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Setiembre / 2014

Ao 1 Volumen 3

CONTRATOS
Actualidad
rea
Civil Contratos
Contratos

Contenido
DOCTRINA PRCTICA ANTONIO HORACIO ROMN CALZADA: Ambush Marketing 208
ALFREDO F. SORIA AGUILAR: Arrendamiento financiero: Consecuencias de la
DOCTRINA PRCTICA 226
resolucin anticipada del contrato de leasing
COMENTARIO DE ALEJANDRA FLECHA CORVETTO: La resolucin extrajudicial y su inscripcin en el
JURISPRUDENCIA
240
registro (Comentario a Casacin N. 4184-2012-Callao)
NOS PREGUNTAN Y CONSULTA: Efectos de la imposibilidad de ejecutar la prestacin de un con-
CONTESTAMOS
252
trato con prestaciones recprocas
RESEA DE Se otorga escritura pblica de cancelacin de saldo de Predio y levanta-
JURISPRUDENCIA
254
miento de hipoteca si se efectu el pago [Casacin N. 3749-2012-Lima]

DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica

Ambush Marketing
Antonio Horacio Romn Calzada*
Mster en Derecho de la Empresa por la Universidad de Lima y la Universidad Autnoma de Madrid

1. Introduccin
2. Contrato de patrocinio publicitario
2.1. Consideraciones Generales
2.2. Concepto del contrato de patrocinio publicitario
2.3. Atipicidad del Contrato
2.4. Efectos jurdicos del contrato de patrocinio publicitario
2.5. Oponibilidad frente a terceros
3. Hacia un concepto de Ambush Marketing
4. Estrategias de Ambush Marketing
4.1. Acciones mediante el uso o imitacin de signos, logos y emblemas del evento
SUMARIO

4.2. Asociacin a travs de vnculos legtimos distintos al patrocinio oficial


4.3. Acciones de asociacin directa con el evento
4.4. Acciones para crear una asociacin indirecta con el evento
4.5. Acciones que involucran la interferencia en una relacin contractual
4.6. Acciones que violan las limitaciones contractuales
4.7. Acciones que exceden la facultades otorgadas a los patrocinadores oficiales
4.8. Acciones de ataque al patrocinador oficial
4.9. Apropiacin de los valores del evento

* Graduado del PADE en finanzas y Derecho Corporativo en ESAN. Ha sido Gerente Legal en Unin de Cerveceras
Peruanas Backus y Johnston S.A.A., y actualmente es Gerente de Asesora Jurdica Contenciosa en Telefnica del
Per S.A.A. Ha sido catedrtico de la Universidad del Pacfico, y en pregrado de la Universidad de Lima, donde
actualmente ensea en la Escuela de Posgrado. Es adems autor de diversos artculos de derecho.

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Doctrina prctica
I. Introduccin
El patrocinio publicitario de eventos pblicos RESUMEN
nacionales e internacionales, y en especial los
relacionados con el deporte1 se ha desarro- El autor desarrolla el ambush marketing o
marketing de emboscada, como la prctica
llado aceleradamente, y adquirido especial de hacer publicidad que aunque legitima
relevancia en las tres ltimas dcadas, como es agresiva, una prctica antitica e ilegal
una efectiva herramienta de marketing que que debe ser combatida. En ese sentido, el
contribuye a incrementar las ventas de los autor distingue diez clases de estrategias de
ambush marketing: i) acciones mediante el
patrocinadores y generar ventaja sobre sus uso de signos, logos y emblemas del evento,
competidores. ii) asociacin a travs de vnculos legtimos
distintos al patrocinio oficial, iii) acciones
Tradicionalmente se ha considerado que las de asociacin directa con el evento, iv)
empresas que patrocinan un evento pblico, acciones para crear una asociacin indirecta
lo hacen porque estn buscando obtener ren- con el evento, v) acciones que involucran la
tabilidad por dicha inversin, aprovechando interferencia en una relacin contractual, vi)
la notoriedad que el acontecimiento le otor- acciones que exceden las facultades otorga-
das a los patrocinadores oficiales, vii) acciones
gaba a sus marcas; ya que los eventos otorgan que violan las limitaciones contractuales, viii)
grandes posibilidades de exposicin para los acciones de ataque al patrocinador oficial,
patrocinadores, en la medida que adems de ix) apropiacin de los valores del evento y
congregar a un gran nmero de espectadores, x) otras acciones de emboscada. Su finalidad
es que se forme una estrategia que agrupe a
suelen ser difundidos a travs de medios de dos o ms tipos de acciones de emboscadas.
comunicacin masiva como la televisin, la
radio, la prensa escrita y el Internet lo cual
CONTEXTO NORMATIVO
hace posible que sea apreciado por un gran
nmero de personas. Cdigo Civil: Artculo 1363.
Sin embargo, el objetivo del patrocinio no
est exclusivamente ligado a la difusin que PALABRAS CLAVE
pueda alcanzarse a travs del evento, sino que
existe un creciente inters por explotar la aso- Ambush Marketing / Marketing de emboscada
ciacin que se pueda crear entre los productos / Contratos de patrocinio publicitario- mer-
chandising olmpico falso.
y servicios ofrecidos por el patrocinador con
el evento pblico que se auspicia. Ello con
la finalidad de transferirle los atributos de
su imagen, es decir, atribuirle a sus propias recursos econmicos en un patrocinio. No
marcas aquellos valores o emociones que el es casualidad que en el 2007, Adidas haya
pblico asocia con el evento. pagado US$200 millones por patrocinar los
Juegos Olmpicos de Londres 20122 o que en
En cualquier caso, debido al retorno finan- la Copa del Mundo Sudfrica 2010 se haya
ciero que puede significarles, estas empresas desatado una guerra de millonarias ofertas
pueden estar dispuestas a invertir importantes entre MasterCard y Visa, siendo esta ltima
la ganadora al prometer un desembolso de
1 Si bien es cierto que, en general, los principales efectos
aproximadamente US$200 millones en cam-
de la prctica de Ambush Marketing, se distinguen
con mayor claridad en los grandes eventos deportivos
como los Juegos Olmpicos, el Mundial de Ftbol, la
Eurocopa, entre otros, no podemos descartar que 2 Segn informacin de The World Sponsorship, Monitor
tambin tienen lugar en acontecimientos locales y los citada por PEREZ CARBALLA, Csar, Emboscada co-
no deportivos, como los artsticos, culturales, entre mercial: el marketing ms deportivo?, Agosto 2009,
otros. En: <http://goo.gl/vTDNcr>.

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Actualidad

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paas vinculadas al deporte ms famoso en Sin embargo, grande es su sorpresa y mayor su
el mundo3. ira cuando durante la transmisin de los partidos
Sin embargo, no podemos perder de vista advierte que las cmaras enfocan persistente-
que, como lo sealan Dean Crow y Janet mente a las tribunas donde encuentra que los
Hoek4, si bien el atractivo de patrocinio ha espectadores usan vistosas indumentarias de su
aumentado, la capacidad para celebrar con- principal competidor, quien de esa manera, sin
tratos de patrocinio en los grandes eventos ha haber invertido nada ms que la confeccin de
disminuido a medida que el costo de obtener la indumentaria repartida, estaba consiguiendo
estos y el nivel de competencia para ellos los beneficios que el patrocinador oficial estaba
tambin se ha incrementado. esperando por su inversin.
Es decir, que pese al creciente inters que
puedan tener las empresas para entrar en SABA USTED QUE?
un patrocinio publicitario, frecuentemente
eso no es posible5, ya que no siempre estn
Tradicionalmente, se ha conside-
en condiciones de asumir los costos que im-
rado que las empresas que patro-
plica. Eso adems, de que en algunos otros
cinan un evento pblico lo hacen
casos simplemente no cumplen con el perfil
porque estn buscando obtener
o caractersticas que los organizadores buscan
rentabilidad por dicha inversin,
para sus socios comerciales, o han decidido
aprovechando la notoriedad que el
voluntariamente no asumir la inversin, o
acontecimiento le otorgaba a sus
incluso que estando dispuesto a asumirla, no
marcas; ya que los eventos otorgan
puedan hacerlo debido a que el patrocinio ya
grandes posibilidades de exposi-
ha sido tomado por su competidor; a quien
cin para los patrocinadores, en la
el organizador le ha otorgado un derecho
medida que adems de congregar
exclusivo.
a un gran nmero de espectado-
En ese escenario, se ha observado que con la res suelen ser difundidos a travs
finalidad de tomar una parte de los beneficios de medios de comunicacin masi-
que otorga el evento, muchas empresas no va como la televisin, la radio, la
afiliadas suelen recurrir a una serie de estrate- prensa escrita y el Internet lo cual
gias propias del marketing de guerrilla, en las hace posible que sea apreciado por
que en general se busca a travs de diversos un gran nmero de personas.
medios crear en la mente de los consumidores
una asociacin mental entre sus marcas y ste,
pese a que no han invertido en l.
Pues bien, esto fue exactamente lo que le
Para ilustrar esa situacin, imaginemos que pas al fabricante de la cerveza Carslberg, que
una empresa invierte varios millones de dla- haba pagado 21 millones de euros para ser
res para patrocinar un gran evento deportivo uno de los sponsors oficiales de la Eurocopa
como parte de una estrategia de marketing Portugal 2004 y Austria 2008, y tuvo que
cautelosamente diseada. soportar mirar que durante los partidos de
Portugal la televisin enfocara varias veces a
3 ESPINOZA, Gerardo, Marcaje Frreo en Semana Eco- los fans que estaban en el estadio llevando
nmica, N 1223, Lima, mayo, 2010, p. 32. grandes gorros de su principal competidor:
4 DEAN, Crow y Janet HOEK, Ambush Marketing: Heineken6.
A Critical Review and Some Practicas Advice, En:
Marketing Bulletin, 14, Article 1, 2003, p. 2.
5 Ntese que por ejemplo los organizadores de los
Juegos Olmpicos solo admiten 12 empresas como 6 PREZ CARBALLA, Csar, Emboscada comercial: el
patrocinadores oficiales, y con ocasin del Mundial marketing ms deportivo?, Agosto 2009, En:<http://
Sudfrica 2010 la FIFA los ha reducido de 15 a 6. goo.gl/vTDNcr>

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Doctrina prctica
El anterior es solo un ejemplo ya que los por las empresas no afiliadas para generar una
mtodos utilizados por los anunciantes para asociacin no autorizada.
generar esa asociacin, son diversos, y los Por su parte, los propios patrocinadores
autores coinciden en que no es posible listar oficiales, ofuscados con estas prcticas, han
la cantidad de tcticas, en la medida que estas intentado con poco xito acciones legales
siguen surgiendo de la inventiva y creatividad por competencia desleal, afrontando los pro-
de los mercadlogos. Por eso, cabe ms bien blemas que genera la falta de regulacin en
hablar de un numerus apertus de estrategias o la gran mayora de legislaciones internas de
acciones agrupadas en una prctica conocida los pases donde se llevan a cabo.
como ambush marketing o marketing de
emboscada. Sin embargo, estos suelen ser ms cautos al
pedir que se establezcan regulaciones estrictas
Si bien, en algunos casos, estas estrategias sobre el tema; intuimos debido a que son
pueden quebrantar el ordenamiento jurdico; conscientes de que en algn momento po-
por lo general, aprovechan los vacos legales dran ellos mismos recurrir a esas prcticas7.
que existen, consiguiendo una gran notorie-
En un reciente estudio sobre la valoracin de
dad, sin tener que incurrir en los costos que
las implicancias y manejo de estrategias contra
seguramente habra invertido para obtener
el ambush marketing en el deporte dirigido
un patrocinio oficial.
por el Centre fort he International Business
Ao tras ao, estas estrategias comerciales se of Sport (CIBS), producto del anlisis de la
han sofisticado lo cual complica su clasifica- informacin que recopilaron, concluyeron
cin y tratamiento legal, y han generado el que a pesar de la evolucin de las contra-
rechazo de los organizadores de los eventos, y estrategias y la adopcin de nuevas acciones
patrocinadores oficiales que buscan restringir en el tiempo, su anlisis proporciona claras
el ambush marketing a toda costa. evidencias de que a pesar de las medidas que
se ponen en marcha para evitar emboscadas,
En general, los organizadores de los grandes
los mercadlogos buscan y aprovechan las
eventos entienden que en la medida que no
nuevas oportunidades para crear una aso-
puedan otorgar un derecho exclusivo para el
ciacin con un evento o propiedad, y lo han
uso de los signos distintivos del evento, y se
hecho consistentemente y de forma exitosa8.
permita que entidades no afiliadas asocien su
propias marcas con este sin haber pagado por Lo cierto es que la impunidad ha provocado
ello, su capacidad de recaudar fondos para diversos efectos; por un lado, las empresas
los futuros eventos podra quedar mermada, no encuentran razones para abstenerse de
e incluso poner en peligro su capacidad para realizar estas actividades, los organizadores
organizarlos. de los eventos y sus patrocinadores oficiales
buscan por todos los medios restringirlas
As por ejemplo, el Comit Olmpico y la FIFA recurriendo a todos los remedios legales que
suelen demandar a los pases anfitriones de han encontrado a la mano, y los mercadlo-
los acontecimientos deportivos que organizan
la aprobacin de legislaciones especiales que
protejan a los patrocinadores oficiales, aprue- 7 A manera de ilustracin podemos citar el caso de
ban directrices de marketing y publicidad Fujifilm y Kodak, en el cual la prctica desplegada por
una de estas, con ocasin de los Juegos Olmpicos de
para las empresas afiliadas y no afiliadas, se 1984, fue devuelta por la otra en los Juegos Olmpicos
esfuerzan por obtener el registro de los sig- de Verano de 1988.
nos, logos y emblemas asociados al evento, y 8 BURTON, Nicholas y CHADWICK, Simon. The CIBS
estn dispuestos a iniciar acciones legales en Working Paper Series, N 3, Ambush Marketing in
Sport: An Assessment of Implicactions and Manage-
diversas partes del mundo para combatir los ment Strategiies, Series editor John Beech, 2008,
efectos de las diversas conductas desplegadas p. 9.

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Civil Contratos
gos siguen desarrollado nuevos e ingeniosos blicidad (directa) y el patrocinio, Meenaghan
mtodos para burlar esos esfuerzos. descubri que la publicidad era considerada
egosta, directa y convincente lo cual lleva
Adems, el tema ha despertado el inters de
como mecanismo de defensa a un estado
diversos autores, y un debate mundial sobre la
de alerta alto. En cambio, el patrocinio es
licitud y tica asociada a la prctica, donde en-
percibido como beneficiosa, indirecta y sutil,
contramos tanto detractores como defensores.
lo cual conduce a estados de alerta bajo10.
Mientras que para los primeros, el marketing
de emboscada genera efectos adversos para En nuestros tiempos, se suele hablar de la
los organizadores y patrocinadores oficiales, publicidad directa o tradicional, es decir, aquella
y una conducta parasitaria ilegtima de parte en la cual el producto, servicio o actividad
de los emboscadores; los segundos conside- empresarial es presentada acompaada de
ran que puede ser considerada una prctica un mensaje publicitario difundido a travs de
legtima de competencia. Sin embargo, en el medios como la radio, televisin o anuncios
Per, la discusin es an incipiente. escritos para promover una accin de consu-
mo; y la indirecta o no tradicional, que utiliza
A continuacin, nos proponemos repasar el
nuevos espacios que no estn preestablecidos
marco dentro del cual se desenvuelve el am-
como publicitarios, dentro de la cual se ubica
bush marketing, ensayar un concepto, revisar
el patrocinio publicitario o esponsorizacin.
sus principales modalidades, as como los po-
sibles remedios que ofrece nuestra legislacin Es as que la esponsorizacin es entendida por
y finalmente haremos un breve anlisis que la doctrina como un instrumento de comuni-
recoge nuestra opinin sobre el tratamiento cacin publicitaria; como aquella actividad
que debe merecer; esto ltimo con miras a por medio de la cual un empresario con la
propiciar un debate sobre el tema. finalidad de incrementar la notoriedad de
su empresa o productos financia o provee de
2. Contrato de patrocinio publicita- bienes y servicios al organizador de eventos
rio culturales, manifestaciones deportivas, es-
pectculos televisivos o a un personaje indi-
2.1. Consideraciones generales vidual (que goza de fama) para que publicite
La evolucin del comercio y la globalizacin durante el ejercicio de su actividad habitual
de los mercados han promovido una incesante (no publicitaria por naturaleza) el nombre
competencia y la necesidad de los ofertantes de la empresa o de alguno de sus productos
de anunciar sus productos y servicios en el especficos11.
mercado para atraer la preferencia de los Los objetivos del patrocinio son diversos y es
consumidores. por eso que no puede existir un modelo nico
En alguna medida, el auge del patrocinio que mida efectividad de la esponsorizacin.
publicitario como forma de promocin Mientras que algunos empresarios puedan
empresarial se ha debido a la incapacidad buscar nicamente la notoriedad que le pro-
de los medios clsicos de satisfacer todas las porcione el evento, otros estarn persiguiendo
necesidades de comunicacin y persuasin al mejorar la imagen de la empresa, o trasladar
pblico objetivo9. los valores que sea asocia al evento a su propia
Adems, en un estudio comparativo de la
percepcin de los consumidores entre la pu-
10 MEEGNAHAN, T , Sponsorship and advertising: a
comparison of consumer perceptions, En: Pychology
9 Uno de los principales problemas que afronta la & Marketing, Vol. 19. N 2, 2001, pp. 191-215.
publicidad tradicional es la saturacin de los medios 11 RETAMOZO ESCOBAR, Jaliya, El contrato de esponso-
de comunicacin, lo cual le resta poder de atraccin rizacin, En: Actualidad Jurdica N 136, Lima, 2005,
y fuerza publicitaria. p. 275.

