La demanda

La accin, la pretensin y la demanda

Rebeca Merlo

Sumario: I. Concepto. II. Elementos. III. Efectos jurdicos de la demanda. IV. La prueba.

Existen muchas doctrinas al respecto, algunos autores que se postulan por la concepcin abstracta
donde el concepto de accin se erige como una de las claves directrices alrededor de la cual gira
gran parte de la problemtica procesal. Pero como no es posible vincular dicho concepto con la
litispendencia, la congruencia y la cosa juzgada por ejemplo, por ello complementan el concepto
de accin con el de demanda, a la que se considera como el acto mediante el cual se ejerce, en un
caso concreto, el poder meramente procesal en que el derecho de accin consiste.
La pretensin se concibe como objeto del proceso (contencioso), a su vez admitiendo que la accin
sea un derecho cvico (CARNELUTTI), o una de las especies en que se manifiesta el derecho
constitucional de peticionar ante las autoridades (COUTURE), resulta claro que esta ltima vez
poder hacer valer una pretensin y constituye un supuesto de la actividad procesal.

Vale aclarar que la accin es supuesto de la actividad de cada una de las partes y que, por lo tanto,
no constituye un derecho privativo de quien deduce la pretensin, pues tambin la actividad del
demandado, sea que se traduzca en un pedido de rechazo de aqulla o en una admisin de sus
fundamentos, tiene sustento en un derecho cvico de peticin, anlogo al ejercido por el actor.

Pretendiendo circunscribir el anlisis al binomio accin-demanda, y entendiendo que la demanda es

el modo de ejercitar la accin, un sector de la doctrina le atribuye a la demanda las caractersticas
y funciones que le corresponden a la pretensin procesal. Pero si se piensa en la pretensin como el
objeto del proceso, adquiere una significacin que la diferencia tanto de la accin como de la
demanda. Como se manifest ms arriba, la accin no se debe confundir con la pretensin, ya que
la accin se trata del derecho en cuya virtud la pretensin puede presentarse en consideracin de
un rgano judicial. Y tampoco se puede identificar con la demanda porque sta no es el objeto del
proceso sino que es slo un medio para promoverlo.

De esta manera, la demanda se configurara como un mero acto de iniciacin procesal, el cual no
implica necesariamente el planteamiento de un conflicto entre partes, y que vehiculiza la
pretensin.

Es probable que la razn principal que impide diferenciar la pretensin y la demanda se derive de
la circunstancia de que, mayormente la pretensin se encuentra contenida en la demanda, lo cual
podra no ser necesariamente as.

I. Concepto

Se configura, simplemente, con motivo de la peticin formulada ante un rgano judicial, por una
persona distinta de ste, en el sentido de que se disponga la iniciacin y el ulterior trmite de un
determinado proceso.

En la inmensa mayora de los casos, ambos actos (pretensin y demanda) se presentan fundidos en
uno solo. Al mismo tiempo en que el actor solicita la apertura del proceso, formula la pretensin
que ha de constituir el objeto de ste.

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II. Elementos
De conformidad con el art. 330 CPCCN, la demanda debe ser efectuada por escrito y a su vez en
ella se deben identificar los siguientes elementos:

Demandante: Con indicacin del nombre del actor y su domicilio; el requisito del nombre hace a
la esencia de la demanda, porque en el caso de ser omitida su identificacin se impedira
determinar quin es la persona que deduce la pretensin y a su vez imposibilitara la defensa del
demandado.

Si se trata de una persona humana debe expresarse su nombre y apellido. Si es una persona no
humana hay que indicar el nombre o razn social con que acta.

Si el actor actuare por medio de representante legal, ste tambin deber expresar su nombre y
acompaar los documentos que acrediten su personera (arts. 46 y 57 CPCCN).

En cuanto al domicilio, en la norma se est refiriendo al domicilio real del actor, ste no se suple
con la denuncia efecta por la sola manifestacin contenida en el poder. Si el actor se presenta
mediante apoderado, ste deber constituir un domicilio procesal, adems de denunciar el
domicilio real de su mandante (para la notificacin de las resoluciones de carcter personalsimo).

La constitucin de un domicilio legal (procesal), segn el art. 40 CPCCN es a los efectos de poder
practicarse las notificaciones por cdula y debe circunscribirse dentro del permetro de la ciudad
que sea asiento del respectivo tribunal.

Es destacable al respecto de este punto que el actor deber tener capacidad procesal como
requisito esencial para ser parte de la Litis y para ello deber cumplir con las condiciones de
acuerdo al nuevo Cdigo Civil y Comercial (Ley 26.994), as como tambin su letrado patrocinante
deber estar autorizado a realizar la representacin legal, porque la otra parte podr atacar esta
condicin, sin desmedro de que luego deber probarlo.

