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PREGUNTAS 4 Y 5 FONFO FIDUCIARIO

Muy buenas tardes seoras, mi nombre es Ignacia Caballero y a continuacin proceder a


abordar los dos ltimos puntos de la intervencin de este Fondo Fiduciario.

Comenzaremos argumentando la necesidad de limitar la responsabilidad de los seores


Espin y Malero en atencin al grado de participacin en la comisin de los crmenes.

Finalmente seoras, este Fondo Fiduciario desestimar la legitimacin procesal de los


familiares de las vctimas de violacin que supuestamente fallecieron producto del VIH
debido a que no existe nexo causal entre el crimen y el dao alegado.
I. LOS CONDENADOS DEBEN RESPONDER LIMITADAMENTE

Segn la sentencia condenatoria, durante el ao 2004 en la Repblica de Alquimia el


entonces presidente Malatesta, el ex Ministro del Interior y el Secretario de Seguridad
Ciudadana pusieron en pie una estructura con una finalidad comn a la que los seores
Espin y Malero contribuyeron y desde la cual se cometieron crmenes de violacin,
tortura, desaparicin forzada de personas y persecucin. Estos actos causaron graves daos
a las vctimas que deben ser reparados.

La pregunta es Quin debe responder? Todos seoras, es por esto que este Fondo
Fiduciario solicita se ordene a los seores Espin y Malero responder limitadamente por el
dao causado de manera de no eximir a los dems involucrados de su responsabilidad.

1. La accin civil derivada del delito cumple la misma finalidad que la pena

La responsabilidad civil ex delito es la obligacin de reparar el dao derivado de un acto


ilcito. Segn el especialista en derecho Penal, Adolf Merkel esta responsabilidad tiene una
estrecha relacin con la pena en la medida en que cumple los mismos fines que esta.

El destacado profesor Kai Ambos considera que el fin de la pena en el derecho penal
internacional es prevencin general tanto positiva en el sentido de crear conciencia jurdica
universal y negativa persiguiendo una disuasin general e ntegra.

Sin embargo, perseguir este fin a toda costa nos puede llevar al absurdo de sancionar con la
pena ms grave todos los crmenes u obligar a uno de los condenados a reparar todo el dao
causado. Esto ha llevado a autores como Kai Ambos, Roxin y Jackobs a estimar necesario
limitar la intensidad de la pena en base a la culpabilidad del delincuente, pues la pena
desorbitada puede llegar a ser crimingena1.

Esto es justamente lo que regula la Regla 141 (1) (C) de las RPP la que se debe tener en
consideracin tambin a la hora de determinar la responsabilidad por el dao causado ya
que la accin civil cumple la misma finalidad de la pena.

1 Rivacoba
2. El grado de participacin es el ms dbil

En el presente caso, los seores Espin y Malero fueron condenados en virtud del artculo
25 (3) (d) del Estatuto por contribuir de algn otro modo a la comisin de los crmenes.
Esta forma de participacin ha sido considerada por la doctrina como la ms dbil
contemplada en el Estatuto.

Esto es de especial importancia, no solo al momento de imponer la pena sino tambin


cuando se determine la responsabilidad civil de los condenados, toda vez que existen otros
culpables cuya participacin fue ms directa y quienes debern resarcir la mayor parte del
dao causado. De lo contrario se incumple la finalidad de prevencin general negativa pues
se proyecta a la sociedad que quien comete un crimen no necesariamente deber responder
por el dao causado.

Es por esto que esta parte solicita a esta Honorable Corte ordenar a los condenados
responder limitadamente por el dao causado evitando as liberar de su responsabilidad a
quienes idearon y lideraron la ejecucin de los delitos.
II. NEXO CAUSAL ENTRE EL CRIMEN DE VIOLACIN Y EL DAO
SUFRIDO POR LOS FAMILIARES DE LAS PERSONAS FALLECIDAS.

Este Fondo Fiduciario est por la reparacin de todas las vctimas, sin embargo, como
enunci mi compaero al comienzo de este alegato, para que proceda la reparacin es
necesario que exista un nexo causal entre el crimen y el dao.

En el caso Lubanga se estableci expresamente la teora de la causa prxima, segn la


cual es causa de un resultado aquella que se encuentre temporalmente ms prxima al
mismo.

En el presente caso existen 50 personas que reclaman reparacin por el fallecimiento de


sus familiares a causa del VIH. Sin embargo seoras, no se sabe cuntas personas
fueron contagiadas, quienes son ni cmo murieron. Lo nico que se sabe es que los
familiares de quienes solicitan reparacin fallecieron entre el 2004 y la fecha de la
sentencia, es decir el 2015. En 10 aos seoras una persona puede fallecer a causa de
un accidente fatal, se puede quitar la vida e incluso puede morir a causa de su avanzada
edad. Esto hace imposible identificar la causa prxima del deceso.

A mayor abundamiento, debemos recordar que el VIH es un virus que afecta el sistema
inmune de quienes lo portan, pero que no necesariamente causa la muerte. El
fallecimiento de un portador slo se produce cuando sobreviene el SIDA que se define
por la aparicin de una o ms enfermedades oportunistas.

En consecuencia la causa prxima de la muerte de una persona con VIH no es el solo


hecho de portar el virus sino la condicin de contraer una enfermedad oportunista.

Tanto es as, que el tratamiento antirretrovial inhibe la perdida de defensas del sistema
inmune causado por el VIH, lo que desde el 2004 se ha logrado disminuir en un 42% las
muertes relacionadas con el SIDA.

Es por todo lo anterior que el Fondo Fiduciario sostiene que no es posible establecer
que la violacin es la causa prxima de la muerte de los familiares de quienes solicitan
reparacin, por lo que no existe nexo causal entre el crimen y el dao.
En virtud de todo lo sealado esta parte solicita a esta excelentsima Corte;

- Se conceda la legitimacin procesal a las 150 vctimas indirectas del crimen de lesa
humanidad de asesinato
- No se permita la intervencin de la Repblica de Alquimia en los procedimientos de
liquidacin y embargo ya que podran entorpecer la reparacin.
- Se ordenen reparaciones colectivas
- Se ordene a los condenados responder limitadamente por el dao causado
- Y, finalmente se desestime la pretensin indemnizatoria de los familiares de las
personas fallecidas supuestamente contagiadas con VIH.