Sentencia Tema 2 Cantv 22-05-2002

MAGISTRADA PONENTE: YOLANDA JAIMES GUERRERO 11/12/16 10:32
MAGISTRADA PONENTE: YOLANDA JAIMES GUERRERO

Exp. N 2000-1247
En fecha 30 de octubre de 2000, el Abogado Rodolfo Plaz Abreu, inscrito en el Inpreabogado bajo el
N 12.870, en su carcter de apoderado judicial de la contribuyente Compaa Annima Nacional Telfonos
de Venezuela (C.A.N.T.V.), apel para ante la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia,
la sentencia dictada el 20 de octubre de 2000 por el Tribunal Superior Octavo de lo Contencioso Tributario, la
cual declar sin lugar el recurso contencioso tributario interpuesto el 9 de septiembre de 1996 por dicha
contribuyente, en contra del acto administrativo contenido en la Resolucin N RTD-12123-96, emanado de
la Direccin de Hacienda de la Alcalda del Municipio San Cristbal del Estado Tchira, en la que le
determin impuestos por concepto de Patente de Industria y Comercio, por la cantidad de Bs. 134.828.782,71
as como tambin en contra de su correlativa Planilla de Liquidacin N RTD-12123-96, ambas de fecha 17
de julio de 1996.
Segn consta en las actas del proceso, en auto de fecha 9 de noviembre de 2000, el Tribunal de la
causa oy la apelacin interpuesta y en consecuencia remiti el original del expediente a la Sala Poltico
Administrativa del Mximo Tribunal, junto con oficio N 316-A de la misma fecha.
El 6 de diciembre de 2000, se dio cuenta en Sala y por auto de la misma fecha, se orden aplicar el
procedimiento de segunda instancia, previsto en el Captulo III del Ttulo V de la Ley Orgnica de la Corte
Suprema de Justicia y se design Ponente al Magistrado Carlos Escarr Malav.
En virtud de la designacin de los Magistrados Hadel Mostaf Paolini y Yolanda Jaimes Guerrero y la
ratificacin del Magistrado Levis Ignacio Zerpa, por la Asamblea Nacional en sesin de fecha 20 de
diciembre de 2000, publicada en la Gaceta Oficial N 37.105 del 22 del mismo mes y ao, se reconstituy la
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/spa/mayo/00726-230502-1247.HTM Pgina 1 de 17
Sala Poltico Administrativa el 27 de diciembre de dicho ao y mediante auto de fecha 17 de enero de 2001
se reasign la ponencia a la Magistrada YOLANDA JAIMES GUERRERO, quien con tal carcter suscribe
el presente fallo.
El 17 de enero de 2001, los representantes judiciales de la contribuyente Abogados Rodolfo Plaz
Abreu y Alejandro Ramrez van der Velde, consignaron el escrito fundamentando su apelacin.
El 30 de enero de 2001, los Abogados Miguel Soto Montiel y Berta Soto de Soto, en su carcter de
representantes judiciales del Municipio San Cristbal, segn consta del documento poder que cursa en autos,
consignaron dentro del lapso de Ley, escrito de contestacin a la apelacin.
El 8 de marzo de 2001, tuvo lugar el acto de informes, al que comparecieron los Abogados Henry
Arturo Escalona Melndez en su carcter de apoderado del Municipio San Cristbal del Estado Tchira,
segn consta en el expediente y Alejandro Ramrez van der Velde en su carcter de apoderado judicial de la
Compaa Annima Nacional Telfonos de Venezuela (C.AN.T.V.), quienes consignaron sus respectivos
escritos de informes y la Sala dijo VISTOS.
El 14 de febrero de 2002, el abogado Alejandro Ramrez van der Velde, apoderado judicial de la
contribuyente, compareci ante la Sala y mediante diligencia solicit que se dicte sentencia en la presente
causa.
I
ACTO ADMINISTRATIVO IMPUGNADO
El acto administrativo de carcter tributario impugnado, es el contenido en la Resolucin N RTD-

12123-96 dictado por la Directora de Hacienda de la Alcalda del Municipio San Cristbal del Estado
Tchira, el 17 de julio de 1996, mediante la cual resuelve liquidar a cargo de la Compaa Annima
Nacional Telfonos de Venezuela (C.AN.T.V.) la cantidad de Bs. 134.828.782,71 por concepto de Impuesto
de Patente de Industria y Comercio, causados durante el ao fiscal 1995.
Esta Resolucin es el resultado de la Inspeccin Fiscal practicada a la contribuyente, en su sede
principal en la ciudad de Caracas, la que se llev a cabo, segn expresa textualmente ...sin oposicin, ni
alegatos, ni objeciones, ni observaciones por parte de la investigada, razn por la cual no se continu con el
procedimiento contenido en el artculo 55 de la Ordenanza Sobre Patente e Impuestos de Industria,
Comercio, Servicios e Indole Similar y se procedi sin ms dilacin a dictar dicha Resolucin. Segn la
referida Inspeccin, la contribuyente haba obtenido ingresos brutos en este Municipio, por la cantidad de Bs.
6.576.406.413,39 durante el ejercicio fiscal comprendido entre el 01 de enero de 1995 al 31 de diciembre de
1995, por el ejercicio de actividades lucrativas, en la jurisdiccin, consistente en la venta de servicios propios
y especficos de telefona en general, a las cuales conforme a lo dispuesto en dicha Ordenanza en el artculo
40, del captulo III Servicios, en el numeral 1 Servicios de Primera Necesidad, punto 1.18 del Clasificador de
Actividades Econmicas, le corresponde un aforo de 3% anual, causndose impuestos por la cantidad de Bs.
197.292.192,40, durante el referido ejercicio fiscal. Como la contribuyente le haba pagado a la Alcalda del
Municipio San Cristbal del Estado Tchira la cantidad de Bs. 62.463.409,69 por concepto de impuestos
estimados para el ejercicio fiscal 1995. La Direccin de Hacienda procedi a liquidarle la diferencia del total
del impuesto causado, la cual ascendi a la cantidad de Bs. 134.828.782, 71.
II
RECURSO CONTENCIOSO TRIBUTARIO
La representacin de la Compaa Annima Nacional Telfonos de Venezuela (C.A.N.T.V.)