Demandado: Tambin debe ser indicado el nombre y el domicilio de ste. La indicacin precisa
del nombre y apellido del demandado se debe a que es el destinatario de la demanda y as como el
actor tambin va aquedar vinculado a travs de la sentencia. Pero si hubiesen deficiencias en este
sentido las mismas no sern relevantes cuando la demanda fuera contestada espontneamente, ya
que la presentacin demostrar que su cumplimiento no fue indispensable para individualizar a la
parte demandada.

Sin embargo en algunos caso realizar la identificacin del demandado puede resultar dificultoso
para el actor y deber valerse de otras vas.

En lo referente al domicilio del demandado puede ser el domicilio real, el domicilio legal o el
domicilio especial que las partes hayan elegido para el cumplimiento de sus obligaciones. Si el
domicilio especial fue constituido mediante un instrumento privado, para la jurisprudencia dicho
domicilio carece de eficacia procesal mientras la firma del instrumento no haya sido reconocida en
juicio, o dada por reconocida; por esta razn, si la firma an no ha sido reconocida, la demanda
debe notificarse en el domicilio real del demandado.

As como sucede con el demandante tambin el demandado deber tener capacidad procesal, y su
letrado tendr que acreditar su autorizacin para participar en el proceso mediante el poder
correspondiente.

Cosa demandada: Es el objeto mediato de la pretensin deducido en la demanda y debe ser

exacta o precisa. La carga de indicar en forma precisa el monto reclamado admite excepcin
cuando el actor no pudo determinarlo al momento de promover la demanda, tanto por las
circunstancias como porque la estimacin dependiese de elementos que an no hayan sido fijados e
iniciar la demanda fuera imprescindible para evitar la prescripcin de la accin.

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 Hechos que lo funden: Se deben exponer los hechos a fin de determinar la causa, es decir la razn
o fundamento por el cual se deduce la pretensin. Nuestras leyes procesales, al ser mediante un
proceso escrito, la fundamentacin de la demanda constituye una exigencia debido a que no cabe
la posibilidad de un perfeccionamiento posterior, como en los procesos orales donde la demanda es
slo una preparacin para el debate oral posterior.

El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias: Esto se debe a que en la

sentencia, el juez slo debe atenerse a las alegaciones de hecho ya a las peticiones formuladas por
las partes y no a las normas jurdicas que stas hayan invocado para apoyar sus pretensiones o
defensas. Es decir, el juez es libre en la eleccin de la norma o normas aplicables.
Consecuentemente, aunque no son requisitos necesarios la designacin tcnica de la pretensin ni
la mencin de las normas pertinentes, resultan convenientes para el desempeo de la funcin
judicial y el curso del litigio.

La peticin en trminos claros y positivos: A travs de la misma es que el actor concreta el objeto
inmediato de su pretensin contenida en la demanda. Que deba plantearse en trminos claros y
positivos es a fin de se pueda establecer tambin con precisin el pronunciamiento judicial que se
est persiguiendo. En el escrito se formula la peticin tanto al principio del escrito como en la
parte final, esta ltima como una sntesis de aquellas manifestaciones expuestas en la demanda.
Como se advierte no son admitidas las peticiones implcitas o genricas.

El actor tiene facultad de modificar la demanda antes de que sta sea notificada. Tambin podr
ampliar la cuanta de lo reclamado si antes de la sentencia se produjeran los vencimientos de
nuevos plazos o cuotas de la misma obligacin. Sern considerados comunes a la ampliacin
aquellos trmites que la hayan precedido y se sustanciar nicamente con el traslado a la otra
parte.

Con respecto a las formas, debe reunir los requisitos de los escritos en general y debe ser
presentada con copias. Entre ellos debe ser en forma escrita, en idioma nacional, debe llevar un
encabezado con la expresin del objeto, el nombre de quien lo presenta, su domicilio constituido y
la enunciacin precisa de la cartula del expediente. Las personas que acten por terceros adems
deben expresar en cada escrito el nombre completo de todos sus representados y del letrado
patrocinante. Los abogados y procuradores deben indicar el tomo y el folio o el nmero de
matrcula de su inscripcin.

