demostrar la relacin de
parentesco reconocida a
otros ni la existencia de otros sujetos.
Se ha sealado que la declaratoria de herederos tiene tres efectos bsicos,
sin
perjuicios de otros menores:
A. El primer efecto es reconocimiento de la calidad de heredero;
B. el segundo efecto es e del otorgamiento de la posesin de la
herencia;
C. el tercero es el relativo al efecto de la cosa juzgada.
La declaratoria de herederos se dicta sin perjuicios de terceros, ello significa
que no
cabe atribuirle los efectos de a cosa juzgada sustancial sino meramente
formal.
Este tipo de juicio participa de la categora de proceso universal, porque el
juez
resulta competente para entender y resolver en todas las cuestiones
patrimoniales que se
suscitan entre los herederos o entre stos y terceros vinculados con la
vocacin hereditaria y
con los bienes dejados por el causante. As ejerce fuero de atraccin sobre
todas las
acciones de contenido patrimonial, pero si se tratara de derechos
personales o familiares
debe acudir al fuero de familia especializado.
La ley sustancial atribuye el conocimiento de estos juicios al juez del ltimo
domicilio
del causante, conforme el principio establecido en el art. 3284 del C.C. La
ley refiere al
domicilio real, es decir, al lugar en que este tena el asiento principal de su
residencia y de
sus negocios. En caso que el causante hubiere tenido su familia establecida
en un lugar y
sus negocios en otro, conforme la directiva del art. 94 de C.C. deber
estarse a la
competencia del lugar donde reside la familia.
-5-
Quien presente el escrito de iniciacin del sucesorio, esto es, quien presente
el
pedido de declaratoria de herederos deber acreditar su carcter de parte y
la muerte del
causante. Ambos extremos se comprueban con las partidas pertinentes. La
prueba del
fallecimiento es de carcter necesario, de otro modo no se dar trmite a la
peticin de
declaratoria.
Conforme el art. 656, se menciona quienes ostentan la legitimacin activa
para
solicitar la declaratoria de herederos. Adems, el precepto acuerda
legitimacin a los
acreedores de los herederos en defecto de ste, lo cual supone que el
acreedor antes de la
iniciacin de la declaratoria deber emplazar al heredero para que acepte o
repudie la
herencia en un plazo no mayor de 30 das, en los trminos del art. 3314 del
C.C. A su turno
el art. 657 acuerda a los acreedores de la sucesin la posibilidad de solicitar
medidas en pos
de la garanta de sus crditos.
El primer tramo del juicio sucesorio denominado declaratoria de herederos
culmina
con la resolucin que se dicta bajo la expresin en cuanto por derecho
corresponda, esto
significa que este acto procesal es esencialmente vulnerable, pues no
adquiere el carcter
de cosa juzgada. En efecto, se ha pronunciado sobre las personas
presentadas y sus
derechos, pero sin que la resolucin excluya para el futuro a quienes
tambin podran
hacerlo invocando vnculos no considerados al dictarse dicha declaratoria.
Si en oportunidad de la audiencia prescripta por el art. 659 existiere
oposicin del
fiscal o desacuerdo entre los herederos respecto de la vocacin hereditaria,
vale decir no le
fuera reconocida, la cuestin se sustanciar por el trmite de juicio
abreviado configurando
un incidente
JUICIO SUCESORIO PROPIAMENTE DICHO.
El proceso sucesorio puede revestir la caracterstica de ser testamentario o
ab
intestato segn que respectivamente la totalidad de la sucesin se difiera
conforme el
llamamiento formulado por un testamento o de acuerdo con el orden
correspondiente la
sucesin legitima fijada por la ley. Tambin se podr tramitar como herencia
vacante en caso
de no existir herederos, en tal hiptesis no parece apropiado hablar de
sucesin en sentido
estricto, ya que no existen herederos que legalmente deben suceder al
causante si ste no
haya otorgado testamento vlido disponiendo de la totalidad de sus bienes.
AVALUO Y PARTICIN.
La ley adjetiva prev dos momentos que se configuran por el inventario de
los bienes
que integran la sucesin y su correspondiente avaluo para luego efectuar la
particin
conforme a derecho. De esto se deriva que ambas instituciones se
correlacionan y
complementan de acuerdo al fin del juicio sucesorio. El avaluo consiste en
sealar el precio
de una cosa. En tanto que la doctrina ha sealado que el inventario consiste
en la operacin
de individualizar y describir los bienes relictos.
Las diligencias del inventario avaluo, deben ser llevadas a cabo con la
noticia de
todos los herederos y dems interesados segn seala el Art. 673 del
C.P.C.C. Ello supone
que sern notificados en el domicilio constituido para que concurran a
verificar la regularidad
del acto en defensa de sus intereses. Una vez que han sido notificados, el
concurrir o no
importa una carga procesal por lo que el acto podr llevarse a cabo sin la
comparecencia de
algn interesado sin riesgos de nulidades.
La particin es el acto por el cual se pone fin a la comunidad hereditaria y
en
consecuencia se determina la parte alcuota que tiene cada heredero sobre
el total de los
bienes relictos
-6-
La doctrina ha sentado que la particin efectuada por herederos mayores de

edad
aprobada judicialmente y debidamente inscripta en el Registro de la
Propiedad, tiene el
sello autntico de los instrumentos pblicos y constituye un ttulo perfecto e
inatacable que
hace innecesaria la escritura publica.
Esta etapa es el tramo final del juicio sucesorio, ya que finaliza el estado de
indivisin
hereditaria.
Es sabido que la particin puede ser judicial, privada o mixta. La particin es
judicial
cuando la misma es realizada por un partidor designado por el juez. La
particin es privada
cuando los herederos acuerdan sobre este punto en tal sentido. Finalmente,
la mixta se
prescribe en los Arts. 3514y 3515 y es aquella en que el reparto se hace
extrajudicialmente
pero requiere luego aprobacin y homologacin judicial con intervencin del
Ministerio de
Menores.
A los fines de la realizacin de la particin, los principios rectores resultan
fijados por
los art. 3469,3471 y 3474 del C.C.
ADMINISTRACIN DE LA HERENCIA
L a administracin de la herencia brinda la solucin legal ante indivisiones
que se
extienden en forma prolongada en el tiempo. El derecho de fondo brinda la
regla bsica
contemplada en el art. 3451 del C.C., segn la cual la administracin
corresponde a todos
los coherederos declarados tales obrando unnimemente.
La administracin de la herencia configura un incidente, no necesariamente
contradictorio, sino informativo. El expediente de administracin es uno en
que el
administrador dar cuenta de toda su gestin; solicitar las actuaciones
necesarias,
depositar los fondos que perciba por alquileres o por cualquier otro
concepto, etc., deber
permanecer siempre en secretara a disposicin de los interesados y slo
podr ser retirado
con autorizacin del juez.
El administrador ser elegido de comn acuerdo por los herederos; en caso
contrario,
la ley llama preferentemente para ejercer la funcin de administrador al
cnyuge suprstite o
al heredero que prima facie rena mejores condiciones para el desempeo
del cargo.
Como toda persona que gestiona intereses ajenos, el administrador de la
sucesin se
encuentra obligado a rendir cuentas de su cometido. Todos los cdigos
argentinos vigentes
imponen tal obligacin.
16.2. JUICIO ARBITRAL. (Pgs. 302 a 317, T II).