impugna el acto contenido en la Resolucin N RTD-12123-96 y su correlativa Planilla de Liquidacin N.
RTD-12123-96, ambas del 17 de julio de 1996 y solicita su nulidad con base en los siguientes argumentos:
1-. Ausencia del debido proceso.

Alegan los apoderados de la contribuyente que la Resolucin impugnada y su correlativa planilla de
liquidacin, estn viciados de nulidad porque en su procedimiento constitutivo no se estableci la
oportunidad para que la contribuyente presentara descargos ni las pruebas pertinentes que le aseguraran su
derecho de defensa ante la estimacin de sus ingresos y la determinacin y liquidacin del monto del
impuesto recurrido. En consecuencia, al haber sido dictada con prescindencia total y absoluta del
procedimiento legalmente establecido, se encuentra viciada de nulidad absoluta conforme lo establece el
artculo 19, ordinal 4 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.
2.- El Impuesto de Patente de Industria y Comercio no es un impuesto sobre los ingresos brutos.
Sealan los apoderados de la contribuyente que el mtodo determinativo de la obligacin tributaria
establecido en el artculo 8 de la Ordenanza sobre Patente e Impuestos sobre Industria, Comercio, Servicios e
Indole Similar, resulta inconstitucional, por cuanto del anlisis de las normas contenidas en los artculos 31
numeral 3, 136 numeral 8 y 223 de la Constitucin, se desprende un gravamen a los ingresos brutos o a las
ventas y no al ejercicio a la actividad comercio-industrial, que es el hecho imponible del Impuesto en
cuestin. Dicen los apoderados de la contribuyente, ...en los trminos previstos en la Ordenanza de
Impuesto sobre Patente de Industria y comercio (sic) del Municipio San Cristbal del Estado Tchira
(artculo 8), cuya aplicacin se pretende en la Resolucin y Planilla aqu impugnadas, la actuacin
administrativa est viciada de insconstitucionalidad al invadir o usurpar el Municipio competencias
reservadas al Poder Nacional por expreso mandato del artculo 119 de la Constitucin de la Repblica, en
concordancia con los artculo 136, numeral 8, ejusdem y 19 de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos, pretendindose gravar el Ingreso Bruto o las ventas obtenidas por nuestra representada
durante el presente ejercicio fiscal de 1996 por medio del clculo estimativo del impuesto correspondiente
al mencionado ao con base a los ingresos brutos obtenidos en el perodo econmico anterior.
As, aaden los recurrentes ...trasluce la voluntad de la Direccin de Hacienda del Municipio en
exigir a finales de este mismo ejercicio el pago complementario de la exaccin fiscal en comentario a tenor
de la disposicin contenida en el artculo 31 de la Ordenanza sobre Patente de Industria y Comercio de esta
Municipalidad, el cual prev textualmente lo siguiente: Artculo 31.- Los contribuyentes sujetos al pago de
los impuestos establecidos en esta Ordenanza estn obligados a presentar ante la Direccin de Hacienda,
dentro del primer mes de cada ao, junto a la Declaracin Estimada referida en el artculo 8 de esta
Ordenanza, la Declaracin Definitiva que incluye los ingresos brutos correspondientes al ejercicio
econmico recin finalizado, es decir el comprendido entre el 01 de enero y el 31 de Diciembre del ao
anterior.
...se advierte asimismo la insconstitucionalidad de la actuacin administrativa en referencia por
violacin a los dispositivos contenidos en los artculos 44 de la Constitucin de la Repblica
(irretroactividad de la Ley), 9 del Cdigo Orgnico Tributario (aspecto temporal de la norma tributaria), 14
y 114 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, por cuanto la Municipalidad, mediante la Resolucin
objeto del presente recurso, formula a nuestra representada un reparo por concepto de Impuesto sobre
Patente de Industria y Comercio incluyendo respecto del ejercicio de 1995 en el cumplimiento de una
obligacin tributaria (Estimativa) que no es exigible sino hasta la finalizacin de dicho perodo
econmico.
Ello constituye una invasin a las competencias tributarias exclusivas del poder nacional
contempladas en el artculo 136, ordinal 8, de la Constitucin de 1961, invasin que es prohibida por el
artculo 18 eiusdem, aplicable a los Municipios de conformidad con el artculo 34 de ese mismo texto
constitucional.
3.- La invasin en la esfera competencial del Poder Nacional como vicio en el objeto del acto
recurrido.-
Argumentan los apoderados de la recurrente que la materia de telecomunicaciones es de la exclusiva
reserva del Poder Nacional, segn lo dispuesto en el artculo 136, ordinal 22 de la Constitucin de 1961 en
concordancia con las limitaciones competenciales de los Municipios sealadas en el artculo 18 por remisin
del artculo 34, eiusdem. Esta disposicin constitucional de carcter negativo, contiene una prohibicin
expresa, tanto para los Estados como para los Municipios de crear impuestos ... sobre las materias
rentsticas de la competencia nacional. En consecuencia, resulta insostenible que la competencia rentstica
en materia de telecomunicaciones la detente el poder legislativo municipal porque ello sera desconocer los
lmites constitucionales que lo conforman.
Lo antes expuesto, lo fundamentan los recurrentes en que El objeto o contenido constituye uno de los
requisitos de fondo y de validez del acto administrativo, y se refiere a todo aquello que pretende la
Administracin Pblica, para caso en especfico la Administracin Tributaria Municipal, con el contenido de
un determinado acto por ella emitido. Es as como para poder afirmar que ha sido cubierto este elemento es
necesario estar en presencia de un acto administrativo cuyo contenido sea lcito, posible, determinado o
determinable.
La licitud del acto viene determinada por la legalidad de su contenido, es decir, debe estar ajustado a
derecho, se hace necesario que la pretensin de la administracin se encuentre dentro del marco de la
legalidad, el contenido del acto debe ser posible, tanto desde el punto de vista jurdico como material...
Y en que ...el acto administrativo contenido en la Resolucin Nro.RTD12123-96, as como su
correspondiente planilla de liquidacin signada con el Nro. RTD12123-96, ambas de fecha 17 de julio de
1996, toman como referencia fctica para el clculo del impuesto sobre patente de industria y comercio
estimado para ser causado durante el ao de 1995, la prestacin del servicio de telecomunicaciones por
parte de la empresa COMPAA ANONIMA NACIONAL DE TELEFONOS DE VENEZUELA
(C.A.N.T.V.) al considerarla como la actividad comercial propia desarrollada por la empresa.
Ahora bien, la licitud del referido hecho imponible (supuestamente generador de la obligacin
impositiva local) debe ser cuestionada en el caso, pues la Administracin Tributaria Local pretende la
ejecucin de un acto administrativo de carcter tributario cuyo contenido es ilegal al gravar materias que son
competencia del Poder Nacional...omissis...
El artculo 136 de la Constitucin de la Repblica, en su numeral 22, establece una reserva general,
absoluta, materializada mediante la tcnica constitucional de asignacin de competencias exclusivas del
Poder Nacional en todo lo referente a las telecomunicaciones.

