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MATERNIDAD SUBROGADA:
Explotacin
de Mujeres
con Fines
Reproductivos
(EMFR)
REVISORAS:
Lic. Ingrid Tapia Gutirrez

Dra. Martha Tarasco Michel
Explotacin de mujeres con
fines reproductivos (EMFR)
Marcelo Bartolini Esparza Cndido Prez Hernndez Adrin Rodrguez Alcocer
Explotacin
de Mujeres
con Fines
Reproductivos
(EMFR)
REVISin:
Lic. Ingrid Tapia Gutirrez
Miembro consultor de Early Institute
Dra. Martha Tarasco Michel
Presidente de la Academia Nacional
Mexicana de Biotica A.C.
Autora
Marcelo Bartolini Esparza
Cndido Prez Hernndez
Adrin Rodrguez Alcocer
Revisin
Lic. Ingrid Tapia Gutirrez /ThinkEarly
Dra. Martha Tarasco Michel @Think_Early
/ThinkEarly
Coordinacin Editorial y Diseo www.earlyinstitute.org
Capricho Ediciones Se prohbe la reproduccin, el registro o

Ana Patricia Reyes Fernndez la transmisin parcial o total de esta obra
por cualquier medio impreso, mecnico,
fotoqumico, electrnico, magntico u otro
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Noviembre de 2014, Mxico, D.F. El contenido de las citas, opiniones y

referencias que forman parte de esta obra,
son responsabilidad exclusiva de sus autores
y no representan en forma alguna la opinin
institucional de la H. Cmara de Diputados del
Congreso de la Unin, la Comisin Especial
de Lucha contra la Trata de Personas y/o
Mujeres Independientes en Accin, A.C.
COMISIN ESPECIAL DE
4 LUCHA CONTRA LA TRATA DE PERSONAS

contenido
Prlogo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 07
Presentacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 09
Introduccin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10
1. Qu es la EMFR?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12
2. Antecedentes y contexto internacional de la EMFR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14

a. Adopcin, el nico camino autorizado en Alemania. . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
b. La negacin de nacionalidad en Francia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
c. Contradicciones en Espaa.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
d. Posturas divergentes en EE. UU. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
e. Una lucrativa industria en la India. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
f. La EMFR y el crimen organizado en Tailandia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
g. Nigeria y el trfico de menores. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
h. Casos en Latinoamrica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
i) Argentina. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
ii) Colombia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
iii) Guatemala. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
iv) Per . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
3. La EMFR en Mxico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
a. Un destino ms en la industria global de la EMFR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
b. Pobreza y vulnerabilidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
c. La Legislacin en Mxico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
d. Distrito Federal: crnica de una ley aprobada
que nunca entr en vigor. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
4. Riesgos y conflictos comunes en la EMFR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36

a. Con relacin al Estado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
b. Con relacin a las partes en el contrato. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
c. Con relacin a la filiacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
5. Problemas de salud pblica en la EMFR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
6. Problemas mdicos y psicolgicos en la EMFR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45

a. Rompimiento del vnculo materno-filial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
b. Riesgos para la salud fsica de las gestantes contratadas
que son sometidas a Tcnicas de Reproduccin
Humana Asistida (TRHA). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
c. Riesgos para la salud mental de los implicados en la EMFR. . . . . . . . . . . . . 48
Conclusiones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
Referencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
Anexos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
5
prlogo
Mtro. Mauricio farah Gebara
Secretario General de la LXII Legislatura de la Cmara
de Diputados del H. Congreso de la Unin
E l texto Maternidad subrogada: explotacin de mujeres con fines

reproductivos es esplndido. Y lo es sobre todo por dos razones:
porque cubre con acierto la necesidad de informacin, anlisis
y orientacin sobre un tema tan complejo.
por su claridad, porque si bien se trata de un asunto que para
ser estudiado y comprendido requiere que se le aborde desde
muy diversos enfoques (tcnico, jurdico, social, tico, derechos
humanos...), logra guiar al lector con claridad, sin retrica ni
tecnicismos, y acercarlo a un fenmeno que ha evolucionado
en el tiempo y que hoy reclama nuestra atencin.
Al impulsar la divulgacin, el conocimiento y la conciencia
social sobre la llamada maternidad subrogada, la Comisin Es-
pecial de Lucha Contra la Trata de Personas de la Cmara de Di-
putados presidida por la diputada Leticia Lpez Landero, y
Early Institute asumen una responsabilidad esencial.
El combate a la trata de personas demanda un conocimiento
claro, preciso y amplio, en sus ms variadas expresiones, pues
slo del conocimiento emerge la conciencia. Dejar pasar es in-
aceptable. La indiferencia incuba las distorsiones sociales, alienta
la injusticia y solapa la expansin de conductas dudosas o eviden-
temente delictivas. Por ello es un acierto esta publicacin que es,
simultneamente, informativa y explicativa; y que a partir de las
bases que expone, asume una posicin frente a la maternidad
subrogada y, especialmente, frente la explotacin de mujeres
con fines reproductivos (EMFR).
Iniciada con objetivos solidarios o altruistas, la prctica de
la maternidad por interpsita persona se ha transformando hasta
llegar a convertirse en un tema crtico. Abundan las dudas acerca
de su pertinencia social, su procedencia tica, su carcter jurdico
y la validez de su expansin.
La idea original se ha transformado en fuente de intereses
econmicos, de intentos de sometimiento, de interpretaciones
legales mltiples, de conflictos de conciencia.
De ah la importancia y relevancia de este libro, esfuerzo con-
junto de Early Institute y de la Comisin Especial de Lucha contra
la Trata de Personas, que cumple su funcin de aclarar, ensear,
reflexionar y argumentar. No es una proclama, aunque hay emo-
7
explotacin de mujeres con fines reproductivos
cin en el texto, sino una exposicin sensible, conocedora y
accesible para entender el drama profundo que subyace en
esta forma de maternidad.
Incluso, me atrevo a extenderle una garanta: si usted lo
ignora todo respecto de esta materia, la lectura de esta publi-
cacin har de usted una persona informada y con opinin.
Saber es la primera obligacin, y hacer saber la segunda.
Se requiere difusin y conciencia, informacin y anlisis para
nutrir el debate pblico que tanta falta hace en estos temas.
Tan dispar y diversa es la percepcin acerca de la materni-
dad subrogada que no existe, como s lo hay en muchos otros
temas, un consenso mundial; y no ha llegado la hora, an, de
una expresin uniforme de la comunidad internacional, aun-
que parece perfilarse la opcin de la prohibicin dadas las
condiciones de explotacin que se han venido acumulando.
Expreso mi mayor reconocimiento a la Comisin Especial
de Lucha Contra la Trata de Personas por haber tomado la
iniciativa de incluir a la maternidad subrogada en su agen-
da y por impulsar, con recursos como esta publicacin, la con-
ciencia social que requieren el pas y el mundo para acabar
con toda forma de explotacin humana.
8
maternidad subrogada
presentacin
Leticia Lpez Landero
Presidenta de la Comisin Especial
de Lucha contra la Trata de Personas
A
travs de los siglos la conceptualizacin de la maternidad se ha
transformado producto de los cambios que la sociedad expe-
rimenta constantemente. Sin embargo, lo que no ha cambiado
es el hecho de que la maternidad es uno de los procesos humanos
ms significativos en la vida de una mujer.
Desgraciadamente, existen muchas mujeres que enfrentan di-
ficultades para lograr este anhelo, uno de los ms importantes es,
sin duda, la infertilidad.
Los avances de las ciencias de la salud han beneficiado con-
siderablemente a muchas de estas mujeres y a sus parejas. Otras,
han optado por caminos como la adopcin, y tambin hay quie-
nes han buscado ser padres a travs de la llamada maternidad su-
brogada.
Este libro presenta un amplio panorama de las implicaciones
y consecuencias jurdicas, econmicas, sociales y psicolgicas de
quienes participan en un proceso de maternidad subrogada. Em-
pero, el texto va ms all, se reflexiona sobre el sometimiento y
la Explotacin de Mujeres con Fines Reproductivos (EMFR) que
esta prctica puede generar.
El contenido de esta obra representa un gran aporte para la
erradicacin de la EMFR y plasma los riesgos a los que se expone
en muchos de los casos a los bebs producto de estos procedi-
mientos.
En zonas indgenas y de alta marginacin de nuestro pas, se
levanta la voz de un reclamo, en el que las mujeres que han sido
engaadas y utilizadas para estos fines, exigen justicia: no pode-
mos permitir que el sueo de una persona, destruya la vida de otra.
La realidad que hoy nos desafa es la trata de mujeres disfra-
zada de maternidad subrogada, convirtindose sta, en uno de
los delitos ms lamentables que puede cometer un ser humano
contra su igual.
9
MATERNIDAD SUBROGADA : 1
Explotacin De Mujeres Con Fines Reproductivos (Emfr)
INTRODUCCIN
Quiero rentar mi vientre,

ya he sido madre, soy muy sana, me cuido

mucho, no tengo vicios.
Mora, K., 2014, mayo 14
As se anuncian comnmente las mujeres que se alquilan para gestar

un menor que darn cuando nazca. Luca se hace llamar la ofertante,
vive en Chihuahua y su prioridad es saber cunto le pagarn por
rentar su cuerpo. Le convence una cuota inicial de 35mil pesos y un
depsito mensual para sus revisiones.
1 Aunque esta prctica es comnmente cono- asignaciones son equvocas. Trminos como
cida como maternidad subrogada, hemos los mencionados estn caracterizados por una
concluido que dicho trmino es impreciso. relacin de poder definida por condiciones
Los motivos atienden bsicamente a que el de aparente superioridad racial, econmica
concepto subrogar, que proviene del latn su- y/o educativa de quien solicita hacia quien
rogare, significa sustituir. No obstante, en el gesta (Foucault, 1976:16).
caso de la maternidad subrogada no est Por lo anterior, es necesario explorar en
claro quin sustituye a quin. Si nos referi- trabajos propios del campo de la semntica
mos a la madre en la primera acepcin que lingstica trminos que describan con mayor
propone el Diccionario de la Lengua Espaola precisin este fenmeno. Con el objetivo de
(hembra que ha parido), tendramos que evitar posibles conflictos de interpretacin,
llamar madre sustituta a la mujer gestante, en el presente texto hablaremos de Explota-
pues sustituye a la solicitante durante este cin de Mujeres con Fines Reproductivos (EMFR)
proceso. Si tomamos el concepto madre, en para referirnos a esta prctica o fenmeno.
una segunda acepcin (hembra respecto de Tambin distinguimos entre solicitante y ges-
su hijo o hijos), se entiende como madre no tante para enfatizar el papel de cada uno de
slo a quien ha parido, sino tambin a quien los actores que en ella intervienen. Por otro
cra, por lo que hablar de sustitucin no lado, y dado que el trmino maternidad es
es conveniente pues la gestante no susti- relacional (se es madre de un hijo), evitare-
tuye a la solicitante en la crianza. Existen mos su uso porque no queda claro quin se-
tambin algunos otros trminos como ren- ra reconocida como la madre del hijo, sobre
ta de vientres o renta de teros, que son todo en los casos en que existe un conflicto
igualmente inapropiados, pues es evidente legal. Sin embargo, respetaremos el uso de
que en el proceso de gestacin intervienen los trminos que las fuentes usan en las citas
rganos, sistemas y funciones que involucran textuales utilizadas.
a la mujer en su totalidad por lo que dichas
10
En Mxico la renta de vientres est por los solicitantes extranjeros que acuden
prohibida y slo Tabasco y Sinaloa cuen- a Mxico atrados por agencias nacionales
tan con la figura de maternidad subroga- e internacionales:
da. Sin embargo, hay hospitales privados Alrededor de 800 familias espaolas
que hacen el procedimiento bajo otros contratan vientres de alquiler en el extran-
nombres (Mora, K., 2014, mayo 14). jero cada ao, ahora la mayora de ellas
En el Distrito Federal hay clnicas pri- en Ucrania aunque est creciendo en M-
vadas que promueven este tipo de prc- xico, ya que la denominada maternidad
ticas y, aunque no hay una legislacin subrogada est prohibida por la legislacin
vigente sobre la materia, sealan que espaola (EFE, 2014, mayo 2).
cuentan con el aval de la ley: Noticias como sta muestran la necesi-
dad impostergable de acercarnos a la reali-
La maternidad subrogada es una realidad dad del tema de la EMFR, en particular a la
en mujeres que no se pueden embarazar situacin que viven las mujeres que gestan
(). Tambin se utiliza en mujeres cuyos para los solicitantes, al papel que juegan las
teros no logran una adecuada prepara- agencias y clnicas de reproduccin asisti-
cin y receptividad hacia un embrin. En da, y a la responsabilidad del Estado ante
el Distrito Federal se encuentra aprobada los problemas de fertilidad y sus posibles
una Ley sobre Maternidad Subrogada.2 alternativas.
Nuestras madres subrogadas son amplia- En los siguientes captulos se presen-
mente estudiadas en la clnica y se les tan casos paradigmticos de la EMFR en el
realiza una cuidadosa historia clnica que contexto internacional, experiencias que
incluye una evaluacin de su fertilidad tienen el propsito de ilustrar algunas de
previa, exploracin fsica, examen psico- las dificultades que ha generado esta prc-
mtrico, exmenes de laboratorio para la tica. Para ello, se parte de la definicin de
deteccin de enfermedades infecciosas, conceptos relacionados a la EMFR, sus tipos
exmenes de gabinete para evaluar la y caractersticas particulares.
cavidad uterina y el endometrio. En la Posteriormente se examina la legisla-
maternidad subrogada se realizan con- cin vigente en Mxico y se describe lo
tratos que cuentan con el aval de la ley acontecido con la iniciativa de ley para
(Clnica de Fertilizacin Asistida en el el Distrito Federal que no entr en vigor,
Hospital ABC, 2014). evidenciando las divisiones polticas y con-
flictos internos que gener el tema. As
Es as como las mujeres contratadas mismo, se analizan las problemticas jur-
para gestar se estn convirtiendo en un dicas, las implicaciones de salud pblica y
activo importante dentro de la industria los posibles riesgos, mdicos y psicolgicos,
de la reproduccin asistida. asociados a la prctica.
En nuestro pas es cada vez ms comn Finalmente, se presentan las conclusio-
encontrar casos de EMFR, particularmente nes derivadas del anlisis, incluyendo las
consideraciones ticas y las recomenda-
ciones de Early Institute como centro de
anlisis, a fin de que los lderes de opinin,
2 Nota de los autores: la ley que se menciona legisladores y sociedad establezcamos las
como aprobada en el Distrito Federal es una condiciones necesarias que protejan a los
legislacin que no entr en vigor. Se profun- menores, a las mujeres y a las parejas en
dizar al respecto en un captulo posterior. torno a la EMFR.
11
1 QU ES LA EMFR? Compensacin
econmica
S
e entiende como EMFR a la contratacin de
una mujer que se compromete a gestar
un beb con la obligacin de
entregarlo a los solicitantes cuando
nazca, para que estos ltimos
lo cren, renunciando la
gestante a sus deberes
y derechos parentales.
Beb
Embrin
Gestante
Tcnicas de Reproduccin
Humana Asistida
(ejemplo de
Fertilizacin in vitro)
Gameto Gameto
Masculino Femenino
(Espermatozoide) (vulo)
12
Clnicas de
reproduccin
asistida
Abogado
El acuerdo incluye, generalmente, una com-