El presente tpico fue desarrollado en el modulo N 3, al tratar los medios
alternativos
de resolucin de conflictos. Por ello nos remitimos a lo expuesto ut supra.
Impugnaciones. Concepto, procedimientos, clases
(Pgs. 76 a 77, T II)
El instituto denominado impugnacin, es definido por Couture como el
poder y
actividad de atacar, tachar o refutar un acto del proceso judicial (por
ejemplo: un documento, una
declaracin testimonial, un dictamen de peritos, un proceso, etc.) con el fin
de obtener su
revocacin o invalidacin.
Dentro del concepto de impugnacin que constituye el gnero, estn
comprendidos como
especies: los recursos (como el de apelacin, casacin, directo), los
incidentes de reposicin y
aclaratoria, el incidente de nulidad (Art 76 y ss. del C.P.C.Cba.); la accin de
revisin, denominada
-7-
incorrectamente por el Art. 395 del CPC como "recurso y las excepciones o
defensas que puede
ejercer el demandado.
Desde un punto de vista didctico, el anlisis de la impugnacin procesal
debe dar respuesta a
estas preguntas:
Quin impugna?
Qu se impugna?
Cmo se impugna?
Cmo se tramita la impugnacin?
Desde un punto de vista subjetivo y a los fines de responder a la primer
pregunta, se puede
conceptualizar a la impugnacin procesal como la facultad que la ley
confiere a las partes, y
excepcionalmente a los terceros interesados, para obtener por el mismo
juez u otro superior, la
invalidacin del acto procesal irregularmente cumplido, o la revocacin,
modificacin o sustitucin
de la resolucin jurisdiccional injusta.
El requisito indispensable para la procedencia de la impugnacin es la
existencia del agravio o
gravamen, entendindose por agravio la injusticia, la ofensa, el perjuicio
material o moral que
ocasiona al impugnante el acto atacado.
As como el inters es la medida de la accin, el agravio es la medida de la
impugnacin.
En materia de recursos, el agravio est representado por el rechazo total o
parcial de las
pretensiones hechas valer en el proceso por el recurrente.
Al respecto, el primer prrafo del art. 354 C.P.C.Cba., dispone que slo podr
recurrir la parte que
tuviere un inters directo. Este inters directo es el agravio o gravamen
antes referenciado, es
decir, aquel que se tiene con respecto a la resolucin que se considera
injusta o ilegal. As por
ejemplo, una de las partes no podr agraviarse de la sentencia que acogi
su pretensin porque
sta se fund en una doctrina distinta a la que ella sustent en el proceso, o
porque, por ejemplo,
la sentencia acogi una sola de las tres causales de divorcio en que se
fund la pretensin
contenida en la demanda.
Fundamentos
Motivos o causales de impugnabilidad: alude a la pregunta: qu se
impugna? La impugnacin
en general y el recurso en particular, procuran eliminar errores o vicios
inherentes a ciertos actos
procesales.
El error en materia procesal, visto desde el punto de vista de la funcin del
juez, puede afectar un
doble orden de intereses: es un error en la apreciacin de la norma jurdica
aplicable al caso o es
un error en la tramitacin del proceso.
En el primer caso, el error consiste en la aplicacin de la norma jurdica y de
este modo afecta la
justicia de la sentencia, error in indicando.
En el segundo, el error consiste en el apartamiento o quebrantamiento de
las formas procesales
establecidas, y entonces afecta la validez de la sentencia, la validez formal
de la misma: error in
procedendo
En el primer caso, los errores de la justicia de la sentencia se remedian
mediante los medios
impugnativos, cuyo arquetipo es el recurso de apelacin, por ej: sentencia
injusta porque no aplic
bien la ley que resuelve la cuestin (art. 1109 por ej); en el segundo, no se
trata de reparar una
injusticia, sino de mantener las formalidades legales, establecidas como
garanta del justiciable
(por ejemplo, la defensa en juicio), y la impugnacin tpica es la nulidad
(mediante incidente,
recurso o accin impugnativa), la cual privando la eficacia del acto,
restablece la imperatividad
formal del proceso.
En sntesis, mediante el poder de impugnacin se procura que los actos
procesales (resoluciones
judiciales, actos de partes y de terceros intervinientes en el proceso) sean
justos, como condicin
indispensable para obtener la paz social, pero adems de justos, que los
mismos respeten las
disposiciones establecidas por las leyes de procedimiento, como medio de
salvaguardar en ltima
-8-
instancia, los derechos y garantas constitucionales (derecho al debido
proceso adjetivo, derecho
de defensa en juicio, derecho al juez natural, ) Es decir, que los actos
procesales vistos en su faz
dinmica deben respetar os principios tcnicos jurdicos por los cuales se
orientan en el proceso
moderno, pero adems de ello, se requiere que el acto procesal sea justo
en cuanto a su
conformidad con las reglas tico-jurdicas por las cuales se determina la
licitud o ilicitud de la
conducta humana, con el fin ltimo de proveer a una mayor tranquilidad del
orden establecido.
El acto impugnativo: La tercera de las preguntas planteadas: Cmo se
impugna?, requiere
analizar la facultad de impugnar que se traduce en una actividad que ha de
desarrollar el
impugnante, dentro del tiempo hbil establecido en la ley procesal para
evitar que se produzca el
efecto preclusivo, y con ello, la caducidad de esa facultad.
El acto impugnativo, siguiendo a Zinny, consta de dos partes, que pueden o
no cumplirse
simultneamente, segn sea la previsin legal.
La primera es la manifestacin de voluntad de impugnar, que se exterioriza
en la concreta
interposicin de la impugnacin (por ej: la interposicin del recurse de
apelacin); la segunda, es
la expresin de los agravios, es decir, la indicacin de las razones por las
cuales el agraviado
considera afectado o perjudicado su derecho con el acto procesal
impugnado.
La expresin de agravios consiste en el desarrollo de una lnea argumental
con la que el
impugnante intenta demostrar mediante una crtica concreta, precisa y
circunstanciada, la
existencia del error o vicio que imputa al acto procesal atacado, en virtud
del cual sufre el agravio
que expresa, proponiendo adems, el impugnante, fundadamente la
solucin que estima correcta.
Admisibilidad: La impugnacin, como toda actividad de las partes, para ser
eficaz requiere de una
actuacin del tribunal, que se conoce con el nombre de juicio de
admisibilidad.
Una vez interpuesta la impugnacin, el tribunal que dict el
pronunciamiento cuestionado deber
resolver sobre su admisin, para conceder o denegar dicha impugnacin.
Las condiciones que debe cumplir el acto impugnativo para que no sea
declarado inadmisible son
las expresamente previstas por la ley, a ms de las que surjan de los
principios generales:
resolucin recurrible (impugnacin objetiva), tener el recurrente
legitimacin (impugnacin
subjetiva, por ejemplo: ser parte o tercer afectado), regularidad y
completividad del acto
(formalidad, como en el recurso de reposicin que debe fundarse en el
mismo acto que se
interpone), cumplimiento en el plazo fijado (oportunidad). Esas condiciones
de admisibilidad varan
de un medio impugnativo a otro.
El juicio de admisibilidad no es definitivo cuando se trata de un recurso en el
sentido estricto (que
tiene efecto devolutivo), pues aunque el tribunal a quo o inferior haya
concedido el recurso, el
tribunal ad quem o superior podr denegarlo con el argumento de que el
recurso no debi ser
admitido. En este sentido el segundo prrafo del art. 355 del C.P.C.Cba.
establece que si el
recurso hubiera sido errneamente concedido, el superior as lo declarar
sin pronunciarse sobre
el fondo.
El poder de impugnacin puede ponerse en prctica a travs de diversas
vas o medios
procesales, que se denominan vas impugnativas.
El incidente impugnativo: el de reposicin, aclaratoria, incidente de nulidad,
implican por regla, la
no devolucin a otro tribunal de superior jerarqua, procurndose por va del
incidente, que el
mismo tribunal de la resolucin impugnada o del acto defectuoso, la
revoque o anule por contrario
imperio, o corrija algn error material, aclare un concepto oscuro o supla
una omisin (en el caso
de la aclaratoria: art. 336 del CPCCba.), o declare la nulidad de un acto
procesal defectuoso (en el
caso del incidente de nulidad art. 76 y ss del CPCCba)
El incidente impugnativo y el recurso tienen en comn que se interponen
contra resoluciones no
firmes, impidiendo que adquieran fuerza de cosa juzgada, pero se
diferencian por su objeto, ya
que mientras el incidente puede deducirse contra un acto procesal (por ej.,
contra una notificacin
-9-
defectuosa) o contra un procedimiento; el recurso, en cambio, slo puede
tener por objeto
decisiones judiciales y mediante l se procura que un tribunal de superior
jerarqua al que dict la
resolucin cuestionada controle la legalidad y justicia del mismo.
El recurso: En sentido estricto, implica devolucin y por regla, tiene efecto
suspensivo. Con la
admisibilidad del recurso se abre la competencia funcional por grado del
tribunal superior. Procede
contra las resoluciones judiciales (sentencias, autos o decretos) y persigue
la revocacin,
modificacin, sustitucin o invalidacin de la resolucin impugnada. Los
medios recursivos son la
apelacin, casacin, la inconstitucionalidad y el directo.
Demanda o accin impugnativa: Importa el ejercicio del poder de accin
procesal cuyo contenido
es una pretensin invalidatoria contra la cosa juzgada rrita fundada en los
motivos previstos por la
ley (art. 395 del CPCCba) que se interpone y tramita ante el Tribunal
Superior (art. 397 CPCCba).
Clari Olmedo opina que la accin impugnativa, adems de atacar una
sentencia que ha pasado
en autoridad de cosa juzgada (revisin), tambin puede dirigirse contra la
ilegitimidad de una
decisin dictada por la Administracin Pblica, que ha quedado firme luego
de haberse agotado la
va administrativa y es lo que se conoce como demanda contencioso-
administrativa.
Las excepciones procesales: tcnicamente atacan la legitimacin para obrar
o del obrar en un
proceso determinado y tienen por objeto posibilitar una adecuada traba de
la litis. Es una de las
formas de plantear la nulidad en el proceso, ya que cundo se articula una
excepcin procesal, se
est denunciando un vicio de forma; con la pretensin de que el acto
viciado, no siga produciendo
efectos en el proceso, vgr., la excepcin de defecto legal en el modo de
proponer la demanda,
denuncia que el acto procesal demanda, no rene los requisitos formales
previstos en la norma
del art. 175 C.P.C.C
En tanto, no podemos llamar impugnaciones a las excepciones sustanciales
o perentorias, porque
stas constituyen nominaciones concretas de especficos medios de
oposicin, que
genricamente se denominan defensas, porque atacan al derecho
sustancial de la relacin
jurdica.
Profundizaremos ahora sobre cada uno de estos medios:
17.2. INCIDENTES. Concepto. Clases (Pgs. 77 a 87 T
II)
De conformidad con el art. 426 del C.P.C.C., los incidentes son cuestiones
que se suscitan
durante la tramitacin de un pleito y que tiene una vinculacin con aqul.
El legislador procesal ha clasificado los incidentes segn el trmite por el
cual se
sustancian, entre incidentes nominados e innominados 8art. 427 C.P.C.C).
En cuanto a los primeros, su trmite est regulado especficamente en la
legislacin
procesal y supletoriamente se aplican las normas del juicio abreviado. Los
genricos o
innominados, se rigen por el procedimiento del juicio abreviado,
destacndose algunos supuestos
excepcionales que prevn un simple traslado o vista, previo a su resolucin
(por ejemplo el
pedido de modificacin de una medida cautelar, art. 463 C.P.C.C.
En cuanto al efecto los podemos dividir en suspensivos y no suspensivos,
art. 428 y 429
C.P.C.C. Como regla general, los incidentes no suspenden el trmite del
proceso principal y, en
caso de duda, hay que considerar la naturaleza de la cuestin debatida y la
interpretacin debe
ser restrictiva a favor de la continuacin del trmite.
17.2.1 EL incidente de Nulidad.
- 10 -
El art. 76 del CPCCba dispone que: proceder la nulidad de los actos
procesales cuando la ley
prevea expresamente esa sancin o cuando el acto carezca de los requisitos
indispensables para
la obtencin de su finalidad
En cuanto al trmite, el art. 78 del mismo cuerpo legal prescribe el plazo de
5 das hbiles (desde
que fue conocido el acto viciado) para interponer dicho recurso, transcurrido
el cual se entiende
que ha sido consentido.
La casustica jurisprudencial ha sealado que es condicin esencial la
existencia del perjuicio
para declarar la nulidad, este debe ser concreto y debidamente acreditado,
y que adems no
corresponde declarar la nulidad si quien la articula no alega un perjuicio
patrimonial injusto aunque
se le hubiere privado de alguna defensa legitima.
En interesado deber presentarlo por escrito. Admitido, el tribunal correr
vista a la contraparte
para que en el plazo de seis das conteste y oponga las pruebas que hagan
a su derecho.
La prueba deber diligenciarse en el plazo de 15 das. Una vez recibida y
vencido el Tribunal
llamar autos para definitiva y dictar sentencia, la cual ser apelable.
17.2.2.- Incidente de Reposicin
Constituye en paridad de conceptos un incidente, porque no tiene efecto
devolutivo propio de los
recursos, toda vez que por su intermedio se pretende que el mismo tribunal
que dict la resolucin
impugnada, utilizando su poder decisorio, la elimine, modifique o revoque
por contrario imperio.
El recurso de reposicin procede contra los decretos o autos dictados sin
sustanciacin, traigan o
no gravamen irreparable, a fin de que el tribunal que los haya dictado, los
revoque por contrario
imperio.
Lo decisorio por el que las resoluciones mencionadas puedan ser
susceptibles de ser atacadas
por la reposicin, es que hayan sido dictadas sin sustanciacin.
Una vez interpuesta la reposicin el tribunal corre traslado de la misma
(Arts. 170 del CPCCba)
por tres das a la otra parte, y luego dicta el pronunciamiento resolviendo la
misma.
17.3 RECURSOS ORDINARIOS
17.3.1 Concepto. Clases.
17.3.2 Apelacin y Anulacin: Concepto Naturaleza
Efectos.
17.3.3.- Adhesin. Desercin.
El recurso es el medio que la ley procesal le acuerda a las partes y
excepcionalmente a terceros
equiparados a las partes en el proceso para requerir la revocacin o
anulacin de una resolucin
que le cause agravio, al mismo tribunal que la dict o a otro de superior
jerarqua.
La finalidad del recurso es enmendar errores del tribunal.
Apelacin
El recurso de apelacin es el remedio procesal encaminado a lograr que un
rgano judicial
jerrquicamente superior (ad quem), con respecto al que dict una
resolucin (a quo), que se
estima injusta, la revoque, la modifique o sustituya, total o parcialmente,
dentro de los lmites
establecidos por la expresin de agravios
- 11 -
Es sin dudas el ms libre y amplio de todos los medios impugnativos, que
segn Clari Olmedo
se interpone ante el juez el pronunciamiento agraviante por quien tenga
inters, para que el
tribunal de instancia inmediata superior reexamine lo resuelto y revoque o
modifique la decisin
impugnada. Carece la limitacin de motivos, lo que permite entonces la
multiplicidad de
instancias.
Tiene como caracteres esenciales:
-Efecto devolutivo
-Por regla suspensivo
-Ordinario
-De instancia plural
-Positivo
-Principal y subsidiario
-CPCCba: contiene al de nulidad
La doctrina mayoritaria concibe que la apelacin, si bien libre y amplia, no
deja de ser un
reexamen de lo resuelto, limitado por la accin interpuesta, las defensas y
alegaciones producidas
en primera instancia, lmites stos que no pueden ser transpuestos por el
tribunal de alzada.
Nuestro CPCCba, regula la procedencia de la apelacin en el art. 361,
prescribiendo que slo ser
viable respecto de sentencias, autos y providencias (estas ltimas, que
causen gravamen que no
pueda ser reparado por la sentencia).
Respecto a la sentencia, se puede apelar toda o parte de ella, debiendo, en
caso de duda,
entender que se ha recurrido en su totalidad.
Respecto a los autos, stos son en general resoluciones que resuelven
incidentes en los que ha
habido contradiccin, sin embargo, la ley admite todas las posibilidades,
causen o no gravamen
irreparable.
Para las providencias simples, meros decretos, se requiere que no puedan
ser reparadas por la
sentencia, es decir, que causen gravamen irreparable.
En la legislacin procesal cordobesa la nulidad y como se adelantara, se
encuentra comprendida
en el recurso de apelacin (art. 362 del CPCCba).
El acto de voluntad (de simple interposicin del recurso) y el acto de
inteligencia (expresin
de agravios), se prevn en dos oportunidades diferentes. En efecto, la
interposicin de recurso
bajo estudio, es una acto simple, que se realiza por escrito o diligencia en
que el impgnate
manifiesta ante el juez la voluntad de recurrir. Esta instancia se realiza en
forma escueta ante el
tribunal que dict la resolucin, quien analizar los requisitos formales y en
consecuencia admitir
o no la peticin.
Si el recurso es admitido, se eleva el trmite al tribunal de lazada ante quien
se expresaran
los agravios, Art. 368 C.P.C.C.
Como sabemos, la expresin de agravios es un acto postulatorio de
importancia ya que
fija y delimita la competencia subjetiva y objetiva del aquem.
Formulada la expresin de agravios se dar la oportunidad a la contraria
para que ejercite
su derecho de defensa o manifieste sus razones.
Con fundamento en el principio de economa procesal y elementales
razones de igualdad
de las partes la ley reconoce el instituto de la adhesin, ello importa otorgar
otra oportunidad a
quien no apel la sentencia, es decir, se le brinda la posibilidad de usar la
instancia impugnativa
abierta por la contraria. art. 372 C.P.C.C.
Tambin puede renunciarse al recurso ya interpuesto, lo cual puede ser
concretado por va
de desistimiento expreso, que puede efectuar el impugnante despus de
concedido el recurso;
tambin puede efectuarlo por forma de desistimiento tcito, que es lo
tcnicamente se denomina
desercin (art. 374 C.P.C.C).
- 12 -
A continuacin les presentamos un modelo de escrito:
IINTERPONE RECURSO DE APELACIN
Sr. Juez:
Jos Evaristo Rodrguez, por la participacin que tiene acordada en estos
autos
caratulados: Quiroga Juan Manuel c/ Jos Evaristo Rodrguez. Ordinario-
daos y perjuiciosExp.
N| 7458/36, constituyendo domicilio en Achaval Rodrguez 293, planta baja
F,ante V.S.
respetuosamente comparece y dice:
1. Que en tiempo y legal forma interpone por este acto recurso de apelacin
en
contra de la sentencia nmero quinientos diecisiete de fecha 12 de
diciembre de
2007, dictada en esta causa.
2. Por lo expuesto a V.S. solicita:
a. tenga por interpuesto en legal tiempo y forma el presente recurso de
apelacin.
b. Conceda la impugnacin y ene consecuencia eleve las actuaciones a la
Excma
Cmara en lo Civil y Comercial que en turno corresponda.
Ser Justicia
EXPRESA AGRAVIOS
Excma Cmara:
Jos Evaristo Rodrguez, por la participacin que tiene acordada en estos
autos
caratulados: Quiroga Juan Manuel c/ Jos Evaristo Rodrguez. Ordinario-
daos y perjuiciosExp.
N| 7458/36, constituyendo domicilio en Achaval Rodrguez 293, planta baja
F,ante V.E.
respetuosamente comparece y dice:
1. OBJETO
Que en tiempo y legal forma viene por la presente a expresar agravios en
relacin al recurso de
apelacin oportunamente interpuesto en contra de la sentencia quinientos
diecisiete de fecha 12
de diciembre de 2007, solicitando que en merito de los argumentos que
seguidamente se
exponen se revoque la misma, con costas.
2. AGRAVIOS
RECORDAR QUE TIENE QUE SER UNA CRTICA CIRCUNSTANCIADA DE LA
SENTENCIA QUE SE IMPUGNA, ADEMS DEL CAMINO LEGAL QUE DEBI
REALIZAR
EL SENTENCIANTE........
3. PETITUM:
a.Por o expuesto a V.E. solicita: Tenga por expresado en tiempo y forma los
agravios en
relacin al recurso de apelacin interpuesto.
b. Oportunamente haga lugar a las impugnaciones deducidas, en los
trminos y con el
alcance de los agravios expresados, con costas.
Ser Justicia
- 13 -
17.4- RECURSOS AUXILIARES (Pgs. 105 a
108 T II)
17.4.1.- Pronto despacho y retardada justicia.
17.4.2.- Aclaratoria. Interpretacin de la sentencia.
17.4.3.- Recurso Directo.
Pronto despacho y retardada justicia.
Conforme el Art. 126 del C.P.C.C, vencido el plazo en que debe dictarse
cualquier
resolucin del tribunal, el interesado puede solicitar un pronto despacho y si
dentro de los tres das
siguientes de la presentacin no lo obtuviere, proceder el recurso de
retardada justicia, por ante
el superior inmediato que corresponda. Asimismo podrn ser condenados el
juez o lo miembros
de la Cmara, a una multa disciplinaria. Sin embargo y tal como lo prescribe
el Art. 127 del
C.P.C.C, en el ltimo supuesto, la decisin puede ser impugnada por los
jueces en va directa
ante el Tribunal Superior de Justicia y por los magistrados de Cmara,
mediante un recurso de
reconsideracin.
Aclaratoria. Interpretacin de sentencia.
Segn el art. 336 del C.P.C.C., pronunciada y notificada la sentencia,
concluye la
competencia del Tribunal respecto al pleito, pero podr corregir cualquier
error material, aclarar
algn concepto oscuro o suplir cualquier omisin, siempre que se solicite
dentro de los tres das
siguientes al de la notificacin.
Solicitada la aclaracin o correccin de la sentencia, el tribunal resolver,
sin
sustanciacin, en el plazo de 10 das (art. 337).
Interpretacin de la sentencia
La interpretacin de la sentencia se rige de acuerdo con las previsiones del
Art. 338 del
C.P.C.C.
Lo dispuesto sobre la conclusin de la competencia del tribunal, no obsta
para que pueda
interpretar su propia sentencia en cualquier tiempo, a merito de la ejecucin
de sta, o de juicio
contradictorio sobre su inteligencia.
El recurso directo
El recurso directo, tambin denominado de queja, constituye en remedio
procesal
tendiente a obtener que el tribunal competente para entender en segunda o
en ulterior instancia,
tras revisar el juicio de admisibilidad efectuado por el rgano inferior,
preliminarmente en orden a
si el recurso fue bien o mal denegado, revoque la providencia denegatoria
del recurso, la declare
admisible y, eventualmente, disponga sustanciarla en la forma y efectos
que corresponda.
La finalidad de este recurso es de que el superior acuerde el recurso no
concedido por el
inferior, es decir, que el superior acuerde el recurso no concedido por el
inferior o, en otras
palabras, que el superior declare mal concedido el recurso de apelacin,
casacin o
inconstitucionalidad.
- 14 -
Es importante destacar que el recurso directo reconoce como lmite el
examen de la
denegatoria del recurso, sin que corresponda investigar la materia que
constituye el contenido del
pronunciamiento impugnado.
El recurso directo debe bastarse a si mismo, de manera tal que su
resolucin sea posible
con los recaudos acompaados en su interposicin. As el art. 402 C.P.C.C.,
segundo prrafo
exige que el impgnate del recurso directo, bajo pena de inadmisibilidad,
deber:
1. Constituir domicilio
2. acompaar copia simple suscripta por el letrado, bajo responsabilidad del
art. 90
C.P.C.C., de la resolucin recurrida, de la interposicin del recurso y en su
caso de
la contestacin, de la denegacin, y en los supuestos previstos en los incs. 3
y 4 del
art. 383, de los precedentes contradictorios, si correspondiere.
3. indicar, bajo la misma responsabilidad, las fechas en que quedo
notificada la
resolucin recurrida, en que se interpuso el recurso y en que qued
notificada la
resolucin denegatoria.
Se podrn tambin agregar copias, en la misma forma de las constancias
del expediente que
estime pertinentes.
Por ultimo, presentado el recurso, el superior resolver en el plazo de 10
diez, previa orden al
inferior para que informe los motivos de la denegacin si no estuvieren
expresados en la
resolucin o para que los ample, dentro del plazo de cinco das (art. 403
C.P.C.C.)
18.1. CASACIN Concepto Naturaleza Efectos
8.1.1 Resoluciones recurribles. Procedimiento. Plazo.
Motivos Trmite ante el tribunal Superior. Efectos:
18.2. ACCIONES IMPUGNATIVAS.
18.3.- INCONSTITUCIONALIDAD
Casacin
El recurso de casacin es el medio de impugnacin por el cual, por motivos
de derecho
especficamente previstos por la ley, una parte postula la revisin de los
errores jurdicos
atribuidos a la sentencia de mrito que la perjudica, reclamando la correcta
aplicacin de la ley
sustantiva o la anulacin de la sentencia y una nueva decisin, con o sin
reenvo a nuevo juicio.
Es un recurso extraordinario en cuanto no implica la posibilidad del examen
y resolucin ex novo
de todos los aspectos, sino que dicho examen se limita a las cuestiones
nacidas de la aplicacin
de la ley sustantiva o procesal y procede para corregir errores de derecho
que vicien la resolucin
impugnada. De dicho carcter extraordinario se desprende tambin la
imposibilidad de introducir
en el procedimiento actos de prueba.
El arbitrio casatorio se constituye como la herramienta idnea para el logro
de la unidad jurdica,
pues asigna al rgano de casacin, potestad uniformadora de la
jurisprudencia.
As se apuntan dos fines a la casacin: por un lado la funcin nomofilactica,
es decir que la telesis
del instituto es controlar la actividad de los jueces, pero tambin se apunta
otro fin: es uniformador
de la jurisprudencia y a esta funcin le deberamos sumar otra: la justicia
del caso.
El carcter excepcional de este medio de impugnativo se manifiesta en los
siguientes aspectos:
las causales de impugnacin y
las resoluciones contra las que procede
- 15 -
El art. 383 del CPCCba establece que el recurso de casacin proceder por
los siguientes
motivos:
1- Que la decisin de segunda instancia se hubiere dictado violando los
principios de congruencia
o de fundamentacin lgica y legal, o que se hubiere dictado con violacin a
las formas y
solemnidades y prescriptas para el procedimiento o la sentencia. No
proceder si el recurrente
hubiere concurrido a producirla, aceptando los actos nulos, o que stos, no
obstante la
irregularidad hubieren logrado la finalidad a que estaban destinados; o no
resultare afecta la
defensa en juicio.
Violacin al principio de congruencia: el principio indica que debe existir una
correlacin entre la
pretensin y la decisin.
Falta de fundamentacin lgica y legal: la sentencia debe ser
necesariamente fundada, pero esa
fundamentacin debe enmarcarse, adems, dentro de las reglas de la sana
crtica racional. Este
motivo conduce a considerar arbitraria a la sentencia y, con ello, a abrir otra
va recursiva distinta
de la casacin inconstitucionalidad por arbitrariedad de la sentencia.
Violacin de las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento o
la sentencia: se trata
de todos aquellos actos cuya inobservancia est sancionada con
inadmisibilidad, caducidad,
preclusin o nulidad.
2.- Que se hubiere violado la cosa juzgada material
3.- Que el fallo se funde en una interpretacin de la ley que sea contraria a
la hecha, dentro de
los cinco aos anteriores a la resolucin recurrida, por el propio tribunal de
la causa, por el
Tribunal Superior de Justicia, un tribunal de apelacin en lo civil y comercial,
u otro tribunal de
apelacin o de instancia nica de esta provincia. Si el fallo contradictorio
proviniere de otra sala
del Tribunal Superior de Justicia, o de un tribunal de otro fuero, el tribunal de
casacin se integrar
con la Sala Civil y con la sala que corresponda, del Tribunal Superior de
Justicia.
4.- Que el fallo contrare la ltima interpretacin de la ley hecha por el
Tribunal Superior de
Justicia en ocasin de un recurso fundado en el inciso precedente.
De tal modo la casacin en cuanto medio de impugnacin de naturaleza
extraordinaria, no puede
ser ejercitada mediante la invocaron de cualquier agravio, sino que requiere
para su procedencia,
que el gravamen sea vehiculizado a travs de los medios que la ley prev a
tal fin.
En cuanto al punto B que expresamos, el carcter extraordinario del recurso
de casacin se
concreta en que slo son cuestionables por esta va:
Las sentencias definitivas
Los autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuacin o
causen un gravamen
irreparable, dictados por la cmara.
Resoluciones no definitivas, slo por los motivos de los incisos 3 y 4 del art.
383 del CPCCba.
La impugnacin debe ser interpuesta fundadamente, con indicacin del
motivo casatorio en que
se basa, ante la cmara de apelaciones que dicto la resolucin que se
impugna y dentro del plazo
de 15 das de notificada la sentencia (art. 385). Presentado el recurso, se
corre traslado a la
contraria por el plazo fatal de 15 das y el tribunal resuelve sobre su
admisibilidad, concedindolo
o denegndolo. Por su parte, cuando la inadmisibilidad del recurso es
manifiesta, el tribunal no le
da trmite y puede rechazarlo in limine, Art. 386.
En la hiptesis de que la casacin resultare concedida, se elevan las
actuaciones al Tribunal
Superior, quien resuelve en definitiva. El alto cuerpo, tras efectuar un nuevo
examen de
admisibilidad puede declarara nulo el procedimiento, en cuyo caso debe
reenviar obligatoriamente
- 16 -
los autos al tribunal que corresponda para que la causa sea nuevamente
tramitada y juzgada, art.
389 C.P.C.C.
En los dems supuestos en que se acoge el recurso, el Tribunal Superior
puede decidir el punto
discutido con arreglos a derecho, por lo que el reenvo es facultativo. Art.
390.
Inconstitucionalidad provincial
Es el recurso extraordinario, devolutivo, que versa slo sobre cuestiones de
derecho, acordado
para impugnar las sentencias o resoluciones equiparables a stas, que
hayan decidido un caso
constitucional, entendindose por tal a aquel que versa sobre la validez o
invalidez de una norma
cuestionada como contraria a la constitucin de la provincia.
As, el art. 391 de la ley adjetiva civil cordobesa prescribe que el recurso de
inconstitucionalidad
proceder por los siguientes motivos:
1. Cuando en el proceso se haya cuestionado la validez de una ley, decreto,
ordenanza o
reglamento, bajo la pretensin de ser contrarios a la constitucin.
2. Cuando en el proceso se haya puesto en cuestin la inteligencia de
alguna clusula de la
constitucin y la decisin haya sido contraria a la validez del ttulo, derecho,
garanta o exencin
que sea materia del caso y que se funde en esa clusula.
Se trata de vicios in indicando respecto de cuestiones de derecho y debe
plantearse durante el
proceso, al criticar la norma provincial que se considera aplicable al caso
llevado a juzgamiento.
La herramienta idnea para asegurar la serie escalonada de normas
(estando en el grado
supremo la Constitucin) y la primaca de la Carta Magna, se encuentra en
la funcin jurisdiccional
, correspondiendo al rgano judicial el poder deber de declarar la
inconstitucionalidad de una
norma jurdica, como ultima ratio para afirmar la supremaca constitucional.
Al Tribunal Superior de Justicia provincial le corresponde la ltima palabra en
la esfera provincial.
El control constitucional en la rbita de nuestra provincia de Crdoba, es
susceptible de ser
realizado por dos vas claramente diferenciables. Por un lado, puede ser
llevado a cabo en forma
directa a travs de la accin declarativa de inconstitucionalidad (Art. 165
Inc. 1 apartado a de la
constitucin Provincial) y por otro en forma indirecta, reclamando la
efectivizacin de tal control,
dentro del marco de un proceso judicial.
A travs de las primeras de las vas mencionadas se efecta el control
directo de
inconstitucionalidad, en instancia originaria y en pleno por ante el Tribunal
Superior de Justicia y
en forma exclusiva, esto es, desprovisto de toda otra cuestin incidental.
Este carril autnomo
tiene por objeto el control de la validez constitucional de las leyes.
Mediante la segunda va referida, el control de constitucionalidad puede ser
realizado por
cualquier juez provincial, conociendo en ltima instancia el Tribunal Superior
de Justicia a travs
del recurso de inconstitucionalidad. En este supuesto, la cuestin
constitucional va insertada
dentro de una controversia principal.
La ley establece que el presente recurso procede contra las mismas
resoluciones en que es viable
interponer el recurso de casacin, Art. 392 C.P.C.C y que se sustancia por el
mismo trmite
previsto para aquel, con la nica diferenta es que en la instancia ante el
Tribunal Superior de
justicia, ste se resolver previa vista al Fiscal general, Art. 393 C.P.C.C.
C- Acciones Impugnativas: Revisin
Es una accin extraordinaria y de interpretacin restrictiva, fundado en
causa legal (es decir,
coincidir con alguno de los motivos taxativamente autorizados por la ley
para su procedencia).
Slo contempla el aspecto formal de la sentencia y corrige errores in
procedendo, no in iudicando,
por lo que no constituye una tercera instancia. Debe hacer caer la sentencia
y procede contra la
cosa juzgada, cualquiera que sea el tribunal que la haya dictado.
- 17 -
Debe interponerse por escrito ante el Tribunal Superior de Justicia, quien
dentro de los diez das
de interpuesto resolver sobre su admisibilidad. Si lo admite emplazar al
recurrido, en ambos
domicilios para que comparezca ante l y constituya domicilio bajo
apercibimiento de rebelda.
El recurso se sustanciar por el trmite de juicio ordinario (Arts. 397 a 400
del C.P.C.Cba).
Medidas Cautelares (Pgs. 319 a 412)
Concepto. Naturaleza.
Objeto. Requisitos de fundabilidad.
En el mbito civil han sido definidas como aquellas que tienden a impedir
que el derecho cuya
actuacin se pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo que
transcurre entre
demanda y sentencia.
Con mayor amplitud de concepto se ha sealado que son resoluciones
jurisdiccionales
provisionales, que se dictan in audita parte (sin previo or al afectado) o con
trmite sumario o de
conocimiento limitado, con el fin de evitar el menoscabo inminente de
derechos personales o
patrimoniales.
Expresa Palacio que proceso cautelar es aquel que tiende a impedir que el
derecho cuyo
reconocimiento o actuacin se pretende obtener a travs de otro proceso,
pierda su virtualidad o
eficacia durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin de ese proceso
y el pronunciamiento
de la sentencia definitiva.
Naturaleza
Fassi y Yaez expresan que todas las medidas cautelares son de naturaleza
preventiva.
Constituyen un anticipo de la garanta jurisdiccional y son un accesorio o
instrumento del proceso.
Se hallan supeditadas y encuentran su justificacin en la necesidad de
mantener la igualdad de
las partes en el juicio y evitar que se convierta en ilusoria la sentencia que
ponga fin al mismo. No
constituyen un fin en s mismas, sino que se hallan ineludiblemente
preordenadas a la emisin de
una ulterior resolucin definitiva (Calamandrei).
Procedencia Objeto
Las medidas cautelares, en el mbito del proceso civil, son aquellas que
tienden a impedir que el
derecho cuyo reconocimiento o actuacin se pretende obtener a travs de
otro proceso, pierda su
virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin de
aqul y el
pronunciamiento de la sentencia definitiva. En consecuencia, su objeto
consiste en asegurar el
cumplimiento del pronunciamiento que eventualmente ha de dictarse en un
juicio.
Su carcter es eminentemente preventivo y ms que a hacer justicia, est
destinada a asegurar
que la justicia alcance el cumplimiento eficaz de su cometido.
Nuestro artculo 456 del C.P.C.Cba, sostiene que salvo el embargo
preventivo y los supuestos
contemplados en las leyes de fondo, las medidas cautelares pueden ser
solicitadas conjuntamente
con la demanda o despus.
El escrito debe expresar el derecho que se pretende asegurar, la medida
que se pide, la
disposicin legal en que se funda, y el cumplimiento de los requisitos que
correspondan, en
particular, a la medida requerida.
Presupuestos de procedencia
La doctrina y la legislacin reconocen tres supuestos o requisitos
fundamentales para la
procedencia de estas medidas:
- 18 -
La verosimilitud del derecho invocado: no es preciso la demostracin
fehaciente y contundente de
la existencia real del derecho invocado, basta la posibilidad de que ste
exista, dado que recin
tras la sustanciacin del proceso se lo podr establecer como una
incontestable realidad. En
consecuencia no se requiere una prueba terminante y plena de aqul, por lo
que el procedimiento
probatorio impuesto es meramente informativo y sin intervencin de la
persona contra la cual se
pide la medida.
Seala Ferreira de la Rua que en algunas oportunidades basta la
enunciacin clara, lgica y
coherente de la pretensin; en otras, es necesario adems que se aporten
ciertos elementos
probatorios indispensables para la admisin de la cautelar por el Tribunal.
El carcter de informacin que se requiere se pone de manifiesto en el art.
457 del C.P.C.Cba, el
cual expresa que cuando fueren necesarias las declaraciones de testigos
para obtener medidas
cautelares, aqullos podrn firmar el escrito en que se solicitan, debiendo
ratificarse por ante el
tribunal, salvo que exista certificacin judicial o notarial de sus firmas.
Temor fundado y peligro en la demora: La existencia de peligro fundamenta
el temor. Este peligro
implica la posibilidad de que, en caso de no adoptarse la medida,
sobrevenga un perjuicio o dao
irreparable pues se transformar en tardo e ilusorio el eventual
reconocimiento del derecho
invocado. Destaca Palacio que el riesgo reside en el inters procesal que
respalda a toda
pretensin cautelar y existen circunstancias que permiten presumir su
existencia, sin necesidad de
que la parte lo invoque.
La doctrina considera que existe una necesaria vinculacin entre el peligro
en la demora, como
fundamento de las medidas precautorias y la solvencia de la parte contra
quien se dirigen, de
manera que, mientras menos sea sta, mayor ser el peligro.
Contracautela: Salvo en el caso de que se otorgue el beneficio de litigar sin
gastos, la
contracautela constituye un presupuesto para la procedencia de la medida
cautelar, con el fin de
asegurar o garantizar a la otra parte el resarcimiento de los daos que
aqulla puede ocasionarle
en la hiptesis de haber sido pedida indebidamente. Advierte Palacio que en
cierto modo se
concreta la igualdad de partes en el proceso, pues viene a contrarrestar la
falta de contradiccin
inicial que la caracteriza.
Expresa Martnez Crespo que los jueces deben buscar un verdadero
equilibrio entre dos derechos
legtimos: el del demandante de que se le asegure el resultado de la accin
que ha interpuesto y
el no menos legtimo derecho de defensa del demandado.
Cabe sealar, que quedan exentos de este requisito, conforme al art. 460
C.P.C.C: la nacin, la
provincia, las municipalidades, los entes oficiales autrquicos y a quien
litigue asistido por asesor
legrado o con beneficio de litigar sin gastos.
Efectos
Medidas para asegurar bienes:
a- Tienden a asegurar la ejecucin forzada: embargo preventivo,
intervencin sustitutiva del
embargo, secuestro e inhibicin general.
b- Tienden a mantener un statu quo: prohibicin de innovar y de contratar,
anotacin de litis e
intervencin de mera vigilancia
Medidas para asegurar personas:
a- Para la guarda provisional de ellas
b- Para la satisfaccin de sus necesidades urgentes.
- 19 -
Las medidas cautelares tienen los efectos de la demanda, pero se operar la
caducidad si
transcurren diez das sin tramitarse el procedimiento, o si no se entabla
aqulla en el mismo plazo
luego de culminado. (art. 465 CPCCba)
4
Embargo
Es la afectacin o individualizacin de un bien del deudor al pago del crdito
cuestionado.
La medida de embargo impone obligaciones pero no impide el uso racional
del bien cuando fue el
propio deudor quien result designado depositario.
Tambin debe advertirse que la afectacin que implica el embargo no
impide que el objeto pueda
ser enajenado con autorizacin judicial a condicin que se comunique
fehacientemente al
adquirente su nueva situacin jurdica y ste asuma el compromiso que
genera la situacin.
Es de especial importancia respecto al uso del bien el hecho de quin fue
designado depositario:
si lo fue el deudor, puede usarlo racionalmente, salvo expresa disposicin
del juez en sentido
contrario. Si, por el contrario, el depositario es un tercero, le est vedado su
uso y adems deber
conservar al bien en condiciones hasta el momento de la subasta.
Palacio define al embargo preventivo como la medida cautelar en cuya
virtud reafectan e
inmovilizan uno o varios bienes de quien ha de ser demandado en un
proceso de conocimiento o
en un proceso de ejecucin, a fin de asegurar la eficacia prctica de las
sentencias que en tales
procesos se dicten.
Existen tres clases de embargo:
Preventivo: Es el que se traba antes de la iniciacin del juicio o durante el
trmite del juicio
ordinario o abreviado. Se halla autorizado para asegurar el cumplimiento
tanto de obligaciones de
dar cantidades de cosas o cosas ciertas y determinadas, as como tambin
de hacer o de no
hacer. Para su despacho, en nuestro sistema legal se requiere solamente el
otorgamiento de
contracautela.
Cuando es trabado antes de la demanda rige un plazo de caducidad y pesa
sobre el embargante
la carga de entablar demanda en el trmino de 10 das; si as no lo hace
deber responder por las
costas y daos y perjuicios que hubiere ocasionado.
En cuanto a los presupuesto de admisibilidad , no es necesario acreditar
prima facie, el derecho
para trabar embargo preventivo, porque como dice la norma del 466 C.P.C.C
solo basta que el
interesado otorgue contracautela o caucin adecuada. Si bien la norma no
exige acreditar
verosimilitud del derecho, es indispensable indicar al tribunal que es lo que
debe el demandado
en virtud de lo cual se entabl o se entablara la correspondiente demanda.
Ejecutivo: Es el que se ordena juntamente con la demanda ejecutiva y que,