Esta reserva general, referida al establecimiento y explotacin del sistema de telecomunicaciones,
debe entenderse como una competencia exclusiva que abarca todo lo relacionado a la legislacin,
reglamentacin, ejecucin, organizacin y supervisin con exclusin de cualquier otra instancia o entidad
pblica de base territorial, a las cuales por tal reserva, se encuentren impedidas de ejercer cualquier tipo de
regulacin de naturaleza normativa, o de control administrativo. ..omissis...
En el presente caso, la Municipalidad concretiza una invasin jurdicamente inaceptable de la esfera
competencial del Poder Nacional, al pretender gravar la actividad econmica de explotacin de las
telecomunicaciones la cual de suyo es objeto de reserva general y especifica del nivel central por mandato
impretermitible del constituyente originario de 1961. Tal reserva absoluta, como se ha sealado, abarca
aspectos de hacienda pblica (ingresos tributacin y gastos inversin-), planificacin, autorizacin,
control y medidas de polica administrativa.
Y ...el hecho que COMPAA ANONIMA NACIONAL TELEFONOS DE VENEZUELA
(C.A.N.T.V.) haya cancelado indebidamente con anterioridad la Patente de Industria y Comercio y procedido
al cumplimiento de deberes formales, como si se tratara de un agente econmico constitucionalmente sujeto
al pago de la referida exaccin local, en forma alguna significa que la Municipalidad cuya actuacin se
cuestiona en el presente caso se encuentra legitimado para efectuar el cobro de un tributo que en forma
alguna le corresponde a su arbitrio financiero o, que la conducta errada de nuestra representada convalide
una violacin al rgimen constitucional vigente en Venezuela desde el 23 de enero de 1961...omissis...
Es por ello, que el acto administrativo contenido en la Resolucin NRO. RTD12123-96, as como la
planilla de liquidacin Nro. RTD12123-96 que es consecuencia de aquella, ambas de fecha 17 de julio de
1996, es un acto cuyo objeto o pretensin de gravamen por parte del Municipio San Cristbal del Estado
Tchira, es de inconstitucional y de ilegal ejecucin ya que el ente que ha dictado el fundamento legal que
respalda el proceder de la Administracin Tributaria Local, ha procedido a otorgar competencias rentsticas
al Municipio invadiendo atribuciones propias del Poder Legislativo Nacional.
4.- Errnea interpretacin de la base legal del acto administrativo impugnado.

Alegan los representantes de la contribuyente que la Direccin de Hacienda de la Alcalda del
Municipio San Cristbal del Estado Tchira al aplicar el artculo 1 de la Ordenanza del Impuesto sobre
Patente de Industria y Comercio yerra en su interpretacin, por cuanto considera que la actividad de
telecomunicaciones entra en los supuestos generadores de dicho impuesto, cuando lo cierto es que dicha
actividad es competencia exclusiva del Poder Nacional de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 136 numeral
22 de la Constitucin de 1961, no gravable por municipio alguno.
Por tanto, concluyen los representantes judiciales de la contribuyente, En razn de toda
argumentacin antes expuesta, y dada la errnea interpretacin de la referida base legal en la cual el
funcionario actuante fundamenta la supuesta condicin de contribuyente de nuestra representada del
mencionado impuesto, no puede considerarse a COMPAA ANONIMA TELEFONOS (sic) NACIONAL
TELEFONOS DE VENZUELA (CANTV) como contribuyente del Impuesto Sobre Patente Industria y
Comercio en esa Municipalidad, todo lo cual vicia el acto aqu recurrido, hacindolo nulo de nulidad
relativa de conformidad con el artculo 20 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, y as
solicitamos sea declarada por este tribunal en la definitiva.
III
FUNDAMENTOS DE LA RECURRIDA
La recurrida concret su decisin a dos cuestiones, una de carcter sustantivo referente a si la