pensacin econmica para la gestante, aun-
que existe una minora que adopta la moda-
lidad de un contrato gratuito. En este acto
suelen participar agencias de abogados o las
propias clnicas de reproduccin asistida para Solicitante
gestionar el acuerdo; aunque tambin puede
pactarse entre particulares.
Este tipo de servicio se solicita por di-
versas causas: inexistencia de tero en el o
la solicitante o imposibilidad de que el te-
ro de sta sostenga la gestacin; razones de
salud de la solicitante por las que una ges-
tacin puede agravar su estado fsico (ne-
fropatas, cardiopatas o hasta cncer) y,
en menor grado, cuestiones sociales como
agendas de trabajo saturadas, necesidad de
viajes frecuentes, requerimientos de estilo
de figura y razones laborales.
El proceso puede realizarse con gametos
provenientes de los solicitantes o de terce-
ras personas. Es decir, entre gametos hom-
logos, cuando ambas clulas reproductivas
pertenecen a los solicitantes que pretenden
criar al nio, y gametos heterlogos, cuando
una o ambas clulas pertenecen a personas
ajenas a los interesados. Esto sucede, por
ejemplo, en la subrogacin parcial que utili- Solicitante
za el vulo de la gestante.
13
2 Antecedentes y contexto
internacional de la EMFR
L
a primera noticia de un beb nacido por medio
de esta prctica se origin en Estados Unidos, en
1976. En ese ao el abogado Noel Keane realiz el
1976 primer acuerdo de subrogacin altruista y acu
Se acua el trmino el trmino de maternidad subrogada. Keane, junto
Maternidad Subrogada,
siendo un acuerdo altruista.
con el Dr. Warren Ringold, crearon una agencia lla-
mada Surrogate Family Service, donde se realizaban
inseminaciones artificiales (Utian et al., 1985).
Su objetivo era ayudar a parejas con dificultades
para concebir, facilitndoles el acceso a las gestantes y
ayudndoles en los trmites jurdicos necesarios.
Esto contribuy a divulgar una percepcin altruista
de la prctica: determinadas mujeres ofrecan sus
cuerpos para permitir que parejas en las cuales la
mujer no estaba en condiciones de gestar, pudieran
1980
Primer caso conocido tener hijos. Sin embargo, esta visin inicial se diluy
y documentado de para dar paso a una perspectiva en la que convergen
Vientre de alquiler. todo tipo de finalidades. Paulatinamente, se pas a
una segunda etapa en la que se admita incluso jus-
tificaba que la prctica implicara una transaccin
econmica. Fue as que se lleg al trmino coloquial
de vientres de alquiler para referirse a la EMFR
(Lpez y Aparici, 2012).
Fue en 1980 cuando Elizabeth Kane (seudni-
mo), se convirti en el primer caso documentado
de una mujer que acept ser gestante a cambio de
1987 una compensacin monetaria. Kane recibi 10 mil
Caso Baby M.
dlares por la entrega del beb. Era una buena can-
Ejemplo de los principales
conflictos de la EMFR. didata para esta prctica debido a que ya tena hijos
propios y ya haba dado en adopcin a un nio que
tuvo antes de su matrimonio. Sin embargo, despus
de haber renunciado a sus derechos parentales,
Kane lament su decisin y se convirti en una de
las principales voceras de Estados Unidos en contra
de estos procedimientos (Kane, 1988).
14
En la historia de la EMFR ha llamado la atencin
de los medios los casos de gestantes que se niegan
a entregar al hijo a los solicitantes y que posterior-
mente se convierten en fuertes argumentos para pro-
hibir esta prctica. Uno de los ms conocidos es el
del Baby M, que tuvo lugar en Nueva Jersey en 19873.
3 Si desea profundizarse
Lo que ocurri fue lo siguiente: William y Eli-
en el caso, consultar:
zabeth Stern contrataron a Mary Beth Whitehead http://www.lfip.org/laws822/docs/1.htm
para que tuviera un nio. El contrato estipulaba el
compromiso, por parte de la Sra. Whitehead, de re-
nunciar a sus derechos maternos a cambio de recibir
10 mil dlares por compensacin de gastos y servi-
cios. Al nacer la nia (concebida por inseminacin
artificial con el esperma del Sr. Stern) la Sra. Whi-
tehead se resisti a entregarla y huy con ella a Flo-
rida, donde fue localizada por un detective privado
contratado por los Stern y la nia fue entregada a su
padre gentico.
El Tribunal Supremo de Nueva Jersey declar
invlido el contrato (1988) por considerarlo una
afrenta a la poltica pblica, adems de referirse al
pago como algo ilegal, quiz criminal y potencial-
mente degradante para las mujeres. En su fallo, la
Corte reconoci a Whitehead como madre gentica
de la menor, pero otorg la custodia de Baby M a los
Stern y concedi a Mary Beth el derecho de visita4.
4 Puede consultarse tambin
Desde entonces, el fenmeno de la EMFR se ha
el reportaje del New York Times
replicado en diversas partes del mundo con distintas
donde se abordan distintas
modalidades, provocando una serie de confusiones, interrogantes que el caso
abusos, conflictos, reacciones y contradicciones, ha arrojado. Disponible en:
como se puede apreciar en los casos y legislaciones http://www.nytimes.com/2014/03/24/us/
de los que hablaremos ms adelante. baby-m-and-the-question-of-surrogate-
En el mbito internacional la respuesta de los pa- motherhood.html?module=
ses ha sido muy variada y poco coincidente. Los va- Search&mabReward=relbias%3Ar
cos legislativos abundan y los pases que deciden
regular el tema han optado por esquemas de:
i Prohibicin absoluta;
i i Permisin expresa y regulada;
i i i Permisin indirecta (mediante las TRHA o el con-
sentimiento prenatal para la adopcin) y
i V Una regulacin mnima.
15
a Adopcin, el nico camino autorizado en Alemania
El 19 de enero de 2010, el peridico The Times of India
(TNN, 2010, enero 19) report el caso de una pareja de
alemanes, Jan Balaz y Susan Lohle, que tuvieron gemelos
mediante la EMFR y no pudieron registrarlos en Berln,
porque es una prctica prohibida en Alemania.
De acuerdo con la fuente, el Procurador General
de la India, Gopal Subramaniam, declar que para
evitar que los menores se quedaran sin nacionalidad,
las autoridades alemanas estaban dispuestas a consi- francia
derar la solicitud del Sr. Balaz para obtener una visa
temporal a favor de los gemelos para iniciar el proce-
so de adopcin, debido a que Alemania no reconoce
el proceso utilizado por la pareja como un medio para
establecer la paternidad.
espaa
La Embajada Alemana explic en una carta que no
era procedente otorgar la paternidad, de conformidad con
la Seccin 1600, apartado 5, del Cdigo Civil Alemn, que
previene el supuesto del nio concebido por medio de una
inseminacin artificial con el consentimiento de la madre y su
esposo. Un nio nacido de una mujer de la India, quien est casa-
da con un indio a su vez, no tiene ningn vnculo legal con la pareja
alemana solicitante (TNN, 2010, enero 19). De modo que el nico cami-
no reconocido y autorizado en las leyes de Alemania para poder establecer
la paternidad de un hijo nacido de una mujer distinta a su esposa, consiste en
tramitar su adopcin.
b La negacin de nacionalidad en Francia

El ms alto tribunal de Francia se neg a otorgar la nacionalidad a las gemelas Mennesson
nacidas en California de una mujer gestante americana, aunque la pareja solicitante fuera
francesa, motivo por el que no pudieron tramitar su credencial de identidad o pasaporte
(AP, 2011, abril 6).
El gobierno francs no reconoci el proceso mediante el cual nacieron las gemelas, y
dio por madre a la mujer americana. En consecuencia, no se le reconoci ningn dere-
cho a la madre gentica y s la paternidad al padre gentico, situacin que podra darle
la custodia a ste en caso de muerte o divorcio.
Sin embargo, en la sentencia Labasse v. Francia del 26 de junio de 2014, la Corte Eu-
ropea de Derechos Humanos oblig al Estado francs a reconocer el acta de nacimiento
de una nia nacida en los Estados Unidos a travs de una mujer gestante. De acuerdo
con la mencionada Corte, si bien el Estado tiene el derecho a prohibir la gestacin por
terceros (lo que nosotros llamamos EMFR) e imponer restricciones para evitar que sus
ciudadanos viajen a otras jurisdicciones para cometer conductas prohibidas en Fran-
cia, no puede negarle a la menor su derecho a la identidad y a la filiacin situaciones
16
ntimamente ligadas a la vida privada del menor, por consi-
derar que atenta contra el bien superior del mismo.
Consciente de la gravedad del problema, el grupo de
trabajo que particip con la Corte en la resolucin, ex-
hort a dicho pas a desarrollar un documento interna-
cional acorde a la Convencin de La Haya para luchar
contra el uso indiscriminado de los vientres de alqui-
alemania ler. En el contexto de la misma sentencia, la Corte or-
den un estudio de la legislacin de Europa sobre la
materia, que se agrega al apndice del presente docu-
mento identificado como Anexo A.
c Contradicciones en Espaa
En Espaa la prctica de la gestacin por sustitucin o
EMFR est expresamente prohibida. El Artculo 10 de la Ley
14/2006 del 26 de mayo sobre Tcnicas de Reproduccin
Humana Asistida (TRHA), establece:
Artculo 10. Gestacin por sustitucin.

1. Ser nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la
gestacin, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filia-
cin materna a favor del contratante o de un tercero.
2. La filiacin de los hijos nacidos por gestacin de sustitucin ser deter-
minada por el parto.
3. Queda a salvo la posible accin de reclamacin de la paternidad respecto
del padre biolgico, conforme a las reglas generales.
No obstante lo anterior, las clnicas que promueven este negocio han encontrado la
manera de evadir el cumplimiento de la ley espaola, realizando estos procedimientos
de maquila en pases ms pobres como la India, Ucrania y Mxico, para que al nacer
los hijos en el extranjero, los registren ante las oficinas de la autoridad consular espa-
ola argumentando el derecho fundamental a la nacionalidad establecido en diversos
tratados internacionales, as como otras protecciones a la infancia.
Lo anterior ha provocado que el Ministerio de Justicia, por conducto de la Direccin
General de los Registros y del Notariado, emitiera una instruccin sobre el Rgimen
Registral de la Filiacin de los nacidos en el extranjero (5 de octubre de 2010) mediante
gestacin por sustitucin5, y que diversas clnicas promovieran abiertamente un turis-
mo reproductivo transnacional que incluye el viaje a distintos atractivos locales, adems
de la prctica de la EMFR.
Sin embargo, derivado del recurso de casacin No. 245/2012, el Tribunal Supremo
de Espaa resolvi (6 de febrero de 2014) que para el reconocimiento de la decisin de
5 Publicado en el Boletn Oficial del Estado, de fecha 7 de octubre de 2010.
17
las autoridades de California, por virtud del cual se establece la filiacin de
unos menores nacidos tras la celebracin de un contrato de gestacin por
sustitucin a favor de una pareja de espaoles, sta no debe ser contraria
al orden pblico internacional espaol, pues constituye una infraccin de
normas destinadas a evitar que se vulneren la dignidad de la gestante y del
nio, mercantilizando la gestacin y la filiacin, cosificando a la mujer
gestante y al nio, permitiendo a determinados intermediarios realizar ne-
gocio con ellos, posibilitando la explotacin del estado de necesidad en que
se encuentran mujeres jvenes en situacin de pobreza y creando una es-
pecie de ciudadana censitaria en la que slo quienes disponen de eleva-
dos recursos econmicos pueden establecer relaciones paterno-filiales ve-
dadas a la mayora de la poblacin.
d Posturas divergentes en Estados Unidos
Uno de los casos ms complejos por la diversidad de regulaciones internas