como se funda en un
ttulo que goza de presuncin de autenticidad, no requiere demostracin de
la verosimilitud del
derecho y tampoco deber prestarse fianza. Art. 526 CPCC
Ejecutorio: Es el que se traba despus de la sentencia con miras a su
ejecucin.
Es minuciosa la regulacin que contiene el CPCCba respecto a los dos
primeros, estableciendo
modalidades del trmite y formas especiales de efectivizacin.
Si el objeto de la medida son bienes muebles, se oficiar al oficial de justicia
para que lleven
adelante la medida, quien podr usar la fuerza pblica o allanar el domicilio
a los fines del
cumplimiento de su cometido. Art. 534 C.P.C.C.
- 20 -
Por lo general se designa como depositario judicial al mismo demandado,
adquiriendo desde ese
momento la condicin de un simple guardador y conservador de la cosa con
diferentes facultades
y obligaciones segn sea o no propietario del bien embargado y en esta
ltima hiptesis, su
obligacin es mantener la cosa en condiciones de seguridad adecuadas a
los fines de que no se
deteriore, disminuyendo de esta manera la garanta para el acreedor.
Instrumentacin del embargo.
Es necesario a los fines de la traba del embargo:
Individualizar el bien que se pretende embargar. Art. 532 y 536 C.P.C.C.
Se debe mencionar expresamente quin es el sujeto autorizado a intervenir
en el diligenciamiento
de la medida, adems de especificar la designacin del depositario.
Debe llevarse la orden de allanamiento y auxilio de la fuerza pblica, segn
dictaminan los Art.
534, 537 y 539 C.P.C.C.
De recaer la medida sobre bienes inmuebles o muebles registrables, el
oficio deber dirigirse a las
reparticiones pblicas respectivas y se efectivizar previo informe sobre
dominio y gravmenes.
En caso de solicitarse sobre crditos bastar una notificacin al tenedor con
orden de depsito del
monto en una entidad bancaria a la orden del tribunal.
Decimos que es una medida mutable. Y por qu? Porque puede
sustituirse el depositario, como
as tambin ampliarse (por ej, cuando los bienes sean insuficientes o de
dudosa realizacin) o
reducirse.
Bienes inembargables
El principio segn el cual los bienes del deudor constituyen la garanta de
los acreedores no es
absoluto, en razn de la nomina de bienes que tanto las sustanciales como
procesales han
establecido que son inembargables. As en el mbito del proceso civil
cordobs se ha regulado en
el art. 542 tal previsin.
Conforme otras leyes podemos mencionar como ejemplo: la
inembargabilidad de la vivienda nica
(art. 58, Constitucin de Cba y ley pcial 8067), inembargabilidad de los
haberes jubilatorios (art.
14, inc. C ley nacional 24.241), etc.
En forma simultnea el cdigo regula el secuestro, que es la medida
cautelar en virtud de la cual
se desapodera al demandado de un objeto de su propiedad, o que se
encuentra bajo su guarda y
la consecuente aprehensin judicial y depsito, con el fin de evitar que ste
se pierda o que pueda
ser destruido o deteriorado.
El fin es asegurar la eficacia del embargo y el eventual resultado de juicio.
En cuanto a la medida en si, es ms rigurosa que el embargo y que slo
recae sobre bienes
muebles o semovientes, que son los nicos factibles de aprenhensin.
Esta medida procede cuando el embargo por si solo no garantiza la medida
preventiva, ello puede
darse por la indebida utilizacin del bien embargado por parte del
demandado, si se lo ha
constituido como depositario, por el intento de ocultamiento o venta d la
cosa o en el caso del Art.
570, inc. 3 C.P.C.C.
Debemos decir que por las afirmaciones vertidas el secuestro es una
medida complementaria.
Seguidamente los invitamos a compartir el siguiente artculo que puede
resultar de inters:
LEVANTAMIENTO DE EMBARGO
- 21 -
Sonia Cabral1
Sumario: 1.Palabras previas. 2. Situaciones que autorizan el levantamiento
de un embargo
trabado: 2.1.Por cesacin de las circunstancias que determinaron la traba de
la medida. 2.2.Por
caducidad. 2.3 Por inembargabilidad. 2.4. Por abuso o exceso del
embargante. 2.5.
Levantamiento de embargo sin tercera. 2.6. Por tercera de dominio.3.
Palabras finales. 4.
Bibliografa consultada
1. Palabras previas.
Sabido es que las medidas cautelares procuran por un lado que se
mantenga protegido el crdito
por ellas garantizados y, desde otro costado, que su traba no ocasione
perjuicios al deudor.
Por ello la casi totalidad de los Cdigos procesales autorizan a solicitar
modificaciones a la medida
cautelar dispuesta: el acreedor cuando sta no cumple adecuadamente la
funcin de garanta a
que est destinada; el deudor por otra que le resulte menos perjudicial2
.
En esta sencilla exposicin nos proponemos particularizar las distintas
situaciones que autorizan
el levantamiento de un embargo trabado.
2.Situaciones que autorizan el levantamiento de un embargo trabado.
2.1 Por cesacin de las circunstancias que determinaron la traba de la
medida:
Es lo que regula el art. 462 del C.P.C.C cuando dice que se podr pedir el
levantamiento de las
medidas cautelares en cualquier momento luego de la cesacin de las
circunstancias que las
determinaron. Con el mismo temperamento lo hace el art. 202 del C.P.C.N.
Lo normado en los
referidos artculos no es ms que la aplicacin del carcter provisional de las
medidas cautelares.
La provisoriedad de las medidas cautelares obedece a que no tienen un fin
en s mismas, sino que
sirven a un proceso principal y dependen de las contingencias de ste, por
lo cual pueden
modificarse siempre que se tributen nuevos datos, as podrn ser
modificadas o suprimidas
segn recomienden posteriores circunstancias.
La provisionalidad deviene de la regla sustancial rebuc sic stantibus y
significa que el
mantenimiento de las medidas cautelares est condicionada a la vigencia
del trmite principal y si
desaparecen las circunstancias fcticas y jurdicas que le dieron origen,
deben cesar las medidas
precautorias, conforme lo establecido por el art. 462 del C.P.C.C. (concuerda
con el art. 200
C.P.C.C.).
Pero esta provisionalidad debe entenderse, en rigor, como la limitacin de la
duracin de los
efectos (declarativos, y a veces tambin, ejecutivos) de tales medidas. Se
ha dicho que el
concepto de provisionalidad coincide con el de interinidad3
, afirmndose que es distinto y ms
restringido que el de temporalidad.4 Temporal es simplemente lo que no
dura siempre, tiene por s
mismo duracin limitada, o es fugaz; provisional es, en cambio, lo que est
destinado a durar
1 Docente de Teora General del Proceso, Ctedra C, Universidad Nacional