actividad de telecomunicaciones es o no hecho generador del impuesto de patente de industria y comercio y
la otra de carcter adjetivo, acerca de si el acto de determinacin tributaria fue dictado conforme a la Ley sin
vulnerar el derecho constitucional a la defensa de la recurrente.
Con relacin al elemento sustantivo, el Juez a quo declar que no existe invasin de la potestad
tributaria municipal en las competencias del Poder Nacional, por el hecho de gravar con el impuesto de
patente de industria y comercio, el ejercicio en su jurisdiccin, de actividades que no son de las que estn
reservadas de manera exclusiva a la organizacin, recaudacin y control de impuestos del Poder Nacional,
conforme al numeral 8 del artculo 136 de la Constitucin de 1961 derogada y numeral 12 del artculo 156 de
la vigente Constitucin.
Esta declaratoria la fundamenta el Tribunal a quo en que ... la reserva al Poder Nacional, hecha por
el constituyente, de las actividades del correo y las telecomunicaciones, est referida exclusivamente a la
potestad regulatoria, es decir al rgimen; y que, de haber querido establecer una reserva a la potestad
tributaria, lo habra hecho mediante la inclusin de la materia en el ordinal octavo ejusdem, como hizo con
los impuestos especficos al consumo de bienes (no a la prestacin de servicios) reservados al Poder
Nacional. ... .
En armona con su declaracin anterior, el a quo no comparte el criterio jurisprudencial de la Sala
Poltico Administrativa del Mximo Tribunal, contenido en la sentencia de fecha 16 de julio de 1996, acerca
del concepto de materia rentstica de la competencia nacional, dentro del concepto ms amplio de
materias cuya regulacin est reservada al Poder Nacional, porque considera que el criterio establecido
en stas sentencias, de que toda la regulacin de las telecomunicaciones, incluyendo su gravabilidad con
impuestos debe quedar establecida en una ley nacional, no excluye la potestad tributaria municipal, para
gravar el ejercicio de las actividades comercio industriales en su jurisdiccin, porque los impuestos previstos
en la Ley de Telecomunicaciones son distintos del impuesto de patente de industria y comercio, aunque
compartan la misma base imponible, ...son impuestos especficos, que gravan la prestacin de servicios
reservados al Estado (no al consumo de bienes reservados al Estado). Es distinta la materia gravada,
concluye el a quo.
En cuanto a la segunda cuestin decidida por el Juez a quo referente a la validez formal del acto
recurrido, declar que la administracin tributaria municipal cumpli con el debido proceso en la
determinacin tributaria impugnada por cuanto sigui para ello el procedimiento establecido en los artculos
46, 51 y 58 de su Ordenanza y que sta prev en su artculo 91, una oportunidad sui generis para la
formulacin de descargos, denominada derecho de peticin, ampliamente regulado en el acpite del
artculo y en sus dos pargrafos. En consecuencia, la contribuyente dispona de mecanismos legales idneos,
contemplados en la ordenanza, para su oportuna defensa.
Por ltimo, la recurrida declar que no existe colisin alguna con disposiciones constitucionales que
obliguen a la desaplicacin del artculo 8 de la Ordenanza, con respecto al alegato formulado por los
apoderados de la contribuyente de que tal artculo resulta inconstitucional al pretender gravar los ingresos
brutos y no la actividad econmica de los contribuyentes. Por el contrario, declar el Juez a quo, que tal
dispositivo, en concordancia con lo establecido en el artculo 31 eiusdem, no hace otra cosa sino facilitar la
recaudacin tributaria municipal, mediante el mecanismo de la declaracin estimada.
IV
FUNDAMENTOS DE LA APELACION DE LA CONTRIBUYENTE
En fecha 17 de enero de 2001, los apoderados judiciales de la Compaa Annima Nacional

Telfonos de Venezuela (C.A.N.T.V.) formalizaron ante esta Alzada su apelacin del 30 de octubre de 2000,
contra la sentencia dictada por el Tribunal Superior Octavo de lo Contencioso Tributario resumida antes,
fundamentando las razones de hecho y de derecho en los trminos siguientes:
1.- Vicio en el objeto del acto administrativo contenido en la Resolucin RTD-12123-96.

Argumentan los recurrentes que el a quo con base a una pretendida distincin entre potestad
reguladora y potestad tributaria, desestim los alegatos esgrimidos en su escrito recursorio acerca de la
nulidad del acto administrativo recurrido, viciado en su objeto por cuanto su contenido es inconstitucional al
gravar materias que son de la competencia del Poder Nacional, lo que constituye la materializacin de una
clara invasin de competencias del Poder Nacional por parte del Poder Municipal.
Aaden, los apoderados judiciales de la contribuyente, que esta invasin se manifiesta al pretender la
administracin tributaria local, gravar con la patente de industria y comercio la actividad de
telecomunicaciones, materia que es de la competencia del Poder Nacional, segn lo dispuesto en el ordinal
vigsimo segundo del artculo 136 de la Constitucin de 1961, vigente tanto para el ejercicio fiscal
investigado (1995) como para el momento de emisin del acto administrativo recurrido (1996).
En apoyo a su criterio acerca de que la materia de telecomunicaciones es de la competencia exclusiva
del Poder Nacional, los recurrentes sealan el criterio jurisprudencial contenido en las sentencias de la Sala
Poltico Administrativa de la Corte Suprema de Justicia, hoy Tribunal Supremo de Justicia, de fecha 16 de
julio de 1996, reiterado en la sentencia dictada en Sala Plena el 27 de febrero de 1997 y en la del 11 de
noviembre de 1999, tambin de la Sala Poltico Administrativa. Adems, de la sentencia de fecha 29 de
noviembre de 2000, dictada por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia.
2.- Aplicacin de normas jurdicas no vigentes para el caso concreto.