es el de Estados Unidos, debido a que cada uno de sus 50 estados afronta
de manera distinta la EMFR y con frecuencia se registra que los ciudadanos
se trasladan de una jurisdiccin a otra para burlar sus restricciones locales.
En Estados Unidos las entidades que permiten abiertamente la prcti-
ca y proveen una estructura regulatoria son California, Nevada e Illinois,
mientras que Arkansas, Connecticut, Iowa, Dakota del Norte, Nuevo M-
xico, Tennessee y Virginia del Oeste la permiten expresamente; pero no
cuentan con una regulacin detallada. Por su parte, la legislacin del Distri-
to de Columbia, la capital, prohbe expresamente y sanciona esta prctica.
Los estados de Arizona, Indiana, Michigan y Nebraska consideran nulos
los contratos que resultan de la prctica; pero se sabe que se lleva a cabo
informalmente a cuenta y riesgo de los solicitantes. Nueva York la admite
slo en casos altruistas y cualquier otro tipo de contrato se considera
delito. En Florida, New Hampshire, Texas, Utah, Virginia y Washington se
permite este tipo de gestacin con diversas restricciones. En Louisiana, a
pesar de que no est prohibida, las cortes no reconocen la exigibilidad de
estos contratos y los solicitantes deben adoptar al hijo despus de nacido.
En los dems estados de la Unin Americana que no cuentan con una
regulacin especfica sobre la EMFR, por lo general se solicita una Orden
Prenatal o Pre-Birth Order (PBO), en la que una Corte concede a los solici-
tantes la custodia del hijo desde antes de nacer.
En Colorado, Georgia, Kansas, Kentucky, Maine, Montana, Oregon,
Rhode Island y Dakota del Sur, por ejemplo, estas PBO se conceden ruti-
nariamente, mientras que en Hawaii, Idaho, Missouri, Oklahoma, Vermont
y Wyoming las PBO no suelen concederse y se busca entonces realizar un
trmite de adopcin.
Entre los casos judiciales que han sentado precedente en los Estados
Unidos, sobresalen tres de manera importante: el ya mencionado Baby M,
el de Johnson V. Calvert y el de Helen Beasley. En el caso Baby M, como se
18
apunt, la Suprema Corte de Nueva Jersey decla-
r invlido el contrato y reconoci a la gestante
como madre gentica de la menor confirindo-
le derecho de visita, pues otorg la custodia de
Baby M a la pareja solicitante.
En 1990 se estableci el caso Johnson V.
Calvert, esta vez en California. La contienda se
produjo luego de que Mark y Crispina Calvert
contrataron a Anna Johnson como gestante, to-
permitida Con regulaciones mando gametos de Mark y Crispina e implantn-
permitida Sin regulaciones doselos a cambio de un pago que ascenda a la
cantidad de 10 mil dlares y una pliza de seguro
que protegiera su vida hasta por la cantidad de
200 mil dlares.
La relacin entre las partes se fue deterioran-
do y Johnson reclam por escrito a los solicitan-
tes el pago de las cantidades que le adeudaban, ya
que de lo contrario se negara a entregar al beb.
En respuesta, Mark y Crispina Calvert demanda-
ron argumentando que ellos eran los padres del
prohibida y sancionada hijo. Por su parte, Anna present una contrade-
prctica informal manda para ser declarada la madre del hijo, con-
solidndose estas demandas en un slo juicio.
Esta fue la primera vez que en Estados Uni-
dos se mandat el cumplimiento de un contrato
de esta ndole, pues la Suprema Corte de Cali-
fornia fall en favor de los solicitantes en 1993.
Aunque as suele considerarse, esta sentencia no
es una contradiccin frontal con Baby M porque
la gestante, en este caso, no aport su vulo.
En este asunto tambin fue importante el
slo altruista voto disidente de la juez Joyce Kennard, quien
permitida con restricciones afirm:
Slo bajo adopcin
cuando una mujer que quiere tener un hijo
provee su vulo fertilizado a otra mujer que
asume el embarazo y da a luz al nio, quin
es la madre legal del nio? A diferencia de la
mayora, yo no estoy de acuerdo en que la con-
sideracin determinante deba ser la intencin
de tener un hijo, la cual se origin con la mujer
que contribuy con el vulo.
PBO / Slo bajo adopcin Desde mi punto de vista, tanto la mujer que
pbo / concedidas rutinariamente provey el vulo fertilizado como la mujer que
no se mencionan dio nacimiento al nio, tienen pretensiones
19
sustanciales para la maternidad legal. El embarazo
conlleva un compromiso psicolgico y emocional
hacia el nio no nacido. Sin embargo, no menos
sustancial es la contribucin de la mujer de cuyo
vulo se desarroll el nio y sin cuyo deseo el nio
no existira6.
La juez Kennard tambin sostuvo que una mujer

embarazada es ms que un mero contenedor o animal
de cra, ella es el agente consciente de la gestacin, no
menos que la madre gentica y su humanidad est
implicada en un nivel profundo. Su rol no debe ser
devaluado (ABA Journal, 1993, traduccin propia).
Tambin resulta pertinente el caso que tuvo lu-
gar en California en 2001. Charles Wheeler y Mar-
tha Berman contrataron, va internet y a cambio de
20 mil dlares, a Helen Beasley, una mujer inglesa
de 26 aos que se comprometi a gestar un beb
concebido con los gametos de Charles y el vulo de
una tercera proveedora.
Al avanzar el embarazo se descubri que Helen
estaba gestando gemelos por lo que, de conformidad
con un supuesto acuerdo verbal, la pareja le pidi que
se sometiera a un aborto para quedarse nicamente
con un menor. Dado que esta situacin constitua un
aborto forzoso, Helen se neg a hacerlo e interpuso
dos demandas en contra de la pareja solicitante.
La primera se present ante la Corte Superior de
San Diego por fraude, incumplimiento del contrato
y angustia emocional. Y la segunda se present ante
una Corte de lo Familiar para revocar los derechos
parentales de la pareja solicitante, de manera que
7 El caso fue ampliamente
Helen pudiera encontrar nuevos padres para los ge-
cubierto por diversas
cadenas de medios melos que planeaba dar a luz.
en EE.UU. Ms detalles En ambas demandas, Helen reconoci que no
estn disponibles en: tena derechos parentales; pero expres su deseo de
http://abcnews.go.com/US/ que no fuere la pareja de Wheeler y Berman la que
story?id=92627 se quedara con los nios porque haban dejado claro
que no los queran. El asunto se resolvi cuando otra
pareja asumi el contrato con Helen Beasly.7
6 Traduccin propia. La sentencia puede consultarse en

la Suprema Corte de California. Anna Johnson, actora y
apelante, v. Mark Calvert et al., defensores y demandados.
No. S023721. Con fecha: 20 de mayo de 1993. p. 18.
20
e Una lucrativa industria en la India
Uno de los casos ms paradigmticos ocurri en la India, don-

de la EMFR es abiertamente permitida. En este pas destaca
el caso Manji en 2008, en donde una pareja de mdicos
japoneses que concretaron un acuerdo para transferir
a la gestante embriones creados con esperma del
cirujano ortopdico Ikufumi Yamada y el vulo
de una tercera mujer, se separ.
La nia concebida, producto de este con-
trato, naci sana un mes despus del divorcio
de los solicitantes y tena tres madres: la
madre solicitante, la madre gentica y la ma- japn
dre gestante.
Durante el alumbramiento la solicitante,
Yuki Yamada, no quiso recibir a la nia argu-
india
mentando que despus del divorcio no guar-
daba ningn vnculo fuese ste gentico,
biolgico o legal con ella. Al mismo tiempo,
el padre y la abuela de la menor s queran su
custodia. As pues, la nia se qued sin naciona-
lidad y atrapada entre los sistemas jurdicos de dos
pases, lo que provoc una crisis diplomtica en su
momento (Points, s.f.). Finalmente, el padre fue acusado
por organizaciones civiles de trfico de infantes y la abuela
fue quien obtuvo la custodia de la nia y se la llev a Japn.
En la India, las clnicas y solicitantes celebran contratos
privados con las gestantes, de quienes sacan provecho debido
a las condiciones de ignorancia y extrema pobreza de stas
ltimas, al grado de llegar a ingresarlas en estancias o gran-
jas vigiladas por trabajadores de las clnicas sin que tengan
el derecho de salir de ellas durante el embarazo, hasta que
entreguen al menor nacido a satisfaccin de los solicitantes
(Pande, 2010).
Su referencia normativa son las directrices nacionales
para la acreditacin, supervisin y regulacin de las clnicas
de tecnologa de reproduccin asistida en la India, emitidas
por el Consejo Indio de Investigacin Mdica (ICMR, por sus
siglas en ingls), que establecen que la gestante no debe tener
8 Para mayor informacin
ms de 45 aos de edad, que no puede desempearse como
sobre las directrices,
tal en ms de tres ocasiones, y que requiere el consentimiento consulte: http://icmr.nic.in/
de su cnyuge, entre otros mnimos.8 art/art_clinics.htm
21
f La EMFR y el crimen organizado en Tailandia
china
vietnam
myanmar taiwn
camboya nigeria
El jueves 24 de febrero de 2011, 14
tailandia mujeres vietnamitas (siete de ellas
embarazadas) fueron rescatadas en
Tailandia. Las mujeres se encontraban en
poder de una banda criminal que se dedicaba a
la EMFR, segn informaron las autoridades (AFP, 2011,
febrero 24).
La polica declar que la compaa, llamada Baby 101,
reciba rdenes va correo electrnico o por medio de
agentes de parejas sin nios que, en algunas ocasiones,
estaban dispuestas a proveer los espermatozoides para
inseminar a la mujer. Al parecer la banda criminal con-
tactaba a clientes de Taiwn, pues la EMFR es ilegal en
ese pas.
En este caso, cuatro personas de Taiwn, una de Chi-
na y otra de Myanmar fueron arrestadas en relacin con
el negocio y acusadas de trabajo ilegal en Tailandia. Una
mujer taiwanesa de 35 aos de edad, a quien la polica
seal como responsable de la operacin, tambin fue
acusada de trfico de personas.
La banda criminal operaba en diversos lugares, con
oficinas listadas en Tailandia, Camboya y Viet-nam. En
el lugar donde fueron encontradas las mujeres exista
22
seguridad en cada acceso, la entrada y salida de vehculos era
estrictamente controlada y haba guardias patrullando rutinaria-
mente las 24 horas del da.
En este caso, el motivo de una participacin voluntaria fue el
dinero; no obstante, el vnculo emocional con el nio dado a luz
evidentemente se mantena, como seal una joven de 21 aos
de edad que recurra por segunda vez a la banda criminal y que,
al regresar a Tailandia, tena la esperanza de encontrar al beb
que haba dado a luz tres aos antes mediante una cesrea. El
beb era en realidad hijo de una pareja de Taiwn, pero cuando
naci se pareca mucho a m, sus ojos, su nariz y su sonrisa. Desde
entonces, he soado con l muchas veces. Es mi hijo, no de los
taiwaneses, cierto? (AFP, 2011, junio 2).
En muchos de los casos las mujeres eran violadas siendo vr-
genes an, como afirm el ministro de Salud Pblica, Jurin Lak-
sanawisit. A algunas se les ofrecan miles de dlares por gestar a
un beb, pero eran retenidas en dos casas en Bangkok y les con-
fiscaban sus pasaportes. Durante la investigacin, nueve de las
mujeres dijeron que haban aceptado voluntariamente el trabajo
a cambio de un pago 5 mil dlares por cada beb, mientras que
cuatro de ellas dijeron haber sido engaadas.
g Nigeria y el trfico de menores