de Crdoba. Docente de
Derecho Procesal I (Teora General del Proceso) Universidad Empresarial
Siglo 21.
2 Art. 203 Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin y 463 Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la
Provincia de Crdoba
3 Podetti, Ramiro, Tratado de las Medidas Cautelares, Ediar Buenos Aires,
1969, p. 87, utiliza la
expresin interinidad.
4 Perrachione, Mario C. Medidas Cautelares, Ed. Mediterrnea, Crdoba,
2006, p. 41.
- 22 -
hasta tanto sobrevenga un acontecimiento sucesivo, en vista y espera del
cual el estado de
provisionalidad subsiste durante el tiempo intermedio.5
Ahora bien, la pregunta que se impone es quin puede solicitar el
levantamiento del embargo? La
ley nada dice, pero se ha sostenido que puede ser indistintamente tanto por
el embargante-actor o
por el embargado afectado, quien en definitiva es el ms perjudicado.
En ambos casos quien solicite el levantamiento deber acreditar el cese de
las circunstancias que
hicieron procedente la traba de la medida.6
Ahora bien, atendiendo al carcter esencialmente provisional que ya hemos
caracterizado, la
medida cautelar podr ser revisada:
1. Por el embargado para:
a. Levantarlas, conforme lo prev el artculo 462 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de
Crdoba Se podr pedir el levantamiento de las medidas cautelares en
cualquier momento
luego de la cesacin de las circunstancias que las determinaron. As
tambin el art. 202 del
Cdigo Procesal Civil de la Nacin.
b. Reducirlas: El afectado por la medida podr requerir la sustitucin por
otra que resulte
menos perjudicial, siempre que sta garantice suficientemente el derecho
del acreedor y
podr, asimismo, pedir la sustitucin por otros bienes del mismo valor o la
reduccin del
monto por el cual la medida precautoria ha sido trabada, si correspondiere.
(artculo 463
C.P.C.C).
c. Sustituirla por otra que le resulte menos perjudicial, o la sustitucin por
otros bienes del
mismo valor (art. 463, 2da parte, y en el mismo sentido, art. 203 C.P.C.N.) Y
conforme el art.
473, 1era parte siempre que el embargo no recaiga sobre bienes objeto del
juicio o en los que
las leyes acuerden privilegios, podr ser sustituida a solicitud del deudor,
con fianza
equivalente.
2. Por el embargante: El actor podr pedir la ampliacin, mejora o
sustitucin de la medida
cautelar solicitada, justificando que sta no cumple adecuadamente la
funcin de garanta a
que est destinada (art. 463 C.P.C.C. 1er prrafo, art.203 C.P.C.N, 1er
prrafo.
Por ello al embargante le basta ofrecer fianza u otra caucin equivalente,
salvo los casos, en
que incluso, est exento de ella (Arts. 469 y 470).
Consideramos que el embargado podr pedir el levantamiento de la cautela
si demuestra que
no se dan los otros extremos que la medida exige. Porque se ha afirmado
que no es que el
C.P.C.C. los haya prescindido, sino que simplemente los ha presumido.7
.
Si el embargado demuestra que no hay fumus, porque la demanda es un
despropsito o si ha
obtenido sentencia a su favor, cabe en este supuesto, a contrario sensu de
lo que prescribe el
art. 469, inc. 1, levantar el embargo.
Si demuestra que no hay periculum porque su patrimonio es lo
suficientemente solvente como
para responder a la demanda.
Por ltimo podr solicitar la mejora de la contracautela, probando
sumariamente que es
insuficiente (art.461. C.P.C.C.).
2.2.Por caducidad : Esta manera de hacer procedente el levantamiento de
una medida
cautelar se halla prevista en el art. 207 del C.P.C.N y el art. 465 del C. P.C. C,
aunque, como
veremos, con diferencias en cuanto a los efectos que el plazo produce.
5
Ibdem.
6 Wetzler Malbran, Alfredo R., Provisionalidad de las medidas cautelares y
cosa juzgada formal, en E.D.
136-255.
7 Olcese, Juan Mara: El embargo preventivo en el C.P.C. de Crdoba,
Semanario Jurdico, Tomo 81-
1999-B.
- 23 -
La caducidad se produce cuando no se promueve la accin pertinente
dentro de los diez das
posteriores a aquel en que la medida se trab o desde que la obligacin
fuere exigible.
El fundamento de esta caducidad es evitar que se ejerza presin sobre el
embargado
utilizando el poder jurisdiccional en violacin del principio de igualdad
consagrado en el
artculo 16 de nuestra Carta Magna. Ello es as porque al decretarse y
cumplirse las cautelares
sin audiencia de la parte afectada por ellas, sta puede quedar
indefinidamente trabada por la
medida aun ignorando que exista.8
.
El plazo se cuenta por das hbiles, segn lo normado por los artculos 42 y
43 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Provincia y 152 del Cdigo Procesal Civil de
la Nacin.
Hasta all todo lo precedentemente dicho es igual tanto para la Nacin y
para la Provincia de
Crdoba. La diferencia entre lo normado por ambos cuerpos legales estriba
en el tratamiento
que ambas leyes procesales prevn si el embargante no entabla la demanda
pasados los
diez das.
Conforme el Cdigo Procesal Civil de la Nacin, el vencimiento del plazo
determina
automticamente la caducidad del embargo por lo que no se requiere
peticin alguna de parte
interesada y puede ser decretada de oficio9
.
En tanto que conforme lo normado por el art. 465, pesa sobre el
embargante la carga procesal
de entablar la demanda dentro del plazo de diez das; si as no lo hiciere
deber responder por
las costas y por los daos y perjuicios ocasionados. Vale decir, entonces,
que se requiere
actividad del embargado solicitando la caducidad de la medida. Esa solicitud
se le dar vista al
embargante, y si ste no acredita haber promovido la demanda antes del
pedido de
caducidad, el tribunal ordenar la cancelacin de la medida.
Por ltimo agregamos que respecto al embargo anotado cinco aos atrs, se
extingue una
vez cumplidos esos cinco aos contados desde el da siguiente a su
inscripcin en el registro
que corresponda. Este plazo es continuo y completo debiendo terminar en la
medianoche del
ltimo da y comprende los das feriados, a tenor de lo preceptuado en los
Arts. 27 y 28 del
Cdigo Civil Argentino.
2.3 Por inembargabilidad: Si bien no existe una regla expresa, nuestro
derecho comn
implcitamente reconoce que el patrimonio del deudor es la prenda comn
de los acreedores,
por ello todos lo bienes del deudor apreciables en dinero- son susceptibles
de embargo.
Por lo expuesto, la inembargabilidad, se deduce, es de carcter excepcional
por lo que en
caso de duda respecto a su determinacin se debe tener un criterio
restrictivo.
En mrito de lo expresado, en el orden local el art. 542 del C.P.C C ha sido
tildado de orden
pblico porque tiende a proteger la dignidad de la persona.
Lo cierto es que aparte de la inembargabilidad decretada por la ley- la
doctrina y la
jurisprudencia han ido conformando otra lista de bienes inembargables en
mrito a la
interpretacin a que dan lugar las frases muebles de su indispensable uso e
instrumentos
necesarios para la profesin arte, u oficio que ejerza el deudor.
Dicha lista ha variado mucho atento los distintos parmetros que se han
tomado en cuenta
para dimensionar el alcance de tales frases, aunque en la mayora de los
casos, se ha optado
por hacerlo contemplando el nivel medio de vida logrado por la poblacin,
sin perjuicio de
considerar tambin las caractersticas propias de cada situacin concreta.10
8 Novellino, Norberto Jos, Desembargo, en Revista de Derecho Procesal 1