Denuncian los apoderados judiciales de la contribuyente, que en el fallo apelado, el a quo hace
referencias constantes -tcitas y expresas- y sustenta su decisin en normas contenidas en el artculo 156
numeral 28 y 180 de la Constitucin de 1999, no vigentes ni para el ejercicio fiscal investigado ni para el
momento de la formulacin del reparo.
3.- Falta de aplicacin de los artculos 136, ordinal 8 de la Constitucin de 1961, 334 de la Constitucin
de 1999 y 20 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Alegan los recurrentes, que el a quo ha debido desaplicar, de conformidad con lo dispuesto en los
artculos 20 del Cdigo de Procedimiento Civil y 334 de la Constitucin vigente, las normas de la Ordenanza
de Patente de Industria y Comercio del Municipio San Cristbal del Estado Tchira, que consagran el sistema
de ajuste de la patente segn los ingresos obtenidos durante el ejercicio en curso, lo que constituye un
gravamen a la renta o a las ventas y consecuencialmente, una invasin a la esfera de competencias tributarias
atribuidas al Poder Nacional por la Constitucin de 1961 en su artculo 136 ordinal 8 y por la Constitucin
de 1999 en su numeral 12.
Sealan los apoderados de la contribuyente que del mtodo determinativo de la exaccin municipal se
desprende un gravamen a los ingresos brutos o a las ventas y no al ejercicio de la actividad comercio
industrial, que es el hecho imponible del impuesto sobre patente de industria y comercio, lo cual constituye
una invasin a la competencia tributaria del Poder Nacional, invasin prohibida por el artculo 18 de la
Constitucin de 1961, aplicable a los Municipios por mandato del artculo 34 eiusdem.
4.- Falta de aplicacin del artculo 19, ordinal 4 de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos.
Los apoderados judiciales de la contribuyente alegan que la administracin tributaria municipal
infringi la instruccin del debido procedimiento en la constitucin del acto de determinacin tributaria, por
cuanto no se le dio a su representada la oportunidad de efectuar descargos.
Aaden los recurrentes, que no es posible interpretar como lo hizo la recurrida, que en el curso de un
procedimiento formal de determinacin pueda tenerse como subsanada la falta de previsin de una
oportunidad para presentar descargos, la existencia de un derecho de peticin, establecido en forma
genrica en la Ordenanza y que no se corresponde en forma alguna con un escrito de descargos, sino con una
especie de recurso de reconsideracin al establecerse la obligacin de la administracin de responderlo, lo
que de ningn modo sucede con los descargos, que es una participacin del contribuyente para coadyuvar con
la correcta determinacin de la obligacin tributaria, sin que pueda entenderse que la Resolucin
Culminatoria del Sumario Administrativo sea una respuesta, ya que este es el acto definitivo de
determinacin tributaria, que se materializara an si el contribuyente no presentase los descargos.
V
CONTESTACION DE LA APELACIN
En fecha 30 de enero de 2001, los representantes judiciales del Municipio San Cristbal del Estado
Tchira consignaron escrito mediante el cual dieron contestacin a la apelacin ejercida por la contribuyente,
con base en los siguientes argumentos:
1.-Distincin entre la capacidad regulatoria y la potestad tributaria.

Alegan los representantes judiciales del ente local que ... las competencias regulatorias que otro
poder territorial ostente sobre determinadas actividades, an conteniendo en s potestades tributarias del
Poder Nacional, no involucran la exclusin de las competencias tributarias originarias de los Municipios
sobre las personas mercantiles a quienes van dirigidas dichas regulaciones....
Aaden, que la actividad de las telecomunicaciones, objeto del litigio, est regulada por el Poder
Nacional en cuanto a la ordenacin administrativa, la prestacin del servicio, la obtencin de permisos, el
funcionamiento al manejo de la informacin, las condiciones para solicitar y obtener concesin y otros
aspectos, lo cual fue reservado al Poder Nacional por el constituyente, en el ordinal 22 del artculo 136 de la
Constitucin de 1961, pero no lo extendi hasta afectar la competencia originaria municipal para percibir el
impuesto que grave la actividad comercial que involucra la prestacin del servicio.
En cuanto a la jurisprudencia invocada por los representantes judiciales de la contribuyente, los
apoderados del ente municipal slo sealaron que propici una confusin entre potestad regulatoria y
potestad tributaria del Poder Nacional, en perjuicio de la potestad tributaria de los Municipios, al declarar, a
la actividad lucrativa de las telecomunicaciones, excluida del impuesto de patente sobre industria y comercio,
observando, adems, que fue una manera casustica de sentenciar, es decir, con nombre y apellido y para
favorecer intereses econmicos personales y especficos, tan comn durante los aos postreros de la Cuarta
Repblica, que tuvo apenas alguna confirmacin ulterior, puesto que la sentencia cautelar recada en una
accin de amparo, ejercida conjuntamente con un recurso de nulidad por inconstitucionalidad, contra la
Ordenanza sobre Patente de Industria y Comercio del Municipio San Cristbal del Estado Tchira, slo
consisti en prohibir la aplicacin de la Ordenanza hasta tanto se decida la causa principal, empleando, la
Sala Constitucional, las expresiones de eventualmente podra constituir ...una presuncin grave de violacin
del derecho, es decir, una medida provisional, dictada inaudita parte bajo el apremio de un invocado
periculum in mora, no definitiva.
2.-Normas aplicadas en la sentencia.