El primero de junio de 2011, la polica nigeriana rescat de una
casa a 32 nias embarazadas que tenan entre 15 y 17 aos de edad.
Algunas de ellas declararon que les haban ofrecido aproximada-
mente 192 dlares por vender a sus bebs: el precio dependa del
sexo de estos ltimos (The Korea Herald, 2011).
La Agencia Nacional para Prohibir el Trfico de Personas in-
form que cada uno de los bebs era vendido a los compradores
por una cantidad que oscilaba entre los 1 mil 920 y los 6 mil 400
dlares. El comisionado de polica local, Bala Hassan, asegur que
el dueo de este negocio enfrentaba cargos por abuso de menores
y trfico de personas, ya que la compra o venta de bebs es ilegal
en Nigeria y poda alcanzar una pena de 14 aos de prisin.
En 2008 las redadas de la polica revelaron una presunta red
de clnicas que reciben el sobrenombre de granjas o fbricas.
Algunos nios son vendidos por sus familias para trabajar en las
plantaciones, minas, fbricas o para realizar trabajo domstico.
Otros son vendidos a las redes de prostitucin y algunos de ellos
son asesinados o torturados en rituales de magia negra. Segn la
Agencia Nacional para Prohibir el Trfico de Personas tambin
se ha observado una tendencia hacia las adopciones ilegales (The
Korea Herald, 2011).
23
colombia
h Casos en Latinoamrica
A
diferencia de pases como Argentina, Co-
guatemala lombia, Guatemala y el Per que cuentan
con sentencias que han resuelto conflictos
relacionados con la EMFR, en Mxico don-
de est permitida en los estados de Tabasco
y Sinaloa no existen resoluciones judiciales
emblemticas sobre el tema9.
per
Argentina
En Argentina la sentencia MJ-JU-M-79552-AR | MJJ79552, de
fecha 18 de junio de 2013, se origin por la pretensin de una
pareja cuyos nombres estn atestados de registrar como
suya a una nia que haba sido concebida por una tercera per-
sona. Debido al principio Mater semper certa est, vlido en la
mayora de los pases de tradicin jurdica romana, donde la
madre es siempre reconocida por ser quien da a luz, las auto-
ridades registrales se negaron a inscribir a la nia como hija de
argentina la pareja que haba solicitado el procedimiento, pretendiendo
registrarla como hija de la gestante.
El Juzgado Nacional 86 de Primera Instancia en lo Civil
concedi la razn a los solicitantes del procedimiento y or-
den la inscripcin de la nia como su hija. Aunque se trata
de una sentencia de primera instancia, resulta muy relevante
para el tema, pues introduce la figura de la voluntad procrea-
cional a su sistema jurdico, por la va judicial, como el ele-
mento determinante de la filiacin en este tipo de prcticas; al
tiempo que reconoce una disociacin entre la maternidad ge-
ntica, la maternidad gestacional y la maternidad por crianza.
9 Cabe mencionar que para preservar la identidad de las partes que

intervienen en los juicios, es frecuente que en las sentencias se
atesten los nombres, se usen seudnimos, se empleen nicamen-
te los nombres de pila o simplemente se les refiera con iniciales,
como se podr apreciar en el presente captulo.
24
Colombia
En el caso de Colombia resulta relevante la sentencia
T-968/09, de fecha 18 de diciembre de 2009, de la
Sala Segunda de Revisin de la Corte Constitucional10.
Es una sentencia que guarda ciertas similitudes con
el caso Baby M, pues tambin se refiere a una mujer
de escasos recursos contratada para llevar a cabo la
gestacin y aportar sus vulos.
Una historia compleja que pas por diversas ins-
tancias y mltiples sentencias de diversos rganos 10 La sentencia completa puede
hasta que lleg a la Corte Constitucional. Los hechos consultarse en el sitio de
bsicos son los siguientes: Salomn, de nacionalidad la Corte Constitucional de Colombia:
http://www.corteconstitucional.gov.co/
colombiana y residente en Estados Unidos, casado
relatoria/2009/T-968-09.htm
con Raquel, dominicana, deseaba tener un hijo. En
un principio Sara, tambin colombiana, quien a pe-
sar de no conocerles en persona y de tener contacto
nicamente por telfono, acept realizarse diversos
tratamientos con el fin de que Salomn y Raquel
fueran padres. A Sara se le transfirieron los vulos
de Raquel, en un tratamiento que no dio resultado,
pues su cuerpo rechaz dichos vulos.
Ante el fracaso de este tratamiento, Salomn via-
j a Colombia para conocer personalmente a Sara, a
quien comenz a visitar con frecuencia. Al cabo de
un tiempo le pidi que se realizara un nuevo trata-
miento de fertilizacin, pero esta vez con sus propios
vulos. A cambio le prometi una buena posicin
econmica para que tuviera al beb. Sara accedi y
procedi a realizarse un tratamiento de fertilizacin
in vitro con sus propios vulos y el esperma de Salo-
mn. El resultado, un embarazo gemelar.
Salomn comenz a enviar mensualmente di-
nero para su manutencin, pagos que efectu cum-
plidamente hasta que ella cumpli cinco meses de
gestacin. Posteriormente, por razones no especi-
ficadas, abandon el pago de lo convenido, incluso
despus del nacimiento de los dos nios.
A los nueve meses de edad, los nios enfermaron
gravemente de las vas respiratorias, lo que motiv
que el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar
iniciara una investigacin y retirara la custodia de
los nios a su madre para depositarla provisional-
mente en Isabel, ta paterna de los menores. Tal
decisin se origin debido a la grave afeccin de gri-
25
pe que presentaban los menores ya que la casa en la que vivan, en
Vijes, se ubicaba al lado de un horno de cal.
Este hecho motiv la reaparicin de Salomn, quien present una
demanda ante el Juzgado Dcimo de Familia de Cali para obtener el
permiso de salida del pas a fin de que los nios pudieran residir en
los Estados Unidos. El Juez de Familia, mediante sentencia del 29 de
agosto de 2008, concedi el permiso de salida de los nios Samuel
y David con destino a los Estados Unidos en compaa de su padre,
quien deba permitir las visitas y el contacto de los menores con su
madre, proporcionndole para ello su domicilio y nmero telefnico.
Sara no estuvo de acuerdo con el fallo, aduciendo que el Juez
se refera a ella como si no tuviera sentimientos, es decir, peor que
un animal porque hasta los animales, despus de tener a sus cras,
las cuidan hasta que ellas se defienden solas. Otra situacin plan-
teada que consider injusta fue la degradante comparacin que hizo
respecto del lugar donde viva y su grado de estudios, pues dada la
disparidad econmica entre las partes, a Salomn le resultaba mu-
cho ms fcil viajar a Colombia para visitar a sus nios que a Sara
viajar a Estados Unidos, ya que era una persona asalariada y sin visa.
Al final, y tras una larga cadena de juicios y apelaciones, la Sala
Segunda de Revisin de la Corte Constitucional resolvi restablecer
los derechos de los menores y de la gestante, as como promover su
reencuentro.
Guatemala
En Guatemala, el 24 de octubre de 2013, el Juzgado de la Niez y la
Adolescencia de Chimaltenango, despus de 25 audiencias, resolvi
un caso de EMFR. Fue un proceso complicado en el que una pareja
que decidi separarse inici un pleito por la custodia de su hijo.
Durante el juicio, en medio de acusaciones por violencia familiar,
fue conocido el hecho de que el hijo haba sido concebido por una
mujer distinta a la que se ostentaba como la madre. En el mismo
expediente consta una declaracin jurada en que ambos padres
acordaron con la gestante el pago de alimentacin mensual, adems
de pago del alquiler de un apartamento y otro pago cuando diera a
luz. El juzgado finalmente dio la custodia a los abuelos paternos del
nio, considerando el ambiente de violencia que generaban sus padres
y orden la persecucin penal de los solicitantes y la gestante por
haber incurrido en trata de personas, entre otros delitos.
Con motivo de la impugnacin de la mencionada sentencia, la
Corte de Apelaciones de la Niez y Adolescencia resolvi que los
excnyuges deban compartir la custodia del menor, alternndola
cada siete das.
26
Per
Para el caso registrado en el Per, es conveniente
acudir al ensayo que hacen Claudia Morn de Vicenzi
y Maricela Gonzlez Prez de Castro (2011), intitula-
do Los acuerdos de maternidad subrogada en el Per:
A propsito del primer caso de Maternidad Subrogada
resuelto por la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
Casacin No. 563-2011-Lima11.
11 Texto disponible en:
La sentencia de 6 de diciembre de 2011 supone
http://udep.edu.pe/derecho/index.
la primera resolucin de la Corte Suprema en rela- php?id_cont=5019
cin con la EMFR y su importancia radica en el pre-
cedente que ha creado sobre este delicado tema.
La sentencia recoge el caso de un matrimonio
(doa D.F.P.Q y don G.S) que encarg a una mujer
(I.Z.C.M) la gestacin de un nio que deba ser en-
tregado a la pareja solicitante tras su nacimiento. A
cambio del nio, la pareja solicitante pag a la ges-
tante 18 mil 900 dlares.
La fecundacin del beb se realiz con el gameto
del esposo (G.S) por lo que, genticamente, la nia
alumbrada era hija del solicitante y de la mujer ges-
tante. Tras el nacimiento de la menor, la filiacin
materna se inscribi a favor de la gestante y la pater-
na, a favor de su concubino (P.F.P.C), quien realiz
un reconocimiento de complacencia. Por lo tanto,
el solicitante (G.S) no figuraba como padre formal
o legal.
Para complicar ms la situacin, el esposo soli-
citante no slo era el padre gentico de la nia, sino
que, adems, por el parentesco que le una a la mujer
gestante, resultaba al mismo tiempo, el to abuelo de
la menor.
Inmediatamente despus del alumbramiento, la
nia, de nueve das de nacida, fue entregada a la pa-
reja solicitante. stos iniciaron un proceso de adop-
cin por excepcin (cfr. artculo 248 Cdigo de los
Nios y Adolescentes) para que legalmente se cons-
tituyera la filiacin a su favor; pero la mujer gestante
y su pareja se arrepintieron de finalizar el proceso y
se desistieron de continuar con la adopcin.
Pese al desistimiento, en primera y segunda ins-
tancia se declar fundada la demanda de adopcin
por excepcin interpuesta por los solicitantes. Ante
ello, la gestante y su pareja interpusieron recurso de
casacin, alegando que no proceda la adopcin de-
bido a que el padre adoptante era a la vez el padre
27
GUATEMALA
gentico de la menor; que la adoptante, pre- En un caso de EMFR, el juzgado
orden la persecucin penal de la
sunta ta demandante (D.F.P.Q), no guardaba
pareja solicitante y la gestante por
ningn parentesco con la menor. Ello a causa considerar que el beb era
de que el padre legal, P.F.P.C, familiar de di- producto de una prctica
cha adoptante, no era el padre gentico y que que incurra en la trata
los adoptantes carecan de solvencia moral. de personas.
La Corte Suprema determin que todas las

causales carecan de sustento y que proceda
la adopcin ya que la paternidad que figuraba
en la partida de nacimiento era la de P.F.P.C.
Asimismo, estableci que exista un conflicto
entre el inters superior de la nia a tener una
familia y el derecho de los padres recurrentes
a ejercer la patria potestad. Ante este dilema,
y basado en el comportamiento de la gestante
y su pareja, dispuestos en un principio a re-
nunciar a su hija a cambio de dinero, resolvi EUA
que haba de primar el inters superior de la Cada uno de sus 50
nia y que sta, deba continuar viviendo con estados afronta de manera
la pareja solicitante, quienes, sostuvo el Tri- distinta la EMFR: algunos
permiten abiertamente la
bunal, le proporcionaban un ambiente ade-
prctica, otros la permiten
cuado. Por lo que, concluy, arrancarla de su pero no cuentan con
seno familiar a su corta edad resultara grave- una regulacin detallada
mente perjudicial. Por tales motivos, la Corte o restringen algunos
aspectos; hay estados que
declar infundado el recurso de casa cin.
aprueban la modalidad
De los casos antes expuestos, se despren- altruista y hay quienes la
de que dentro de los principales inconve- prohben expresamente o
nientes estn, por una parte, la degradacin no la tienen regulada.
de la dignidad de muchas mujeres en situa-
cin de vulnerabilidad por ser tratadas como
una mera incubadora; por otra, la deshuma-
nizacin de la procreacin al romper el vn- PER
culo relacional de un hijo con respecto del La EMFR no est
padre y madre que le engendran, tratndole tipificada como delito, sin
como un producto ms dentro del mercado embargo, se reconocen
las complicaciones que
que se obtiene por encargo mediante un pro- esta prctica genera en
ceso similar al de la maquila. la determinacin de la
Esto provoca la fragmentacin de la ma- filiacin del menor y por lo
ternidad y la paternidad en insumos gen- tanto, en la proteccin de
su bien superior.
ticos, biolgicos, psicolgicos, afectivos y
financieros. Fragmentacin que puede invo- ARGENTINA
lucrar hasta a seis personas o aportantes que
obran ms por intereses econmicos o de No existe una legislacin especfica sobre el
otro tipo que pensando el el bienestar del tema, sin embargo, tampoco es una prctica
que se encuentre prohibida. Un caso particular
menor resultante. gener la introduccin de la figura de voluntad
procreacional, es decir, que lo esencial para saber
si se es o no padre o madre, es que exista una
voluntad de tener hijos, situacin que
28 determina la filiacin.
FRANCIA
El estado tiene el derecho
ALEMANIA de prohibir la gestacin
ESPAA La EMFR es una prctica
por terceros y de imponer
restricciones para evitar
prohibida.
La prctica de la gestacin que los ciudadanos viajen
por sustitucin o EMFR a otras jurisdicciones para
est expresamente realizar estas prcticas.
prohibida
INDIA
La EMFR es abiertamente
permitida, su referencia
NIGERIA normativa son las
directrices nacionales
La compra y venta
COLOMBIA de bebs es ilegal,
para la acreditacin,
supervisin y regulacin TAILANDIA
En el ordenamiento alcanzando una pena de las clnicas de
de hasta 14 aos La EMFR no tiene
jurdico colombiano no tecnologa de
de prisin regulacin, por lo que
existe una prohibicin reproduccin asistida
el pas cuenta con una
expresa para la realizacin en la India, emitidas
industria de EMFR en
de convenios de EMFR. Sin por el Consejo Indio de
la que la mayora de
embargo, respecto de las Investigacin Mdica
solicitantes son de origen
tcnicas de reproduccin extranjero.
humana asistida, la
doctrina las considera
legitimadas jurdicamente.
29
3 La EMFR en Mxico
E
n nuestro pas, aunque se ha calculado que el 17.5% de las
mujeres en edad reproductiva han padecido algn tipo de
problema de fertilidad (Secretara de Salud y Centro Re-
gional de Investigaciones Multidisciplinarias UNAM, 2003)12 es
poco lo que se conoce sobre la EMFR. Adems de las parejas que
tienen alguna problemtica, dicha prctica involucra a otros
sectores de la poblacin, como mujeres solteras y parejas ho-
mosexuales (nacionales y extranjeras) que, sin tener problemas
mdicos, contratan a mujeres para cumplir su deseo de tener
un hijo. Por supuesto, las gestantes se ubican generalmente
en clases socioeconmicas ms bajas que los contratantes
(Amador, 2011: 202).
a Un destino ms en la industria global de la EMFR