Medidas Cautelares, Pg. 90,
Rubinzal Culzoni, 1998.
9 Conf. Palacio, Lino Enrique y Alvarado Velloso, Adolfo, Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin
explicado, Rubinzal Culzoni, Santa F 1992, t. 4, p.344, punto 164.1.1.1.2;
CSJN, 17/6/82, Rep. E.D.
16-713.
10 Novellino, Norberto Jos, ob. citada, p. 94.
- 24 -
Cabe destacar que no solamente el deudor titular de los bienes
embargados puede solicitar el
levantamiento de la medida indebidamente trabada. Tambin se encuentran
habilitados para
hacerlo su conyugue e hijos a tenor de lo preceptuado por el art. 219 del
C.P.C.C.N.11
Se ha dicho con razn en consideraciones aplicables-mutatis mutandis- a
nuestro ordenamiento
que reza el art. 377 del C.P.C.C.N que cada una de las partes deber
probar el presupuesto de
hecho de la norma o normas que involucre como fundamento de su
pretensin. De all deriva la
necesidad de (que) quien postula la inembargabilidad corra con la carga de
demostrar que se
renen los extremos que establece el art. 219 establece. Como lo seala
Devis Echandia, la regla
general que disciplina el onus probandi no solamente opera a los fines
sustanciales sino tambin
para incidencias procesales. Siempre que se trate de aplicar una norma
jurdica procesal que
suponga presupuesto de hecho, debe recurrirse a ella para imponer la
consecuencia desfavorable
de la falta de prueba a la parte que resulte beneficiada con los efectos
jurdicos que en tal norma
se consagran. Y como ejemplo seala, entre otros, la oposicin de un
secuestro o embargo, que
requiere la demostracin de los aspectos fcticos tenidos en mira por el
texto legal que autoriza el
levantamiento (De Lzzari, Eduardo Nstor, Medidas Cautelares, Ed.
Platense, La Plata, 1995,
T.1, Pg. 403 y ss. con cita de Devis Echanda, Teora General de la Prueba
Judicial, V.I. p.
509/510). Aunque en la Provincia de Crdoba no exista una norma idntica a
la citada, lo cierto es
que constituye una regla indiscutida que quien alga un hecho que favorece
su posicin procesal
corra con la carga de acreditarlo cuando el mismo se torna controvertido por
la otra parte.12
El art. 220 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin regula el
levantamiento de embargo
en todo tiempo disponiendo que el embargo indebidamente trabado sobre
alguno de los bienes
enumerados en el art. anterior podr ser levantado, de oficio o a pedido del
deudor o de su
cnyuge o hijos, aunque la resolucin que lo decret se hallare consentida.
Vale sealar que, siendo de orden pblico las normas sobre
inembargabilidad de bienes, el
levantamiento del embargo de dichos bienes afectados puede hacerse de
oficio13, aun cuando la
resolucin que lo decret se halle consentida por los afectados, y a peticin
del deudor o de su
familia (cnyuge o hijos) en cualquier momento, no rigiendo plazo alguno.
En la antedicha
afirmacin la jurisprudencia es coincidente. Sin embargo, cuando no existe
criterio uniforme sobre
la inembargabilidad del bien, el juez no debe tomar la iniciativa de
desembargar de oficio.
Corolario de lo dicho es que quien solicita el desembargo tiene la carga de
probar que la medida
cautelar se ha trabado sobre uno de los bienes previstos en el art. 219 del
CPCN o 542 del
C.P.C.C.. En cuanto a la oportunidad para solicitar el levantamiento del
embargo, se entiende que
no hay plazo para deducir la peticin, aunque lgicamente en algn
momento ha de extinguirse la
posibilidad de concretarla. En general se sostiene que se autoriza formular
tal peticin hasta el
11De Lazzari concluye que el uso del trmino conyugue indica la