En cuanto al alegato de los apelantes, de que la decisin apelada se sustenta en normas
constitucionales, de la novsima Carta Fundamental de 1999, no vigentes para el ejercicio fiscalizado de la
contribuyente, ni para el momento de formulacin del reparo por la autoridad fiscal municipal, los
representantes judiciales del Municipio sealan que el Juez a quo simplemente se limit a comparar ambos
sistemas constitucionales, para advertir que no existan diferencias de fondo.
3.-Base imponible en la ordenanza.
Al respecto alegan los apoderados de la apelante, que el mtodo de determinacin del tributo con
base a los ingresos obtenidos en el ejercicio anterior establecido en la Ordenanza sobre Patente de Industria,
Comercio, Servicios e ndole Similar del Municipio San Cristbal, es inconstitucional y que el Tribunal a
quo desestim dicho alegato al declarar que dicho mtodo no supona un gravamen a los ingresos, sino un
simple medio para facilitar la recaudacin.
Los apoderados del Municipio alegan contra tal argumento que la mencionada Ordenanza no
establece la obligacin de declarar los ingresos brutos del ejercicio anterior, para luego someterlos a un
ajuste, sino solamente el setenta por ciento (70%) de dichos ingresos, con lo cual se cumple un postulado de
justicia tributaria, cual es la capacidad contributiva, ya que el contribuyente, al formular la declaracin
definitiva, paga o reclama la diferencia de lo pagado durante el ao en curso.
4.- Ausencia de procedimiento de determinacin.

Los representantes judiciales del Municipio responden al alegato de ausencia de procedimiento en la
determinacin del tributo, formulado por los apoderados de la contribuyente, sealando que la determinacin
impositiva en el caso de autos fue notificada a sta quien particip activamente en el procedimiento de forma
consensual y amistosa, tuvo la oportunidad de formular descargos, todos los cuales le fueron acogidos
favorablemente, fue notificada del acto culminatorio del procedimiento, lo convalid mediante el pago de las
cantidades determinadas y finalmente recurri contra dicho acto por ante la jurisdiccin contenciosa
tributaria.
El sentenciador, alegan los representantes judiciales del ente municipal, consider que la Ordenanza
es de aplicacin principal y que solo en ausencia de expresas disposiciones proceda la aplicacin del Cdigo
Orgnico Tributario, por tanto, el procedimiento de defensa del contribuyente denominado en la ordenanza es
el de derecho de peticin, desarrollado en su artculo 91, equiparable en su objeto a la formulacin de
descargos, el cual no fue utilizado por la contribuyente.
En consecuencia, los apoderados del Municipio afirman, del mismo modo como fue decidido por el a
quo, que a la contribuyente no le fueron violados sus derechos de defensa ni los del debido proceso.
VI
MOTIVACIONES PARA DECIDIR
Planteada la controversia de autos, en los trminos que anteceden, la Sala estima que ha quedado
circunscrita, en virtud de la declaratoria contenida en la sentencia recurrida y de las alegaciones formuladas
por la apelante, en conocer y decidir acerca si existe invasin del Municipio en la competencia del Poder
Nacional, al gravar con la patente de industria y comercio, las actividades de telecomunicaciones.
La Sala observa que la solicitud de nulidad del acto administrativo contenido en la Resolucin N
RTD-12123-96 de fecha 17 de julio de 1996 y de su correlativa Planilla de Liquidacin, signada con el
mismo nmero y fecha, est fundamentada en la inconstitucionalidad de la norma contenida en la Ordenanza
aplicada por la Direccin de Hacienda del Municipio San Cristbal del Estado Tchira, al determinar a cargo
de la Compaa Annima Nacional de Telfonos de Venezuela (C.A.N.T.V.) la obligacin de pagar
Impuestos de Patente de Industria, Comercio, Servicio e ndole Similar.
La Sala pasa entonces, a analizar el dispositivo normativo en que se fundamenta la Resolucin
impugnada, a fin de verificar si existe la violacin denunciada.
En tal sentido, en la Gaceta Municipal N 20 Extraordinario del mes de octubre de 1994, se public la
Ordenanza sobre Patente e Impuestos de Industria, Comercio, Servicio e ndole Similar del Municipio San
Cristbal del Estado Tchira, que en su Artculo 1 establece:
Esta Ordenanza rige las actividades lucrativas que se ejerzan con habitualidad en
jurisdiccin del Municipio San Cristbal del Estado Tchira, por parte de personas naturales
o jurdicas, cualquiera que sea la naturaleza de stas, con inclusin de cualquier otra
actividad que sea ejercida eventualmente; la respectiva patente es imprescindible para poder
ejercer dichas actividades, as como los respectivos impuestos que causen al ejercerse la
antes mencionada actividad lucrativa.
Y en su artculo 40 establece:
El monto del impuesto, de conformidad con lo establecido en el artculo 1 de esta
Ordenanza, se fijar de acuerdo a la tarifa establecida en el siguiente Clasificador de
Actividades Econmicas:
DESCRIPCION DE LA ACTIVIDAD ANUAL MIN. TRIBUTABLE % Bs.
....omissis..
III SERVICIOS
1 SERVICIOS DE PRIMERA NECESIDAD
...omissis.....
1.18 Empresas de Telfonos, de Radio, Equipos de Comunicaciones y Similares.
3,oo 60.000,oo
En tal sentido la Sala observa que de conformidad con lo dispuesto en el artculo 31 de la Constitucin
de 1961, vigente a la fecha de establecerse el impuesto reseado ut supra, los Municipios tendrn dentro de
sus ingresos los derivados de las patentes sobre industria, comercio y vehculos,... de lo cual se evidencia
que los Municipios pueden gravar a travs de una Ordenanza sobre Patente de Industria y Comercio, las
actividades econmicas o industriales desarrolladas por cualquier persona dentro de su jurisdiccin, no