Las circunstancias en las que generalmente se concreta la su-
brogacin de las mujeres en pases latinoamericanos nos lleva a
afirmar que lo que verdaderamente subyace a esta prctica es el
inters econmico ms all del altruismo (Amador, 2011:198).
Esto se hace evidente en aquellas clnicas y albergues que pres-
tan servicios de subrogacin y tramitan el contrato respectivo
entre la gestante y la persona o pareja solicitante, documento
en el que uno de los elementos centrales es el costo econmico
(Care Surrogacy Center Mexico, 2013; Pande, 2010).
Los centros de subrogacin que sirven principalmen-
te para captar personas solicitantes extranjeras, pueden ser
identificados en pases como la India (Pande, 2010), Colom-
bia (Marn, 2003:19), Ucrania y Mxico. Los futuros padres
provenientes de Estados Unidos, Australia, Nueva Zelanda,
Reino Unido, Alemania, Francia, Espaa, Canad, Brasil y
China buscan nuestrapericia como opcin de subrogacin en
Mxico, declara el directivo de Care Surrogacy Center Mexi-
co (2013), clnica especializada en este tipo de servicios.
12 De acuerdo con el Dr. Aquiles Ayala, reconocido endocrinlogo,

el 90% de estos casos tienen solucin mdica (entrevista personal,
2 de junio de 2014).
30
b Pobreza y vulnerabilidad
En pases con menor desarrollo socioeconmico, existen gran-
des sectores de la poblacin con grados importantes de vulne-
rabilidad socioeconmica, situacin que suele ser fcilmente $150,000 dlares
capitalizada por las clnicas que promueven la EMFR.
en los pases de primer mundo, el precio de la EMFR es 70% ms elevado que en los
En los pases del primer mundo que la permiten, los cos-
tos del proceso son muy altos en comparacin con los que
se ofrecen en pases en vas de desarrollo. Por ejemplo, en la
India el proceso tiene un costo hasta 63.3% ms bajo que en
Estados Unidos o Europa occidental (Center for Social Re-
search, 2011)13.
Dentro de este contexto, es esencial analizar el rol desem-
peado por las clnicas y albergues debido a que son parte
fundamental del proceso de la EMFR. Son estos los que esta- $100,000 dlares
blecen los costos, la disciplina que debe guardar la gestante, el
control sobre el embarazo y la forma de interaccin entre la
mujer gestante y las personas solicitantes (Pande, 2010:979).
En Mxico, esta prctica tiene costos econmicos conside-
rablemente ms bajos, respecto de pases con mayor desarrollo
socioeconmico. Los costos son acordados y negociados por
las clnicas de subrogacin. La participacin de dichas clnicas
desestima la gestacin contractual como un servicio con fines
altruistas14: 70% menos
paises en vas de desarrollo

Permtanos quitarle el peso monetario con nuestros costos
accesibles de subrogacin, ahorrando hasta un 70% [] Los
programas de subrogacin en Estados Unidos y Canad pue-
den tener un costo de 100,000-150,000 dlares americanos
nos comprometemos en darle un costo claro y accesible a
todos los futuros padres ahorrndoles hasta un 70% en las
mismas opciones de subrogacin en Estados Unidos o en otros
13 A pesar de esta diferencia de costo a nivel mundial, se tiene evi-

Disparidad econmica
dencia de que en pases como los mencionados, el pago a la gestan- de la EMFR
te llega a representar el ingreso econmico que ella o su cnyuge
pueden obtener en siete o nueve aos de trabajo (Mir, 2010). Esta
situacin pone en evidencia la disparidad econmica entre solici-
tantes y gestantes.
14 Las circunstancias fcticas en Tabasco propician que las gestantes

tengan como principal incentivo el pago econmico. Dicha infor-
macin ha sido obtenida mediante una clnica de reproduccin
asistida que brinda tambin los servicios de subrogacin en esta
entidad (Centro de Ciruga Reproductiva y Ginecolgica, 2013).
31
pases en el extranjero [] Con la experimentada y experta gua de
nuestro especialista en Fertilizacin In Vitro (FIV), as como nuestras
altas tasas de xito en embarazos con FIV, somos el principal destino
de opciones de subrogacin a un precio accesible (Care Surrogacy
Center Mexico, 2013).
Las clnicas y albergues de subrogacin exaltan la prctica como

un negocio en el que la gestante se convierte en el insumo central.
Economizar los servicios de la gestante es un elemento de rentabi-
lidad del negocio para las clnicas y albergues donde tiene lugar este
proceso (Center for Social Research, 2011; Council for Reproductive
Genetics, 2010; Pande, 2010; Amador 2011:205).
c La legislacin en Mxico
Dentro del territorio nacional, tres estados regulan la figura de la
EMFR: Tabasco y Sinaloa permitindola, mientras que Coahuila la pro-
hibe expresamente. En el caso de Tabasco, la maternidad subrogada
se incorpor al Artculo 92 del Cdigo Civil local que se public en
el Diario Oficial del estado el 9 de abril de 1997, donde dispone que
en el caso de los hijos nacidos como resultado de la participacin de
una madre gestante sustituta, se presumir la maternidad de la madre
contratante que la presenta, ya que este hecho implica su aceptacin.
En los casos en los que participe una madre subrogada, deber estarse
a lo ordenado para la adopcin plena.
Adems de lo anterior, define madre sustituta como la que lle-
va el embarazo a trmino y proporciona el componente para la ges-
tacin, ms no el componente gentico. Ms adelante hace la distin-
cin con la madre subrogada como quien provee ambos: el material
gentico y el gestante para la reproduccin. Por ltimo, define a la
solicitante, o madre contratante, como quien convenga en utilizar
los servicios de la madre gestante sustituta o de la madre subrogada,
segn sea el caso.
En el estado de Sinaloa la gestacin subrogada se incorpor en
los artculos que van del 283 al 297 del Cdigo Familiar local y la
define como la prctica mdica mediante la cual una mujer gesta
el producto fecundado por un hombre y una mujer cuando la mujer
padece imposibilidad fsica o contraindicacin mdica para llevar a
cabo la gestacin en su tero y es subrogada por una mujer gestante
que lleva en su tero el embrin de los padres subrogados, cuya rela-
cin concluye al nacimiento.
Establece que slo las mujeres entre 25 y 35 aos de edad, que
tienen al menos un hijo consanguneo sano, buena salud psicosomti-
ca y que han otorgado su consentimiento voluntario, pueden prestar
32
este servicio, siempre que no padezcan alcoholismo, drogadiccin,
tabaquismo o alguna otra toxicomana; que no hayan estado em-
barazadas un ao antes, que no hayan participado en ms de dos
ocasiones en dicho procedimiento y vivan en un entorno familiar
estable, libre de violencia, y que su condicin econmica y social
sea favorable para su adecuado desarrollo.
Sinaloa admite cuatro modalidades de gestacin subrogada
que se clasifican de la siguiente manera: subrogacin total (cuan-
do la mujer gestante adicionalmente aporta su vulo); subroga-
cin parcial (cuando nicamente gesta al hijo); subrogacin one-
rosa (se paga cierta cantidad, adems de los gastos de gestacin)
y subrogacin altruista (gratuita).
En Coahuila, por el contrario, la maternidad subrogada se
prohbe expresamente. El artculo 491 del Cdigo Civil para el
Estado de Coahuila de Zaragoza dice: El contrato de maternidad
subrogada es inexistente y por lo mismo no producir efecto le-
gal alguno. Si un vulo fecundado (sic) fuese implantado en una
mujer de quien no proviniera el material gentico, la maternidad
se atribuir a sta y no a quien lo aport.
Mxico es uno de los principales destinos de las personas que no pueden o

no quieren concebir de manera natural, debido a que:
a) La EMFR est permitida en dos estados de la Repblica.
b) Los costos de la prctica son muy bajos (en comparacin con
otros pases).
La relacin entre quien solicita al beb y quien se renta para gestarlo,

es negociada en trminos econmicos en la gran mayora de los
casos (de manera legal o no): situacin que convierte al ser humano
en un objeto comercial y aleja la prctica de la visin altruista.
tabasco
sinaloa En Tabasco y Sinaloa se regula esta prctica bajo
la figura de maternidad subrogada. Situaciones
jurdicas que de ningn modo disminuyen los riesgos
de salud de las mujeres que se rentan para ello, ni
protege los derechos del beb que nace de dicha prctica.
coahuila En Coahuila, por el contrario, se prohbe expresamente.
La relacin entre la mujer gestante y los solicitantes

es desigual: parejas que alquilan a jvenes
econmicamente vulnerables que ven en la renta de su
cuerpo una salida temporal a su precaria situacin.
33
d Distrito Federal: crnica de una ley aprobada que nunca entr en vigor
Lo que sucedi en la capital del pas es un caso peculiar, pues desde
2008 la EMFR ha estado presente en las discusiones de la Asamblea
Legislativa del Distrito Federal (ALDF). El primer antecedente fue
una iniciativa presentada por la entonces asamblesta Leticia Que-
zada Contreras, del Partido de la Revolucin Democrtica (PRD),
quien el 18 de noviembre de 2008 propuso a la IV Legislatura de
la ALDF crear la Ley de Maternidad Subrogada del Distrito Federal.
La iniciativa, que no prosper, limitaba la maternidad subrogada a
parejas casadas o en concubinato y utilizando sus propios gametos.
Un ao despus, al iniciar los trabajos de la V legislatura de la
ALDF, la asamblesta Maricela Contreras Julin, tambin del PRD,
present una nueva iniciativa similar a la precedente en lo sustan-
cial, la cual, a diferencia de su antecesora, fue dictaminada a favor
y aprobada el 20 de julio de 2010 por las Comisiones Unidas de
Salud y Asistencia Social y de Equidad de Gnero.
A finales de ese mismo ao (30 de noviembre) el dictamen
fue sometido a discusin y votacin en el pleno de la ALDF y fue
aprobado. Once das despus, la ALDF entreg la Ley de Gestacin
Subrogada del Distrito Federal al Jefe de Gobierno, en ese enton-
ces Marcelo Ebrard Casaubn. A partir de ese momento, la ley se
convertira en el centro de un evidente conflicto poltico entre
la ALDF, el Gobierno del Distrito Federal (GDF) y los principales
partidos polticos representados dentro de la propia Asamblea.
Marcelo Ebrard tena un plazo de 10 das hbiles para formular
observaciones al documento, si ste no remita sus observaciones
en dicho plazo se deba entender como aceptado y proceder a su
promulgacin, en trminos de la legislacin vigente y aplicable.
Las observaciones se demoraron ms de 9 meses en llegar a la
ALDF y fuera de plazo se turnaron a las mismas comisiones que
dictaminaron originalmente la iniciativa y un nuevo dictamen
que las incorporaba se present a discusin y votacin en el Ple-
no de la Asamblea el 20 de diciembre de 2011.
Situacin que motiv que en esa misma fecha fuera sometida
a votacin en el Pleno de la ALDF una mocin suspensiva presen-
tada por el diputado Carlo Pizano, recurso que tena por objeto
evitar la discusin y votacin del nuevo dictamen de la Ley de
Gestacin Subrogada del Distrito Federal y exigir al Jefe de Go-
bierno que publicara la ley tal como le haba sido remitida.
Lo que continu fue una acalorada discusin que termin
enemistando al oficialismo perredista con la oposicin priista y
panista con base en una contienda poltica constitucional que in-
34
cluso trajo consigo la amenaza de toma de la tribuna por parte
de la oposicin, la cual pretenda la promulgacin de la ley
originalmente aprobada.
Finalmente, de los 45 legisladores presentes, los 22 que
conformaban la totalidad de los grupos parlamentarios del
PRD y del PT votaron en contra, mientras que el resto de los
grupos parlamentarios del PAN, PRI y PVEM sumaron el resto
a favor. De esta manera, en una votacin cerrada a un voto, la
mocin suspensiva fue aprobada y enviada al Jefe de Gobier-
no para exhortarlo a publicar, en la Gaceta Oficial del Distrito
Federal, la Ley de Gestacin Subrogada sin las observaciones
extemporneas.
Ebrard se abstuvo de publicar la ley aprobada y, con la
renovacin de la Legislatura y el cambio de administracin
en la Jefatura de Gobierno, dicha ley nunca entr en vigor (lo
que en trminos polticos suele llamarse veto de bolsillo).
Plazo de entrega (10 das)

Demora de entrega (+9 meses)
Plazo lmite de
recepcin de las
observaciones Carlo Pizano presenta la Mocin
del Jefe de Gobierno Suspensiva, que pretenda
exhortar al Jefe de Gobierno
Entregado al Jefe a promulgar la ley
de Gobierno a originalmente remitida
los 11 das con el cambio de
legislatura, la ley
2008 2009 2010 2011 2012... no fue publicada
ni entr en vigor
18 nov 20 jul Recepcin de 20 dic
Primera propuesta a Segunda propuesta observaciones Nuevo dictamen a
a V Legislatura del Jefe de la Ley de Gestacin
IV Legislatura Gobierno
aprobada en Subrogada del
No se aprob
Comisiones Unidas Distrito Federal
Aprobado el Mocin Suspensiva
30 de noviembre en el aprobada por la
pleno de la ALDF mayora de ALDF
en contra
prD + pt
A favor
pri + pan + PVEM
35
4 Riesgos y conflictos
comunes a la EMFR
D
esde el punto de vista del Derecho, la prctica
de la EMFR genera ms riesgos y posibilidades
de conflicto que beneficios para el Estado y las
partes que intervienen, toda vez que provoca una
serie de contradicciones y cuestionamientos que
se pueden analizar desde muy distintos ngulos y
que, para efectos del presente trabajo, se abordan
desde tres perspectivas: la del Estado, la de los
contratantes y la que se refiere a la filiacin, que
pueden ocurrir de forma simultnea.
a Con relacin al Estado