imposibilidad de que la concubina ponga
en marcha esta pretensin, a pesar de que juegue en su favor el beneficio
de la inembargabilidad. En
contra se pronuncia Novellino , ob. citada p. 95, a tenor de la aparente
contradiccin existente en los
Arts. 219 y 220 del C.P.C.C.N.. As el art. 219 habla del deudor y de su
mujer e hijos, en cambio el
art. 220 dice El embargo indebidamente trabado sobre algunos de los
bienes enumerados en el
artculo anterior podr ser levantado, de oficio o a pedido del deudor o de su
cnyuge o hijos... El
autor deduce que ante la amplitud del trmino mujer del art. 219 autoriza a
comprender que alcanza a
la concubina. Tambin Novellino, Jos Norberto, Embargo y Desembargo y
dems medidas cautelares,
4 Edicin, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1994, p. 195 y ss.,punto I.
12 C4a C.C Cba Preper SRL c/ Gonzlez Francisco Jos y Otro-P.V.E.- Otros
ttulos- Recurso de Apelacin.
Semanario Jurdico, t 94 2006-B p. 456 y 457.
13 Con respecto a ste aspecto, algunos precedentes destacan que el juez
no tiene la obligacin de dispone en
levantamiento sino tan solo la potestad de hacerlo. Esta es la opinin de
Novellino. En contra De
Lzzari, entiende que se trata de una cuestin de orden pblico que los
jueces han de cumplimentar
como expreso deber..
- 25 -
momento en que se realiza la subasta y an cuando los bienes estn en
poder del martillero y se
halle fijado fecha para el remate.14
Por su parte, De Lzzari, estima que no necesariamente el acto de remate
determina el
agotamiento de la facultad para pedir el levantamiento de la cautela,
porque los derechos del
comprador no adquieren firmeza por la sola adjudicacin y pago de la sea,
sino que estn
sometidas a la eventualidad del sobreseimiento. De ah que la solicitud de
levantamiento pueda
tener lugar en todo tiempo, salvo que se afecten derechos adquiridos y
firmes de un tercero
(adquirente en subasta) cuyas prerrogativas hayan quedado consolidadas
en forma definitiva.15
El incidente de levantamiento de embargo que pudiere plantear el deudor,

fundado en la
inembargabilidad, no tiene plazo para ser deducido, desde que puede
promoverse en cualquier
estado del proceso, no obstante el silencio del deudor al momento de
trabarse aqul, o an
cuando se hallase consentida la resolucin que lo decret.
En cambio se ha resuelto que cuando es el mismo deudor quien ofrece un
bien a embargo, en
seguridad del pago de la deuda, no puede invocar luego la garanta de la
inembargabilidad,
porque en ltima instancia el sistema de la ley responde a un inters
individual en la medida
en que nada impide que el propio obligado se desprenda espontneamente
de ellos para
satisfacer sus obligaciones, menos entonces para darlos u ofrecerlos en
garanta del eventual
cumplimiento de la sentencia ejecutiva dictada en su contra.16
.
Mencionamos los casos en que no procede el levantamiento del embargo,
as la jurisprudencia
ha resuelto que los perjuicios que el embargo pudiera ocasionar no son
fundamento suficiente
para disponer el levantamiento de la medida cautelar si los bienes no se
encuentran incluidos
entre los inembargables, pues, en todo caso, autorizaran a solicitar la
sustitucin de
conformidad a lo dispuesto por el art. 203 del CPCN, ms sino ofrece bien
alguno a embargo,
el planteo debe ser desestimado.
2.4. Por abuso o exceso del embargante. Esta situacin est prevista en el
art. 208 del
C.P.C.C.N. Se configura cuando quien solicit la medida precautoria ha
actuado con dolo o
con culpa al pedirla, o no puso en la solicitud la debida diligencia, sin
perjuicio de que debe
existir un principio atenuante al juzgar esta conducta, dado que debemos
suponer que el juez
que decret a la traba del embargo preventivo ha realizado, previamente,
una valoracin
acerca de su procedencia o no.17
Es decir procede el levantamiento de la medida cautelar cuando aparezca
acreditado el
ejercicio abusivo del derecho a peticionarlo y a ese efecto habr que tener
en cuenta si el
dao ocasionado que da o no protegido con la contracautela.
Sabido es que las medidas cautelares son susceptibles de ocasionar
perjuicios y para
asegurar el eventual resarcimiento de esos perjuicios las leyes procesales
exigen al
peticionario la prestacin de la contracautela.
Como requisitos de procedencia de responsabilidad se mencionan: 1. La
existencia de una
medida cautelar. 2 Ilegalidad. En este punto hay dos posiciones: una
objetiva, segn la cual
basta la sentencia definitiva que rechaza la pretensin principal para que
la medida cautelarpor
ser accesoria sea considerada contraria a derecho. La segunda posicin est
constituida
14 Arazi, Roland, Medidas Cautelares. p. 118, Ed. Astrea, Buenos Aires,

1999.; Novellino, Embargo y
Desembargo, p.117.
15 De Lzzari, Medidas Cautelares, t.I, p. 464 y 465.
16 Arazi Roland, Medidas Cautelares. p. 119, Ed. Astrea, Buenos Aires,1999.
Jurisprudencia y doctrina
que all se cita.
17 Novellino, Norberto Jos, Desembargo, Revista de Derecho Procesal N 1,
Medidas Cautelares, Rubinzal
Culzoni,1998, Santa Fe, p. 97.
- 26 -
por la tesis subjetiva, que requiere en el peticionario de la medida el dolo, la
culpa o la
negligencia.
Para la doctrina objetiva, la responsabilidad tiene su origen en la simple
circunstancia de que
la medida resulte en definitiva haber sido trabada en forma indebida, sea en
razn de
rechazarse la pretensin principal o bien por motivos atinentes a la
improcedencia de la
cautelar (por ejemplo, desistimiento o caducidad de la medida.
El art. 459 primer prrafo Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia
de Crdoba
adhiere a esta doctrina, estableciendo un factor de atribucin de
responsabilidad objetiva,
pues dispone: El solicitante deber prestar fianza, u otra caucin, segn el
caso, por las
costas y daos y perjuicios si resultare que el derecho que se pretende
asegurar no existe.
En cambio la tesis subjetiva, requiere que el peticionario de la medida
cautelar hubiere
desplegado una actividad dolosa o culposa (Arts. 1067, 1109.C.C. y artculo
208 C.P.C.C.N.
Se ha sostenido-en criterio que se comparte- que todo lo referente a la
responsabilidad
derivada de medidas cautelares ha de ser motivo exclusivo del derecho
sustancial conforme la
prelacin normativa prevista en el artculo 31 de la Constitucin Nacional y
no de los Cdigos
procesales. Dicho de otro modo, lo atinente al derecho resarcitorio
corresponde al estudio del
derecho obligacional.18
2.5. Levantamiento de embargo sin tercera: La normativa procesal posibilita
a un tercero
afectado por la traba de un embargo, que solicite su levantamiento,
evitando de esta forma la
promocin del incidente de tercera, cuando su carcter de titular del bien
sobre el cual ha
recado la medida aparece en forma clara, inequvoca y fehacientemente
comprobada.
Se trata de una simple peticin y no de una pretensin en sentido tcnico,
que provoca la
apertura de una muy breve incidencia, la que se deduce, sustancia y
resuelve dentro de la
causa principal19 La jurisprudencia ha hablado lisa y llanamente de mero
trmite,
caracterizando de esta forma la economa y sencillez, de modo que debera
resolverse la
peticin articulada con la sola sustanciacin que debe efectuarse con el
embargante.
Respecto a los requisitos de la peticin debemos decir que la admisibilidad
del pedido de
levantamiento de embargo sin tercera se encuentra sujeta al aporte de
elementos que seala
el art. 441, es decir acreditando in continenti20 su posesin actual, en
conformidad con el ttulo
de propiedad que exhibiera, segn la naturaleza de los bienes.
Entonces, el tercero perjudicado por el embargo debe acreditar
efectivamente la propiedad o
la posesin de manera concluyente e inequvoca con los elementos
probatorios acompaados
con la peticin, de no ser as, correspondera su rechazo in limine. Todas las
cuestiones
referidas al trmite de la tercera imponen cierta carga de responsabilidad
sobre los hombros
18 Spota, Alberto G., Responsabilidad en materia de medidas cautelares,

L.L, 1989-E-p. 486. Fernndez,
Ral E., Informe sobre medidas autosatisfactivas, anticipacin de tutela
jurisdiccional y tutela
preventiva en el derecho de daos, Zeus Crdoba, N 195,2/5/06, N 1, p.
339,340.
19 Arazi Roland, ob. cit. p. 136
20 Segn el Diccionario Jurdico de Gonzalo Fernndez De Len (Ed. ABEC
S.R.L., 2 ed., t. III, p. 162), la alocucin
"in continenti" empleada en el art. 441 del C. de P.C., significa al instante
prontamente, sin dilacin. Interpretando
dicha expresin, y las dems exigencias contenidas en la norma aludida, la
jurisprudencia ha entendido que para la
procedencia de la solicitud de levantamiento de embargo que autoriza, la
acreditacin del dominio de los bienes en
cabeza del peticionante debe ser tan categrica que haga innecesaria la
deduccin de la tercera respectiva; quien
invoque su amparo -se ha precisado- debe acreditar el dominio exhibiendo
el ttulo que corresponda a la naturaleza
del bien involucrado, y lo debe hacer en el acto de su presentacin pues no
hay posibilidad de completarlo con
posterioridad; por todo ello -se ha puntualizado tambin- la admisibilidad de
la peticin debe juzgarse con criterio
restrictivo (confr. M. Martnez Crespo, "Cd. Proc. C. y C. de la Pcia. de Cba. -
Ley 8465", Advocatus Cba. 1996, ps.
118/119).
- 27 -
del tercero en orden a evita cualquier posibilidad de una coalicin o
mancomunidad entre ste
y el embargado pueda poner estorbos al trmite del proceso principal y con
ello los derechos
del acreedor embargante.
Se ha dicho que el tercero debe traer la ms concluyente de las pruebas de
dominio o
posesin de la cosa embargada, debindose interpretar los medios
probatorios de manera
estricta tal que no exista lugar a dudas acerca del derecho pretendido. Vale
recordar que de la
lectura de la norma se desprende que la peticin ser resuelta sin apertura
a prueba.
La incidencia tiene un trmite simple y consiste en un traslado al
embargante, quien
estimamos podr impugnar la documentacin trada por el tercero en cuyo
caso, deber
admitirse prueba a este fin. Creemos que debe ser as, puesto que la
resolucin que se dicte
har cosa juzgada para el embargante y ste no cuenta con otra va para
revertir lo resuelto.
En cambio al tercero se le otorga la posibilidad de deducir la
correspondiente tercera,21 como
veremos en lneas siguientes.
En los supuestos de bienes registrables bastar acompaar el ttulo de
dominio y un
certificado expedido por el registro correspondiente. Ahora bien, si el tercero
acompaa una
escritura pblica de la cual resulta que es propietario del bien embargado,
corresponde
levantar el embargo aunque el embargante acuse la simulacin o el fraude
en la compraventa,
porque tal solicitacin debe ser tratada en un proceso de conocimiento y no
dentro del breve
trmite que prev la norma bajo examen.
Quien tiene boleto de compraventa, entrega de posesin y pago de precio
de fecha anterior al
embargo, tiene titulo suficiente para admitir el levantamiento de embargo
sin tercera, aunque
en el caso, se ha sostenido que correspondera la va de la tercera.
En el supuesto que recaiga sobre un automotor resulta procedente si se
adjunta el titulo de
propiedad y certificado de dominio expedido por el Registro de la Propiedad
Automotor donde
conste inscripto a nombre del tercero, a tenor del carcter constitutivo que
posee la anotacin
(art. 1, decreto ley 6582/58).
Si el caso es de bienes muebles, el tercero debe demostrar la posesin de
dichos bienes y
que se encuentra en condiciones de disponer de las esas cosas.22
Cabe mencionar conforme se ha decidido, que si para acreditar la propiedad
del tercero
sobre los muebles embargados se acompaa documentacin cuya
autenticidad es necesario
comprobar, excediendo el simple trmite impuesto por la ley ritual no
corresponde el
levantamiento del embargo, mxime si los bienes se encontraban en el
momento de la traba
del embargo en el domicilio del demandado.
Por ltimo, cabe destacar que no es requisito previo para iniciar la tercera
el haber intentado
el levantamiento del embargo por la va del art. 441 del C.P.C.C. toda vez
que como
anticipado es slo una posibilidad que la ley procesal le concede al tercero
de manera rpida y
econmica.
2.6. Por tercera de dominio: Este supuesto est legislado en el en el Ttulo V
del Libro I del
Cdigo Procesal Civil de la Provincia de Crdoba, es decir, antes del Ttulo VI
del mismo Libro
21 Ferreyra De De la Ra, Angelina, Gonzlez de la Vega de Opl, Cristina,