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marca, entre otros objetivos que esta forma de publicite, en el modo previsto en el contrato,
comunicacin publicitaria permite. los productos o la actividad del empresario12.
Atendiendo la necesidad de encausar jur- Si bien coincidimos con la definicin de Gal-
dicamente esta nueva modalidad de hacer gano, estimamos que omite resaltar un ele-
publicidad, han surgido los contratos de mento importante que ha sido advertido en
patrocinio publicitario, tambin llamado de las ltimas dcadas; dado que como lo hemos
auspicio publicitario o esponsorizacin. mencionado anteriormente, el empresario
moderno que patrocina un evento no solo
Este contrato se encuentra estrechamente
busca obtener notoriedad o la difusin de sus
relacionado con el tema estudiado en este
productos o su actividad, sino que adems
artculo; ya que las estrategias que encie-
persigue la generacin de vnculos con los
rra el ambrush marketing o marketing de
consumidores mediante la transmisin de los
emboscada comprende, por lo general, el
atributos o valores de aquello que se patrocina
aprovechamiento de los espacios que stos
a su propia marca.
dejan o incluso la realizacin de actividades
que de acuerdo a estos, estn reservadas Es esa finalidad lucrativa que la distingue del
exclusivamente a los patrocinadores oficiales. mecenazgo con el cual ha sido frecuentemente
confundido. Si bien tanto el patrocinio como
el mecenazgo tienen elementos comunes, la
IMPORTANTE diferencia principal estriba en que mientras
en el primero lo que existe es una operacin
En general, los organizadores de comercial, ya que la entrega de dinero, bienes
los grandes eventos entienden o servicio no es gratuita, sino que se espera
que en la medida que no puedan recibir las ventajas de la publicidad; en el me-
otorgar un derecho exclusivo para cenazgo se otorga una contribucin gratuita
el uso de los signos distintivos del sin ninguna finalidad comercial.
evento y se permita que entida-
des no afiliadas asocien su propias En el artculo 24 de la Ley de Publicidad
marcas con este sin haber pagado espaola 34/1998, se defini el contrato de
por ello, su capacidad de recaudar patrocinio publicitario, como aquel por el
fondos para los futuros eventos que el patrocinado, a cambio de una ayuda
podra quedar mermada e incluso econmica para la realizacin de su actividad
poner en peligro su capacidad para deportiva, benfica, cultural, cientfica o de
organizarlos. otra ndole, se compromete a colaborar en
la publicidad del patrocinador.
En una definicin ms completa, Fusi y Tes-
2.2. Concepto del contrato de patrocinio
publicitario ta identifican la esponsorizacin como las
diversas relaciones jurdicas de contenido
Galgano define el contrato de Patrocinio, extremadamente heterogneo, pero preva-
tambin llamado de auspicio publicitario lecientemente atinentes a los sectores del
o esponsorizacin, como aquel por el cual deporte, de la cultura y de alguna forma de
un empresario, espnsor, con la finalidad espectculo o, ms en general, del entrete-
de aumentar la notoriedad de sus signos nimiento en sentido lato, por medio de los
distintivos, entrega una cantidad de dinero, cuales una empresa (sponsor) se propone de
o de bienes y servicios, al organizador de incrementar la propia notoriedad e imagen a
manifestaciones deportivas o de iniciativas los ojos del pblico, a travs del acoplamiento
culturales, de espectculos televisivos, etcte-
ra, o de un personaje individual del deporte,
12 Dizionario Enciclopedico del Diritto, Cedam, Padua,
del espectculo (esponsorizado) para que este 1996, p. 1534.

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o conexin en las ms variadas formas y as a su propia publicidad la imagen del evento,
como, de su nombre o de sus marcas a hechos equipo o persona patrocinada, a travs del
o personas de pblico inters13. acoplamiento de elementos que de otra forma
le hubieran estado negados (ejemplos: el uso
Por su parte, en el Cdigo Consolidado de
de derechos de las marcas del patrocinado16
Publicidad Comercial y Mercadotecnia de
o de la imagen de la persona patrocina17).
la Cmara de Comercio Internacional (ICC)14,
se seala que el trmino patrocinio se refiere
a cualquier convenio comercial mediante el SABA USTED QUE?
cual un patrocinador, en beneficio de este
y el patrocinado otorga apoyo econmico
Lo cierto es que la impunidad ha
o de otro tipo para establecer un vnculo
provocado diversos efectos; por un
entre la imagen del patrocinador, sus marcas lado, las empresas no encuentran
o productos y el patrocinio, a cambio de los razones para abstenerse de realizar
derechos para promover este vnculo y/o el estas actividades, los organizado-
otorgamiento de ciertos beneficios directos res de los eventos y sus patrocina-
o indirectos. dores oficiales buscan por todos los
En nuestro medio, Malpartida lo concep- medios restringirlas recurriendo a
tualiza como contrato entre el auspiciador o todos los remedios legales que han
patrocinador y el auspiciado o patrocinado, encontrado a la mano; por su parte
mediante el cual el primero se obliga a la los mercadlogos siguen desarro-
entrega de determinada suma de dinero o llado nuevos e ingeniosos mtodos
de bienes para que el segundo despliegue su para burlar esos esfuerzos.
actividad de carcter habitual y pblica. El
auspiciado, a su vez, se obliga a entre otros
2.3. Atipicidad del contrato
aspectos, a portar o mostrar ante el pblico
el nombre, marca, logotipo o signo distintivo Si bien hace varios aos se vienen celebrando
que caracterice a la empresa patrocinante15. este tipo de contrato, an forma parte de los
denominados contratos atpicos; en tanto
Nosotros consideramos que el contrato de no ha sido recogido normativamente, sino
patrocinio publicitario puede ser definido que se rige por la autonoma privada.
como aquel mediante el cual el patrocinador
se obliga a entregar una suma de dinero, bie- Como lo seala Yuri Vega, los agentes econ-
nes o prestar servicio a favor del patrocinado micos han celebrado, a lo largo de los ltimos
a cambio de que este difunda la marca de sus aos, una serie continuada de estos acuerdos,
productos y/o servicios, y/o le permita integrar pero muchas veces sin tener consciencia al
igual que las personas que han recibido el
13 FUSI y TESTA, I contratti di sponsorizzacione, en Il auspicio de que se trata de una nueva mo-
diritto dell informazione e deli informactica, citado por dalidad contractual diversa a la clsica de la
ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Apuntes en torno al insercin publicitaria18.
contrato de sponsorhip, En: Revista de la Facultad de
Derecho y Ciencia Poltica, Universidad Nacional Mayor Sin embargo, si asumimos que la tipicidad no
de San Marcos, Vols 54 y 55, Lima,1997 y 1998, p. solo es una consecuencia de su incorporacin
35,
dentro de la legislacin, podemos decir, como
14 La CCI organizacin mundial empresarial, cuyos
miembros abarcan miles de empresas de todos los
sectores en el mundo entero, ha publicado este
Cdigo en noviembre del 2007. 16 Ver artculo 155 de la Decisin N 486.
15 MALPARTIDA CASTILLO, Victor, El contrato de 17 Ver artculo 15 del Cdigo Civil.
sponsorship, En: Contratos, Doctrina, Legislacin, 18 VEGA MERE, Yuri, Contrato de auspicio o esponsori-
Juriprudencia y Modelos, Editorial Rao, Lima, 2000, zacin, En: Gaceta Jurdica, N16, abril, Lima, 1995,
p. 296. p. 69-B.

214 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Doctrina prctica
lo rescata Jaliya Retamozo, que se trata de interfieran en este, restndole eficacia al
un contrato socialmente tpico, es decir, que patrocinio publicitario.
se encuentra plenamente identificado en la
Para los patrocinadores, como es lgico, el
experiencia debido a su frecuencia y difusin,
principal inters es desplegar su actividad
identificacin que lo inserta en nuestro tejido
publicitaria con el apoyo del patrocinado y
socioeconmico con una identidad cierta,
es que como lo seala la doctrina nacional,
propia y fisonoma bien delineada19.
la obligacin del patrocinador de compen-
2.4. Efectos jurdicos del contrato de pa- sar econmicamente tiene su causa en la
trocinio publicitario obligacin del patrocinador de prestarse a la
publicidad de aquel y viceversa22.
Conforme lo hemos adelantado, los contra-
tos de patrocinio son atpicos y se rigen por Esto puede suponer para el patrocinado la
el principio de libertad contractual, esto es, obligacin de realizar prestaciones diversas,
que las partes pueden determinar libremente en tanto no solo no existe una nica manera
el contenido de los contratos, siempre que de satisfacer el afn publicitario del patroci-
no sea contrario a norma legal de carcter nador, sino que el diseo de ese paquete
imperativo20. Esas limitaciones son impues- variar dependiendo de la actividad o persona
tas segn consideraciones de orden social, patrocinada. Como lo sentencia Yuri Vega, la
pblico o tico21. conjuncin de todas estas prestaciones a cargo
del auspiciado (propias de otros contratos) ha
En ese sentido, la construccin de su conte-
dado pie a una interesante apreciacin sobre
nido, y en especial la determinacin de sus
la esponsorizacin, segn la cual ms que un
efectos, es obra de las partes contratantes las
contrato con prestaciones uniformes en todos
cuales harn sus mejores esfuerzos por buscar
los casos, se trata de una funcin de auspicio
a travs de Este, asegurar los objetivos que se
que echa mano a todas esas posibilidades que
hubieran trazado con el patrocinio.
redundan en un ms eficaz retorno publicita-
Por el lado del patrocinador, la finalidad ms rio a favor del esponsor.
importante es poder financiar el evento que
Usualmente adems, estos contratos suelen
organiza, o que se le suministre ciertos bienes
incorporar una clusula en virtud de la cual
o servicios necesarios para poder llevarlo a
el patrocinado concede al patrocinador el
cabo. Sin embargo, los organizadores ms
derecho exclusivo de hacer publicidad en el
sofisticados buscarn adems asegurar que la
evento o en relacin con este, en oposicin
imagen de los patrocinadores sea compatible
a sus competidores. Esto busca asegurar que
con aquella que se desea para el aconteci-
quienes directa o indirectamente compitan
miento.
con su patrocinador en el mismo giro de
Adems, es importante para quienes se dedi- negocio adquieran derechos similares, que
can a esa actividad, forjar relaciones duraderas terminaran por diluir la fuerza publicitaria
con los patrocinadores que les permita asegu- que se busca alcanzar con el patrocinio.
rar el financiamiento de futuros eventos. Con
En relacin con la existencia de exclusivi-
esa finalidad para atraer a los patrocinadores,
dad dentro del contexto de un auspicio
debe ser capaz no solo de ofrecer un paquete
publicitario, es posible establecer ciertos
lo suficientemente atractivo, sino tambin
niveles dependiendo de la existencia o no
garantizar que terceros no autorizados no
de pluralidad de patrocinadores. As pode-
19 RETAMOZO ESCOBAR, Jaliya, El contrato de espon-
sorizacin, En: Actualidad Jurdica N 136, marzo 22 MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI,
2005, p. 284. Hernando, Derecho Comercial. Contratos Mercantiles
20 Artculo 1354 del Cdigo Civil. Contratos Modernos Legislacin complementaria,
21 Artculo 1355 del Cdigo Civil. Grijley, Lima, 2006, T. III, p. 232.

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mos encontrar el patrocinio exclusivo, en Con esto, no nos estamos refiriendo a aquel
el cual el patrocinador no comparte dicha supuesto en el cual el tercero conduce al
condicin con ningn tercero, el patrocinio titular del evento a quebrar sus obligaciones
con exclusividad limitada donde se excluye contractuales lo cual en nuestro sistema se
del patrocinio a los competidores directos o encuentra prohibido de acuerdo a lo dispuesto
indirectos del patrocinador o el patrocinio en el artculo 15 del Decreto Legislativo N.
compartido en el cual no existe ninguna 1044 Ley de Represin de la Competencia
clase de exclusividad. Desleal23, sino a aquellos casos en los cuales
el tercero sin autorizacin realiza actos que
2.5. Oponibilidad frente a terceros escapan al control de las partes.
Conforme lo seala el artculo 1363 del C- Consideramos que para el tercero, en atencin
digo Civil, los contratos solo producen efectos al principio de libre iniciativa econmica24,
entre las partes que los otorgan y sus here- no puede quedar privado realizar conductas
deros, es decir, que tienen efectos relativos en virtud a la voluntad ajena, en tanto eso
(res inter alios acta allis neque nocere prodesse implicara conceder a los contratantes una
potest), en virtud de lo cual los terceros que facultad de impedir la competencia.
no han intervenido en la celebracin no po-
drn adquirir derechos ni asumir obligaciones Eso adems que ello no implicara que el
propios de la relacin contractual. tercero respete la eficacia contractual, sino
la creacin de una obligacin de no hacer
Sin embargo, si bien la eficacia del contra- para este, pese a que no ha intervenido en
to est restringida a las partes, este puede el contrato lo cual excede el ya comentado
resultar oponible frente a terceros cuando principio de relatividad del contrato.
produce un efecto con relevancia jurdica
frente a un tercero. Es importante precisar En buena cuenta, si bien a travs del contrato
que la oponibilidad no consiste en que estos de patrocinio publicitario se puede conducir la
terceros adquieran directa o indirectamente relacin jurdica entre los dueos de los even-
algn tipo de derecho u obligacin, sino a tos y sus patrocinadores, y buscar asegurar la
respetar la eficacia que los contratos producen satisfaccin de los intereses de cada una de
para las partes. las partes, lo cierto es que a travs del con-
tenido contractual no es posible impedir que
Para ello, es necesario que esos terceros terceros realicen cualquier prctica de ambush
conozcan o hayan estado en capacidad de
conocer la existencia de dicho acuerdo, es
23 Artculo 15.- Actos de sabotaje empresarial
decir, que se haya cumplido con los requisitos 15.1.- Consisten en la realizacin de actos que tengan
de publicidad del acto, ya que es lgico que el como efecto, real o potencial, perjudicar injusti-
estado de ignorancia de los actos celebrados ficadamente el proceso productivo, la actividad
los dispense del deber de respetarlos. comercial o empresarial en general de otro agente
econmico mediante la interferencia en la relacin
Lo anterior nos lleva a preguntarnos si es contractual que mantiene con sus trabajadores,
que en virtud del contrato de patrocinio proveedores, clientes y dems obligados, y que
tengan como efecto inducir a estos a incumplir
celebrado entre el dueo de un evento y un alguna prestacin esencial o mediante una intro-
eventual patrocinador, a quien adems se misin de cualquier otra ndole en sus procesos
le ha brindado un derecho exclusivo, sujeta o actividades.
15.2.- Los actos que impliquen ofrecer mejores
o vincula de alguna manera a los terceros
condiciones de contratacin a los trabajadores,
ajenos a la relacin jurdica a abstenerse de proveedores, clientes o dems obligados con
ejecutar actos que en virtud de dicha relacin otro agente econmico, como parte del proceso
contractual estaban reservados nicamente competitivo por eficiencia, no constituyen actos
de sabotaje empresarial.
para el esponsor.
24 Este principio se encuentra reconocido en el artculo
58 de la Constitucin Poltica del Per.

216 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Doctrina prctica
marketing25. Esto sin perjuicio que en algunos acuada por Jerry Welsh, un publicista contra-
casos, las clusulas contractuales pueden ser tado por American Express en la dcada de los
un mecanismo eficaz para prevenir algunas de ochenta para elaborar estrategias comerciales
estas, como veremos ms adelante. con el fin de aprovechar los vacos dejados por
los contratos de patrocinio en grandes eventos
deportivos como los Juegos Olmpicos de Los
IMPORTANTE Angeles de 1984.
Estos mismos autores recogen el concepto de
A continuacin, nos proponemos
Jerry Welsh que pronuncindose a favor de
repasar el marco dentro del cual
se desenvuelve el Ambush Marke- esta prctica seala:
ting, ensayar un concepto, revisar () el punto a entender es que, al comprar un pa-
sus principales modalidades, as trocinio, una compaa compra nicamente el paquete
especfico tal como es ofertado, con sus componentes
como los posibles remedios que y derechos correspondientes (y sus responsabilidades).
ofrece nuestra legislacin y final- En el patrocinio, por ello al comprar los derechos no
mente haremos un breve anlisis se adquiere todas las vas conducen a la conciencia
que recoge nuestra opinin sobre del pblico acerca de la propiedad; y lo ms impor-
tante, la compaa no tiene los derechos de todos
el tratamiento que debe merecer; los espacios temticos en los cuales lo comprado es
esto ltimo con miras a propiciar usualmente slo una parte. () Ambush Marketing,
un debate sobre el tema. correctamente entendida y legalmente practicada, es
una importante, ticamente correcta herramienta de
competencia en el arsenal de armas de las compaas
no patrocinadoras del negocio y construccin de su
imagen. Pensar de otra manera es no entender - o
3. Hacia un concepto de Ambush representar falsamente-el significado de ambush
Marketing marketing y su importancia27.
Antes de abordar el concepto de Ambush
Marketing o marketing de emboscada, En el lado opuesto, el Comit Olmpico Inter-
tenemos que advertir que este puede variar nacional (COI) ha declarado en ms de una
significativamente dependiendo de la posi- oportunidad, y a travs de diversos medios,
cin que se asuma. Como lo adelantamos que la prctica de ambush marketing represen-
en la introduccin, existen dos perspectivas, ta un intento deliberado de confundir a los
la primera que cataloga la prctica como un consumidores hacindoles creer que las em-
mecanismo de hacer publicidad que aunque presas implicadas son patrocinadores, cuando
agresivo, es legtimo; mientras que la segunda no lo son lo cual erosiona la integridad de los
la considera una prctica anti-tica e ilegal que grandes acontecimientos y potencialmente
debe ser combatida. puede reducir los beneficios a los patrocina-
dores oficiales.
Segn nos refieren Jos Pieiro y Antonio
Rub26, la expresin ambush marketing fue Entre estos, Michael Payne (marketing del
COI), refirindose al ambush marketing, ha
sealado:
25 Lo anterior no implica que a travs de otras relacio-
Ambush Marketing es un intento por parte de las
nes contractuales que los dueos u organizadores
empresas de inducir a error al pblico hacindole creer
del evento celebren, no puedan impedirse que los
que estn apoyando un evento deportivo. Este engao
terceros realicen ciertas acciones de emboscada, tal
contraria a una premisa bsica de la prctica tica en
como lo veremos ms adelante cuando tratemos las
los negocios: la verdad en la publicidad y comunica-
otras respuestas contra el ambush marketing.
ciones de empresa... Es en inters del deporte que las
26 PIEIRO SALGUERO, Jos y RUB PUIG, Antoni. Ambush actividades de ambush marketing se posicione en la
marketing en eventos deportivos. Modalidades princi- mente pblica como carente de tica y engaosa, y que
pales y sus consecuencias jurdicas, En: In Dret Revista
para el Anlisis del Derecho, Barcelona, Abril 2007, p.
3. 27 Ibdem, p. 4.

