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1. Introduccin
La sociedad tiene unos rganos sociales que cumplen cada uno funciones especficas como
representarla (Representante legal); hacerla funcionar (Administracin) y fiscalizarla
(Contadores). La sociedad se complementa y se desarrolla cuando los tres rganos, que se
conforman por personas fsicas o por grupos de personas que, por disposicin de la ley,
estn autorizadas a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la actividad jurdica para
la consecucin de sus fines (Brunetti, 1960). No se perciben como rganos independientes,
sino que son una totalidad de la sociedad, lo cual implica que las funciones deben ir en
armona con el fin de perseguir los objetivos trazados por la sociedad; en este sentido, las
acciones u omisiones que comentan dichos rganos puede llevar a desestructurar la
sociedad.
En el presente texto vamos a centrarnos en el rgano que tiene como funcin administrar la
sociedad, la cual puede recaer sobre una persona (administrador) o sobre un conjunto de
personas (junta directiva), especialmente sobre la accin social de responsabilidad, accin
procedente cuando el administrador comete perjuicios contra la sociedad, contra los socios
o contra terceros, lo cual deriva de actuaciones u omisiones que haga el administrador al
no cumplir con sus deberes fiduciarios.
Los deberes de los administradores est consagrado en el artculo 23 de la ley 222 de 2995,
sin embargo Velsquez Restrepo los resume de la siguiente manera:
Es importante comprender que cuando existe un dao que se manifiesta con culpa o dolo
por parte de los administradores, en perjuicio de la sociedad, de los socios o de terceros, el
administrador responder segn lo dispuesto en el artculo 24 de la ley 222 de 1995
solidaria e ilimitadamente. Sin embargo, tambin el mismo artculo establece que no
siempre podr ser responsable solidariamente dado que en su inciso segundo expresa que
no habr responsabilidad por parte de los administradores que desconocieron las acciones
que ocasionaron los perjuicios, o que hayan votado en contra de una decisin que irrogara
dao o perjuicio y a su vez, que no la ejecutara.
A travs de la ley 222 de 1995 se busc tener medidas para contrarrestar ciertas acciones
que implicaran perjuicios a la sociedad, a los socios o a terceros por parte de los
administradores, es entonces que se inserta dentro de nuestro sistema jurdico la accin
social de responsabilidad, medida que busca la proteccin de los socios cuando el
administrador cometa o incurra conductas u omisiones que afecten la integridad de la
sociedad, de alguno o de todos los socios o que ocasione un dao a un tercero. La accin
social de responsabilidad es de carcter patrimonial, en cuanto que persigue la
reconstitucin del patrimonio de la sociedad (Reyes Villamizar, 1996).
La accin social de responsabilidad implica unas medidas de tipo procesal que determina la
legislacin actual, con la finalidad de regular la responsabilidad de los administradores
(Gaviria Gutirres , 2002), la accin es de naturaleza contractual y directa. Contractual en
el entendido en que surge de unas reclamaciones que hacen los socios contra el
administrador sobre las funciones establecidas en un contrato realizado entre el
administrador y la sociedad. Es de tipo directa en cuanto que se solicita el restablecimiento
de los perjuicios que ocasiona el administrador al patrimonio social (Gil , 1998)
El artculo 25 de la ley 222 de 1995 la define y la expresa de la siguiente forma:
La decisin se tomar por la mitad ms una de las acciones, cuotas o partes de inters
representadas en la reunin e implicar la remocin del administrador.
Desde que se consagro la accin social de responsabilidad en la Ley 222 de 1995 con la
intencin de generar una proteccin de los socios y de la sociedad sobre las actuaciones
perjudiciales de los administradores, esta accin se ha hecho inviable, ya que desde
proferido el anterior rgimen de sociedades no se conoce de ninguna accin de esta
naturaleza que haya concluido en sentencia definitiva (Superintendencia de Sociedades,
2015). Pero entonces Dnde surge el problema para la inaplicacin de la accin? Existen
varias variables que trataremos de mostrar.