En primer lugar, es comn partir de un plantea-
miento errneo: que la mal llamada maternidad
subrogada forma parte del derecho a la salud,
pues permite a parejas o personas con problemas
de fertilidad procrear hijos. Si bien es cierto que
la infertilidad y la esterilidad son condiciones que
no permiten el pleno goce de la salud entendi-
da como un estado de completo bienestar fsico,
mental y social y no solamente la ausencia de
afecciones o enfermedades y que por tanto, su
atencin se halla dentro del espectro de protec-
cin del artculo 4 Constitucional, es importante
hacer notar que dicho artculo no establece un
derecho a tener hijos ni mucho menos la obliga-
cin del Estado de proporcionarlos.
En todo caso, lo que procura el derecho a la
salud en trminos de los artculos 32 y 33 de la
Ley General de Salud, es el conjunto de servi-
cios de atencin mdica que se proporcionan
al individuo, con el fin de proteger, promover y
restaurar su salud a travs de las actividades pre-
ventivas, curativas, de rehabilitacin y paliativas
que brinda el Sistema Nacional de Salud.
36
En ese mismo sentido, que el artculo 4 Consti-
tucional establezca el derecho a elegir el nmero y
espaciamiento de los hijos no significa que el Esta-
do sea, a travs de sus instituciones de salud, quien
deba producirlos y proveerlos a todas las personas
que lo deseen y no puedan o no quieran procrearlos.
Desafortunadamente, tanto el Cdigo Civil de
Tabasco como el Cdigo Familiar de Sinaloa pare-
cen retomar esta visin del supuesto derecho a tener
hijos al permitir la figura de la gestacin subrogada
dentro de sus respectivos estados; incluso el artcu-
lo 283 del Cdigo Familiar de Sinaloa seala espe-
cficamente que la gestacin subrogada se permite
cuando una mujer padece imposibilidad fsica o
contraindicacin mdica para llevar a cabo la gesta-
cin en su tero.
Al respecto, es importante subrayar que esta
prctica no mejora ni atiende un problema de sa-
lud pblica, pues su enfoque no es teraputico (no
busca curar), sino sustitutivo. Una verdadera pol-
tica de salud enfocada a las personas que sufren de
problemas en el mbito de su fertilidad implicara,
de entrada, un diagnstico clnico previo, seguido
de una atencin adecuada para restaurar la salud
del usuario o paciente; es decir, que pueda procrear;
pero no as el recurso para sustituirla por el cuerpo
de otra persona.
Por otra parte, representa tambin un retroce-
so en materia de equidad de gnero y respeto a los 15 Puede revisarse el texto
derechos de las mujeres, pues transforma el cuer- completo en: Report on Sexual
and Reproductive Health and
po y la persona de la mujer en un mero objeto
Rights, Committee on
de consumo, una mquina para hacer bebs que Womens Rights and Gender
puede arrendarse y explotarse con el fin de satis- Equality, European Parliament,
facer los deseos de otros. El Comit para los De- 26 de septiembre de 2013,
rechos de las Mujeres y la Equidad de Gnero del Ref. A7-0306/2013,
Parlamento Europeo public el 26 de septiembre de prrafo 9. Disponible en:
2013 su Reporte sobre la Salud y Derechos Sexuales http://www.europarl.europa.eu/sides/
y Reproductivos, en el que seala que la maternidad getDoc.do?pubRef=-//EP//TEXT+REPORT
subrogada constituye una objetivacin tanto de los +A7-2013-0306+0+DOC+XML+V0//EN
cuerpos de las mujeres como de los nios y repre-
senta una amenaza a la integridad corporal y a los
derechos humanos de las mujeres15.
37
b Con relacin a las partes en el contrato
El contrato que atiende esta prctica suele suscribirse entre los

solicitantes y la gestante, o bien mediante la intervencin de
una agencia o la clnica de reproduccin asistida. Para el caso
de los solicitantes, se pueden presentar una serie de riesgos y
complicaciones, entre los que destacan aquellas condiciones
o padecimientos que disminuyen la salud del embrin: que la
gestante viva en marginacin o pobreza, que padezca desnu-
tricin, anemia o avitaminosis, que por su actividad ordinaria
tenga que realizar esfuerzos fsicos, que padezca alguna adiccin
o incurra en alguna negligencia por tratarse de un hijo que no
ser propio, que carezca de medios suficientes para el debido
cuidado de su salud y la del menor o incluso, que incurra en
un acto de extorsin.
Pero sin duda uno de los principales problemas a los que
se pueden exponer los solicitantes es que, una vez nacido,
la gestante se niegue a entregar al beb a causa del estrecho
vnculo bioqumico, afectivo y psicolgico que se consolida a
lo largo de los nueve meses de gestacin, como sucedi en el
ya mencionado caso Baby M.
Por otro lado, si la gestante se arrepiente de haber acce-
dido al embarazo despus de que se hayan transferido uno
o ms embriones a su tero, podra existir la posibilidad de
que se practique un aborto, en cuyo caso nos enfrentamos no
slo a un posible incumplimiento contractual (en el caso de
que el contrato est permitido), sino adems a la comisin de
un posible delito en la mayora de los estados que integran
nuestro pas.
La legalizacin de un mercado que promueva la EMFR tam-
bin trae consigo diversos problemas en cuanto a los derechos
de las gestantes. En algunos de los pases que se han men-
cionado, no son pocos los casos en los que las gestantes son
internadas en las instalaciones de las clnicas que se dedican
a la subrogacin, de donde no pueden salir durante todo el
embarazo lo que, desde luego, vulnera derechos tan bsicos
como la libertad de trnsito, con las obvias consecuencias que
esto conlleva para ellas, para el nio en gestacin y para el
entorno familiar de estas mujeres que, en la mayora de los
casos, ya son o han sido madres (Pande, 2010).
Adems de la mala fe o de los posibles abusos, la EMFR
pone a la gestante en grave riesgo ante casos fortuitos como
la muerte, accidente o incapacidad de uno o ambos solicitan-
tes o la ruptura del matrimonio solicitante. La gestante, que
comnmente se encuentra en una situacin econmica poco
38
favorable, puede verse obligada a parir y a mantener al hijo
con sus propios medios.
Este tipo de casos fortuitos pueden agravar la situacin de
vulnerabilidad de una gestante y no estn previstos ni en la
regulacin ni en el discurso que promueve esta prctica como
una supuesta solucin a la infertilidad o como un derecho
reproductivo.
Todos estos problemas no son resueltos por las legislacio-
nes existentes en Mxico. En realidad, el Cdigo Civil de Ta-
basco slo dedica su artculo 92 a permitir el reconocimiento
de hijos por esta prctica, mientras que en Sinaloa, aunque la
regulacin es ligeramente ms extensa (artculos 283 a 297
del Cdigo Familiar de Sinaloa), sigue siendo omisa en cuanto
a lo sealado en los prrafos anteriores. La nica legislacin
en Mxico que ataja por completo estos problemas es la del
Estado de Coahuila, que prohbe expresamente la prctica.
Otro punto de especial importancia entre las partes solici-
tantes radica en la dinmica que se da en su relacin, misma
que se ha consolidado como un mercado asimtrico en el que
los solicitantes cuentan con medios muy superiores a los de
las mujeres que se ofrecen como gestantes. Es decir, mientras
los contratantes suelen ser personas extranjeras o familias
mexicanas adineradas, de zonas urbanas habitualmente aco-
modadas, las mujeres que alquilan sus vientres provienen, por
lo general, de entornos depauperados, comnmente de zonas
rurales o de menos recursos.
c Con relacin a la filiacin

Otra de las grandes polmicas que ocasiona la EMFR estriba en la
incertidumbre que genera la filiacin del hijo resultante de esta
prctica y sus consecuencias jurdicas, como son la patria po-
testad, la guarda y custodia, el derecho de visita o convivencia,
los alimentos, las sucesiones, los impedimentos para contraer
matrimonio y las atenuantes o agravantes de delitos en razn
del parentesco ya que, en el proceso de esta prctica, pueden
existir hasta tres mujeres que reclamen la maternidad y hasta
tres hombres a los que se les impute la paternidad.
De entrada, esta situacin se antoja difcil de comprender;
sin embargo, se puede explicar en los siguientes trminos:
Una pareja puede pagar a una mujer para que se someta a un
programa de hiperestimulacin ovrica y disposicin de vu-
los para que stos sean transferidos al tero de una segunda
mujer que lleve a cabo la gestacin y entrega del hijo.
39
El cnyuge de la
mujer gestante es Padre Gentico Madre Gentica
padre por presuncin Padre Solicitante Madre Solicitante
de ley
Madre Gestante
Ese hijo pudo haber sido concebido con el material gentico

de otro hombre y posiblemente con el consentimiento del cn-
yuge o concubino de la gestante. En el ejemplo anterior vemos la
cantidad de personas que pueden tener un derecho relativo sobre
la filiacin de un menor as concebido.
El hecho de que la tecnologa haga posible disociar la voluntad
de la gentica y la biologa, que anteriormente residan en una
misma persona, plantea riesgos y complicaciones que por supues-
to no se encuentran previstos y regulados por nuestra legislacin
vigente y que nos llevan a preguntar: quin es la madre legtima?
la que paga? la que aporta sus vulos? la que gesta? cul ser
el criterio o prelacin que debe atender un juez para determinar
la maternidad y/o la paternidad de un hijo nacido mediante sub-
rogacin? los derechos resultantes de la fragmentacin de la ma-
ternidad son renunciables, concurrentes, preferentes o excluyen-
tes entre s? es coherente que el derecho familiar, al ser de orden
pblico, se rija por los principios contractuales?
Aunado a lo anterior, y como ya se seal, esta prctica coli-
siona frontalmente con el principio jurdico vigente en la mayora
de las leyes del pas, que considera como madre legtima a la mu-
jer que da a luz a un hijo. De ah que subsista la pregunta de si es
lcito negar todos los derechos de maternidad a la mujer que llev
40
en su vientre a un hijo y que inclusive puede ser
tambin, en algunos casos, la madre gentica. Pare- posibles padres y madres
ciera necesario, entonces, reconocer el derecho que
le asiste a la madre gentica y biolgica de conservar
la custodia del menor, pues es tan legtima madre
del hijo como cualquier otra mujer que haya tenido
un hijo con su pareja, por lo tanto, restringirle ese
derecho por virtud de lo dispuesto en un contrato,
contraviene al estatuto vigente.
De igual manera, cabra cuestionarse hasta qu
punto le asiste el derecho a una mujer que ha sido
madre biolgica del menor, para denunciar o de-
mandar de los solicitantes la prdida de la patria po-
testad o el pago de una pensin alimenticia a favor
de su hijo cuando se presenten casos de abandono,
negligencia o maltrato.
Tampoco queda claro qu ocurrir si la madre
biolgica establece una relacin de apego o un vn-
culo tan poderoso con el hijo que la lleve a resistirse
a entregarlo a los solicitantes. Acaso se puede obli-
gar a una madre a entregar a su hijo bajo el principio
del cumplimiento de lo pactado (Pacta Sunt Servan-
da) o ser que la madre gestante, ante el incumpli-
miento de una obligacin de carcter civil, se pueda
limitar al pago de los daos y perjuicios ocasionados
a los solicitantes?
Eso sin contar que en un rgimen federal existe
el riesgo de que la madre gestante, al negarse a entre-
gar al hijo, acuda a una jurisdiccin distinta de aque-
lla en la que se celebr el contrato y registre al hijo
como suyo. No quedando claro, siquiera, si habr de
aplicarse la legislacin del lugar de la concepcin o
la del alumbramiento, cuando ambas estn en abierta
contradiccin (por ejemplo, Tabasco vs Coahuila).
Todos estos conflictos de filiacin no son re-
sueltos por las legislaciones de Tabasco, Sinaloa y
Coahuila pues, aunque s establecen una preferen-
cia por los solicitantes, no aportan elementos para
resolver casos en los que la paternidad o materni-
dad pueda entrar en conflicto.
Como resultado de la EMFR, el beb
Otro cuestionamiento meramente jurdico que
puede tener ms de una madre y un
surge, cuya respuesta no es satisfactoria y se encuen- padre, dependiendo de la relacin
tra del todo ausente en la regulacin de los estados entre los solicitantes, los proveedores
mencionados, es el siguiente: tienen o no los bebs de gametos, la gestante y su eventual
concebidos mediante EMFR, derechos sucesorios so- cnyuge o concubino.
bre los bienes de los solicitantes? Como el hijo no es
41
registrado con los apellidos de los solicitantes hasta su nacimiento,
establecer para l los derechos sucesorios sobre los bienes de los
solicitantes parece complicado y eso slo redunda en la desprotec-
cin en la que quedan el hijo y la gestante ante la ausencia de los
solicitantes por causa de muerte.
Tampoco se ha pensado en la posibilidad de procesos judi-
ciales derivados de estos contratos (situacin muy real, pues de
casos hechos pblicos por el Instituto Nacional de Perinatologa,
todos terminaron en procesos contenciosos), ya que no existe
norma que estipule si la madre gestante y/o el hijo son acreedo-
res alimentarios de los solicitantes mientras duran los procedi-
mientos derivados de la polmica figura16.
Por otro lado, al hablar de las diversas posibilidades mediante
las que se configura la EMFR, pareciera que sta slo tiene sen-
tido cuando uno de los solicitantes aporta su material gentico
pues, de lo contrario, se convierte en una forma absurdamente
elaborada de adopcin; es decir, si la persona o pareja contrata
una subrogacin de vientre es para tener un hijo genticamente
suyo; pero si se contrata una subrogacin, con proveedores de
gametos masculinos y femeninos, el hijo no guarda con los solici-
tantes ninguna relacin gentica y parece innecesario iniciar un
procedimiento tan riesgoso con el nico objetivo de alcanzar las
mismas metas que se obtienen mediante un proceso de adopcin.
Como puede apreciarse, la EMFR trae consigo un cmulo de
complicaciones jurdicas de muy difcil resolucin y que redun-
dan en incertidumbre e inseguridad jurdica para todos los que
participan en ella, particularmente la mujer gestante y el hijo.
Esto sin contar las dificultades extrajurdicas que se crean como
consecuencia de un embarazo artificial cuyo fin es entregar un
hijo a terceras personas que han pagado por l.
Y existen adems los problemas ticos y de derechos huma-
nos que impregnan todo el proceso de EMFR. Es ms, se han dado
casos en que los solicitantes deciden no reclamar o devolver los
hijos a las gestantes. Las principales razones por las que dichos
solicitantes renuncian a sus derechos parentales porque en el
transcurso de la gestacin subrogada la pareja consigui un em-
barazo propio, el nacimiento de mellizos o trillizos, el descubrir
que el beb no es del sexo deseado o que el nio ha nacido con
algn defecto fsico (Svitnev, 2010).
16 Extrado de la Exposicin de Motivos de la iniciativa con proyecto