Comercial de la Provincia de Crdoba, Ley 8465, Comentado y Concordado
con los Cdigos de la
Nacin y Provinciales, Tomo II, Segunda Edicin. Actualizada, Editorial La
Ley, p.822 y 823.
22
Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, del Trabajo y de Familia de
Villa
Dolores(CCivComTrabyFamiliaVillaDolores), 04/03/2003,Autos: Garay, Javier
M. c. Martnez, Jos S. : LLC 2003,
1304 - DJ 2004-1, 1314 La solicitud de levantamiento de embargo
peticionada por un tercero que alega ser el titular
de los bienes muebles sobre los que se trab la medida y que los mismos
son utilizados para su actividad habitual de
comerciante, debe ser rechazada si la prueba documental que ofrece no es
idnea para acreditar en forma categrica
la titularidad de propietario que invoca, siendo este un requisito legalmente
exigido.
- 28 -
donde se tratan las medidas cautelares. Seala Novellino que este
desembargo est previsto
anticipadamente y fuera de contexto.23
La tercera de dominio es el instrumento adjetivo por el cual un sujeto
extrao a la litis ingresa
al proceso esgrimiendo un inters directo sobre un bien.
De lo dicho se desprende que el tercerista tiene un inters meramente
econmico e invoca un
derecho real, argumentando que es propietario de la cosa que ha sido
objeto de embargo.
La tercera de dominio encuentra como antecedente necesario la
circunstancia de un embargo
previo que grave el bien sobre el cual se ejerce este derecho.24
Cabe sealar que la tercera nicamente puede promoverse para desafectar
un embargo a un
bien efectivamente trabado y no para dejar sin efecto cualquiera de las
otras medidas
cautelares.
Pesa sobre el tercerista la carga de la prueba acerca del dominio invocado.
Tratndose de inmuebles, el dominio se acreditar con la escritura pblica
exigida por el
artculo 1184, inciso 1, del Cdigo Civil, debidamente inscripta en el
Registro de la Propiedad,
conforme lo prev el artculo 2505 del precitado texto legal.
Algunos sostienen, adems, que se demuestre que se ha operado la
tradicin.25
En contra se
pronuncia Novellino, para quien basta la escritura traslativa de dominio que
siendo instrumento
pblico hace plena fe hasta que no sea argida de falsa.26
Tratndose de bienes muebles la exigencia de la tradicin viene impuesta
por aquello que la
posesin de buena fe vale por ttulo, conforme el artculo 2412 del Cdigo
Civil.
Respecto a la tramitacin del instituto bajo examen de acuerdo al art. 439
del C.P.C.C. se
sustancian por el trmite declarativo, para ello se tiene en cuenta los
parmetros fijados por la
ley procesal para descifrar el procedimiento a seguir. As dicho parmetro
est dado por la
importancia econmica de la cuestin, verbigracia, por el monto del
embargo.
La deduccin de la tercera genera un litisconsorcio necesario entre
ejecutante y ejecutado
pero con particularidades especiales que proyectan distintas situaciones
que mencionamos ha
continuacin; si el ejecutante se allana a la pretensin del tercerista y el
demandado no se
constituy en parte incidental, este acto tiene total eficacia, determinando
una resolucin
estimatoria. Si es el demandado quien se allana, este reconocimiento carece
de los efectos
propios del allanamiento y no puede perjudicarle al embargante (art. 439,
ltima parte.) Si el
demandado se opone a la pretensin del tercerista y el ejecutante se allana,
continuar
sustancindose la tercera hasta llegar a la sentencia.
3. Palabras finales
Sin nimo de agotar el tema, hemos expuesto en forma sucinta las distintas
modalidades que
se presentan dando lugar al levantamiento de un embargo trabado.
Sabemos que la
exposicin realizada, lejos de agotar el tema, implica slo un esbozo que
permite a quienes
posean ms conocimiento y agudeza intelectual profundizar y enriquecer.
4. Bibliografa consultada:
Arazi, Roland, (director) Medidas Cautelares, Astrea, Buenos Aires, 1999.
De Lzzari, Nestor Eduardo, Medidas Cautelares, Artes Grficas Candil,
Buenos Aires,1986.
23 Novellino, Norberto Jos, Desembargo, Revista de Derecho Procesal N 1,