En el caso de que la demanda no se ajustara a las reglas, el juez podra rechazarla de oficio,
expresando el defecto, lo mismo si no corresponde a su competencia, si de la demanda no surgiera
claramente la competencia el juez pedir al actor que exprese lo necesario al respecto; ya que la
competencia se determina en funcin de las circunstancias de hecho y de derecho existentes al
momento de la interposicin de la demanda, sin que los cambios producidos en ellas puedan
afectar a la competencia ya fijada, todo esto en aplicacin del principio de la perpetuatio
iurisdictionis. Para Carnelutti, la competencia por razn de la materia tiene que ver con el modo
de ser del litigio. Es decir, se determina en funcin de la relacin jurdica que subyace al conflicto
de Intereses o a la incertidumbre jurdica que sirven de sustrato al proceso y, en especial, por la
pretensin y/o pretensiones que, respecto de ese conflicto o esa incertidumbre, se plantean en el
proceso.

III. Efectos jurdicos de la demanda

Respecto de los efectos hay que distinguir los que produce la demanda antes y despus de la
notificacin al demandado.
a) En virtud de la presentacin:

1. Sustanciales

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- Se interrumpe el curso de la prescripcin

- Impide la extincin de ciertos derechos sujetos a plazos de caducidad o slo susceptibles de

transmisin a los herederos cuando la demanda ha sido entablada por el causante

- Determina la prestacin debida en las obligaciones alternativas cuando la eleccin de aqulla

fuere dejada al acreedor

- Extingue el derecho a intentar ciertas pretensiones cuyo ejercicio queda descartado ante la
eleccin de otras

- Invalida la venta y la cesin de la cosa o crdito que estuviesen en litigio hecha a los abogados,
procuradores y funcionarios judiciales que intervengan en el respectivo proceso

2. Procesales

- Hace perder al actor la ulterior posibilidad de recusar al juez sin expresin de causa

- Prorroga la competencia del juez con relacin al actor en los casos en que la ley lo admite

- Determina el objeto de la sentencia, aunque sta tambin debe pronunciarse respecto de las
defensas del demandado, todas ellas deben referirse a las cuestiones que fueran planteadas en la
demanda.

b) La notificacin provoca:

1. Sustanciales

- Constituye en mora al demandado, quien a partir de entonces es deudor de los intereses.

- Desde la fecha en que tiene lugar la notificacin, el poseedor de buena fe que es condenado a la
restitucin de la cosa es responsable de los frutos percibidos y de los que por su negligencia
hubiese dejado de percibir. As tambin cuando no es posible determinar el tiempo en que comenz
la mala fe, se debe estar a la fecha de la notificacin de la demanda.

2. Procesales

- El actor no puede desistir de la pretensin sin la conformidad del demandado

- A partir de entonces el demandado asume la carga procesal de defenderse, y a su vez tiene la

facultad de promover por su cuenta el impulso del proceso a pesar de la inactividad del actor,
pudiendo oponerse al desistimiento de la pretensin formulada por el actor.

- Autoriza a oponer la excepcin de litispendencia en otro proceso que se constituya entre las
mismas partes y que verse sobre el mismo objeto y la misma causa.

IV. La prueba
En nuestras normas se indica que con la demanda, reconvencin y contestacin de ambas, se
deber acompaar la prueba documental y ofrecerse todas las dems pruebas de que las partes
intentaran valerse. A su vez, si no estuviese a disposicin de las partes se debe individualizar
indicando su contenido, el lugar archivo, oficina pblica y persona en cuyo poder se encuentra. Por
lo cual es preciso describir el contenido del documento, ya sea a travs de la transcripcin del
mismo en el escrito de demanda o por la agregacin de copias, que puedan posibilitar a la parte
contraria expedirse al respecto del tema contenido en ese documento.

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Asimismo nuestra normativa prescribe que luego de haber sido interpuesta la demanda, no se
admitir al actor sino documentos de fecha posterior, o anteriores, bajo juramento o afirmacin de
no haber tenido conocimiento de ellos con anterioridad. En estos casos se debe dar traslado a la
otra parte. A este respecto cabe sealar que la falta de presentacin de documentos en el
momento procesal oportuno permite a la parte interesada a oponerse a su agregado. As tambin, si
se ha consentido la agregacin extempornea de documentos, el tribunal est obligado a
considerarlos.

Es en la demanda tambin que debe ofrecerse la totalidad de la prueba en los escritos constitutivos
del proceso; a los fines de concentracin y economa procesal. En el caso de ofrecerse prueba
testimonial se deben indicar aquellos extremos (especificacin de los hechos controvertidos) que se
pretenden probar con la declaracin de cada testigo. En el caso de la prueba pericial la parte
interesada propondr los puntos de pericia.

Bibliografa
Manual de Derecho Procesal Civil Lino Enrique Palacio.

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Ley 17.454.

Ponencias en PPT Clases de Derecho Procesal