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 217


Actualidad

Civil Contratos
los ofensores sean sujetos a la exposicin y vergenza del pblico la idea de que una empresa se
pblica. Eso, slo para hacer la prctica de Ambush encuentra asociada directamente con un
marketing poco atractiva28.
evento, sin ser patrocinador32.
En similar sentido, Mauro J. G Arruda seala
que el ambush marketing consiste en anuncios El mismo autor profundizando la definicin
en paralelo sin pago de regalas a los patro- distingue dos grandes ramas del ambush
cinadores oficiales, en cuya caracterizacin marketing, segn las actividades abarquen
las empresas que no poseen estos derechos otras que se encuentren claramente fuera de
y de ninguna manera han contribuido a la la ley, o si por el contrario stas tienen como
realizacin de eventos deportivos buscan propsito distraer la atencin del pblico
enriquecerse a costa de los que realmente hacia sus productos relacionndolo de forma
han invertido en el pago de las cuotas de alto indirecta al evento al que hace alusin de
valor para su participacin29. forma extremadamente creativa e ingeniosa,
aprovechando los vacos de la Ley o la falta
Para Vassallo, Blemaster y Werner: de remedios. Al primero le llama ambush mar-
keting stricto sensu, y al segundo free ambush
(...) el ambush marketing puede ser definido como el
intento de una compaa de aprovecharse del goodwill marketing.
o la popularidad de un evento particular creando una
asociacin entre si mismo y el evento, sin el permiso
Como los lectores podrn reparar, las defi-
de la asociacin relevante y sin pagar las sumas que le niciones revisadas corroboran que si bien
permitan convertirse en un sponsor oficial30. no existe un concepto nico sobre lo que
es el ambush marketing; en todos los casos,
Desprovista de una temprana calificacin,
se reconocen algunos matices comunes que
Meenaghan describe el ambush marketing
nos permiten ensayar una definicin propia,
como:
inclinndonos por una que no asuma una
(...) la prctica mediante la cual una empresa, se posicin a favor ni en contra.
entromete en la atencin pblica en torno al aconte-
cimiento, lo que desva la atencin hacia s mismos y Es as que concebimos el ambush marketing
lejos del patrocinador31. como el conjunto de prcticas o acciones
de marketing realizadas en torno a eventos
Jos Ramn Trigueros en una definicin en deportivos, culturales o recreativos, realiza-
sentido amplio indica que el trmino am- dos por empresas no patrocinadoras con la
bush marketing se refiere a una abanico de finalidad de generar una asociacin de sus
actividades enfocadas a plasmar en la mente productos o servicios sin realizar un pago a
los organizadores.
28 PAYNE, Michael, Ambush Marketing: The undesered
advantage. En: Pyschology and Marketing, 1998, pp. 4. Estrategias de Ambush marketing
330-331. (traduccin libre). En general, el marketing de emboscada
29 ARRUDA, Mauro J.G. en O Ambush Marketing
na Copa do Mundo de Futebol, En: <http://goo.gl/
puede albergar una amplia gama de activida-
cCaYSI>, traduccin libre. des que aunque diferentes tienen un objetivo
30 VASSALLO, Edward, BLESMASTER, Kristin y WER- comn: el desviar la atencin de los consumi-
NER, Patricia: An International Look at Ambush dores sobre s y/o contener el impacto de las
Marketing, En The Trademark Report, N 06, Vol. campaas de los patrocinadores oficiales de
95, International Trademark Association INTA,
noviembre diciembre 2005, pg. 1339, Citados por los eventos. En algunos casos incluso cuando
RODRGUEZ GARCA, Gustavo M, en Competencia la estrategia es muy eficaz, puede llegar a
desleal en la modalidad de ambush marketing: real-
mente debe preocuparnos?, publicado en Actualidad
Jurdica N 189, p. 318.
31 MEENAGHAN T, Point of view: Ambush marketing 32 TRIGUERO PEREZ, Jos Ramn, Ambush Marketing
Immoral o imaginative practice?, En: Jurnal of Ad- Qu es ste fenmeno?, En: < http://goo.gl/sPMm-
vertising Research, 34 (3), p. 79, traduccin libre nW>, p. 3.

218 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Doctrina prctica
que el pblico le atribuya al emboscador patrocinio oficial; iii) acciones de asociacin
el estatus de patrocinador. directa con el evento; iv) acciones para crear
Algunas de estas prcticas pueden suponer una asociacin indirecta con el evento; v)
una clara trasgresin a los derechos de acciones que involucran la interferencia en
propiedad intelectual y/o constituir infrac- una relacin contractual; vi) acciones que
ciones de competencia desleal (que incluye exceden las facultades otorgadas a los patro-
la difusin de publicidad engaosa para cinadores oficiales; vii) acciones que violan las
atribuirse un falso patrocinio del evento). limitaciones contractuales; viii) acciones de
Sin embargo, en la mayora de casos no es ataque al patrocinador oficial; ix) apropiacin
posible detectar un claro quebrantamiento, de los valores del evento; y x) otras acciones
o al contrario, reposa sobre instituciones de emboscada.
legtimas, como el patrocinio de un equipo Un elemento caracterstico de estas prcticas,
o deportista participante o el auspicio de la es que es comn que se presente ms de una
transmisin del evento.
simultneamente, es decir, que formen parte
Algunos autores, como Meenaghan33, se han de una nica estrategia que agrupa dos o ms
aventurado a ensayar una clasificacin. Este tipos de acciones de emboscada.
autor identific cinco (05) tipos de estrategias
A continuacin, desarrollaremos brevemente
de ambush marketing que pueden ser em-
cada una de stas citando algunos casos que
pleados por los emboscadores para generar
una asociacin no autorizada en la mente hemos podido recopilar producto de la revi-
del consumidor con un acontecimiento de- sin de diversas fuentes, y de la observacin
portivo, a saber: i) patrocinar la transmisin directa de publicidad asociada a grandes
del evento; ii) auspiciar subcategoras dentro eventos34.
del evento y explotar esta inversin agresi-
vamente; iii) comprar espacios publicitarios
SABA USTED QUE?
alrededor de la transmisin del evento del
competidor; iv) participar en grandes pro-
mociones no vinculadas al patrocinio coin- En nuestros tiempos, se suele ha-
blar de la publicidad directa o tra-
cidiendo con el evento; v) otras estrategias
dicional, es decir, aquella en la cual
de ambush marketing.
el producto, servicio o actividad
Consideramos que no es posible elaborar un empresarial es presentada acom-
listado completo de las estrategias de ambush paada de un mensaje publicitario
marketing que no tropiece con el peligro de difundido a travs de medios como
quedar rpidamente desactualizada, en tanto la radio, televisin o anuncios es-
estas siguen multiplicndose rpidamente critos para promover una accin de
producto de la creatividad e innovacin de consumo; y la indirecta o no tradi-
los mercadlogos. cional que utiliza nuevos espacios
que no estn preestablecidos como
No obstante, sin el nimo de cubrir todas publicitarios, dentro de la cual se
las prcticas, nosotros distinguimos diez (10) ubica el patrocinio publicitario o
clases de estrategias de ambush marketing, a esponsorizacin.
saber: i) acciones mediante el uso de signos,
logos y emblemas del evento; ii) asociacin
a travs de vnculos legtimos distintos al
34 Seguramente con ocasin del Mundial Brasil 2014,
33 MEENAGHAN, T, Ambush marketing: Inmoral or Ima- los lectores podrn recoger otros muchos ejemplos
ginative practice?, En: Journal of Advertising Research, que enriqueceran el contenido de la clasificacin
1994, Volume 34, Number 5. que estamos ensayando.

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 219


Actualidad

Civil Contratos
4.1. Acciones mediante el uso o imitacin citaria que incluida la palabra RING repetida
de signos, logos y emblemas del even- en cinco ocasiones mediante una distribucin
to y uso de colores (celeste, negro, rojo, amarillo
Se refiere al uso intencional y sin autoriza- y verde) que inmediatamente generaba la
cin de elementos denominativos, grficos idea de que se estaba imitando los aros del
o mixtos que el consumidor rpidamente smbolo olmpico.
asocia con el evento y que en muchos casos, La defensa de Telcom se bas en sealar
constituyen derechos de propiedad intelectual que la finalidad de la campaa era indicar
esto puede incluir el uso o imitacin de los a sus usuarios que podan usar los servicios
logos, insignias, nombres de los eventos, o de de telefona celular de Telcom en los Juegos
los equipos participantes, entre otros. Olmpicos de Atlanta.
Algunos autores como Piero y Rub35 consi-
deran que las estrategias de ambush marketing
deben distinguirse de ciertos actos de pirate- IMPORTANTE
ra, como la venta de merchandising olmpico
falso o la utilizacin de marcas y otros signos Los objetivos del patrocinio son di-
distintivos, que pueden constituir sin ms una versos y es por eso que no puede
violacin del derecho de marcas. existir un modelo nico que mida
efectividad de la esponsorizacin.
Nosotros consideramos que en la medida que Mientras que algunos empresa-
dichos actos se llevan a cabo en el marco de rios puedan buscar nicamente la
una estrategia de marketing para generar una notoriedad que le proporcione el
asociacin con el evento y que, en algunos evento otros estarn persiguiendo
casos, la trasgresin de los derechos de pro- mejorar la imagen de la empresa
piedad intelectual puede ser cuestionable, la o trasladar los valores que sea aso-
distincin no es difana y, por consiguiente, cia al evento a su propia marca,
no deberamos negar que se trata en realidad entre otros objetivos que esta for-
de una de modalidad de ambush marketing. ma de comunicacin publicitaria
permite.
Es ms, muchos autores coinciden en que
estos actos constituyen un primer tipo de
ambush marketing que ha servido de punto Los Tribunales fallaron a favor de la empresa
de partida para el desarrollo de otras formas de telecomunicaciones puesto que consi-
utilizadas por las empresas36. deraron la campaa publicitaria como una
Uno de los casos ms emblemticos es el que composicin sobre el smbolo olmpico que
enfrent a New Zealand Olympic and Com- no poda considerarse como una invitacin a
monwealth Games Association Inc (NZOCGA) asumir que exista una relacin de patrocinio
con Telecom New Zealand Limited (TELCOM), entre Telcom y los Juegos Olmpicos de Atlanta
en el que sta emprendi una campaa publi- 199637.
En nuestro medio, con ocasin del Mundial
de Ftbol Sudfrica 2010, verificamos que
35 PIERO SALGUERO, Jos y RUBI PUIG, Antoni, Am-
bush marketing en eventos deportivos. Modalidades
muchas empresas venan haciendo uso sin
principales y sus consecuencias jurdicas, En: InDret autorizacin de las palabras Mundial o
Revista para el Anlisis del Derecho, Barcelona, Abril Sudfrica 2010 para vincular sus propias
2007, p. 12. marcas a dicho acontecimiento.
36 En ese sentido: BHATTACHARJEE, Sudpta, Ambush
Marketing The Problem and the Projected Solutions
vis-a-vis Intellectual Property Law-A Global Perspec-
tive, En: Journal of Intellectual Property Rigths, Vol. 9, 37 TRIGUEROS PREZ, Jos Ramn, Ambush marketing
Septiembre 2003. Qu es este fenmeno?, p. 6.

220 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Doctrina prctica
Algo parecido ocurri con diversos locales de Como medida para evitar parcialmente este
venta de bebidas y alimentos que invitan a tipo de prcticas, los dueos de los grandes
disfrutar de los partidos del Mundial Sudfri- eventos suelen incluir en sus relaciones con-
ca 2010, haciendo uso en su publicidad de tractuales con las empresas a las que otorga
dichas denominaciones. los derechos de transmisin, la obligacin
de otorgar a los patrocinadores oficiales un
En cualquier caso, conforme nos ocuparemos
derecho de opcin preferente respecto a sus
oportunamente al referirnos a los posibles
competidores (first negotiation right) para
remedios contra estas prcticas, hay que ad-
auspiciar la transmisin39.
vertir que no en todos los casos los derechos
de propiedad intelectual son efectivos para 4.3. Acciones de asociacin directa con el
resguardar el uso no autorizado de los signos, evento
logos y emblemas de los eventos.
Esta actividades consisten en realizar activacio-
4.2. Asociacin a travs de vnculos legti- nes mediante el uso de trminos o imgenes
mos distintos al patrocinio oficial de forma que se genera la apariencia que la
En esta modalidad, el emboscador se asocia empresa anunciante tiene algn tipo de rela-
directamente al evento mediante el uso de cin con el evento, que puede ir desde ser pa-
un vnculo legtimo, sin que eso lo convierta trocinador oficial hasta incluso el organizador
en el patrocinador oficial de este. De alguna del acontecimiento, pero sin que eso suponga
forma, los anunciantes llenan espacios que no una declaracin expresa en ese sentido.
han sido ocupados por los sponsor. Para graficar este tipo de acciones podemos
Entre las opciones, se encuentra el auspiciar citar la emprendida por McDonalds en la
una subcategora, como a un atleta o equipo celebracin que se realiza en Estados Unidos
que participa en un evento deportivo. Un caso el da de San Patricio.
que ilustra este supuesto es la contratacin Todos los aos existe la tradicin de teir de
que ha realizado la firma Nike de los jugadores verde dos centenas de kilmetros del Chica-
Cristiano Ronaldo y Wayne Roones, ambos prin-
go River el da de San Patricio. El 2009, Mc
cipales figuras de sus selecciones, como imagen
Donalds a travs de su agencia Leo Burnett,
con ocasin del Mundial Sudfrica 2010.
simul verter al ro un vaso gigante con su
Otra situacin bastante comn consiste en Shamrock Shake, un batido de menta que
auspiciar la transmisin de los acontecimien- suele venderse en este da40.
tos, es decir, colocar publicidad en los medios
que adquieren los derechos para difundir los Otro caso de asociacin directa es el ejecutado
eventos, tales como la televisin o radio. por Axe durante un maratn de mujeres euro-
peas en Dinamarca. Con una inversin mni-
As por ejemplo durante las Olimpiadas de ma, consiguieron que los medios de casi toda
1984, Fujifilm se hizo con el patrocinio oficial Europa se hiciesen eco de las imgenes de un
del evento lo cual le impeda a Kodak tener hombre rocindose con el desodorante de la
presencia en los estadios o en la Olimpiada. marca y siendo perseguido por un autntico
Por ese motivo, Kodak opt por auspiciar
tropel de mujeres. Una accin que sintoniza
a las empresas de televisin que cubran el
a la perfeccin con el eje de comunicacin
evento y al equipo americano de atletismo.
De esa manera, logr generar la impresin en
el pblico que ambas marcas compartan el
mismo nivel de involucramiento38. 39 Por ejemplo la FIFA en el Manual de Broadcaster del
Mundial Sudfrica 2010, se incluye la obligacin de
ofrecer la publicidad en primer trmino al patrocina-
dor oficial.
38 Tomado de: <http://goo.gl/zy6snS>. 40 Tomado de <http://goo.gl/fNvRZ4>.

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 221


Actualidad

Civil Contratos
establecido por la marca para sus campaas en las aguas fuera de Turnberry en Escocia,
convencionales41. donde se desarrollaba el torneo, de forma tal
que era captada por las cmaras de televisin
En nuestro pas, Ripley lanz una campaa
frecuentemente.
publicitaria, bajo el eslogan Ripley, Auspicia-
dor Oficial de la pasin por el Ftbol, acom- En el Mundial Sudfrica 2010, la compaa
paado de elementos grficos y trminos, y area Kulula45 public un anuncio con el
una promocin comercial denominada Polla eslogan Unofficial National Carrier of you
Mundial en Ripley42. Know - what (Lnea area nacional no oficial
de lo que usted ya sabe).
Todos estos elementos presentados conjunta-
mente pueden calificar como una asociacin Segn la FIFA, pese a que la lnea area no
directa con el prximo Mundial de Ftbol utilizaba las palabras Mundial, o Sud-
Sudfrica 2010; en la medida que en un frica, el uso de ese eslogan conjuntamente
anlisis superficial, el consumidor podra con la decoracin de sus aviones que incluan
ser inducido a la creencia de que existe un imgenes del estadio de Ciudad del Cabo,
vnculo entre la tienda por departamento balones de ftbol y otros conos, constituan
con el Mundial de Ftbol, pese a que es su una asociacin indebida entre la empresa
principal competidor, Saga Falabella, la que y el Mundial de Ftbol, prohibida por la
haba obtenido los derechos como Tienda legislacin46.
Oficial del Evento.
Por ese motivo, el mximo organismo de
4.4. Acciones para crear una asociacin ftbol plante una accin legal para obligar
indirecta con el evento a la empresa sudafricana a retirar el anuncio.
Uno de los supuestos que puede incluir Si bien la lnea area retir la publicidad, el
este punto es la colocacin de propaganda caso ocasion un gran revuelo en ese pas y
alrededor de los escenarios donde se lleva crticas a la respuesta de la FIFA. Por su parte,
a cabo el evento. En 1984, Nike desarroll la FIFA justific que no es que no se pudiera
paneles publicitarios cerca del lugar de los usar pelotas de ftbol o la palabra Sudfrica,
Juegos Olmpicos presentando atletas a los el estadio de Ciudad del Cabo, la bandera
que auspiciaba los cuales eran visibles desde nacional o las vuvuzelas (trompetas), sino
dentro del Coliseo Olmpico de Los ngeles. que es la combinacin de esos elementos lo
Como consecuencia de esto, el 42% de los que estaba prohibido debido a que genera
americanos consideraban que Nike era un una vinculacin no autorizada, que adems
sponsor oficial de esos juegos43. perjudica a los patrocinadores que compiten
con esa lnea area.
Otro caso que se hizo pblico a travs de los
medios44 es la emboscada de Hugo Boss en 4.5. Acciones que involucran la interferen-
un torneo de golf (The British Open), en el cia en una relacin contractual
cual hizo aparecer un velero de alta tecnologa
Como hemos desarrollado anteriormente, a
travs del contrato de patrocinio publicitario,
el dueo del evento otorga un paquete de
41 DE SILVA, David, Ambush marketing: tica vs. efec-
tividad, abril 2010, En: <http://goo.gl/ES5oqb>. derechos muchos de esos exclusivos, los cuales
42 Tomado de:<http://goo.gl/rosU0N>, visitado el 31 pese a ser conocidos por el emboscador, hace
de Mayo del 2010.
43 BURTON, Nicholas y CHADWICK, Simon: Ambush
Marketing in Sport: An Assessment of Implications and 45 Ver: <http://goo.gl/E4xFwb>.
Management Strategies, Centre for the Internacio- 46 En este caso, como es usual en los pases donde se
national Business of Sport, 2008, Series editor John celebran grandes acontecimientos, se haba dictado
Beech, p. 7. disposiciones legales contra el Ambush Marketing,
44 Ver: <http://goo.gl/0oqA2B>. conocidas como Sunset Legislations.