Medidas Cautelares, Rubinzal
Culzoni,1998, Santa Fe, Pg. 98.
24 Ferreyra De De la Ra, Angelina, Gonzlez de la Vega de Opl, Cristina,
Ob. cit. p.808.
25 Conforme lo normado por los artculos 2378 y 2379 del Cdigo Civil. En
este sentido se pronuncian
Palacio, Lino Enrique y Alvarado Velloso, Adolfo, Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin
explicado, Rubinzal Culzoni, Santa F , 1992,t. 3 p. 347 in fine
26 Novellino, Norberto Jos, ob.cit. p. 99.
- 29 -
Fernndez, Ral E., Informe sobre medidas autosatisfactivas, anticipacin
de tutela jurisdiccional
y tutela preventiva en el derecho de daos, Zeus Crdoba, N 195,2/5/06,
N 1.
Ferreyra De De la Ra, Angelina, Gonzlez de la Vega de Opl, Cristina,
Comercial de la Provincia de Crdoba, Ley 8465, Comentado y Concordado
con los Cdigos
de la Nacin y Provinciales, Segunda Edicin. Actualizada, Editorial La Ley,
2002.
Martnez Crespo, Mario "Cdigo. Procesal Civil. y Comercial de la Provincia
de Crdoba. - Ley
8465", Advocatus Cba. 1996.
Novellino, Jos Norberto, Embargo y Desembargo y dems medidas
cautelares, 4 Edicin,
Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1994.
Novellino, Norberto Jos, Desembargo, Medidas Cautelares en Revista de
Derecho Procesal
N 1, Rubinzal Culzoni,1998, Santa Fe.
Palacio, Lino Enrique y Alvarado Velloso, Adolfo, Cdigo Procesal Civil y
Comercial de
la Nacin explicado, Rubinzal Culzoni, Santa F , 1992.
Olcese, Juan Mara: El embargo preventivo en el C.P.C. de Crdoba,
Semanario
Jurdico, Tomo 81-1999-B.
Perrachione, Mario C. Medidas Cautelares, Ed. Mediterrnea, Crdoba,
2006
Podetti, Ramiro, Tratado de las Medidas Cautelares, Ediar Buenos Aires,
1969
Spota, Alberto G., Responsabilidad en materia de medidas cautelares, L.L,
1989-E-.
Wetzler Malbran, Alfredo R., Provisionalidad de las medidas cautelares y
cosa juzgada formal,
en E.D. 136-255.
Intervencin y administracin judicial
Es aquella medida cautelar en virtud de la cual una persona designada por
el juez, en calidad de
asesor externo de este, interfiere en la actividad econmica de una persona
fsica o jurdica, sea
para asegurar la ejecucin forzada o para impedir que se produzcan
alteraciones en el estado de
los bienes (Palacio)
Son dos las situaciones que se presentan:
Aseguramiento de la ejecucin forzada, la intervencin se caracteriza por la
circunstancia de que
se decreta con el objeto de que el interventor proceda a recaudar renta o
frutos ya embargados.
Es el interventor recaudador
Regularizacin o mantenimiento de una situacin determinada, se pueden
distinguir dos tipos de
intervencin, segn el alcance de las funciones a cumplir:
a- Interventor informante o veedor: cuando se limita a fiscalizar o controlar
la administracin de
una sociedad, asociacin o patrimonio, de oficio o a peticin de parte se
designa para que de
noticia acerca del estado de los bienes objeto del juicio o de las operaciones
o actividades (art.
477 CPCCba)
b- Interventor administrador: cuando su funcin consiste en reemplazar
provisoriamente a la
administracin de la entidad o bienes.
Inhibicin general de bienes
- 30 -
Es la medida cautelar que impide genricamente gravar o enajenar bienes
registrables. Su
anotacin en los asientos dominiales, tiene como objeto evitar actor de
disposicin o la
constitucin de derechos reales. Funciona como subsidiario del embargo y
procede en los casos
en que habindose solicitado ste, la medida no pudo hacerse efectiva por
no conocerse bienes
del deudor o porque los que existen son insuficientes. Anotada, quedar sin
efecto si el deudor
presentase bienes o diere caucin suficiente.
Anotacin de litis
Tiene por objeto asegurar la publicidad de los procesos relativos a bienes
inmuebles o muebles
registrables, con el fin de que la sentencia que sobre ellos recaigan puedan
de ser opuestos a
terceros adquirentes del bien litigioso o a cuyo favor se constituy el
derecho real sobre ste.
No impide su enajenacin ni produce los efectos del embargo o de la
inhibicin ni restringe las
facultades del propietario. Busca hacer conocer la existencia de un juicio
que afecta al bien.
La anotacin de la litis es propia de los procesos que tiene por objeto la
modificacin de una
situacin de una situacin registral, como el caso de la usucapin, la
reivindicacin.
Prohibicin de innovar
Tiende a impedir que se modifique una situacin de hecho o de derecho
existente en un momento
determinado, a los fines de mantener la igualdad de pares con intereses
contrapuestos.
Como contracara de ella se admite tambin la medida innovativa que
implica una orden tendiente
a reponer las cosas a un momento anterior a la iniciacin del proceso.
Distintos modelos de oficios de embargo.
Modelo de embargo de bienes muebles:
Crdoba 14 de octubre de 2007
Sr Oficial de justicia
s.D
En los autos caratulados: DIAZ MARIA VERONICA C/ GARCIA
ESTEBANORDINARIO-
DAOS Y PERJUICIOS- Exp. N 21397/36, secretaria a cargo de la
autorizante, se
ha resuelto librar a Uds. el presente a fin de que luego de recibido y con las
formalidades de ley,
se constituya en el domicilio sito en A. Juan Loza 123 B Providencia de
ciudad y PROCEDA A
TRABAR EMBARGO sobre bienes de propiedad del demandado: Sr. Esteban
Garca, D.N.I.
6.500987, hasta cubrir la suma de Pesos cinco mil, ($5000.-), debiendo
nombrar de positario
conforme a derecho, Art. 534, del C.P.C.C)
Queda facultado para allanar domicilio y hacer uso de la fuerza publica si
fuera necesario (art. 533
C.P.C.C)
Se encuentra autorizado para intervenir en el diligenciamiento en el
diligenciamiento del presente
el Dr. Roberto Causana MP 123791.
Diligenciado que sea el presente se servir devolverlo al Tribunal por la
misma va de recepcin. A
tales efectos deber labrar acta circunstanciada, cumplimentando el A.R N
5, Serie B, ao 1986,
del TSJ.
- 31 -
DIOS GUARDE A UD.
Embargo de haberes.
Crdoba 3 de julio de 2007.
Sr. GERENTE
DE ARCOR S.A.
S..D
Se hace saber a UD. que en los autos caratulados: RAMOS MARIA DOMINGA
C EZEQUIEL BARROS-EJECUTIVO POR COBRO DE CHEQUES, LETRAS O
PAGARES, EXP.
N| 123654/36, en tramite por ante el tribunal de 1 instancia y 18
nominacin civil y comercial,
secretaria a cargo de la autorizante, se ha dispuesto remitirles el presente
oficio a fin de que tan
luego de recibido procedan a trabar embargo sobre los haberes que perciba
en esa Empresa el
Sr Ezequiel Barros, D.N.I 30.996.019, en la proporcin de ley , hasta cubrir la
suma de Pesos
Cinco mil ($ 5000.-)-
Los importes que sean retenidos debern ser depositados a la orden de este
Juzgado y para
estos autos en el Banco Crdoba , Sucursal Tribunales en le plazo de 2 das
de liquidados los
haberes, bajo apercibimiento del art. 239 del Cdigo Penal.
Se deja constancia que el Dr. Mauricio Berrotaran , MP. 1-29458, se
encuentra facultado para
diligenciar el presente.
Srvase devolverlo directamente al tribunal con todo lo actuado.
DIOS GUARDE A UDS.
4.3 Medidas cautelares genricas o
innominadas
Es la que puede dictar el juez, segn las particularidades del caso, cuando
no existe un la ley una
previsin especfica que satisfaga la necesidad de aseguramiento.
Constituye una regla
importante ya que la realidad cotidiana presenta permanentemente nuevas
situaciones y
cuestiones a solucionar que no se ajustan especficamente a los institutos
legales previstos en la
ley.
Su otorgamiento est condicionado a que no pueda utilizarse otra medida
cautelar; que exista
temor fundado de perjuicio y que se trate de medidas de seguridad que
resulten ms aptas al
objeto del juicio.
El cdigo procesal de la pcia de Crdoba ha introducido una norma que
permite el otorgamiento
de otras medidas precautorias, de seguridad o de urgencia, no tipificadas
especficamente,
siempre que segn las circunstancias fueran las ms aptas para asegurar
provisionalmente el
cumplimiento de la sentencia.
Aunque no estn tipificadas para la procedencia se requerir el
cumplimiento de los
presupuestos de verosimilitud del derecho invocado, peligro en la demora y
contracautela.
- 32 -
A continuacin les presentamos el celebre fallo Camacho Acosta de la Corte
Suprema de Justicia
de la Nacin que nos ilustra acerca de la medida cautelar innovativa:
CJ, Agosto 7-997_ Camacho Acosta Maximino c. Grafi Graf srl. y otros
Buenos Aires, Agosto 7 de 1997
Considerando 1: Que el actor en un proceso de indemnizacin de daos y
perjuicios reclamo que se dictara
una medida cautelar innovativa que impusiera a los demandados el pago de
una prtesis en reemplazo de
su antebrazo izquierdo que haba sido amputado por una mquina de
propiedad de aqullos.
2. Que el juez de grado desestim la medida en una resolucin que fue
confirmada por la sala H de la
Cmara Nacional de {apelaciones en lo Civil que entendi que el recurrente
no haba dado cumplimiento al
recaudo de la verosimilitud del derecho, ya que de adentrarse el tribunal en
el examen de la cuestin
debatida implicara sin lugar a dudas, emitir opinin sobre el thema
desidendum
3- Que el actor dedujo recurso extraordinario contra dicho pronunciamiento
porque, segn sostuvo. La
resolucin apelada no haba respondido los argumentos planteados en
defensa de su posicin y haba
desechado, sin justificacin valida. Las pruebas agregadas por su parte que
demostraban la verosimilitud
del derecho invocado y el peligro en la demora por la falta de colocacin de
la mencionada prtesis.
4 Que si bien es cierto que las resoluciones adoptadas en materia de
medidas cautelares no son
susceptibles de revisin por la va del recurso extraordinario, tal principio
cede cuando la decisin produce
un agravio de insuficiente, tarda o dificultosa reparacin ulterior o bien
cuando la alteracin de la situacin
de hecho o de derecho pudiera influir en la sentencia o convertira su
ejecucin en ineficaz o imposible.(
Conf. causa W3 XXXII2 Waroquiers, Juan P. otros c, Quintanilla de Madanes,
Dolores y otros del 10 de
octubre de 1996)
5- Que en tal sentido , el recurrente ha puesto de manifiesto que la tardanza
en la colocacin de la prtesis
hasta el momento de la sentencia definitiva le provocar un perjuicio
irreversible en la posibilidad de
recuperacin fsica y psquica de su parte , como tambin que la
permanencia en su situacin actual hasta
el momento en que concluya el proceso- le causa un menoscabo evidente
que le impide desarrollar
cualquier relacin laboral, todo lo cual reclama una decisin jurisdiccional
eficaz para modificar el estado de
hecho en que se encuentra( ver peritaje psicolgico y fs. 41vta de la queja)
6- Que esta Corte ha considerado a la medida cautelar innovativa como una
decisin excepcional porque
altera el estado de hecho o de derecho existente al tiempo de su dictado, y
por configurar un anticipo de
jurisdiccin favorable respecto del fallo final de la cauda, resulta justificada
una mayor prudencia en la
apreciacin de los recaudos que hacen a su admisin (Conf. fallos 316: 1833
y causa P489 XXV Perz
Cuesta SACI C. Estado Nacional s/ accin declarativa de inconstitucionalidad
(prohibicin de innovar) del
25 de junio de 1996. La Ley , 1996. D- 689
7Que el juez de grado tuvo por acreditada prima facie la verosimilitud del
derecho invocado por el actor
cuando dispuso la traba de embargo sobre bienes muebles e inmuebles del
patrimonio de los demandados
a fin de resguardar el eventual pronunciamiento a dictarse sobre el planteo
indemnizatorio del apelante;
verosimilitud que se vincula con los presupuestos de la relacin jurdica y
circunstancias fcticas
determinantes del reclamo
8- Que para probar el recaudo del peligro en la demora necesario en toda
medida cautelar- el recurrente
llev a cabo diligencias a fin de evidenciar la existencia de los intentos
realizados por los demandados para
disminuir su patrimonio lo que se vea agravado por la falta de seguro de
accidentes de trabajo respecto del
personal que desarrollaba sus tareas en la empresa GRAFI GRAF SRL
9- Que ante tales afirmaciones la alzada no poda desentenderse del
tratamiento concreto de las
alegaciones formuladas so color de incurrir en prejuzgamiento , pues en
ciertas ocasiones como ocurre en
medida de no innovar y en la medida cautelar innovativa existen
fundamentos de hecho y de derecho que
imponen al tribunal expedirse provisionalmente sobre la ndole de la
peticin formulada estudio que era
particularmente necesario en el sub lite en razn de que el recurrente
pretenda reparar- mediante esa va
un agravio causado a la integridad fsica y psquica tutelada por el art. 5 Inc.
1 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos.
10- Que ello resulta as pues es de la esencia de esos institutos procesales
de orden excepcional enfocar
sus proyecciones en tanto dure el litigio- sobre el fondo mismo de la
controversia, ya sea para impedir un
acto o para llevarlo a cabo, porque dichas medidas precautorias se
encuentran enderezadas a evitar la
produccin de perjuicios que se podran producir en caso de inactividad del
magistrado y podran tornarse
de muy dificultosa o imposible reparacin en la oportunidad del dictado de
la sentencia definitiva.
- 33 -
11- Que de considerarse admisible el nico sustento dado por el a quo, la
medida cautelar innovativa se
convertira en una mera apariencia jurdica si nsutanto alguno real en las
concretas circunstancias de la
causa, habida cuenta de que toda presentacin en tal carcter se
enfrentara con el valladar del eventual
prejuzgamiento del tribunal como impedimento para la hipottica resolucin
favorable al peticionario
12- Que el mencionado anticipo de jurisdiccin que incumbe a los tribunales
en el examen de ese tipo de
medidas cautelares , no importa una decisin definitiva sobre la pretensin
concreta del demandante y lleva
insita una evaluacin del peligro de permanencia en la situacin actual a fin
de habilitar una resolucin que
concilie segn el grado de verosimilitud. Los probados intereses de aquel y
el derecho constitucional de
defensa del demandado.
13- Que en tales condiciones , y sin perjuicio de sealar que lo expresado no
implica decidir concretamente
sobre la procedencia del reclamo formulado por el actor, corresponde
declarar procedente el recurso
extraordinario pues media relacin directa e inmediata entre lo resuelto y
las garantas constitucionales que
se dicen vulneradas( art. 15, ley 48)
Por ello se declara admisible el recurso extraordinario y se deja sin efecto la
sentencia apelada . Vuelvan los
autos al tribunal de origen a fin de que , por medio de quien corresponda,
proceda a dictar nuevo fallo con
arreglo a lo expresado. Agrguese la queja al principal. Eduardo Molin
Oconnor- -Carlos Fayt- Guillermo
Lopez.- Antonio Boggiano- Enrique PEtrachi- Gustavo Bossert- adofo
vazquez: en disidencia
Disidencia del Dr. Vazquez.
Considerando: Que le recurso extraordinario , cuya denegacin origina la
presente queja no se dirige contra
una sentencia definitiva o equiparable a tal( art. 14 ley 48) Por ello se
desestima la queja- Adolfo Vazquez
LOS PROCESOS URGENTES (Pgs. 398 a 412, T.
II).
Actualmente se admite y se da estructura conceptual a los denominados
procesos urgentes. El
proceso urgente comprende diferentes trmites judiciales. Se propone la
admisin de estos tipos
de procesos cuando concurran determinadas situaciones que exigen una
particular y rpida
respuesta jurisdiccional. En este sentido se incluyen dentro de ellos al
amparo y al habeas data.
La tutela de urgencia o procesos urgentes reconoce en la actualidad tres
tipos principales de
mecanismos diferenciados entre si: las medidas cautelares propiamente
dichas, de la que ya
hemos hecho referencia, las medidas autosatisfactivas y la tutela
anticipada, debe mencionarse
adems el proceso monitor.
La tutela de urgencia cautelar anticipatorio, es aquella que trata de obtener,
durante la
sustanciacin del proceso, una anticipacin de la probable resolucin a
dictarse dentro de ste.
Con ellas se procura evita el perjuicio que podra significar para el
peticionante de la medida, la
demora en la satisfaccin de la pretensin hasta el momento en que se
dicte la resolucin
definitiva. Esta tutela se caracteriza por ser revocable o confirmable por la
sentencia de merito.
Por su parte, la tutela satisfactiva autnoma, se trata de un requerimiento
de carcter urgente,
formulado al juez por un sujeto con carcter de parte que se agota, de all
satisfactiva, con su
despacho favorable, no siendo entonces necesaria la iniciacin de una
posterior accin principal
para evitar su decaimiento.
Por ultimo debemos mencionar el proceso monitorio. Esta categora
constituye un proceso en el
que la estructura contradictoria normal se invierte.
En efecto, en el proceso monitorio el juez, luego de escuchar al actor, dicta
la sentencia acogiendo
su demanda y slo despus oye al demandado, abrindose as el
contradictorio.

Derecho Procesal 2

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Derecho Procesal 2

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1.

EL DERECHO PROCESAL CIVIL

Materia: Derecho Procesal II (Procesal Civil)

1.3.2 Caracteres y elementos: el proceso es pblico, autnomo, realizador,

2 Palacio, Lino, Derecho procesal civil, t. 1, Abeledo-Perrot, Bs. As., p. 176 y

Art. 175 10 das 40 das 6 das 6 das

3 Claria Olmedo, Jorge, Derecho procesal, Depalma, Bs. As., t. I, 1982, p.

3.1 Bases constitucionales (cap. II, Pgs. 53 a 76)

1 Vescobi Enrique, Teora Gral. del Proceso, Editorial Temis, Colombia,

4 PALACIO, Lino Enrique. Manual de Derecho Procesal Civil. Edt. LexisNexis

art. 175 10 das 40 das 6 das 6 das

Art. 507 Art. 508 Art. 511

4. DEMANDA Y CONTESTACIN. (Captulo VI. Pg. 153 a 202).

Materia: Derecho Procesal II (Procesal Civil)

5 DEVIS ECHANDA, Hernando, Teora General de la prueba judicial, T II, 3

Materia: Derecho Procesal II (Procesal Civil)

6 PALACIO, Lino Enrique, Manual de Derecho Procesal Civil, Ed. LexisNexis

1 Conf. Alvarado Velloso, Adolfo Introduccin al estudio del Derecho

El Objeto de Prueba. (Pgs. 227 a 234, T. I)

13 Ferreyra De De la Rua, Angelina-Gonzalez de la Vega de Opl, Cristina,

16 Palacio Lino Enrique, Derecho procesal Civil, T. IV, p. 674.

17 Kielmanovich, Jorge, L teora de la prueba y de los medios probatorios,

10.1-PRUEBA DE INDICIOS (Pgs. 385 a 404 T I)

18 Docente de la Ctedra C de Teora General del Proceso (U.N.C.),

19 Carbone, Carlos Alberto. Grabaciones, escuchas telefnicas y

20 Carbone, Carlos Alberto. Ob. cit. Pg. 46.

24 Kemelmajer de Carlucci, Ada, Las escuchas telefnicas en la experiencia

31 Colombo, L., Ob. Cit., Pg. 1152.

40 Art. 378 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin: Medios de

47 Kielmanovich, Jorge L. La grabacin subrepticia de un conversacin

Art. 835 del C.P.C.C. Medidas precautorias. Internacin. Cuando la demencia

54 Entendemos que se trata de la invocacin del principio de la libertad de

56 Kielmanovich, Jorge L. o. cit., Pg. 736.

Art. 326 y sig.

Art.507 Art. 508 Art.511

La doctrina ha sentado que la particin efectuada por herederos mayores de

16.2. JUICIO ARBITRAL. (Pgs. 302 a 317, T II).

Ejecutivo: Es el que se ordena juntamente con la demanda ejecutiva y que,

1 Docente de Teora General del Proceso, Ctedra C, Universidad Nacional

8 Novellino, Norberto Jos, Desembargo, en Revista de Derecho Procesal 1

11De Lazzari concluye que el uso del trmino conyugue indica la

El incidente de levantamiento de embargo que pudiere plantear el deudor,

14 Arazi, Roland, Medidas Cautelares. p. 118, Ed. Astrea, Buenos Aires,

18 Spota, Alberto G., Responsabilidad en materia de medidas cautelares,

21 Ferreyra De De la Ra, Angelina, Gonzlez de la Vega de Opl, Cristina,

23 Novellino, Norberto Jos, Desembargo, Revista de Derecho Procesal N 1,

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