Ya desde finales del siglo pasado Jorge Hernn Gil afirmaba que lo que creo el legislador
fue una medida intil, en cuanto que existen socios mayoritarios que ejercen la
administracin de la sociedad y que por lo tanto nunca se le podra aplicar cierta medida,
igualmente pasa con los administradores que son protegidos por la mayora de los socios,
en cuanto que tambin seria inoperante dicha accin (Gil , 1998). Gil tambin manifiesta
tres formas de frustracin de la accin social de responsabilidad: la primera, cuando los
socios afectados no cuentan con la participacin del 20% del capital social de la sociedad,
lo cual lleva a que no puedan realizar la convocatoria; segunda, cuando se logre realizar la
reunin de la asamblea de accionistas o de la junta de socios, se lleve a cabo caso omiso a
la citacin; por ltimo, cuando reunida la mayora no se logra obtener la mayora de votos
para ejercer la accin o tomar una decisin afirmativa de procedencia (Gil , 1998).
Siguiendo con la intencin de mostrar las diversas variables que demuestran la falla de la
accin social de responsabilidad, podemos encontrar otras que no han sido tratadas en
Colombia, pero si dentro de otros pases, un ejemplo es en Espaa, donde se percibe que la
accin social es inoperante en empresas de acciones cotizadas, donde se ha traspasado en
poder de la junta de socia a los administradores, en este caso, la junta directiva o los
administradores tienen un poder mucho mayor al de los socios, o cuando los socios no
tienen un gran conocimiento de las actuaciones de los administradores, lo que lleva a que se
d una interrupcin por parte de los administradores para que no proceda la accin social
(Villanueva Garca-Pomareda, 2013)
Cabe mencionar que la nueva figura presentada no es una novedad en el derecho societario,
en cuanto que ya exista en otros pases desde hace un tiempo, un ejemplo de esto se
encuentra en el Derecho Anglosajn, donde su jurisprudencia he determinado que el
accionista interesado podr interponer o iniciar las acciones directas o derivativas, con la
finalidad de que la sociedad sea indemnizada por los perjuicios ocasionados por el
adiestrador (Gil , 1998). Lo cual no significa que sea inoperante, sino que demuestra una
falta de percepcin por el legislador colombiano de proteger a los socios minoritarios y a la
sociedad como tal.
5. Consideraciones finales
Segn lo expuesto vemos que es de vital importancia realizar una nueva medida que
garantice una proteccin real y eficaz para los socios minoritarios y de la sociedad sobre las
actuaciones irresponsables que causen los administradores, por ende, concluimos que la
superintendencia de sociedades tiene que exponer claramente las formas en que se debe dar
dicha proteccin, pero sobretodo, que es fundamental que el legislador comprenda las
razones sustanciales por las cuales se debe tener mayor control sobre la responsabilidad de
los administradores para que logren una regulacin apropiada, viable y eficaz que proteja a
la sociedad y a los socios minoritarios con medidas que garanticen su derecho a la
asociacin.
Bibliografa
Brunetti, A. (1960). Tratado del derecho de las sociedades (Vol. II). Buenos Aires: Unin
tipogrfica.
Corte Constitucional. 2006. sentencia C-123 de 2006. Magistrada ponente: Clara Ins Vargas
Hernndez
Gaviria Gutirres , E. (2002). Nuevo rgimen de sociedades . Bogot : Biblioteca Jurdica Dike .
Gil , J. H. (1998). Nuevo regimen societario . Bogot: Ediciones librera del profesional .
Villanueva Garca-Pomareda, B. (2013). Unos apuntes sobre las carencias del rgimen de
responsabilidad societaria del administrador de la sociedad cotizada. Documentos de
Trabajo del Departamento de Derecho Mercantil, 1-12.