222 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Doctrina prctica
suyo uno o ms de esos derechos interponin- del evento, algo as como un paquete o
dose de esa manera en la relacin contractual. combo que, sin embargo, adems de no ser
ilimitado, puede estar sujeto a determinadas
En una noticia que di la vuelta al mundo47,
condiciones, que no son observadas.
la FIFA expuls a 36 mujeres holandesas en
el primer partido de la seleccin de su pas en 4.7. Acciones que violan las limitaciones
el Mundial Sudfrica 2010 por vestir trajes de contractuales
un color naranja no oficial que haban sido
Una modalidad recurrente es la de realizar
repartidos por la cervecera lederhosen, fabri-
promociones comerciales en las cuales se
cante de la cerveza Bavaria, competidora de
ofrece como premio las entradas al evento,
la patrocinadora oficial del evento Budweiser,
en contravencin con los trminos acordados
como parte de una campaa por el Mundial.
cuando estas fueron adquiridas.
Segn ha argumentado la FIFA, se tratara de
Ocurre que los promotores u organizadores de
publicidad encubierta no autorizada. Esta no
los eventos con miras a impedir o al menos
es la primera vez que esa empresa realiza este
dificultar la actividades de ambush marketing
tipo de prcticas; ya en la Copa del Mundo de
por lo general, incorporan una obligacin
Alemania 2006, lo haba hecho repartiendo
negativa al adquirir las entradas, en virtud
un traje tpico con el color nacional naranja y
de la cual, los compradores se encuentran
la marca Bavaria grabada. En esa ocasin, en
impedidos de utilizarlas para promociones
la puerta del estadio, les pidieron que se los
comerciales dirigidas hacia el consumidor.
quitaran porque Bavaria no era el producto
oficial48. La infraccin a este tipo de estipulaciones fue
la causa del litigio que se present entre la
National Collegiatee Athletic Assn y Coors
IMPORTANTE Brewing Co. la cual realiz una promocin
en la que se regalaba dos entradas para la
El empresario moderno que patro- final de la NCAA.
cina un evento no solo busca obte-
La NCAA demand a Coors con base en dos
ner notoriedad o la difusin de sus
productos o su actividad, sino que fundamentos legales: incumplimiento contrac-
adems persigue la generacin de tual y competencia desleal. En primer lugar,
vnculos con los consumidores me- el incumplimiento contractual se imputaba al
diante la transmisin de los atri- hecho de que las entradas licencias revoca-
butos o valores de aquello que se bles contenan en su reverso una prohibicin
patrocina a su propia marca. de ser usadas como regalo en promociones
comerciales, salvo contar con una autorizacin
expresa para ello. En segundo lugar, alegaba
4.6. Acciones que exceden las facultades la demandante la violacin del Common law
otorgadas a los patrocinadores oficiales of Ufair Competition de Indiana, al intentar
Nos referimos a aquellas acciones que son asociar Coos su marca con la NCAA, con el
ejecutadas por las empresas que tras haberse objetivo de que los consumidores pensaran
convertido en patrocinadores oficiales del que era un patrocinador del evento. El caso
evento, se les ha otorgado determinados no finaliz en sentencia; puesto que la NCAA
derechos para realizar publicidad alrededor acept una oferta de transaccin en el 200349.

49 PIERO SALGUERO, Jos y RUBI PUIG, Antoni, Am-


47 La noticia fue tomada de: <http://goo.gl/6LoKe7>. bush marketing en eventos deportivos. Modalidades
48 PREZ CARBALLA, Csar, Emboscada comercial: el principales y sus consecuencias jurdicas, En: InDret
marketing ms deportivo?, Agosto 2009, En: <http:// Revista para el Anlisis del Derecho, Barcelona, Abril
goo.gl/kgRsLq>. 2007, p. 9.

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 223


Actualidad

Civil Contratos
4.8. Acciones de ataque al patrocinador Otra emboscada, sin duda ms sutil, pero que
oficial de forma hbil logro mayor eficacia y reper-
Estas acciones son ejecutadas por el compe- cusin en contra de los intereses del mismo
tidor con el objetivo de captar la atencin patrocinador, por lo que significa el encendido
del consumidor aprovechando el evento y de la antorcha olmpica50 fue la emprendida
adems de diluir o destruir las campaas por Li Ning, dueo de una empresa de zapa-
publicitarias del patrocinador oficial. Es decir, tillas deportivas Li Ning Company Limited,
que buscan reducir la eficacia de la inversin que es el principal competidor de Adidas en
realizada por quien ha adquirido los derechos el mercado chino51.
correspondientes para explotar la difusin y la Ocurre que Li Ning fue escogido debido a sus
posibilidad de atribuir a su marca los valores antecedentes olmpicos52, para encender la
del evento. antorcha olmpica, hecho que fue mantenido
Caso sumamente conocido es el de Ameri- en secreto por la organizacin del evento,
can Express Co. con Visa. La primera lanz originando mltiples comentarios del deve-
anuncios de televisin en 1992 con escenas lamiento en todos los medios que cubran
de Barcelona, Espaa, la ciudad anfitriona de los Juegos.
los Juegos Olmpicos de verano de ese ao, y Un dato adicional para entender esta embos-
un mensaje que deca Usted no necesita una cada, las zapatillas usan como marca el mismo
visa para visitar Espaa. nombre del dueo de la compaa Li Ning,
por lo que imaginemos la enorme cobertura
4.9. Apropiacin de los valores del evento
que esto supuso para esa marca, ms an
Ese fue el caso de la campaa de Puma que cuando adems, Li Ning corri alrededor de
lanz un eslogan en junio de 2008 Juntos en la antorcha precisamente con zapatillas de su
todas partes. La Eurocopa que se celebraba propia marca.
ese mes enfatizaba como valor la unidad y el
rechazo al racismo.
Por su parte, en el mismo ao, Nike, lanz una
campaa promocional haciendo uso frecuente 50 El encendido de la antorcha olmpica no slo es el
del nmero 8 el cual en China es considerado momento estelar de la ceremonia, sino que representa
un smbolo de suerte y buena fortuna, as la tradicin y los valores de los Juegos.
como el smbolo de los Juegos de Beijing, que 51 El caso fue tomado de <http://goo.gl/Mg29Pw>.
era patrocinado por Adidas. 52 Ling Ning haba ganado 6 medallas para su pas en
los Juegos Olmpicos de Los ngeles de 1984.

224 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Actualidad

Civil Contratos

DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica

Arrendamiento financiero: Consecuencias


de la resolucin anticipada del contrato
de leasing*
Alfredo F. Soria Aguilar**
Profesor de Contratos en las Facultades de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del
Per, la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas y la Universidad del Pacfico

1. Introduccin
SUMARIO

2. El arrendamiento financiero como contrato tpico


a. Contenido mnimo negocial del contrato de leasing
b. Elemento personal del contrato de leasing (Elemento subjetivo):
c. Funcin del contrato de leasing (Causa objetiva)
3. Consecuencias jurdicas de la resolucin del contrato de arrendamiento financiero
a. Restitucin de los bienes a la empresa de leasing
b. Las cuotas de leasing ya pagadas no se restituyen al arrendatario financiero
c. Los montos vencidos a la fecha de resolucin debern pagarse conjuntamente con los
intereses moratorios aplicables
d. Las cuotas que convencionalmente se dan por vencidas y que se convierten en exigibles,
deben pagarse a favor del arrendador financiero
e. Penalidad por la resolucin anticipada del contrato

1. Introduccin financiera) puede solicitar la devolucin del


En el mes de julio de 2014, fui invitado como bien objeto del leasing y a la vez, cobrar la
expositor al Pleno Jurisdiccional Nacional totalidad de las cuotas de leasing1.
Comercial realizado en Lima y que convoc Con anterioridad a la emisin de las con-
a los Jueces Superiores competentes en ma- clusiones del referido Pleno Jurisdiccional
teria comercial, procedentes de las 32 Cortes Nacional, entre nuestros magistrados, existan
Superiores de Justicia del pas. Se me pidi dos posiciones que fueron recogidas en el
analizar los efectos jurdicos de la resolucin Material de Lectura que realiz el Centro de
del contrato de leasing y en especfico, si es Investigaciones del Poder Judicial2.
que, resuelto el contrato de arrendamiento
financiero, la empresa de leasing (arrendadora 1 Los contratos de arrendamiento financiero contienen
una clusula que dispone que, en caso de resolucin
del contrato por causa imputable al arrendatario
* El presente artculo fue realizado con la colaboracin financiero, todos los plazos se dan por vencidos y
de la seorita Mara de Jess Llaque La Torre, alumna en consecuencia, todas las futuras cuotas de arren-
de la Facultad de Derecho de la Universidad Peruana damiento financiero se convierten automticamente
de Ciencias Aplicadas. en exigibles a la fecha de la resolucin.
** rbitro del OSCE y del Centro de Arbitraje de la PUCP. 2 Centro de investigaciones judiciales del Poder Judicial

226 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Doctrina prctica
Una primera posicin sostena que resulta
viable exigir judicialmente ambos conceptos en RESUMEN
razn a que la locadora tiene todo el derecho
a pedir la recuperacin del bien objeto de lea- El autor considera que como consecuencia
sing, por ser de su propiedad y adems tiene de la resolucin del contrato de leasing, la
derecho a cobrar, a modo de indemnizacin, arrendadora financiera tiene todo el derecho
las cuotas que fueron declaradas vencidas. a pedir la recuperacin del bien objeto de
leasing, por ser de su propiedad y el derecho
En sentido contrario, una segunda posicin a cobrar, a modo de indemnizacin, las cuo-
indicaba que no se puede debido a que la tas que fueron declaradas vencidas.
peticin de devolucin del bien objeto del
leasing se hace en mrito a que el contrato ha
CONTEXTO NORMATIVO
sido resuelto, no pudiendo por tanto pedir el
pago de la renta si el locatario no ha tenido el Cdigo Civil: Artculo 1370, 1371, 1677
uso del bien. Decreto Legislativo N. 299: Artculo 9, 12
Adelanto opinin, expresando mi plena coin- Decreto Supremo N. 559-84-EFC: Artculo 27
cidencia con la primera posicin. Es decir, que
resulta legtimo y jurdicamente viable exigir PALABRAS CLAVE
ambos conceptos. El sustento de esta conclu-
sin lo desarrollaremos en este artculo, para Consecuencias jurdicas de la resolucin de
lo cual ser necesario revisar brevemente los contrato de leasing / Elemento tipificantes
elementos tipificantes del contrato de arren- del contrato de leasing
damiento financiero, incluyendo el anlisis
de su funcin econmica que, precisamente,
El fenmeno de la tipificacin es un proceso
es sumamente relevante para entender los
de organizacin de la conducta humana.
verdaderos alcances del contrato de leasing,
Como lo describe Mara del Carmen Gete-
as como sus consecuencias jurdicas.
Alonso, la ley individualiza a un determinado
fenmeno a travs de una serie de datos
2. El arrendamiento financiero como peculiares, y al conjunto, as descrito, lo
contrato tpico valora y le atribuye una concreta regulacin
El contrato de arrendamiento financiero o unitaria4. En el mbito de los contratos, esto
leasing tal como lo reconoce el artculo 1677 supone que el legislador, a travs del tipo
del Cdigo Civil es un contrato tpico; pues, en contractual, establece los elementos esencia-
nuestro pas, cuenta con una disciplina par- les que se requieren para considerar, a una
ticular propia otorgada por la legislacin. El realidad concreta, dentro del tipo contractual
contrato de leasing se rige por su legislacin es- correspondiente. As, si es que efectuando la
pecial (Decreto Legislativo N. 299 y Decreto calificacin jurdica5 de un contrato concreto,
Supremo N. 559-84-EFC) y supletoriamente,
por las normas del Cdigo Civil referidas al
contrato de arrendamiento y al contrato de en general), salvo en cuanto resulten incompatibles
con las reglas particulares de cada contrato.
opcin, en cuanto sean aplicables3.
4 GETE- ALONSO Y CALERA, Mara del Carmen, Estruc-
tura y funcin del tipo contractual, BOSCH, Barcelona,
(CIJ), Material de lectura para el centro de investigaciones S.F., p. 15.
judiciales del Poder Judicial, Lima, 2014. pp. 13-14. 5 Para autores como GALGANO, calificar un contrato
3 Asimismo, seran de aplicacin al contrato de arren- consiste en determinar la naturaleza jurdica de una
damiento financiero las disposiciones generales acerca determinada relacin jurdica a efectos de ubicarla
de contratos. Tal como lo expresa el artculo 1353 del dentro de las categoras existentes. (Ver: GALGANO,
Cdigo Civil todos los contratos de derecho privado, Francesco, El Negocio Jurdico trad. de Blasco Gasc y
inclusive los innominados, quedan sometidos a las Prats Albentosa, Tirant lo Blanch, Valencia, 1992, p.
reglas generales contenidas en esta seccin (Contratos 436).

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 227


Actualidad

Civil Contratos
se logra verificar la plena coincidencia de das especficamente en la definicin brin-
todos los elementos esenciales del contrato dada por el artculo primero del Decreto
tpico, la relacin jurdica realizada en la Legislativo N. 299. Este artculo seala
realidad, corresponder al tipo contractual las siguientes prestaciones, dentro de la
correspondiente. definicin del contrato de leasing:
En nuestro pas, el artculo primero del De- a.1. Cesin en uso temporal
creto Legislativo N. 2996, seala aquellas El contrato de arrendamiento finan-
prestaciones que son consideradas como ciero utiliza la cesin temporal en
esenciales del contrato de leasing. En verdad, uso de un bien, como soporte del
dichas prestaciones solamente constituyen el financiamiento. Es precisamente
contenido mnimo negocial del contrato de esta cesin en uso temporal la que
arrendamiento financiero el cual es uno de los permitir al arrendatario conseguir
elementos a tener en cuenta para establecer su objetivo de explotar y utilizar
si es que estamos dentro o fuera del tipo comercialmente el bien objeto del
contractual denominado leasing. contrato de leasing. Por ello, existe
Efectivamente, para asegurar que estamos coincidencia en todos los autores
ante el tipo contractual reconocido legalmente consultados que la cesin en uso
como un contrato de leasing, no solamente temporal es uno de los pilares esen-
basta analizar las prestaciones sealadas en ciales e indispensables del contrato
el artculo primero del Decreto Legislativo de arrendamiento financiero.
N. 299, sino que adems resulta necesario a.2. Canon de leasing o cuotas de arrenda-
analizar si es que, en el caso concreto, concu- miento financiero
rren el elemento subjetivo (es decir, si es que El leasing, es un contrato oneroso.
la ley exige alguna caracterstica especial en El arrendatario financiero se obliga
una de las partes del contrato de leasing para a pagar una contraprestacin peri-
considerar a un determinado negocio dentro dica denominada cuotas de arren-
del tipo legal leasing) y el elemento causal damiento financiero, o canon de
o finalidad econmica social del contrato de
leasing, las cuales de conformidad
leasing.
con el artculo 9 del Decreto Legisla-
Conforme con lo expresado, desarrollaremos a tivo N. 299 pueden establecerse en
continuacin cada uno de los elementos que un monto fijo, variable o reajustable.
deben concurrir para considerar un contrato A diferencia de lo que ocurre en el
como leasing. caso del contrato de arrendamiento
a. Contenido mnimo negocial del con- civil, el canon de leasing no refleja,
trato de leasing en estricto, la contraprestacin
por el uso y goce del bien, sino la
Las prestaciones mnimas e indispensa- amortizacin paulatina del precio de
bles para considerar a un contrato dentro adquisicin del bien dado en leasing,
del tipo legal denominado arrendamiento los intereses financieros aplicables
financiero (leasing) se encuentran seala- a la operacin, y otros conceptos
como comisiones, servicios y gastos
varios.
6 Artculo 1 del Decreto Legislativo N. 299.- Consid-
rese Arrendamiento Financiero, el Contrato Mercantil Es importante anotar que resulta
que tiene por objeto la locacin de bienes muebles o atendible que la norma especial
inmuebles por una empresa locadora para el uso por seale que el contrato de leasing im-
la arrendataria, mediante pago de cuotas peridicas
y con opcin a favor de la arrendataria de comprar plique el pago de cuotas (en plural)
dichos bienes por un valor pactado. que se pagarn de manera peridi-

228 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Doctrina prctica
ca7; dado que sera cuestionable que Para que exista la opcin como tal,
se admita, como podra suceder en debe contener todos los elementos
el caso del arrendamiento civil, que, y condiciones del contrato definiti-
por ejemplo, se fije el pago de una vo, tal como lo establece el artculo
sola cuota de leasing, al inicio del 1422 del Cdigo Civil.
contrato. El ejercicio de la opcin de compra
implicar el pago del precio para
IMPORTANTE la adquisicin del bien. Como lo
sostiene Barreira Delfino, este pago
Configura la contraprestacin asu-
La cesin, en uso temporal, es uno
mida por el cliente tomador en la
de los pilares esenciales e indis-
pensables del contrato de arrenda- faz dispositiva del contrato, una vez
miento financiero. dispuesta la adquisicin del bien
que se encuentra usando. En otras
palabras, es el costo del ejercicio de
a.3. Opcin de compra la opcin de compra10.
El Decreto Legislativo 299, as como En el caso del contrato de arrenda-
la doctrina reconocen que: La miento financiero, dicho precio no
opcin de compra es un elemento tendr correlato con el valor comer-
tipificante del contrato. Sin esta cial del bien al inicio o al final del
opcin no se concibe el contrato de contrato, sino que se denomina valor
leasing. Ser locacin u otra moda- residual porque refleja un monto
lidad contractual, pero no leasing8. adicional que percibir la empresa
Para considerar un contrato como de leasing, respecto de un bien que, a
arrendamiento financiero, resulta
travs del pago de la totalidad de las
indispensable que exista una opcin
cuotas de leasing, ha sido amortizado
de compra otorgada por la empresa
en su totalidad, conjuntamente con
de leasing, a favor del arrendatario
financiero. Por ello, si es que por sus respectivos intereses, gastos y
ejemplo, se pactara simplemente la comisiones que resulten aplicables a
posibilidad de negociar en el futuro la operacin. Por ello, con el debido
una opcin, o si por ejemplo, no se respeto, discrepamos de la posicin
sealara el precio (valor residual) de Jos Leyva quien sostiene que
que se pagara por el ejercicio de la praxis negocial de las empresas
la opcin9, en ninguno de dichos de leasing en nuestro pas, que fijan
casos, estaramos ante un contrato como valor residual la ftil suma
de leasing. de un nuevo sol o de un dlar o
el equivalente al ltimo canon,
7 Ver artculos 1 y 9 del Decreto Legislativo N. 299.
desnaturaliza la funcin del leasing,
8 MOLINA SANDOVAL, Carlos A. y DE AMUNTEGUI pues aqu el ejercicio de la opcin
RODRGUEZ, Cristina, Leasing, Editorial Reus, Buenos de compra, ms que un derecho
Aires, 2007, p. 31. potestativo, es una obligacin de
9 Efectivamente, Crdenas seala que a la opcin con- la empresa usuaria. Lo que a todas
tenida en el contrato de arrendamiento financiero le
es aplicable el artculo 1422 del Cdigo Civil que
establece que el contrato de opcin debe contener
todos los elementos y condiciones del contrato defini-
tivo. Por lo tanto, deber pactarse claramente el valor 10 BARREIRA DELFINO, Eduardo A., Categorizacin
residual. En: CRDENAS QUIRS, Carlos. Estudios de jurdica del leasing, en GERSCOVICH, Carlos Gustavo
Derecho privado (reflexiones de un tiempo), Ediciones (Director), Derecho bancario y financiero moderno. Ad
Jurdicas, Lima, 1994, T. I., p. 491. Hoc, Buenos Aires, 1999, p. 556.