de decreto por el que se crea la Ley de Gestacin Subrogada del
Distrito Federal, presentada por el Dip. Carlos Hernndez Mirn,
del Grupo Parlamentario del PRD ante la Asamblea Legislativa del
Distrito Federal.
42
La EMFR complica las relaciones de filiacin, pues stas for-
man parte del derecho familiar, mismo que es de orden e inters
pblico. Lo que significa que las partes no pueden imprimir mo-
dalidades a los actos que celebran y los derechos que emergen de
tales normas no son renunciables. Las normas de orden e inters
pblico restringen la libertad individual en funcin de la impor-
tancia de lo que regulan, como ocurre con el derecho familiar que
existe para proteger a la familia, a sus miembros y las relaciones
que se establecen entre ellos. Esto es particularmente importante
cuando se trata de menores de edad (Gitrn, 2005).
riesgos y conflictos comunes de la EMfr

Planteamiento errneo de que la prctica de subrogacin forma
parte del derecho a la salud.
Con relacin al El art. 4 Constitucional no establece el derecho irrestricto a
estado tener hijos, ni la obligacin del Estado para proporcionarlos.
La EMFR no mejora ni atiende un problema de salud pblica,
pues su enfoque no es teraputico, sino sustitutivo.
Una poltica de salud enfocada los problemas de fertilidad
implicara un diagnstico clnico previo y una atencin ade-
cuada para restaurar la salud del usuario o paciente; no as el
sustituirla por el cuerpo de otra persona.
La EMFR representa tambin un retroceso en materia de equi-
dad de gnero y respeto a los derechos de las mujeres.
Por lo general se establece una relacin asimtrica entre los

solicitantes y la gestante.
Para el caso de los solicitantes, se pueden presentar riesgos y
Con relacin a las complicaciones como:
1. Condiciones o padecimientos que disminuyen la salud del
partes en el contrato embrin.
2. Que la gestante se niegue a entregar al beb.
3. Que la gestante se arrepienta de haber accedido al em-
barazo.
En cuanto a los derechos de las mujeres gestantes:
1. En ocasiones llega a violar derechos fundamentales como
su libertad de trnsito.
2. Riesgos por situaciones fortuitas que agraven su condicin
de vulnerabilidad por el abandono o por una patologa de-
sarrollada a partir del embarazo y que le inhabilite.
Incertidumbre que genera la filiacin del hijo resultante de

Con relacin a la esta prctica y sus consecuencias jurdicas.
filiacin Riesgos y complicaciones por disociar la voluntad de la gen-

tica y la biologa.
Contraviene el principio jurdico que seala que madre es quien
da a luz, vigente en todos los estados del pas.
43
5 Problemas de salud
pblica en la EMFR
E
n los casos de fertilizacin in vitro e inyeccin intracitoplasmti-
ca de espermatozoides, esta prctica contribuye a robustecer el
problema de los embriones supernumerarios; es decir, aquellos
que son creados en un laboratorio de manera extracorprea pero
que, al no transferirse al tero de la mujer, se quedan congela-
dos. Actualmente existe un nmero impreciso de embriones que
permanecen congelados en clnicas, sin que nadie sepa a ciencia
cierta su destino.
El asunto de los embriones supernumerarios congelados est
presente en otros pases del mundo y no se ha podido resolver
de manera satisfactoria en ninguno17. En el caso de Mxico, so-
17 Para mayor informacin:
bre todo porque no existe ni regulacin ni control alguno sobre
http://elpais.com/diario/
2011/04/22/sociedad/ su generacin, se ha facilitado que los embriones sean traficados
1303423203_850215.html de manera ilegal y que incluso nuestro pas haya dado refugio a
Ricardo Ash, quien en 1995 fue acusado en Estados Unidos de
traficar con embriones y vulos de sus pacientes. Ash operaba en
diversas clnicas de fertilidad y en hospitales de gran prestigio en
Mxico hasta que fue descubierto y sali del pas para refugiarse
en Argentina, su pas natal, en 2004.
No deja de sorprender que incluso con esta penosa experien-
cia, en nuestro pas no se haya previsto el destino de los embrio-
nes supernumerarios y sancionado su trfico ilegal.
En nuestra legislacin no existe un lmite al nmero de em-
briones que se transfieren al tero de la gestante. De suerte que
es alta la probabilidad de que se presente un embarazo mltiple.
Situacin que adems de generar embarazos de alto riesgo, plantea
la cuestin de qu hacer en el caso de partos mltiples, circunstan-
cia complicada tanto para los solicitantes como para la gestante,
especialmente en el caso de mujeres en situacin de pobreza.
La EMFR en s misma, deja en amplia desproteccin a la gestan-
te pues, a la par del embarazo, le transfiere todos los riesgos m-
dicos que conlleva gestar a un hijo y dar a luz (profundizaremos
ms adelante sobre este tema), sin contar con que los solicitantes
asuman por completo las responsabilidades con respecto al beb.
En las iniciativas presentadas en nuestro pas, no se contempla la
obligacin de los solicitantes de recibir, dado el caso, al beb que
nace con alguna malformacin, discapacidad y/o enfermedad.
Por otro lado, tambin surge la cuestin de la atencin mdica
de la gestante durante y despus del embarazo, que en principio
44
debera ser cubierta por los solicitantes, As, por ejemplo, entre los casos do-
algo que no siempre ocurre. Tampoco cumentados por el Instituto Nacional de
existe una cobertura de salud para la ges- Perinatologa, ya comentados en pginas
tante derivada de complicaciones, enfer- anteriores, se encuentra el de una mujer
medades o daos sufridos por causa del sin tero que contrat a una gestante, cuyo
embarazo, ya sea que se manifiesten de parto se adelant 15 semanas, ya que se
inmediato o con posterioridad al parto. present a la semana 27 de gestacin, con
Muchas veces, la contraprestacin pagada gastos de atencin muy elevados y donde
a la gestante no alcanza ni para cubrir los hubo intento de eludir responsabilidades
gastos de alguno de estos padecimientos. por parte de la solicitante.
6 Problemas mdicos
y psicolgicos en la EMFR
a Rompimiento del vnculo materno filial
E
l vnculo materno filial comienza desde cerebrales cuando la madre escucha o vi-
el momento de la concepcin por lo sualiza a su hijo, y lo llama correlato neural
que las acciones de la madre tienen una de la emocin.
directa influencia sobre su hijo y vicever- La relacin de la madre con su hijo,
sa. Aunque durante todo el embarazo se dentro de los comportamientos sociales
desarrolla una relacin que genera lazos y emocionales, tienen un lugar especfi-
excepcionales, a partir del quinto mes la co de accin: el cerebro social, que une las
comunicacin madre-feto se fortalece a estructuras de los hemisferios cerebrales.
travs de los movimientos que la madre Esta unin posibilita la accin cerebral
percibe de ste. vinculada con los estmulos elementales
Es una relacin basada en una comu- en las relaciones sociales. Es decir, la ex-
nicacin recproca donde el feto percibe periencia que vive la madre con su hijo ge-
las sensaciones de la madre y responde nera un tipo de actividad especfica en el
hacia ellas de forma proporcional a sus cerebro social por parte de la madre. La
percepciones. Es decir, cuando la madre tcnica de neuroimagen antes mencionada
sufre depresin, angustia o ansiedad, el tiene como evidencia que la madre, al ver
feto responde acelerando sus signos vita- una foto de su hijo de pocos meses, hace
les (Lpez, 2008). que se enciendan reas del sistema cog-
La interaccin que existe entre la ma- nitivo-afectivo relacionadas con la recom-
dre y el hijo genera cambios relevantes en pensa, apagndose las relacionadas con
el funcionamiento cerebral por parte de los juicios negativos (Zeki, 2007).
la madre. Natalia Lpez (2008) explica Es importante considerar que las reas
cmo, mediante tcnicas de neuroimagen cerebrales que corresponden al vnculo
funcional, se activan y desactivan reas afectivo-emocional caracterstico del em-
45
barazo, tambin forman parte del desarrollo de pro-
cesos cognitivos relacionados con la estabilidad
emocional y su desequilibrio puede afectar la salud
mental del hijo (Lpez, 2008).
Todos estos procesos fsicos, bioqumicos y
emocionales tan complejos (Tan et al., 2013) conso-
lidan vnculos muy estrechos entre la madre y el hijo. Por
supuesto, tales procesos escapan a las especificaciones conte-
nidas en cualquier tipo de contrato o acuerdo como los que se
generan en la EMFR (Van Zyl y Van Niekerk, 2000).
Por el alto nivel de complejidad no es posible anticipar el
tipo de vnculo que se generar entre la gestante y el beb.
Asimismo, es imposible anticipar las emociones asociadas a la
renuncia del beb despus de haberlo gestado durante nueve
meses. Es por esto que algunas clnicas de subrogacin some-
ten a las gestantes a periodos de terapia psicolgica donde se
intenta suprimir el vnculo que de facto se desarrolla. Lo que
se busca en realidad es que la gestante corte, olvide, suprima o
bloquee toda clase de vnculo hacia el hijo, desconociendo las
posibles afectaciones tanto en ella como en el beb.
A diferencia de procesos como la adopcin, donde el ob-
jetivo central es la restitucin de lo que el menor ha perdido
(los vnculos fsicos, bioqumicos, emocionales, que pudieron
haberse generado con un padre y una madre biolgicos), la
EMFR est centrada en la voluntad de los solicitantes quienes
buscan, desde un inicio, desvincular al beb y a la gestante.
Es claro que el desarrollo cientfico de los ltimos aos ha
mostrado la profundidad del vnculo madre-hijo y aunque es
amplio an el terreno por descubrir, hoy ms que nunca sabe-
mos el tipo de procesos que se generan durante el embarazo y
que debemos tener presentes en temas como la EMFR.
B Riesgos para la salud fsica de las gestantes

contratadas que son sometidas a Tcnicas de
Reproduccin Humana Asistida (TRHA)
Adicionalmente a las complicaciones que la mujer puede tener

durante el embarazo, el parto y el perodo postparto (como
preeclampsia y eclampsia, infecciones del tracto urinario,
incontinencia urinaria de esfuerzo, hemorroides, diabetes ges-
tacional, hemorragia y embolia pulmonar), la EMFR incorpora
46
tambin las problemticas asociadas a las TRHA adems de que,
en la gran mayora de los casos, por el nivel de vulnerabilidad
econmica, educativa y social de la gestante, no es informada
del tipo de riesgos de salud existentes.
Aunque el ndice de infertilidad de las parejas en el mundo,
segn la Organizacin Mundial de la Salud (OMS), no ha teni-
do variaciones importantes en la ltima dcada (Mascarenhas
et al., 2012) las parejas o individuos que desean tener un hijo
de preferencia vinculado genticamente con ambos o alguno
de ellos, cuentan con poca informacin sobre las opciones, los
riesgos asociados a la salud (Midrio et al., 2006; Wood, 2007;
Vakrilova et al., 2013; Barnhart, 2013), los ndices de efectivi-
dad, y las problemticas jurdicas, psicolgicas o sociales.
Las dificultades que presentan las TRHA son muchas y de
diversa ndole. Algunas de las ms preocupantes son las del
mbito mdico, especficamente los riesgos para la gestante y
para el menor. Generalmente la gestante recibe, por ejemplo,
inyecciones de estrgeno y de progesterona a fin de que su
tero se encuentre en condiciones para la implantacin de los
embriones sin conocer qu son estas sustancias, qu pueden
provocar en su organismo o los posibles efectos secundarios
que pudieran derivarse de su administracin.
Por otro lado, en pases como Estados Unidos no pueden
ser colocados ms de dos embriones en las gestantes contra-
tadas; en otros, como la India o Mxico, comnmente son co-
locados ms de tres embriones para elevar las posibilidades
de embarazo, aunque con ello se incrementen tambin los
riesgos de salud tanto para el beb como para la gestante,
pues es sabido que un embarazo mltiple aumenta la
probabilidad de complicaciones durante el emba-
razo y el parto (ASRM, 2008).
A nivel obsttrico, el uso de estas tcni-
cas provoca un aumento en la incidencia de
embarazos ectpicos, placenta previa, em-
barazos mltiples, riesgo de aborto y parto
prematuro (ASRM, 2008). Tambin es co-
mn que se produzcan abortos espontneos
en casi el 15% de las mujeres menores de 35
aos y en el 25% de las que tienen 40 aos
(ASRM, 2012).
Por ltimo, problemas como parto prema-
turo, malformaciones genticas e infecciones son
problemticas presentes que no escapan a la EMFR y
deben ser consideradas dado el incremento de hospitali-
zaciones de recin nacidos en pases donde esta prctica se ha
popularizado (Anu et al., 2013).
47
c Riesgos para la salud mental de los implicados en la EMFR
La EMFR plantea desafos en el mbito psicolgico para todos