obstante ello, siendo como es, una exaccin que grava la realizacin de actividades comerciales lucrativas, la
sola percepcin de ingresos en el territorio municipal no es suficiente para que nazca la obligacin de pagar el
impuesto, por cuanto que, tales ingresos deben ser el resultado del ejercicio de una actividad lucrativa
vinculada con la materia gravable.
En el caso de autos la materia gravada son las telecomunicaciones y dispone la Constitucin de 1961
aplicable rationae temporis de la ocurrencia del acto impugnado, en su artculo 136 ordinales 22 y 24 los
cuales establecan entre las competencias del Poder Nacional lo siguiente:
Artculo 136. Es de la competencia del Poder Nacional:
...omissis...
22 El correo y las telecomunicaciones;
...omissis...
24 La legislacin reglamentaria de las garantas que otorga esta Constitucin; la legislacin
civil, ...omissis... y la relativa a todas las materias de la competencia Nacional; ...omissis...
As las cosas, estima la Sala oportuno pronunciarse sobre la autonoma municipal. Acerca de este
particular, la Sala Constitucional de este Supremo Tribunal en la decisin N 670 dictada el 6 de julio de
2000, reiter el criterio establecido por la entonces, Corte Suprema de Justicia en Pleno, en sentencia del 13
de noviembre de 1989, caso Herberto Contreras Cuenca, donde seal lo siguiente:
La Constitucin confiere autonoma normativa limitada a las Municipalidades, entendida ella
no como el poder soberano de darse su propia ley y disponer de su existencia, que slo le
corresponde a la Repblica de Venezuela, sino como el poder derivado de las disposiciones
constitucionales de dictar normas destinadas a integrar el ordenamiento jurdico general, en las
materias de su competencia local, incluso con respecto a aquellas que son de la reserva legal;
circunstancia sta que ha dado lugar a que la jurisprudencia de este Supremo Tribunal haya
otorgado carcter de "leyes locales" a las ordenanzas municipales. En cuanto al valor normativo
de esas fuentes de derecho emanadas de los Municipios, en algunos casos se equiparan a la Ley
Nacional, supuestos en los cuales se da una relacin de competencia, mientras que en otros
deben subordinase a las leyes nacionales y estadales, supuestos en los cuales se da una relacin
de jerarqua normativa, todo ello segn lo predispuesto en el texto constitucional.
La Constitucin atribuye autonoma financiera y tributaria a los Municipios dentro de los
parmetros estrictamente sealados en su artculo 31, con las limitaciones y prohibiciones
prescritas en los artculos 18, 34 y 136 del mismo texto constitucional, derivadas de las
competencias del Poder Nacional, a fin de garantizar la autosuficiencia econmica de las
entidades locales. No obstante, la Constitucin sujeta a la Ley nacional y a la leyes estadales, el
aporte que reciben las Municipalidades, por intermedio de los Estados, del Poder Nacional, al
cual se denomina Situado Constitucional. Por lo que respecta a los lmites de la autonoma
tributaria municipal, su ejercicio debe supeditarse a los principios de la legislacin
reglamentaria de las garantas constitucionales, que corresponden al Poder Nacional, ya que la
legalidad tributaria es una garanta ligada al surgimiento mismo del Estado de Derecho."
En consecuencia, la Sala Constitucional decidi que en el ordenamiento constitucional que entr en