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 229


Actualidad

Civil Contratos
luces es lamentable11. Sin duda, el financiero, no incluye al proveedor dentro
establecimiento de un valor poco de sus alcances ni tampoco hace referen-
significativo trata de incentivar el cia como lo sealaba la antigua norma
ejercicio de la opcin, pero no desna- de leasing14 a que los bienes objeto de
turaliza la funcin del leasing porque leasing tengan que ser adquiridos de al-
igualmente el arrendatario financiero gn tercero. En tal sentido, es igualmente
podr decidir entre adquirir o no un contrato de arrendamiento financiero
adquirir el bien que le fue dado en aquel acuerdo que, reuniendo todos los
leasing. elementos tipificantes del contrato de
b. Elemento personal del contrato de leasing: arrendamiento financiero, no intervenga
(Elemento subjetivo): un tercero en calidad de proveedor.
Para abordar el tema de la cualidad Como hemos descrito, para que exista un
especial que exige a una de las partes, contrato de arrendamiento financiero, no
nuestra ley de leasing, resulta necesario es indispensable que exista un proveedor
establecer primero, quines son parte que adquiera el bien objeto de leasing,
en el contrato de leasing. dado que el mismo, al celebrarse el
contrato, puede ser de propiedad de
Antiguamente, se debata en doctrina
la empresa de leasing (como ocurre en
acerca de si el contrato de arrendamiento
el caso de la celebracin de un nuevo
financiero era un contrato trilateral12 (es
contrato de leasing, respecto de un bien
decir, requera la participacin indis-
que fue objeto de un contrato de leasing
pensable del arrendador financiero, el
anterior en el cual no se ejerci la opcin
arrendatario financiero y el fabricante) o
de compra) o que sea propiedad del
si por el contrario, era bilateral y, por lo
propio arrendatario financiero (en este
tanto, solamente era indispensable que
ltimo caso, estaremos un contrato de
participen dos partes en el contrato: el
leaseback15). Como es evidente, en nin-
arrendador financiero y el arrendatario
guno de los casos citados, interviene un
financiero.
tercer proveedor o fabricante. Por ello,
En la actualidad, la norma especial de podemos concluir al igual que Carlos
leasing ha zanjado dicho debate al acep- Crdenas que cuando interviene un ter-
tar que sea considerado como leasing, cero proveedor de los bienes, la relacin
aquella operacin en la que solamente jurdica patrimonial que () entablar la
participen dos partes: el arrendador empresa locadora con el proveedor de los
financiero y el arrendatario financiero. bienes muebles o inmuebles destinados
En efecto, el artculo 1 del Decreto a entregarse en uso a la arrendataria (fi-
Legislativo N. 29913, que establece la nanciera), es una relacin jurdica distinta
definicin del contrato de arrendamiento y ajena al contrato de arrendamiento

11 LEYVA SAAVEDRA, Jos, El contrato de leasing, Grijley, 14 El Decreto Legislativo N. 212 del 12 de junio de
Lima, 1995, p. 247. 1981 defina al leasing como contrato mercantil,
12 Al respecto, se puede revisar a: MARTORELL, Ernesto que tiene por objeto la locacin de bienes muebles
Eduardo, Tratado de los contratos de empresa, Depalma, o inmuebles adquiridos a terceros por una empresa
Buenos Aires, 1998, T.I., p. 372. locadora para el uso por la arrendataria. (las negritas
13 Artculo 1 del Decreto Legislativo N 299.- Consid- son nuestras).
rese Arrendamiento Financiero, el Contrato Mercantil 15 El leaseback o retroarrendamiento financiero es
que tiene por objeto la locacin de bienes muebles o tambin otra modalidad del contrato de leasing,
inmuebles por una empresa locadora para el uso por dado que comparte la definicin del artculo 1 del
la arrendataria, mediante pago de cuotas peridicas Decreto Legislativo N. 299, pero tiene como nica
y con opcin a favor de la arrendataria de comprar particularidad, que es el propio arrendatario finan-
dichos bienes por un valor pactado. ciero quien provee el bien objeto de leasing.

230 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Doctrina prctica
financiero, la que se regir por las reglas otra empresa18 autorizada por la
de la compraventa16. Superintendencia de Banca y Seguros
Dado que hemos definido como partes para efectuar operaciones de arren-
del contrato, tanto al arrendador como al damiento financiero. Es decir, para
arrendatario financiero, analizaremos si es el caso del arrendador financiero,
que el tipo legal seala algn requisito o la ley restringe este tipo de opera-
caracterstica especial en alguna de dichas ciones nica y exclusivamente para
partes. aquellas entidades que cuenten con
la respectiva autorizacin de la SBS.
b.1. Arrendatario Financiero
Por ello, si es que se celebrara un
Las normas de leasing no establecen
contrato que cuente con el conte-
restriccin alguna respecto de quie-
nido mnimo negocial del contrato
nes pueden ser arrendatarios finan-
de arrendamiento financiero, pero
cieros en una operacin de leasing.
quien cede temporalmente el uso
En consecuencia, arrendatario finan-
del bien (y otorga la opcin de
ciero podr ser cualquier persona, ya
compra del mismo) no cuenta con
sea natural o jurdica, sin restriccin
la respectiva autorizacin de la SBS,
alguna. Es decir, no se requiere que
la operacin realizada no ser consi-
el arrendatario financiero se dedi-
derada, de ninguna manera, un con-
que a una actividad econmica en
trato de arrendamiento financiero.
particular o que cuente con alguna
Efectivamente, en el caso propuesto,
caracterstica especial.
por carecer el contrato de uno de los
elementos tipificantes del leasing (en
IMPORTANTE este caso, el elemento subjetivo) ser
simplemente un contrato parecido
A diferencia de lo que ocurre en al leasing, pero no ser un leasing.
el caso del contrato de arrenda- Como consecuencia de ello, dado
miento civil, el canon de leasing no que dicho contrato no es un leasing,
refleja, en estricto, la contrapresta- no gozar de los beneficios que la
cin por el uso y goce del bien, sino ley establece exclusivamente para
la amortizacin paulatina del pre- las operaciones de arrendamiento
cio de adquisicin del bien dado financiero (por ejemplo, no se exten-
en leasing, los intereses financieros der a dicho contrato los beneficios
aplicables a la operacin, as como tributarios, el mrito ejecutivo ni
otros conceptos como comisiones, se podra evitar el embargo de los
servicios y gastos varios. bienes cedidos); dado que dichos
beneficios solamente son aplicables
b.2. Arrendador financiero al contrato de arrendamiento fi-
nanciero y no podran extenderse a
Las normas especiales de leasing17 figuras que simplemente se parecen
exigen que el arrendador financiero al leasing y que no son operaciones
(es decir, aquella parte que otorga los de arrendamiento financiero.
bienes en arrendamiento financiero)
sea necesariamente una empresa
bancaria, financiera o cualquier 18 Debe tenerse presente que, como lo seala el artculo
1 del Decreto Supremo N. 559-84-EFC, en el caso
de las empresas domiciliadas en el pas distintas de
16 CRDENAS QUIRS, Estudios de Derecho privado las empresas bancarias y financieras, debern
(reflexiones de un tiempo), cit., p. 502. constituirse como sociedades annimas con arreglo
17 Artculo 2 del Decreto Legislativo N. 299. a las disposiciones legales.

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 231


Actualidad

Civil Contratos
c. Funcin del contrato de leasing: causa ob- ciero del contrato, que permite establecer
jetiva su naturaleza jurdica sui generis, distinta
Segn lo seala Lorenzetti, la funcin de la del contrato nominado (tpico) de
describe la finalidad prctico-jurdico- locacin, si bien con fuertes analogas y
econmica que se le requiere al contrato, distinta tambin de la compra y venta y
es decir, la denominada causa objetiva del mutuo oneroso21.
o econmico-social19. La funcin del En trminos sencillos, en el leasing, una
contrato es aquella causa objetiva que entidad financiera lo que persigue es
se reproduce en todo contrato calificado prestar dinero y que si acude al leasing
jurdicamente dentro de un tipo contrac- es como un medio de colocacin de su
tual especfico. capital a intereses22. Por ello, citando
La funcin del contrato de leasing podra a Boneo, puede sostenerse que: El
ser confundida en muchas ocasiones con contrato de leasing configura una tpica
algunas de las prestaciones que integran operacin de financiacin de mediano
esta figura contractual. Por ello, debemos o largo plazo que se materializa ante
precisar que, a pesar de que el contrato una entidad financiera autorizada y una
de leasing contiene elementos de cesin empresa comercial, industrial o de ser-
en uso temporal de un bien y una opcin, vicios interesada en incorporar, renovar
no podra sostenerse, en forma alguna, o modernizar sus equipos productivos e
que el leasing tenga la funcin de un instalaciones en pro de la obtencin de
contrato de arrendamiento. Asimismo, mejores niveles de eficiencia y competiti-
debe descartarse que el contrato de vidad. La entidad financiera, a peticin de
leasing cumpla la misma funcin de una su cliente, adquiere el bien previamente
simple opcin de compraventa. Como seleccionado por este ltimo y le facilita
sostiene Garca Garnica, en contraste su utilizacin durante un periodo deter-
con las carencias y quiebras de las que minado de comn acuerdo. Durante el
adolecan los tradicionales intentos de periodo de utilizacin del bien, el cliente
calificar el contrato a partir de su causa debe pagar a la entidad financiera una
traslativa de dominio o de goce de bienes suma preestablecida en concepto de
ajenos, la configuracin del leasing como precio por la financiacin acordada que
contrato de financiacin resulta corro- le permite acceder al uso del bien que
borada por diversos argumentos. Por necesita23.
el origen histrico del contrato, por los Efectivamente, la funcin del contrato
intereses perseguidos por las partes, por de leasing no consiste simplemente en
los derechos y obligaciones asumidos por ceder temporalmente un bien u otorgar
cada una de ellas y por su aptitud para una opcin de compraventa, el leasing se
explicar de forma coherente las distintas vale de dichas prestaciones para brindar
manifestaciones prcticas o modalidades un financiamiento el cual es precisamente
del contrato20. En similar sentido, opinan la finalidad econmica del leasing. Por
Lavalle y Pinto cuando sostienen que: La ello, se afirma que a travs del leasing
nocin de causa aplicada al leasing debe
llevar a la percepcin del carcter finan- 21 LAVALLE COBO, Jorge E. y PINTO, Carlos A. Leasing
Mobiliario, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1982, p.100.
19 LORENZETTI, Ricardo Luis, Tratado de los contratos, 22 LPEZ DE ZAVALA, Fernando. Fideicomiso, Leasing,
2. ed., Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2004, T. I., letras hipotecarias, ejecucin hipotecaria, contratos de
p. 18. consumicin, Zavala Editor, Buenos Aires, 1996, p.
20 GARCA GARNICA, Mara del Carmen, El rgimen 228
jurdico del leasing financiero inmobiliario en Espaa, 23 BONEO, Eduardo, Contratos bancarios modernos,
Arazandi, Navarra, 2001, p. 164. Abeledo Editores, Buenos Aires, 1994, p. 87.

232 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Doctrina prctica
se financia el uso del bien, permitiendo
de esta manera acceder a la utilizacin IMPORTANTE
de bienes idneos necesarios para la
expansin de la produccin o mantener Para considerar un contrato como
su competitividad en el mercado, sin que un arrendamiento financiero, re-
ello suponga un fuerte desembolso de sulta indispensable que exista una
capital24. opcin de compra otorgada por
la empresa de leasing, a favor del
Precisamente, por su especial funcin
arrendatario financiero.
de financiamiento, las cuotas de leasing
que el arrendatario financiero se obliga
a pagar a favor de la empresa de leasing
no constituyen una mera remuneracin 3. Consecuencias jurdicas de la
por el uso del bien, sino el pago de algo resolucin del contrato de arren-
totalmente distinto: el pago de todos los damiento financiero
conceptos incluidos en el financiamiento. La resolucin contractual del arrendamiento
En esta orientacin, Barrera Delfino sos- financiero implica la ineficacia de la relacin
tiene que la cuota de leasing abarca el jurdica obligatoria por una causal sobrevi-
pago de los siguientes conceptos: niente. La resolucin del contrato de leasing
- La amortizacin del capital prestado conlleva las siguientes consecuencias:
por la entidad financiera.
a. Restitucin de los bienes a la empresa
- El inters correspondiente por la de leasing
financiacin acordada (margen de
beneficio) Segn el primer prrafo del artculo 12
del Decreto Legislativo 299, asiste a la
- El precio por el uso del bien propia-
locadora el derecho de exigir la inmediata
mente dicho.
restitucin del bien materia de arrenda-
- Los riesgos inherentes al estado de miento financiero, cuando la arrendataria
conservacin del bien a su restitu- haya incurrido en una causal de rescisin
cin y su ulterior colocacin en el prevista en el contrato. Este prrafo no
mercado.
debe interpretarse de manera literal,
Todo ello queda comprendido en la tasa es decir, no debe interpretarse como
de inters anual que se pacta al celebrar- nicamente aplicable al supuesto de
se la operacin, razn por la cual dicha rescisin; sino al de resolucin26 con-
tasa suele ser algo superior a las tasas de tractual. Para comprender los verdaderos
inters aplicables a las otras modalidades alcances de esta norma, debe tomarse en
tradicionales de financiacin25. cuenta otros mtodos de interpretacin
como el mtodo de la ratio legis27 y el
24 RETEGUI GAMARRA, Gaby Luz, El leasing en el Per,
Tesis Bachiller, Facultad de Derecho de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, Lima 1987, p. 30-31.
En similar sentido, DEUSTUA LANDAZURI seala que (Director), Derecho bancario y financiero moderno. Ad
es un financiamiento externo, el capital necesario Hoc, Buenos Aires, 1999, pp. 555-556.
para la adquisicin del bien proviene de un inter- 26 Artculo 1371 del Cdigo Civil.- La resolucin deja
mediario financiero () para el dador el bien solo sin efecto un contrato vlido por causal sobreviniente
representa parte del mecanismo de financiamiento. a su celebracin.
En: DEUSTUA LANDAZURI, Carlos Jos, El leasing: 27 Segn el mtodo de la ratio legis el qu quiere decir
Naturaleza jurdica y su aplicacin en el Per. Tesis Bachi- de la norma se obtiene desentraando su razn de
ller. Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad ser intrnseca, la que puede extraerse de su propio
Catlica del Per, Lima1987. p. 225. texto. En: RUBIO CORREA, Marcial, El sistema jurdico.
25 BARREIRA DELFINO, Eduardo A., Categorizacin Introduccin al Derecho, 7. ed., 1996, Fondo Editorial
jurdica del leasing, en GERSCOVICH, Carlos Gustavo PUCP, p. 260.

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 233


Actualidad

Civil Contratos
mtodo histrico28 que desarrollaremos de noviembre de 1984. Es decir, el
a continuacin. Decreto Legislativo 299 y su Regla-
- Rescisin y Resolucin antigua- mento surgen dentro de la vigencia
mente eran considerados como del Cdigo Civil de 1936, Cdigo
sinnimos donde no exista norma alguna que
se pudiera comparar con las defi-
Como ya mencionamos, el contrato
niciones de rescisin o resolucin
de arrendamiento financiero est
que, en la actualidad, se encuentran
regido en primer lugar por el De-
reconocidas respectivamente en los
creto Legislativo 299 del 26 de julio
artculos 1370 y 1371 del Cdigo
de 1984 y por el Decreto Supremo
Civil de 1984. Esto era as porque
559-84-EFC del 28 de diciembre
esclarecer trminos no era tarea
de 1984. Ambas normas surgen en
primordial del Cdigo; por ello, la
razn de la Ley 23850 con la que el
doctrina o la jurisprudencia se encar-
Congreso de la Repblica deleg
gaba de aclarar aquellas oscuridades
en el Poder Ejecutivo la facultad de
terminolgicas31.
dictar Decretos Legislativos sobre
materias especficas, entre las que se Como es conocido, el Cdigo Civil
incluy el Arrendamiento Financiero, de 1936 utilizaba de manera indis-
como parte de un programa de reac- tinta los trminos rescindir y resolver,
tivacin del aparato productivo y de para denotar por lo general, lo que
la economa nacional29; por lo que hoy entendemos en estricto como
tienen como objetivo fomentar la resolucin contractual. Prueba de
utilizacin del contrato, como meca- ello son, por ejemplo, los artculos
nismo indirecto de financiamiento30. 1527 y 1529 respectivamente de
dicho cuerpo normativo32:
El artculo 12 del Decreto Legislativo
299 es parte de una norma que data Art. 1527.- Cesando la locacin se resuelven
de julio de 1984, es decir, norma los subarrendamientos cuyo plazo no hubiere
que fue elaborada y promulgada concluido an; salvo el derecho del subarrenda-
an antes de la entrada en vigencia miento para exigir del conductor la indemnizacin
correspondiente (...).
del Cdigo Civil de 1984. Como es
Art. 1529.- Se rescinde el contrato de Locacin:
conocido, nuestro Cdigo Civil entr
(...)
en vigencia recin a partir del 14

28 Para el mtodo histrico la interpretacin se hace


recurriendo a los contenidos que brindan los antece- 31 A diferencia del Cdigo Civil de 1936, en el Cdigo
dentes jurdicos directamente vinculados a la norma Civil de 1984, en especial en la parte de Contratos se
de que se trate y se fundamenta en que el legislador retorna al sistema de las definiciones, en el deseo de
siempre tiene una intencin determinada al dar la precisar los alcances y el sentido de las normas y de
norma jurdica, llamada intencin del legislador, facilitar su aplicacin. En: ARIAS SCHREIBER PEZET,
que debe contribuir decisivamente a explicarnos Max, Comentarios al proyecto del nuevo Cdigo Civil,
su sentido. En: RUBIO CORREA, Marcial, El sistema Lima, Editorial Jurdica del Colegio de Abogados de
jurdico. Introduccin al Derecho. 7. ed., Lima, 1996, Lima, Lima, 1982, p. 23.
Fondo Editorial PUCP, p. 266. 32 Podemos mencionar tambin otros artculos del Cdi-
29 HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Derecho comercial, go Civil de 1936 como el 1401 sobre la posibilidad
Lima, Universidad de Lima, 1989-2000, p. 42. de rescindir el contrato de compraventa si no se
30 Con el Decreto Legislativo 299 y su reglamento, entrega el bien materia del contrato en el plazo legal o
se busca superar las imprecisiones del Decreto Ley convenido; o el 1412 que establece que, en la venta
22738 (que modifica el Decreto Ley 18957 del 14 de bienes muebles an no entregados al comprador,
de setiembre de 1971) y del Decreto Legislativo 212, si el comprador no paga el precio o la garanta en el
del 12 de junio de 1981 y su reglamento, el Decreto plazo establecido, el vendedor es libre de disponer
Supremo 097-82-EFC. del bien sin pedir la rescisin.