los actores involucrados, no solamente para la gestante, sino
tambin para el beb, los solicitantes y los proveedores de ga-
metos, entre otros. Analizaremos cada uno, aunque podemos
anticipar que, en general, esta prctica causa incertidumbre
significativa a corto y largo plazo en todos los individuos in-
volucrados.
La gestante concibe intencionalmente con el propsito de
entregar al beb y no conservarlo como parte de su familia.
Como generalmente se le pide que ya haya engendrado, nor-
malmente cohabita con su pareja e hijos; es as que tambin
ellos pudieran verse afectados psicolgica y emocionalmente
por la prctica. Por su parte, el esposo convive con una mujer
embarazada de otro hombre (en pocas ocasiones se recurre al
esperma del esposo de la gestante).
En general, la gestante tiene ms de 25 aos o incluso ms
de 30 aos y no comprende a fondo las consecuencias del
proceso en el que se ha involucrado. Como se ha analizado, las
madres desarrollan varios grados de apego a los bebs durante
el embarazo y hasta el momento del parto.
Las clnicas, por su parte, sugieren a las gestantes que no
se apeguen al beb y les recomiendan entregarlo inmediata-
mente despus del parto, as es como los recin nacidos pier-
den la oportunidad de ser amamantados. Las agencias ofrecen
reestructurar cognitivamente los sentimientos y pensamien-
tos maternales de la gestante para estar en consonancia con
su conducta, que ser la de ceder al beb.
Algunas gestantes que han sido estudiadas desde la firma
del contrato hasta seis meses despus de dar a luz, cambiaron
su punto de vista. En un principio pensaban que debido al
factor econmico del arreglo, la entrega del nio sera ms
fcil (Pande, 2010).
En algunos casos las gestantes pueden establecer vnculos
cercanos y querer seguir en contacto con los solicitantes; sin
embargo, aunque ellos expresen su deseo de hacerlo, el con-
tacto se acaba cuando ha concluido el procedimiento legal.
Muchas de ellas pueden sentirse traicionadas o incluso tener
la sensacin de que han llegado a perder a su mejor amiga
por haberle ayudado a tener un hijo.
Por su parte, los solicitantes por lo general viven la an-
gustia del procedimiento y su posibilidad de fracaso. No se
trata de un proceso que funciona o no funciona, sino de un
embrin que se logra implantar y se gesta o muere prematu-
48
ramente. Ya es una prdida que conlleva un duelo
y, en ocasiones, las prdidas (sobre todo en proce-
dimientos ms complejos de FIV) resultan ms fre-
cuentes y repetidas.
Por otro lado, las mujeres que se someten a es-
timulacin ovrica a cambio de una compensacin
econmica a fin de que el banco venda sus vulos,
experimentan cambios emocionales producto de la
estimulacin hormonal. Adems, el hecho de haber
vendido sus vulos, de los que nacern nios vin-
culados genticamente a ellas, genera otros conflic-
tos independientemente de la cuestin hormonal
mencionada.
Aunque algunas mujeres sienten que el gesto fue
altruista, hay quienes afirman que regresaran lo que se
les ha pagado con tal de conocer a sus hijos o expresan
arrepentimiento ante el temor de haberlo vendido18.
18 Los casos e historias
AnonymousUS.org, un sitio norteamericano don-
pueden consultarse en:
de se comparten testimonios de hijos nacidos a http://anonymousus.org/stories/index.
travs de la EMFR y/o TRHA, incluido FIV y con- php?cid=3#1372
cepciones con gametos de proveedores annimos
o no annimos, informa que la confusin sobre su
identidad, la falta de informacin y la culpa de no
parecerse en nada a sus padres (sin saber la razn),
presentan un panorama estremecedor para los hijos
concebidos por estas tcnicas.
Por otro lado, el aspecto psicolgico en los nios
nacidos por gestacin contractual es complejo y se
vuelve ms complicado, dependiendo de las tcni-
cas, en la medida que aumenta el nmero de pa-
dres involucrados y hay gametos de terceros, sea
slo el vulo o tambin el espermatozoide. La reali-
dad es que los testimonios van desde el que recono-
ce a quienes lo criaron como sus padres y no quiere
saber de los proveedores de gametos o la gestante,
hasta los que buscan con desesperacin en redes
sociales a sus posibles hermanos, medios herma-
nos, padres, madres, etc.
49
Conclusiones
H
istricamente, la gestacin por contrato se cre con la
intencin de ayudar a parejas con dificultades para llevar
a trmino un embarazo, origen que contribuy a asociarla
con la solidaridad o el altruismo; sin embargo, la posterior
institucionalizacin de la compensacin monetaria ha hecho
que actualmente, en diversas legislaciones, se admita que puede
implicar una transaccin econmica.
Agencias o clnicas que operan incluso desde pases don-
de est prohibida la prctica, estn siendo beneficiadas eco-
nmicamente por la EMFR. El papel desempeado por dichas
clnicas y albergues de subrogacin es de suma importancia,
pues son un elemento central dentro del proceso. Son stos
los que establecen los costos, el control sobre el embarazo, la
disciplina que debe tener la gestante y la forma en la que sta
interacta con los solicitantes.
Lejos de ser un servicio desinteresado, gestar al hijo de
otro (s) se ha consolidado como una industria que genera im-
portantes ingresos econmicos y en la que existe una asime-
tra de poder entre los solicitantes y la gestante, una desigual-
dad que es evidente entre los pases que se han convertido en
oferentes (India, Ucrania y Mxico) y demandantes (Espaa,
Australia y Estados Unidos).
En la industria de la EMFR los cuerpos de las mujeres y
los nios se explotan bajo la premisa de un acuerdo de poder
que obtiene ventaja de poblaciones altamente vulnerables.
Al respecto, el Comit para los Derechos de las Mujeres y la
Equidad de Gnero del Parlamento Europeo seala que: la
maternidad subrogada constituye una objetivacin tanto de
los cuerpos de las mujeres como de los nios y representa una
amenaza a la integridad corporal y a los derechos humanos de
las mujeres. Permitirla supondra un retroceso en cuanto a la
equidad de gnero.
El principal argumento con el que intenta justificarse este
tipo de prcticas de subrogacin, es un supuesto derecho a
la maternidad o paternidad; pero se pierde de vista que no
existen los derechos de una persona sobre otra, sino que las
personas, padres e hijos, son sujetos de derechos en s mismos
y fines en s mismos, no satisfactores de los anhelos de otros
(en este caso, de los solicitantes).
50
Es evidente que una prctica como la descrita a lo largo de
este texto, no ofrece no puede hacerlo ninguna seguridad
para las personas que participan en el acuerdo, por el contra-
rio, se convierte en una fuente de conflictos e incertidumbre
para las partes que en ella intervienen. Entre los riesgos ms
importantes destacan los derivados de la identidad, la nacio-
nalidad, la filiacin, y la salud, entre otros.
El fenmeno de la EMFR es tan complejo, que no existe una
tendencia uniforme para regularlo en ninguno de los conti-
nentes, lo que genera altas probabilidades de conflictos entre
las partes y pases que intervienen, aun cuando podemos ver
una clara tendencia a su prohibicin dentro de Europa.
Los riesgos y conflictos que la prctica lleva consigo, en
particular aquellos que ponen en peligro a la gestante y al hijo,
permiten concluir que la forma ms segura de regularla es
erradicndola de nuestro sistema jurdico. Lo anterior, sin de-
trimento a los derechos humanos de los menores reconocidos
en el cuerpo constitucional mexicano.
Por ltimo, se reconocen las problemticas relacionadas
a la fertilidad que padece un sector de nuestra poblacin y,
en consecuencia, observamos que es importante la necesidad
de apoyar a las parejas para que puedan recuperar su salud
sexual y reproductiva, as como regular la prctica de las cl-
nicas que prestan servicios de reproduccin asistida, siempre
y cuando no implique la instrumentalizacin de la mujer y
del menor (como de hecho sucede en la EMFR), situacin que
fomenta un mercado de trata de personas o explotacin con
fines reproductivos que debe tipificarse como delito en las
leyes aplicables.
51
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54
Anexo A
Regulacin de la EMFR en Europa
regulacin de la emfr
Expresamente permitida
Albania, Georgia, Grecia, Holanda,
Reino Unido, Rusia, Ucrania.
tolerada
Blgica, Repblica Checa,
Luxemburgo, Polonia.
Expresamente prohibida
Alemania, Austria, Espaa, Estonia, Finlandia,
Islandia, Italia, Moldavia, Montenegro, Serbia,
Eslovenia, Suecia, Suiza, Turqua.
incierta o no tolerada
Andorra, Bosnia-Herzogovina,
Hungra, Irlanda, Letonia, Lituania, Malta,
Mnaco, Rumania, San Marino.
filiacin por emfr
Expresamente permitida
Albania, Espaa, Estonia, Georgia, Grecia,
Hungra, Irlanda, Holanda, Repblica Checa,
Reino Unido, Rusia, Eslovenia, Ucrania.
posibilidad de que se permita segn su legislacin vigente

Austria, Blgica, Finlandia, Islandia, Italia,
Polonia, San Marino, Suecia,
Suiza, Luxemburgo.
Expresamente prohibida
Andorra, Alemania, Bosnia-Herzegovina,
Letonia, Lituania, Moldavia, Mnaco,
Montenegro, Rumania, Serbia, Turqua.
55
Maternidad Subrogada:
Explotacin de Mujeres con Fines
Reproductivos (EMFR), fue editado
durante octubre de 2014 por
Capricho Ediciones, a cargo
de Patricia Reyes, con las
tipografas Bebas Neue 30
pts. y 16 pts. para ttulos;
Gandhi Serif 11:13.5 para el
cuerpo de texto y Gandhi
Sans en 10:12.3 para la
infografa. Se imprimi en
noviembre 2014, y cuenta
con un tiraje de 500
ejemplares.

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MATERNIDAD SUBROGADA:

Lic. Ingrid Tapia Gutirrez

Capricho Ediciones Se prohbe la reproduccin, el registro o

Noviembre de 2014, Mxico, D.F. El contenido de las citas, opiniones y

4 LUCHA CONTRA LA TRATA DE PERSONAS

2. Antecedentes y contexto internacional de la EMFR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14

4. Riesgos y conflictos comunes en la EMFR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36

5. Problemas de salud pblica en la EMFR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44

6. Problemas mdicos y psicolgicos en la EMFR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45

E l texto Maternidad subrogada: explotacin de mujeres con fines

Quiero rentar mi vientre,

As se anuncian comnmente las mujeres que se alquilan para gestar

El acuerdo incluye, generalmente, una com-

b La negacin de nacionalidad en Francia

Artculo 10. Gestacin por sustitucin.

5 Publicado en el Boletn Oficial del Estado, de fecha 7 de octubre de 2010.

d Posturas divergentes en Estados Unidos

Uno de los casos ms complejos por la diversidad de regulaciones internas

La juez Kennard tambin sostuvo que una mujer

6 Traduccin propia. La sentencia puede consultarse en

Uno de los casos ms paradigmticos ocurri en la India, don-

g Nigeria y el trfico de menores

9 Cabe mencionar que para preservar la identidad de las partes que

La Corte Suprema determin que todas las

a Un destino ms en la industria global de la EMFR

12 De acuerdo con el Dr. Aquiles Ayala, reconocido endocrinlogo,

paises en vas de desarrollo

13 A pesar de esta diferencia de costo a nivel mundial, se tiene evi-

14 Las circunstancias fcticas en Tabasco propician que las gestantes

Las clnicas y albergues de subrogacin exaltan la prctica como

Mxico es uno de los principales destinos de las personas que no pueden o

La relacin entre quien solicita al beb y quien se renta para gestarlo,

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Plazo de entrega (10 das)

a Con relacin al Estado

El contrato que atiende esta prctica suele suscribirse entre los

c Con relacin a la filiacin

Ese hijo pudo haber sido concebido con el material gentico

16 Extrado de la Exposicin de Motivos de la iniciativa con proyecto

riesgos y conflictos comunes de la EMfr

Por lo general se establece una relacin asimtrica entre los

Incertidumbre que genera la filiacin del hijo resultante de

filiacin Riesgos y complicaciones por disociar la voluntad de la gen-

B Riesgos para la salud fsica de las gestantes

Adicionalmente a las complicaciones que la mujer puede tener

La EMFR plantea desafos en el mbito psicolgico para todos

filiacin por emfr

posibilidad de que se permita segn su legislacin vigente

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