vigencia como consecuencia de la promulgacin de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, se mantienen los lmites de la autonoma tributaria municipal a que alude la transcripcin parcial
supra, siendo los mismos, aquellos que se deriven de las competencias que en materia tributaria ostentan las
otras personas poltico territoriales que conforman el modelo federal del Estado Venezolano.
El ejercicio de la autonoma municipal no constituye una forma de gobierno absoluto, sino por el
contrario, est sujeto a limitaciones explcitas o directas, emanadas de la Constitucin y de las Leyes que la
ejecutan, tales como las limitaciones constitucionales contenidas en el artculo 18, aplicable por disposicin
del artculo 34 eiusdem que a la letra dicen:
Artculo 18. Los Estados no podrn:
1 crear aduanas ni impuestos de importacin, de exportacin o de trnsito sobre bienes
extranjeros o nacionales o sobre las dems materias rentsticas de la competencia Nacional o
Municipal; ...omissis...
Artculo 34. Los Municipios estarn sujetos a las limitaciones establecidas en el Artculo 18
de esta Constitucin y no podrn gravar los productos de la agricultura, la cra y la
pesquera de animales comestibles, con otros impuestos que los ordinarios sobre detales de
comercio.
Conforme a las normas transcritas y al criterio jurisprudencial citado, se evidencia que los Municipios
gozan de una potestad tributaria constitucional que se encuentra limitada y debe ejercerse de acuerdo a lo
previsto en la propia Constitucin y en las leyes. Por ello, la creacin y aplicacin, mediante la Ordenanza
Municipal del Impuesto sobre Patente de Industria y Comercio, Servicio e ndole Similar, dictada por el
Municipio San Cristbal del Estado Tchira y publicada en la Gaceta Municipal N 20 Extraordinario de
fecha 31 de octubre de 1994, especficamente el contenido en el artculo 40 de la referida Ordenanza, en el
Cdigo III. I. 1.18 del Clasificador de Actividades Econmicas, referente a la actividad de las Empresas de
Telfonos, de Radio, Equipos de Comunicaciones y Similares a las cuales grava con una alcuota impositiva
del 3% anual y un mnimo tributable de Bs. 60.000,oo, representa una invasin a la competencia del Poder
Legislativo Nacional.
A tenor de lo dispuesto en el artculo 334 de la vigente Constitucin de 1999, corresponde a todos los
Jueces asegurar la integridad de la Constitucin y al reconocer la Sala que el dispositivo previsto en el
artculo 40, Cdigo III. I. 1.18 del Clasificador de Actividades Econmicas contenido en la Ordenanza sobre
Patente e Impuestos de Industria, Comercio, Servicio e ndole Similar de fecha 31 de octubre de 1994, del
Municipio San Cristbal del Estado Tchira, es incompatible con la Constitucin de 1961, aplicable por
razn temporal al caso de autos, lo desaplica para el caso concreto. As se declara.
Ahora bien, previamente declarada como ha sido la inaplicacin de la citada norma la cual sirvi de
fundamento al acto administrativo de carcter tributario impugnado, contenido en la Resolucin N RTD-
12123-96 de fecha 17 de julio de 1996, as como su correlativa Planilla de Liquidacin, de igual numero y
fecha, por monto de Bs. 134.828.782,71, emanadas de la Direccin de Hacienda de la Alcalda del Municipio
San Cristbal del Estado Tchira, resulta forzoso para la Sala declarar la nulidad de dicho acto, por ausencia
de fundamento legal. As se decide.
Declarada como ha sido la nulidad del acto administrativo recurrido y de su correlativa Planilla de
Liquidacin, resulta inoficioso conocer y decidir acerca de los otros asuntos planteados en la controversia.
As se declara.
VII
DECISIN
Por las razones expuestas este Tribunal Supremo de Justicia en Sala Poltico Administrativa,
administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, declara CON LUGAR la
apelacin interpuesta por la contribuyente Compaa Annima Telfonos de Venezuela (C.A.N.T.V.) en
contra de la sentencia dictada por el Tribunal Superior Octavo de lo Contencioso Tributario, en fecha 20 de
octubre de 2000, la cual se revoca totalmente.
En consecuencia, se anulan la Resolucin N RTD-12123-96 de fecha 17 de julio de 1996, emanada
de la Direccin de Hacienda del Municipio San Cristbal del Estado Tchira, por monto de
Bs.134.828.782,71, por concepto de Impuesto de Patente de Industria y Comercio y su correlativa Planilla de
Liquidacin, signada con el mismo nmero y fecha.
De conformidad con lo establecido en el artculo 327, del Cdigo Orgnico Tributario, se condena en
costas al Municipio San Cristbal del Estado Tchira a un monto equivalente al 5% de la cuanta de la causa,
por haber resultado totalmente vencido en el presente juicio.
Publquese, regstrese, comunquese y devulvase el expediente al Tribunal de origen para su archivo.
Dada, firmada y sellada en el Saln de Despacho de la Sala Poltico Administrativa del Tribunal
Supremo de Justicia, en Caracas a los veintidos (22) das del mes de mayo de dos mil dos (2002). Aos 192
de la Independencia y 143 de la Federacin.
El Presidente,
LEVIS IGNACIO ZERPA

El Vicepresidente,
HADEL MOSTAF PAOLINI
YOLANDA JAIMES GUERRERO

Magistrada Ponente
La Secretaria,
ANAS MEJA CALZADILLA
Exp. N 1247-2000
YJG/hmb
En veintitres (23) de mayo del ao dos mil dos, se public y registr la anterior sentencia bajo el N
00726.

Sentencia Tema 2 Cantv 22-05-2002

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MAGISTRADA PONENTE: YOLANDA JAIMES GUERRERO 11/12/16 10:32

MAGISTRADA PONENTE: YOLANDA JAIMES GUERRERO

El acto administrativo de carcter tributario impugnado, es el contenido en la Resolucin N RTD-

La representacin de la Compaa Annima Nacional Telfonos de Venezuela (C.A.N.T.V.)

1-. Ausencia del debido proceso.

Poder Nacional en todo lo referente a las telecomunicaciones.

4.- Errnea interpretacin de la base legal del acto administrativo impugnado.

La recurrida concret su decisin a dos cuestiones, una de carcter sustantivo referente a si la

En fecha 17 de enero de 2001, los apoderados judiciales de la Compaa Annima Nacional

1.- Vicio en el objeto del acto administrativo contenido en la Resolucin RTD-12123-96.

2.- Aplicacin de normas jurdicas no vigentes para el caso concreto.

1.-Distincin entre la capacidad regulatoria y la potestad tributaria.

2.-Normas aplicadas en la sentencia.

3.-Base imponible en la ordenanza.

4.- Ausencia de procedimiento de determinacin.

actividades econmicas o industriales desarrolladas por cualquier persona dentro de su jurisdiccin, no

En consecuencia, la Sala Constitucional decidi que en el ordenamiento constitucional que entr en

LEVIS IGNACIO ZERPA

HADEL MOSTAF PAOLINI

YOLANDA JAIMES GUERRERO

ANAS MEJA CALZADILLA

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