234 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Doctrina prctica
3. Si el conductor abusa de la cosa arrendada incumplimientos que solo podan ser
dndole destino diferente de aqul para que se sobrevinientes a la celebracin del
concedi expresa o tcitamente, o permitiendo
contrato.
en ella algn acto perjudicial a la sociedad o a
la moral; El uso indistinto de los trminos reso-
4. Si es preciso que el arrendatario deje la cosa lucin y rescisin se evidencia en el ar-
para repararla y que no se arruine; tculo 27 del Reglamento33 que utiliza
5. Si el arrendatario no ha pagado la renta del para un mismo supuesto: los trminos
mes anterior y se vence otro mes y adems resolucin y rescisin, los cuales en la
quince das. Si la renta se paga por trimestres actualidad, no son sinnimos.
o plazos mayores, bastar el vencimiento de
un solo perodo y adems quince das (...). - La norma no podra referirse a
lo que actualmente conocemos
El artculo 1527 del Cdigo Civil de como rescisin
1936 utilizaba la terminologa de Resulta evidente que la norma no
resolucin para un supuesto al que podra estar refirindose a lo que,
en actualidad tambin se le concibe en la actualidad, conocemos como
como tal. Sin embargo, en el caso rescisin; dado que el artculo 12
del artculo 1529 del referido Cdi- del Decreto Legislativo 299 estara
go Civil, se seala como casuales de
permitiendo que las partes sealen
rescisin a aquellos supuestos que,
sus propias causales de rescisin.
en la actualidad, son considerados
En efecto, la referida norma seala
como de resolucin. Es decir, su-
puestos o causales sobrevinientes a la que asiste a la locadora el derecho
celebracin del contrato de locacin de exigir la inmediata restitucin
conduccin (arrendamiento). del bien materia de arrendamiento
financiero, cuando la arrendataria haya
Por ende, al igual que lo ocurra con incurrido en una causal de rescisin
el Cdigo Civil de 1936, el legislador prevista en el contrato. Es decir, las
del Decreto Legislativo 299 y del partes podran prever o convenir
Decreto Supremo 559-84-EFC, in- (de mutuo acuerdo) las causales de
fluenciado por la prctica legislativa rescisin que daran lugar a exigir la
y conceptos imperantes en su poca, inmediata restitucin del bien mate-
utiliz de manera indistinta los trmi- ria de arrendamiento financiero.
nos rescindir y resolver, para normar
los supuestos que en la actualidad, Una interpretacin como la sealada
entendemos como aplicables a la no resulta coherente con la propia
resolucin, es decir, para aquellas naturaleza de la rescisin; puesto
causales sobrevinientes a la celebra- que el carcter extraordinario de
cin del contrato. Esto por ejemplo, esta ineficacia no deja lugar a dudas
se puede apreciar en lo establecido
en el segundo prrafo del artculo 9
33 Artculo 27 del Decreto Supremo 559-84-EFC.- Cuan-
del Decreto Legislativo 299 el cual do en el contrato de arrendamiento financiero no se
seala que la falta de pago de dos o haya pactado su resolucin automtica y sin necesidad
ms cuotas consecutivas, o el retraso de declaracin judicial previa, la arrendadora deber
en el pago en ms de dos meses, demandar por la va ejecutiva la ejecucin rescisoria
del contrato, en concordancia con lo normado por el
facultar a la locadora, a rescindir el captulo III del Ttulo VII del Cdigo de Procedimientos
contrato. Como resulta evidente, en cuando sea aplicable, sin perjuicio de accionar por la
la actualidad, estos supuestos son misma va y de acuerdo al trmite correspondiente,
entendidos como causales de resolu- por el pago de las cuotas vendidas, sus intereses,
costos, gastos y dems obligaciones derivadas del
cin y no de rescisin; dado que son contrato. (El subrayado es nuestro).

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 235


Actualidad

Civil Contratos
de que nicamente tendr lugar en Tambin se encuentra reconocido en
los casos en que la ley lo autoriza, la doctrina nacional que constituye
criterio avalado por razones de se- derecho de la empresa locadora o
guridad jurdica. Existe una exigencia empresa de leasing exigir la inme-
de legalidad y tipicidad, pues a falta diata restitucin del bien materia del
de texto legal que lo autorice, no arrendamiento financiero, cuando
podr utilizarse la accin rescisoria, la arrendataria haya incurrido en
ni aun invocando perjuicios u otras causal de resolucin prevista en el
razones, por tratarse de un remedio contrato36. Esta conclusin precisa-
extraordinario restringido a los moti- mente es la consecuencia legal del
vos taxativamente determinados por contrato arrendamiento financiero,
la ley34. pues si bien se confiere una opcin
En efecto, solo podran ser rescin- de compra a favor del arrendatario
dibles aquellos supuestos expresa- financiero, ello no implica que la
mente sealados por ley. Tal como lo empresa de leasing haya transferido
han reconocido los jueces de nuestro la propiedad de los bienes con la
pas: la accin rescisoria que regula mera celebracin del contrato de
el artculo 1370 del Cdigo Civil, arrendamiento financiero.
resulta operante por causal existen- En efecto, como reconoce en la doc-
te al momento de su celebracin; trina internacional la propiedad del
sin embargo, la ley no deja al libre bien permanece en la empresa de
albedro de los justiciables para in- leasing37. Por lo tanto, la resolucin
vocar la causal que la motiva, sino implicar que el arrendatario finan-
que la ley material es especfica al ciero deba devolver a la empresa de
respecto, sealando normativamente leasing, el bien que recibi cuando
las causales que comprenden dicha se encontraba vigente la relacin
institucin jurdica, a saber: a) la jurdica. De acuerdo con lo expre-
venta de bien ajeno; b) la lesin; c) sado, mientras que el arrendatario
compraventa sobre medida. (Exp. financiero no ejerza la opcin de
N. 6505-99. Corte Superior de compra (o mientras que esta opcin
Justicia de Lima)35. de compra no pueda tener efectos),
el titular de los bienes dados en
34 MARTN PEREZ, Jos Antonio, La rescisin del contrato leasing es el arrendador financiero
(En torno a la lesin contractual y el fraude de acreedo- y, por ello, constituir un legtimo
res), Barcelona, Bosch, 1995, p. 229. derecho de la empresa de leasing que
35 Sin perjuicio de lo sealado, en nuestro pas, existen se le restituya lo que le pertenece.
destacados juristas que sealan que, siempre que
se respete con los alcances de la definicin de la b. Las cuotas de leasing ya pagadas no se
rescisin, es decir, que se trate de causal existente al restituyen al arrendatario financiero
momento de la celebracin del contrato, las partes
podran establecer o pactar sus propias causales de Resuelto el contrato de arrendamiento
rescisin. Entre los defensores de dicha posicin, se financiero no existe la obligacin de la
encuentra Manuel de la Puente, quien establece que empresa de leasing de restituir las cuotas
Generalmente la rescisin opera por mandato de la
ley, la que establece los requisitos para que se declare
que hubieren sido pagadas por el arren-
judicialmente la rescisin. Sin embargo, aunque no datario financiero.
aparezca claramente de la definicin, puede aceptarse
que el contrato es susceptible de ser rescindido por
comn acuerdo de las partes. DE LA PUENTE Y 36 CRDENAS QUIRS, Estudios de Derecho privado.
LAVALLE, Manuel, El contrato en general. Biblioteca (Reflexiones de un tiempo), cit., pp. 507-508.
para leer el Cdigo Civil, p. 176. Lima, 1991, Vol. 37 BUONOCORE, Vincenzo, El leasing. Aspectos privatsti-
XI. Primera Parte. T. II. cos y tributarios, Buenos Aires, Abeledo Perrot. p. 45.

236 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Doctrina prctica
El leasing es un contrato de tracto sucesivo arrendatario financiero estar obligado a
y, por ello, cuando ambas partes han eje- pagar los mismos a la empresa de leasing.
cutado durante un tiempo sus respectivas Dichos pagos debern efectuarse, sin
prestaciones, la resolucin contractual no perjuicio de la aplicacin de los respec-
afectar las prestaciones que hubieren tivos intereses moratorios derivados del
sido ejecutadas a la fecha de la resolu- incumplimiento en el pago oportuno de
cin. Como sostiene Clemente Meoro, las prestaciones.
en estos casos, cabe descomponer el d. Las cuotas que convencionalmente se
contrato en prestaciones independientes dan por vencidas y que se convierten
a cargo de ambas partes, de manera en exigibles, deben pagarse a favor
que la resolucin dejar intactas las ya del arrendador financiero
ejecutadas por ambos, y afectar nica-
Por la funcin econmica de financia-
mente a las que slo una parte ejecut y
miento que cumple el contrato de lea-
a las futuras. En realidad, ms que una
sing, esta operacin es una colocacin
resolucin irretroactiva, lo que hay es una
u operacin de financiacin que realiza
resolucin parcial38.
la empresa de leasing a favor del arren-
datario financiero. Precisamente por
CARLOS CRDENAS QUIRS dice: ello, este ltimo es quien debe restituir
ntegramente el monto financiado por la
empresa de leasing. Como consecuencia
dica
La relacin jur- de ello, todo contrato de arrendamiento
patrimonial financiero contiene una clusula a travs
que () entablar
de la cual se pacta que, en caso el contra-
la empresa loca-
to de arrendamiento se resuelva por causa
dora con el pro-
imputable al arrendatario financiero, se
veedor de los bie-
nes muebles o dan por vencidos todos los plazos pacta-
inmuebles desti- dos y, en consecuencia, las cuotas vencen
nados a entregarse en uso a la anticipadamente y se convierten en exi-
arrendataria (financiera), es una gibles, perdiendo el deudor el derecho al
relacin jurdica distinta y ajena al plazo originariamente pactado. Por ello,
contrato de arrendamiento finan- afirma Costas que: La finalidad de esas
ciero, la que se regir por las reglas clusulas es la proteccin del crdito del
de la compraventa . arrendador financiero39.
Cabe indicar que el pago de las cuotas
vencidas anticipadamente no es jur-
c. Los montos vencidos a la fecha de dicamente una penalidad; sino que
resolucin debern pagarse conjun- constituye, en estricto, la restitucin del
tamente con los intereses moratorios financiamiento. Esto es propio de los con-
aplicables tratos de financiacin como por ejemplo,
Si es que, a la fecha de resolucin del con- el contrato de crdito hipotecario o el
trato de leasing, el arrendatario financiero mutuo, en los que la resolucin implica
adeudara algn monto al arrendador la restitucin total de la suma financiada.
financiero, por concepto de cuotas de En consecuencia resulta vlido y legtimo
leasing, penalidades u otro concepto, el

39 COSTAS RODAL, Luca, Contratos de cesin temporal


38 CLEMENTE MEORO, Mario E., La facultad de resolver de uso y disfrute, en BERCOVITZ RODRGUEZ-CANO,
los contratos por incumplimiento, Tirant lo Blanch, Rodrigo, Tratado de contratos, 2. ed., Tirant lo Blanch,
Valencia, 1998, p. 504. Valencia, 2013, T.II., p. 3005.

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 237


Actualidad

Civil Contratos
que se otorgue al arrendador financiero e. Penalidad por la resolucin anticipada
la posibilidad de exigir al arrendatario del contrato
financiero, la restitucin del ntegro de En ocasiones, se incorpora una penalidad
la financiacin otorgada. aplicable en caso se resuelva el contrato
El Pleno Jurisdiccional Nacional Comer- de leasing por causa imputable al arren-
cial, realizado en Lima el 18 y 19 de datario financiero. Considerando que esta
julio de 2014, comparte este criterio. En penalidad se adiciona a todas las conse-
una de sus conclusiones, estableci por cuencias que la resolucin contractual
mayora que la empresa de leasing puede implica en el leasing, cabe la posibilidad
solicitar la devolucin del bien objeto de de que el arrendatario financiero solicite
leasing y, a la vez, cobrar el monto total al juez o rbitro, segn corresponda, la re-
de las cuotas dadas por vencidas. duccin de la penalidad, de conformidad
Cabe precisar que, al igual que Molina con lo expresado en el artculo 1346 del
y De Amuntegui, entendemos que esta Cdigo Civil41.
consecuencia jurdica resulta totalmente
legtima siempre que se deduzca de
la reclamacin el valor de los intereses RODRGUEZ, Cristina, Leasing, Ed. Reus, Buenos Aires,
ocasionados por el aplazamiento, y que 2007, p. 284.
no se incluya en las mismas el valor co- 41 Artculo 1346 del Cdigo Civil.- El juez, a solicitud
rrespondiente a la opcin de compra40. del deudor, puede reducir equitativamente la pena
cuando sea manifiestamente excesiva o cuando la
obligacin principal hubiese sido en parte o irregu-
40 MOLINA SANDOVAL, Carlos A. y DE AMUNTEGUI larmente cumplida.

238 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Actualidad

Civil Contratos

COMENTARIO DE JURISPRUDENCIA
Comentario de jurisprudencia

Comentario a
Casacin N.
La resolucin extrajudicial y su
4184-2012-Callao inscripcin en el registro

Alejandra Flecha Corvetto*


Asociada del Estudio Bullard, Falla & Escurra Abogados

1. A modo de introduccin
1.1. Hechos del caso
1.2. Hechos del proceso
SUMARIO

2. La resolucin de contratos en el Cdigo Civil peruano


2.1. Qu es la resolucin y cules son sus efectos?
2.2. Tipos de resolucin
3. Anlisis de la Casacin N. 4184-2012-Callao
4. Conclusiones

1. Introduccin Transitorio de Ventanilla que declare dicha


resolucin.
1.1. Hechos del caso
Los principales hechos del caso son los si-
La Casacin N. 4184-2012-Callao trata sobre guientes:
un contrato de compraventa que fue resuelto
mediante clusula resolutoria expresa (art- - El 14 de setiembre de 2002, Mara Feli-
culo 1430 del Cdigo Civil), no obstante lo cia, Clara Eva, Olga Julia, Mara Constan-
anterior, se solicit al Juez del Juzgado Mixto za, Yolanda y Contanza Mara Esperanza
celebraron un contrato de compraventa
con Pnfilo Cruz Huancas mediante el
cual le transfirieron la propiedad del
inmueble ubicado en Avenida La Playa
* Adjunta de docencia del curso de Reales y asistente de
Lote nmero 29, Mz. A, del Asentamiento
docencia del Seminario de Integracin en Estrategia
Procesal y Litigio Oral en la Facultad de Derecho de la Humano Programa Desarrollo 222,
Pontificia Universidad Catlica del Per. Ex miembro distrito de Ventanilla, Provincia Consti-
del Consejo Directivo de la Asociacin Civil THEMIS tucional del Callao.
- Revista de Derecho de la Facultad de Derecho de
la Pontificia Universidad Catlica del Per. Miembro - La contraprestacin por el inmueble
del equipo campen que represent a la Pontificia mencionado fue de US$1192.00 (mil
Universidad Catlica del Per en Moot Madrid VI ciento noventa y dos con 00/100 dlares
Competencia Internacional de Arbitraje y Derecho americanos) que seran pagados de la
Comercial 2014, organizado por la Universidad
Carlos III de Madrid. siguiente manera:

240 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Comentario de jurisprudencia
(i) US$230 (doscientos treinta 00/100
dlares americanos) al momento de RESUMEN
la celebracin del contrato.
(ii) 38 cuotas mensuales de US$26 La autora comenta la Casacin N. 4184
-2012-Callao y establece que concuerda
(veinte seis con 00/100 dlares
con la Corte Suprema, que considera que
americanos). resolver un contrato extrajudicialmente no
- En dicho contrato se pact una clusula implica que luego no pueda solicitarse a un
resolutoria expresa. El texto de dicha clu- juez o rbitro que se declare la resolucin
de dicho contrato. Asimismo, indica que la
sula citada en la sentencia de Casacin es inscripcin de la resolucin extrajudicial es la
la siguiente: va ms eficiencia para tutelar los intereses
de la parte afectada por el incumplimiento.
() en caso el comprador incumpla con el
pago oportuno de cualquiera de las cuotas
mensuales acordadas en el cronograma de CONTEXTO NORMATIVO
pago, LA VENDEDORA por nica vez le dar
un plazo de cuarenta y cinco das calendarios Cdigo Civil: Artculos 1372,1428, 1429,
para que regularice su pago y de persistir con el 1430, 2019
incumplimiento de una de las cuotas indicadas
en la clusula tercera LA VENDEDORA podr Reglamento de Inscripciones en el Registro
resolver el presente contrato, bastando para de Predios: Artculos 68 y 69
ello una comunicacin por conducto notarial de
pleno derecho conforme a esta clusula, segn
lo dispuesto en el artculo 1430 del Cdigo Civil,
PALABRAS CLAVE
sin que ello d lugar a la devolucin del dinero
aportado a la fecha (). Resolucin extrajudicial de contrato/ Clusula
resolutoria expresa/ Inscripcin de la resolucin
- En virtud de lo establecido en dicha clu- extrajudicial en los Registros Pblicos.
sula y, alegando el incumplimiento en el
pago del precio, el 19 de marzo de 2005
las demandantes enviaron una carta no- 1.2. Hechos del proceso
tarial al demandado otorgando el plazo - El 12 de enero de 2011, el Juzgado
de cuarenta y cinco das establecido en Mixto Transitorio de Ventanilla declar
la clusula citada para que cumpla con improcedente la demanda debido a que
el pago de las cuotas adeudadas. el demandado present el convenio extra
- Ante el alegado incumplimiento del judicial mediante el que acreditaba que los
demandado, el 16 de mayo de 2007 las pagos haban sido reprogramados y que
haba cumplido con cada uno de estos.
demandantes enviaron una segunda carta
notarial ejerciendo su derecho a resolver - Las demandantes apelaron la referida
el contrato valindose de la clusula sentencia y el 24 de agosto de 2012 la
resolutoria expresa pactada en este. Sala Superior Mixta de la Corte Superior
de Justicia del Callao confirm la senten-
- Del texto de la demanda se desprende cia apelada. El principal argumento de la
que el 16 de mayo de 2007 las partes Corte, de acuerdo a lo sealado en la sen-
suscribieron un convenio extrajudicial tencia de casacin, es que el contrato ya
mediante el cual se reprogramaron las haba sido resuelto mediante la clusula
cuotas que deban ser pagadas por el resolutoria expresa pactada en el contrato
demandado. y por lo tanto ya no poda demandarse
- Luego de ello, las demandantes inician la resolucin de dicho contrato.
el proceso judicial que termina con la - Uno de los jueces de la referida Sala
casacin bajo anlisis. emiti un voto discordante en el que

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 241


Actualidad

Civil Contratos
seal que la demanda era improcedente La resolucin se invoca judicial o extrajudicialmen-
por imposibilidad jurdica del petitorio te. En ambos casos, los efectos de la sentencia se
retrotraen al momento en que se produce la causal
debido a que todas las cuotas haban sido que la motiva.
canceladas por el demandado sobre la Por razn de la resolucin, las partes deben
base del nuevo cronograma pactado por restituirse las prestaciones en el estado en que se
las partes en el convenio extrajudicial. encontraran al momento indicado en el prrafo an-
terior, y si ello no fuera posible deben rembolsarse
- Por ltimo, en la sentencia de casacin en dinero el valor que tenan en dicho momento.
emitida por la Sala Civil Permanente de
En los casos previstos en los dos primeros prrafos
la Corte Suprema se estableci que la de este artculo, cabe pacto en contrario. No se
demanda era infundada debido a que perjudican los derechos adquiridos de buena fe.
las partes haban modificado el contrato
a travs del convenio extrajudicial por lo De dicho artculo se desprende que la re-
que no poda entenderse que el deman- solucin tiene tres principales efectos: (i)
dado lo haba incumplido. extintivo liberatorio: es el principal efecto
- Por otro lado, si bien la Corte sustent generado por la resolucin: extinguir la rela-
su decisin en lo sealado en el prrafo cin contractual existente; (ii) restitutorio:
precedente, tambin analiz el razo- como consecuencia de la extincin del con-
namiento de la segunda instancia, que trato, las prestaciones realizadas se restituyen
respecto de la resolucin del contrato al estado anterior, es decir, se devuelven. (iii)
seal lo siguiente: retroactivo: los efectos de la resolucin se
retrotraen al momento en que se produjo la
() la comunicacin efectuada por la parte fiel a causal de resolucin.
su contraparte no es bice para que, adems, dicha
parte pueda recurrir ante el rgano jurisdiccional a
Como puede apreciarse, nuestro Cdigo Civil
efectos de que sea ste quien declare la resolucin no regula de manera adecuada los efectos de
contractual con efectos frente a terceros, mxime la resolucin por diversas razones: trata de
si se trata de un contrato en el que alguna de las la misma forma los efectos de la resolucin
prestaciones verse sobre bienes o derechos inscritos judicial y la extrajudicial y establece que
en el Registro Pblico correspondiente.
los efectos de la resolucin tienen efectos
Es respecto a esta afirmacin que versar el retroactivos en todos los casos cuando ello es
anlisis realizado en el presente comentario. Si imposible de ser aplicado en los contratos de
bien no se trata del argumento que determin ejecucin continuada, entre otras1.
el fallo de la Corte Suprema, se trata de un Uno de los defectos de la norma se relaciona
asunto jurdicamente relevante y que merece directamente con una de las materias discu-
la pena ser comentado. tidas en la casacin bajo comentario. En el
primer prrafo del artculo citado se establece
2. La resolucin de contratos en el lo siguiente: La resolucin se invoca judicial o
Cdigo Civil peruano extrajudicialmente. En ambos casos, los efec-
tos de la sentencia se retrotraen al momento
2.1. Qu es la resolucin y cules son sus en que se produce la causal que la motiva.
efectos?
De una interpretacin literal de la norma,
La resolucin contractual es un mecanismo parecera que dicho artculo supedita los
de tutela mediante el cual se deja sin efectos efectos de la resolucin a la existencia de
una relacin contractual. Los efectos de la una sentencia que lo constituya o declare de
resolucin estn regulados en el artculo 1372 esa manera.
del Cdigo Civil. En dicha norma se establece
lo siguiente:
Artculo 1372.-La rescisin se declara judicialmen- 1 MORALES HERVAS, Rmulo, La resolucin del contrato
te, pero los efectos de la sentencia se retrotraen al y sus efectos, enero 2013. Ver online: <http://goo.
momento de la celebracin del contrato. gl/804GYe>

242 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Comentario de jurisprudencia
Sin embargo, dicha interpretacin carece (i) Resolucin judicial
por completo de sentido y es contradictoria La resolucin judicial se encuentra
con los dems artculos de resolucin esta- contemplada en el artculo 1428 del
blecidos en el Cdigo Civil. Bajo esa lgica Cdigo Civil, en dicho artculo se seala
no existira un verdadero mecanismo de lo siguiente:
resolucin extrajudicial pues, para que este
surta efectos se tendra que acudir siempre Artculo 1428.- En los contratos con prestacio-
nes recprocas, cuando alguna de las partes falta
al poder judicial. al cumplimiento de su prestacin, la otra parte
puede solicitar el cumplimiento o la resolucin del
Si este artculo es interpretado de manera contrato y, en uno u otro caso, la indemnizacin
sistemtica con los artculos 1429 y 1430 del de daos y perjuicios.
Cdigo Civil que contemplan mecanismos A partir de la fecha de la citacin con la demanda
de resolucin extrajudicial, se evidencia que de resolucin, la parte demandada queda impe-
ese extremo de la norma no le es aplicado a dida de cumplir su prestacin.
los supuestos contemplados en los artculos Esta norma recoge el derecho de las
mencionados. partes a solicitar a un juez que resuelva
el contrato cuando la otra haya incum-
Al respecto, el profesor Hugo Forno seala lo
plido las obligaciones. En ese sentido, la
siguiente: () es necesario advertir que si la
sentencia emitida por el juzgado es una
resolucin se invoca extrajudicialmente no hay constitutiva ya que extingue una relacin
sentencia resolutoria, de manera que la ley jurdica.
se equivoca cuando seala que en ambos
casos (judicial y extrajudicial) los efectos de
la sentencia se retrotraen al momento de la HUGO FORNO FLREZ Dice:
causal2.
De acuerdo con lo sealado por Hugo Forno, vertir
Es necesario ad-
debe entenderse que el artculo 1372 del C- que si la re-
digo Civil tiene un error; las cosas no pueden solucin se invoca
ser y no ser al mismo tiempo: la resolucin extrajudicialmente
no puede ser judicial y no judicial al mismo no hay sentencia
tiempo. resolutoria, de ma-
nera que la ley se
2.2. Tipos de resolucin equivoca cuando seala que en am-
bos casos (judicial y extrajudicial)
Nuestro Cdigo Civil contempla tres distintos los efectos de la sentencia se retro-
tipos de resolucin: (i) judicial (artculo 1428
del Cdigo Civil); (ii) de pleno derecho (ar-
traen al momento de la causal .
tculo 1429 del Cdigo Civil); y, (iii) clusula
resolutoria expresa (artculo 1430 del Cdigo (ii) Resolucin de pleno derecho
Civil). Mediante cualquiera de estos tipos de La resolucin de pleno derecho es un
resolucin se obtienen los efectos menciona- tipo de resolucin extrajudicial; es decir,
dos en le acpite precedente. A continuacin, opera sin la necesidad de que sea reali-
desarrollar los tipos de resolucin y la norma zada o declarada por un juez. Este tipo
que los contempla. de resolucin est contemplado en el
artculo 1429 del Cdigo Civil, en el cual
se establece lo siguiente:
2 FORNO FLREZ, Hugo, Efectos de la rescisin y la
resolucin, en Cdigo Civil Comentado por los 100 Artculo 1429.- En el caso del artculo 1428 la
mejores especialistas. Contratos en general, Gaceta, parte que se perjudica con el incumplimiento de
Lima, T.VII, p. 198 la otra puede requerirla mediante carta por va

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 243


Actualidad

Civil Contratos
notarial para que satisfaga su prestacin, dentro La resolucin se produce de pleno derecho cuando
de un plazo no menos de quince das, bajo aper- la parte interesada comunica a la otra que quiere
cibimiento de que, en caso contrario, el contrato que valerse de la clusula resolutoria.
queda resuelto.
Si la prestacin no se cumple dentro del plazo sea- En dicho artculo se permite a las partes
lado, el contrato queda resuelto de pleno derecho, pactar que el incumplimiento de deter-
quedando a cargo del deudor la indemnizacin de minadas obligaciones pueda dar lugar
daos y perjuicios.
a la resolucin del contrato, si es que la
El artculo citado permite a la parte afectada parte afectada as lo decide.
por el incumplimiento del contrato, solicitar Del texto de dicha norma se desprende
su cumplimiento y resolverlo si es que no que el contrato se resuelve con la sola
se cumple en un plazo de quince das. comunicacin de la parte afectada, sin
Este tipo de resolucin tiene un problema: que sea necesario el pronunciamiento o
la parte que quiere resolver el contrato decisin de un juez o rbitro.
debe otorgar a la parte que incumpli
un plazo de quince das para que cumpla 3. Anlisis de la Casacin N. 4184-
con lo pactado. Ello supone que, incluso 2012-Callao
cuando ese no sea el inters que solicita
la resolucin, si la parte que incumpli 3.1. La demanda de declaracin de reso-
decide ejecutar las obligaciones a su cargo lucin
dentro del plazo, el contrato no podr Concuerdo con lo sealado por la Corte Su-
resolverse. prema respecto a que resolver un contrato
De la norma se desprende que la reso- mediante una clusula resolutoria expresa no
lucin de pleno derecho no requiere ser impide que la parte afectada pueda solicitar
solicitada o declarada por un juez, sino que la resolucin sea declarada judicialmente.
que, como ya ha sido sealado, opera por Las instancias previas a la casacin, declara-
el solo transcurso del tiempo. Esta herra- ron improcedente la demanda al tener un
mienta facilita a las partes la resolucin de objeto fsica o jurdicamente imposible. Lo
la relacin contractual y evita que tengan
resuelto por el juzgado y la Sala Superior no
que acudir al poder judicial o a un arbitraje
es correcto. En efecto, la demanda interpuesta
para extinguir la relacin contractual ante
fue una declarativa y no una constitutiva; es
el incumplimiento de una de ellas.
decir, se solicit que se declarara que se haba
(iii) Clusula resolutoria expresa producido la resolucin del contrato y no se
La resolucin por clusula resolutoria solicit al juzgado que este lo resuelva.
expresa es otro mecanismo extrajudicial Considero que es vlido solicitar que se de-
de resolucin de contratos. Este opera clare que un contrato fue resuelto mediante
cuando las partes pactan en el contrato clusula resolutoria expresa con la finalidad de
que el incumplimiento de una determina- inscribir dicha resolucin en registros pblicos
da o determinadas obligaciones da lugar y hacer oponible frente a terceros los nuevos
a la resolucin del contrato. derechos derivados de ello.
Dicho mecanismo resolutorio se encuen-
No se le pidi al juzgado que mate a un
tra contemplado en el artculo 1430 del
muerto sino que declare que dicha muerte se
Cdigo Civil, en el que se establece lo
produjo: no se le pidi al juzgado que resuelva
siguiente:
el contrato, sino que declare que este haba
Artculo 1430.- Puede convenirse expresamente sido resuelto.
que el contrato se resuelva cuando una de las partes
no cumple determinada prestacin a su cargo,
Lo cierto, sin embargo, es que las demandan-
establecida con toda precisin. tes eligieron el camino ms largo para lograr

244 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Comentario de jurisprudencia
su propsito: existen vas ms rpidas de Del artculo citado se desprende que, en
lograr el mismo propsito. Veamos. virtud de lo establecido en el inciso 8 solo
es posible inscribir en Registros Pblicos las
3.2. No es necesario que un juez declare la sentencias mediante las que se resuelve un
resolucin para que esta sea oponible contrato. No se establece, sin embargo, que
Sin perjuicio de que no es materia de lo resuel- pueda inscribirse la resolucin de un contrato
to en la casacin bajo anlisis es importante derivada de una clusula resolutoria expresa
sealar que no es necesario que se declare o una resolucin de pleno derecho.
judicialmente la resolucin de un contrato Esto carece de sentido pues como se ha sea-
para que esta pueda ser inscrita en registros lado es el mismo ordenamiento civil peruano
pblicos. el que le otorga a las partes contratantes la
No tendra sentido que el ordenamiento posibilidad de resolver un contrato sin necesi-
peruano cree mecanismos de resolucin ex- dad de acudir a un juez o un rbitro. Si dicha
resolucin, y por lo tanto sus consecuencias,
trajudiciales y que no le permita a las partes
no pueden ser inscritos en Registros Pblicos
inscribir en registros pblicos las consecuen-
dichos mecanismos de tutela no seran ms
cias que ello genera.
que un saludo a la bandera.
Como bien se seala en la casacin bajo co- En el Texto nico de Procedimiento Admi-
mentario, la inscripcin en Registros Pblicos nistrativo de SUNARP TUPA se contempla
es el mecanismo de publicidad por excelencia. la posibilidad de inscribir tanto la resolucin
En l descansa el trfico jurdico de bienes. En extrajudicial como la transferencia de pro-
ese sentido, se debe facilitar a los individuos la piedad que se produce como efecto de ella.
inscripcin de los actos que se encuentren vin- Los requisitos que deben cumplirse varan de
culados a los bienes inscritos en dichos registros. acuerdo a lo que se pretenda inscribir pero,
El artculo 2019 del Cdigo Civil contiene el en todos los casos, se exige que la carta de
listado de todos aquellos actos que son ins- resolucin sea elevada a escritura pblica3.
cribibles en los Registros Pblicos. En dicho Asimismo, en la Resolucin N. 248-2008-
artculo se establece lo siguiente: SUNARP-SN Reglamento de Inscripciones
en el Registro de Predios se regulan especfi-
Artculo 2019.- Son inscribibles en el registro
del departamento o provincia donde est ubicado
camente los requisitos que se deben cumplir
cada inmueble: para inscribir la transferencia de propiedad
1.- Los actos y contratos que constituyen, declaren, que se genera como consecuencia de la reso-
trasmitan, extingan, modifiquen o limiten los lucin. Veamos.
derechos reales sobre inmuebles. Respecto a la resolucin de pleno derecho,
2.- Los contratos de opcin. en el artculo 69 del Reglamento sealado se
3.- Los pactos de reserva de propiedad y de retro- establece lo siguiente:
venta.
4.- El cumplimiento total o parcial de las condi- Artculo 69.- Resolucin de pleno derecho
ciones de las cuales dependan los efectos de
La transferencia de propiedad por haber operado
los actos o contratos registrados.
la resolucin de pleno derecho a que se refiere
5.- Las restricciones en las facultades del titular del el artculo 1429 del Cdigo Civil, se inscribir en
derecho inscrito. mrito a escritura pblica o formulario registral
6.- Los contratos de arrendamiento. legalizado por Notario otorgado por la parte perju-
7.- Los embargos y demandas verosmilmente dicada con el incumplimiento. A dicho documento
acreditados. se acompaar:
8.- Las sentencias u otras resoluciones que a
criterio del juez se refieran a actos o contratos
inscribibles. 3 El Texto nico de Procedimiento Administrativo de
9.- Las autorizaciones judiciales que permitan SUNARP TUPA est disponible en: <http://goo.
practicar actos inscribibles sobre inmuebles. gl/3wAEri>

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 245


Actualidad

Civil Contratos
a) La carta notarial con la que la parte perjudicada la que se resolvi el contrato se debe a que se
requiri a la otra parte para que cumpla con considera que existe un mayor riesgo de frau-
la prestacin en el plazo no menos de 15 das
a que se refiere el artculo citado, salvo que se
de pues se trata de documentos unilaterales,
encuentre inserta en la escritura pblica; preparados y enviados por una de las partes.
b) La declaracin jurada con firma certificada de la Ahora bien, en el artculo 68 antes citado se
parte perjudicada, indicando que el deudor no seala lo siguiente: () debiendo adjuntar la
ha cumplido con la prestacin debida transcu-
rrido el plazo a que se refiere el literal anterior;
carta notarial y otra comunicacin indubitable
En este caso la fecha de otorgamiento de la escri-
cursada al deudor en el sentido que quiere valerse
tura pblica o del formulario registral deber ser de la clusula resolutoria (). Esta norma exige
posterior al vencimiento del plazo previsto en el que la parte que pretende resolver el contrato
literal a). mediante clusula resolutoria expresa enve
Respecto a la resolucin mediante clusula una comunicacin indubitable adicional a
resolutoria expresa, en el artculo 68 del Re- aquella mediante la cual resuelve el contrato.
glamento sealado se establece lo siguiente:
La norma mencionada exige un requisito
Artculo 68.- Clusula resolutoria expresa: adicional al establecido en el artculo 1430
La transferencia de propiedad como consecuencia del Cdigo Civil pues en este se establece que
de la ejecucin de la clusula resolutoria expresa la resolucin opera por el solo envo de la
a que se refiere el artculo 1430 del Cdigo Civil, primera comunicacin. En el Tupa de Sunarp,
se inscribir en mrito a la escritura pblica o for-
mulario registral legalizado por Notario, otorgado
sin embargo, este requisito no es exigido para
unilateralmente por la parte que goza del derecho la inscripcin de la transferencia de propiedad
a resolver el contrato, en el que se indique la como consecuencia de una inscripcin, lo cual
prestacin incumplida, debiendo adjuntar la carta respeta lo establecido en el Cdigo Civil.
notarial y otra comunicacin indubitable cursada
al deudor en el sentido que quiere valerse de la
clusula resolutoria, salvo que se encuentre inserta 4. Conclusiones
en la escritura pblica.
1. La resolucin extrajudicial opera mediante
la comunicacin cursada entre las partes
IMPORTANTE sin que sea necesario que esto sea decla-
rado mediante una sentencia o laudo.
La resolucin tiene tres principales 2. Concuerdo con la Casacin N.
efectos: (i) extintivo liberatorio: es 4184-2012-CALLAO en que resolver un
el principal efecto generado por la contrato extrajudicialmente no implica
resolucin: extinguir la relacin con- que luego no pueda solicitarse a un juez
tractual existente; (ii) restitutorio: o rbitro que se declare la resolucin de
como consecuencia de la extincin
dicho contrato.
del contrato, las prestaciones reali-
zadas se restituyen al estado ante- 3. Sin embargo, existe una va ms eficiente
rior, es decir, se devuelven. (iii) re- para la inscripcin de la resolucin extra-
troactivo: los efectos de la resolucin judicial y sus efectos: la establecida en el
se retrotraen al momento en que se Reglamento de Inscripcin de Predios y
produjo la causal de resolucin. el TUPA de la Sunarp.
4. Este procedimiento no solo reduce costos,
En ambos artculos se requiere a las partes en dinero y en tiempo de las personas que
que el ttulo en virtud del cual se solicita la requieren la inscripcin de sus derechos,
modificacin de una partida registral, sea uno sino tambin del aparato de justicia que
que se encuentre elevado a escritura pblica. puede evitar conocer procesos declara-
Es posible deducir que la exigencia de elevar tivos cuyos mismos efectos pueden ser
a escritura pblica la comunicacin mediante conseguidos por otra va.

246 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Comentario de jurisprudencia

TEXTO DE LA CASACIN

CASACIN N. 4184-2012 CALLAO


SUMILLA: La comunicacin efectuada por la parte
fiel a su contraparte, en virtud del segundo prrafo
del artculo 1430 del Cdigo Civil, no es bice
para que, adems, dicha parte pueda recurrir ante
el rgano jurisdiccional a efectos que se declare la
resolucin contractual con efectos frente a terceros,
mxime si el contrato resuelto versa sobre bienes
o derechos inscritos en el Registro Pblico corres-
pondiente.

Lima, veintisis de setiembre de dos mil trece

LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA;


vista la causa nmero cuatro mil ciento ochenta y cuatro del dos mil doce, con sus acompa-
ados; en audiencia pblica realizada en la fecha y producida la votacin correspondiente,
emite la siguiente resolucin:
I. ASUNTO: En el presente proceso de resolucin de contrato, la demandante ha interpuesto
recurso de casacin, contra la sentencia de vista de fecha veinticuatro de agosto de dos mil
doce, expedida por la Sala Superior Mixta de Ventanilla de la Corte Superior de Justicia del
Callao, que confirm la apelada que declar improcedente la demanda.
II. ANTECEDENTES: DEMANDA: Segn escrito de fojas veintiocho, Mara Felicia Zunino
Berisso y Clara Eva Zunino Berisso, en nombre propio y en representacin de Olga Julia,
Mara Constanza, Yolanda y Constanza Mara Esperanza Zunino Berisso, interponen deman-
da de resolucin de contrato contra Pnfilo Cruz Huancas, con la finalidad que se declare
judicialmente la resolucin del contrato de compraventa de fecha catorce de setiembre del
ao dos mil dos respecto al inmueble ubicado en la Avenida La Playa Lote nmero veinti-
nueve de la Manzana A del Asentamiento Humano Programa Desarrollo 2000, Distrito de
Ventanilla, Provincia Constitucional del Callao. Como pretensin accesoria solicita se ordene la
cancelacin del asiento registral 004 y 005 de la Partida P01285147 del Registro de Predios
de Lima. La demandante fundamenta su pretensin en que la clusula tercera del contrato de
compraventa estableca una cronograma de pagos cuyo incumplimiento generaba la facultad
de la vendedora de enviar una carta notarial otorgando un plazo de cuarenta y cinco das para
que proceda al pago, lo que se efectu, sin embargo, pese al plazo concedido, el demandado
no cumpli con el pago de lo adeudado, por lo que, conforme a la clusula cuarta del con-
trato de compraventa se curs carta notarial dando por resuelto el contrato, siendo esto as,
al haber operado la resolucin de pleno derecho del contrato corresponde que los asientos
registrales en los que se encontraba inscrito sean, igualmente, cancelados.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA: Segn escrito de fojas cincuenta y dos, el demandado
Pnfilo Cruz Huancas contesta la demanda sosteniendo que con posterioridad a la celebra-
cin del contrato de compraventa, las demandantes le exigieron firmar un convenio extraju-
dicial para continuar pagando por los lotes de la Manzana A Lotes veintiocho y veintinueve
del Asentamiento Humano Programa Desarrollo 2000, segn se acredita con depsitos ban-
carios y, que, adems, el diecinueve de enero de dos mil uno se firm el acta de conciliacin
entre las seoras miembros de la sucesin Zunino Berisso, con COFOPRI, mediante el cual las
propietarias aceptan y reconocen el pago de diecisiete mil cuatrocientos setenta y dos punto
cuarenta y nueve dlares americanos efectuado por los moradores del Asentamiento Humano
Programa de Desarrollo 2000 de Ventanilla.
PUNTOS CONTROVERTIDOS: Segn consta del acta de audiencia de conciliacin de fecha
tres de setiembre del ao dos mil ocho, obrante a fojas setenta y seis, se establecieron los
siguientes puntos controvertidos: 1) Determinar la preexistencia del contrato celebrado con
la demandada. 2) Determinar si dicho contrato debe ser dejado sin efecto por casual sobrevi-
niente a su celebracin. 3) Determinar si procede amparar, adems de la pretensin principal,

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 247


Actualidad

Civil Contratos

la pretensin accesoria referida a la cancelacin del asiento registral 004 y 005 de la Partida
PO 1285147 del registro de Predios de Lima, el pago de costas y costos.
RESOLUCIN DE PRIMERA INSTANCIA: Luego del trmite procesal correspondiente, el
seor Juez del Juzgado Mixto Transitorio de Ventanilla, emite la resolucin nmero diecinueve
de fecha doce de enero del ao dos mil once, declarando improcedente la demanda, bajo el
argumento que en el proceso de desalojo por ocupacin precaria seguido contra Valerio Eleu-
terio Martn Salazar se present el hoy demandado Pnfilo Cruz Huancas anexando un escrito
con un convenio extrajudicial en el que las demandantes se comprometen a no ejecutar el
lanzamiento siempre que el beneficiario cumpla con el pago de las cinco cuotas previstas en
dicho convenio y que el demandado ha cumplido con pagar cada una de las cuotas pactadas,
por tanto, no resulta amparable la resolucin del contrato basndose en la falta de pago, por
tanto, la pretensin es fsica y jurdicamente imposible.
RESOLUCIN DE SEGUNDA INSTANCIA: La Sala Superior Mixta Transitoria de Ventanilla de
la Corte Superior de Justicia del Callao, mediante resolucin de fecha veinticuatro de agosto
de dos mil doce, de fojas trescientos cuarenta y ocho, confirm la apelada, argumentando que
se ha producido la resolucin de pleno derecho del contrato de fecha catorce de setiembre
de dos mil dos, conforme a lo prescrito por el artculo 1430 del Cdigo Civil, por lo que, el
acreedor tiene habilitada la va directa para resolver la relacin solo cuando se comunica a la
parte deudora de dicha decisin. En el presente caso el contrato qued automticamente re-
suelto mediante la carta notarial de fecha diecisis de mayo de dos mil cinco, no pudindose
pedir la resolucin de lo ya resuelto. Se ha emitido un voto singular, en el que se argumenta
que en el proceso judicial acompaado se advierte que las demandantes han celebrado un
convenio extrajudicial con el demandado respecto a dos inmuebles, entre ellos el lote nmero
veintinueve, en el que se establece un nuevo cronograma de pagos, por lo que, no puede
invocarse la resolucin de contrato porque a la fecha se encuentran canceladas las cuotas
pactadas, deviniendo en improcedente la demanda por imposibilidad jurdica del petitorio.
RECURSO DE CASACIN: Contra la mencionada resolucin de vista emitida por la Sala Su-
perior, la demandante Mara Felicia Zunino Berisso, interpone recurso de casacin mediante
escrito de fojas trescientos setenta y uno. Este Supremo Tribunal, mediante resolucin de
fecha veintisis de octubre del ao dos mil doce, declar la procedencia del referido recurso
por la causal de infraccin normativa del artculo 139 inciso 3 de la Constitucin Poltica
del Per, y de los artculos I y II del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil. III. MA-
TERIA JURDICA EN DEBATE: Es necesario establecer que la materia jurdica en discusin se
centra en determinar si es que el presente proceso ha sido tramitado con respeto a las reglas
del debido proceso, o si, por el contrario, se ha incurrido en algn defecto de tipo procesal
que invalide la recurrida. Respecto al fondo del asunto, corresponde determinar si es que se
debe ordenar la resolucin del contrato de compraventa de fecha catorce de setiembre del
ao dos mil dos.
IV. FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA: 1. Corresponde mencionar, de manera pre-
liminar, que la funcin nomofilctica del recurso de casacin garantiza que los Tribunales Su-
premos sean los encargados de salvaguardar el respeto del rgano jurisdiccional al derecho
objetivo, evitando as cualquier tipo de afectacin a normas jurdicas materiales y procesales,
procurando, conforme menciona el artculo 384 del Cdigo Procesal Civil, la adecuada apli-
cacin del derecho objetivo al caso concreto. 2. Segn se advierte del auto calificatorio de
fecha veintisis de octubre de dos mil doce, obrante a fojas cuarenta y tres del cuaderno de
casacin, este Supremo Tribunal ha declarado procedente el recurso por la causal de infrac-
cin normativa de los artculos 139 inciso 3 de la Constitucin Poltica del Per, y de los artculos I
y VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil. Por tanto, al haberse declarado procedente
el recurso por causales netamente procesales, el anlisis que efectuar este Supremo Tribunal
incidir en los supuestos defectos de motivacin denunciados por la recurrente y que habran
generado una afectacin innecesaria al derecho al debido proceso. 3. En su recurso extraordi-
nario, la demandante menciona que el Ad Quem habra incurrido en error de motivacin al
declarar la improcedencia de la demanda por imposibilidad jurdica del petitorio, pues, segn
refiere, s es posible declarar judicialmente la resolucin de un contrato en el que ha operado
previamente la resolucin de pleno derecho en virtud al artculo 1430 del Cdigo Civil, pues,
la resolucin contractual judicial, a diferencia de la extrajudicial, puede ser inscrita en Regis-
tros Pblicos, y por tanto, ser oponible erga omnes. Empero, en el fundamento dcimo de la
recurrida se menciona que: el conflicto generado por el incumplimiento de la prestacin a cargo

248 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Comentario de jurisprudencia

del demandado, respecto del contrato de compraventa de fecha catorce de setiembre de dos mil
dos, qued automticamente resuelto con la remisin de la carta notarial de fecha diecisis de mayo
de dos mil cinco, mediante la cual la demandante le comunic dicha decisin, al amparo de la clu-
sula cuarta del contrato y artculo 1430 del Cdigo Civil, situacin fctica que determina la improce-
dencia de la demanda, en aplicacin de lo dispuesto por el numeral 2 del artculo 427 del Cdigo
Procesal Civil, en la medida que la clusula resolutoria expresa constituye un mecanismo extrajudicial
de resolucin del contrato, que surte sus efectos cuando el contratante interesado hace uso de la
misma, comunicndolo a la parte infiel. 4. Resulta necesario precisar que, en base al principio
de la autonoma de la voluntad que rige el derecho de contratos, en una relacin contractual
es posible pactar una clusula que sancione con la resolucin del contrato en caso que una de
las partes incumpla con la prestacin debida. Tal es el espritu del primer prrafo del artculo
1430 del Cdigo Civil que, a la letra prescribe: Puede convenirse expresamente que el con-
trato se resuelva cuando una de las partes no cumple determinada prestacin a su cargo, es-
tablecida con toda precisin. Ahora bien, producido el incumplimiento de la prestacin, la
parte fiel se encuentra legtimamente autorizada para solicitar la resolucin del contrato, la
que se entiende producida de manera automtica con la remisin del documento de fecha
cierta mediante el cual se comunica su decisin de hacer valer la clusula resolutoria conveni-
da. Tal es el sentido del segundo prrafo del artculo 1430 del Cdigo Sustantivo que prescri-
be: La resolucin se produce de pleno derecho cuando la parte interesada comunica a la otra que
quiere valerse de la clusula resolutoria. 5. Empero, la comunicacin efectuada por la parte fiel
a su contraparte no es bice para que, adems, dicha parte pueda recurrir ante el rgano ju-
risdiccional a efectos que sea este quien declare la resolucin contractual con efectos frente a
terceros, mxime si se trata de un contrato en el que alguna de las prestaciones verse sobre
bienes o derechos inscritos en el Registro Pblico correspondiente. Se entiende, por tanto, que
la interposicin de una demanda de resolucin de contrato en virtud a una clusula resoluto-
ria, conforme a los trminos del artculo 1430 del Cdigo Civil, no puede ser rechazada limi-
narmente ni declarada improcedente por el rgano jurisdiccional alegando que el contrato se
encuentra resuelto. 6. En consecuencia, el criterio esgrimido por la Juez Superior ponente es
errneo, pues, razonar en sentido contrario implica efectuar una interpretacin restrictiva del
artculo 1430 del Cdigo Civil, lo que originara, a su vez, una clara afectacin al derecho a la
tutela jurisdiccional efectiva de aquella persona que pretende que un rgano jurisdiccional
declare, con efecto erga omnes, la resolucin de un contrato, por la existencia de un defecto
sobreviniente a su celebracin. 7. Por otro lado, la demandante considera que el voto singular
emitido por el Juez Superior Arbul Martnez tambin lesiona el derecho debido proceso y el
principio de congruencia procesal al declarar la improcedencia de la demanda por imposibili-
dad jurdica del petitorio, causal contenida en el artculo 427 inciso 6 del Cdigo Procesal Civil.
En efecto, en el fundamento octavo del mencionado voto singular se concluye: (...) la invoca-
cin de la resoluciones del contrato basndose en el no pago de cuotas resulta desestimable por
haber sido cumplidas por el beneficiario con anterioridad a la recepcin de la carta notarial de reso-
lucin de contrato, siendo necesario indicar que a la fecha se encuentran canceladas las cuotas, in-
cluso la quinta cuota correspondiente en moneda extranjera, motivo por el cual, la demanda devie-
ne en improcedente de conformidad con el inciso 6 del artculo 427 del Cdigo Procesal Civil por
resultar fsica y jurdicamente imposible invocar la resolucin del contrato de fecha catorce de se-
tiembre de dos mil dos por falta de pago de cuotas, al haberse suscrito con posterioridad un conve-
nio extrajudicial entre las partes con fecha diecisis de mayo de dos mil siete sobre el lote de terreno
nmero veintinueve materia del contrato antes mencionado, pactndose el pago de nuevas cuotas,
las cuales han sido canceladas por el beneficiario con anterioridad a la recepcin de la carta notarial
respectiva, y con anterioridad a la interposicin de la presente demanda (...) 8. Sobre lo manifes-
tado en el voto singular, conviene precisar que no se evidencia afectacin alguno al derecho
al debido proceso ni al derecho a la motivacin de las resoluciones judiciales, porque, contra-
riamente a lo expuesto por la recurrente, el voto singular se encuentra debidamente motiva-
do, ya que el Juez Superior, ha arribado a una decisin acorde a derecho y conforme al mri-
to de lo actuado. En efecto, de la revisin de actuados fluye que la pretensin de la actora, en
nombre propio y en representacin de la sucesin Zunino Berisso, se encuentra orientada a
que se declare judicialmente la resolucin del contrato de compraventa de fecha catorce de
setiembre de dos mil dos, obrante a fojas siete, mediante el cual las hermanas Zunino Berisso
venden a favor del demandado Pnfilo Cruz Huancas el inmueble ubicado en el Lote nmero
veintinueve de la Manzana A del Asentamiento Humano Programa Desarrollo 2000 del
Distrito de Ventanilla, Provincial Constitucional del Callao, por el precio de mil ciento noventa
y dos dlares americanos, que seran pagados de la siguiente manera: doscientos treinta d-

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 249


Actualidad

Civil Contratos

lares americanos al momento de la celebracin del contrato, y la diferencia ascendente a


novecientos sesenta y dos dlares americanos, en treinta y ocho cuotas mensuales de veinti-
sis dlares americanos cada una. Dicha transferencia fue inscrita en el Asiento 00004 de la
Partida Registral N P01285147, obrante a fojas once.9. Ante el incumplimiento en el pago
de la contraprestacin dineraria, la parte vendedora opt, en virtud de la clusula cuarta del
contrato de compraventa1, a remitir la carta notarial de fecha diecinueve de marzo de dos
mil cinco, de fojas trece, otorgando un plazo nico de cuarenta y cinco das para el pago de
lo adeudado. Sin embargo, el comprador continu renuente al pago, por lo que, ante un
nuevo incumplimiento, la vendedora curs una segunda carta notarial de fecha diecisis de
mayo de dos mil cinco, mediante la cual, se declar resuelto el contrato segn lo dispuesto
por el artculo 1430 del Cdigo Civil. A efectos de procurar la desocupacin del inmueble,
doa Mara Felicia Zunino Berisso interpuso demanda de desalojo por ocupacin precaria
contra don Pnfilo Cruz Huancas, tramitada ante el Primer Juzgado Mixto de Ventanilla, ex-
pediente N 2006-0180-0-0704-JM- CI-01, en la que se emiti sentencia estimatoria, la que
fluye en copia certificada a fojas ciento setenta y cuatro, y que, al ser declarada consentida,
origin la diligencia de lanzamiento en los trminos a los que se contrae el acta de fecha
siete de marzo de dos mil ocho, obrante a fojas ciento ochenta. 10. Sin embargo, del expe-
diente acompaado N 2006-179-0-0704-JM-CI-01 se advierte que las demandantes inter-
pusieron, con fecha dos de junio de dos mil seis, otra demanda de desalojo por ocupacin
precaria, contra Valerio Eleuterio Martin Salazar a efectos que desocupe el inmueble consis-
tente en el lote nmero veintiocho de la Manzana A del Asentamiento Humano Programa
Desarrollo 2000, porque, al igual que el demandado, tampoco cumpli con el cronograma
de pago establecido. Se emiti, igualmente, sentencia estimatoria y se solicit lanzamiento,
empero, en ejecucin procesal, y mediante escrito de fecha siete de setiembre de dos mil
siete (fojas ciento diecinueve) se aperson ante el rgano jurisdiccional el hoy demandado
Pnfilo Cruz Huancas, poniendo en conocimiento la celebracin de un convenio extrajudicial
en el que se establece un nuevo cronograma de pagos como precio del lote nmero veintio-
cho y del lote nmero veintinueve, mientras que la sucesin Zunino Berisso se obliga a abs-
tenerse de ejecutar el lanzamiento que estuviera ordenado por el rgano jurisdiccional. Aho-
ra bien, dicho expediente acompaado queda plenamente acreditado que el demandado
cumpli con el pago de las cuotas pactadas, segn fluye de los vouchers bancarios de fojas
ciento trece a ciento diecisis y ciento cuarenta y cuatro, por lo que, se declar improcedente
el lanzamiento solicitado. 11. En mrito a lo expuesto, es evidente que la parte demandante
ha procedido a renovar los trminos del contrato que pretende resolver, pues pact un nuevo
cronograma de pago, y, en consecuencia, ambas partes se obligaron mutuamente a cumplir
con las prestaciones inicialmente ofrecidas. En este orden de ideas, la demanda planteada es
manifiestamente improcedente, porque no es posible solicitar se deje sin efecto un contrato
cuya validez ha sido ratificada por las mismas partes al variar los trminos pactados, incurrin-
dose en la causal de improcedencia regulada en el inciso 6) del artculo 427 del Cdigo Pro-
cesal Civil. 12. Lo expuesto conlleva a declarar infundado el recurso de casacin al no verifi-
carse ninguna de las infracciones normativas denunciadas, precisando que, aunque el
razonamiento judicial esgrimido en el voto en mayora de la resolucin de vista recurrida es
errneo, este Tribunal Supremo, tras efectuar las precisiones pertinentes no la casar, en cum-
plimiento del mandato contenido en el segundo prrafo del artculo 397 del Cdigo Procesal
Civil, que, literalmente prescribe que: La Sala no casar la sentencia por el slo hecho de
estar errneamente motivada, si su parte resolutiva se ajusta a derecho. Sin embargo, debe
hacer la correspondiente rectificacin.
V. DECISIN: Por las consideraciones anotadas, y en aplicacin del artculo 397 del Cdigo
Procesal Civil; declararon: a) INFUNDADO el recurso de casacin de fojas trescientos setenta
y uno, interpuesto por Mara Felicia Zunino Berisso; en consecuencia, NO CASARON la re-
solucin de vista de fecha veinticuatro de agosto de dos mil doce, obrante a fojas trescientos

1 En la clusula Cuarta del Contrato de compraventa de fecha catorce de setiembre de dos mil dos, las partes estipularon que:
(...) en caso que el comprador incumpla con el pago oportuno de cualquiera de las cuotas mensuales acordadas
en el cronograma de pago, LA VENDEDORA por nica vez le dar un plazo de cuarenta y cinco das calendarios
para que regularice su pago y de persistir con el incumplimiento de una de las cuotas indicadas en la clusula
tercera LA VENDEDORA podr resolver el presente contrato, bastando para ello una comunicacin por conducto
notarial de pleno derecho conforme a esta clusula, segn lo dispuesto en el artculo 1430 del Cdigo Civil, sin
que ello d lugar a la devolucin del dinero aportado a la fecha (...)

250 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Comentario de jurisprudencia

cuarenta y ocho. b) DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial


El Peruano, bajo responsabilidad y los devolvieron; en los seguidos por Mara Felicia Zunino
Berisso y otros, con Pnfilo Cruz Huancas, sobre resolucin de contrato; intervino como po-
nente, la Juez Supremo seora Rodrguez Chvez.-
SS.
Almenara Bryson / Huaman Llamas/ Estrella Cama/ Rodrguez Chvez/ Caldern Puertas

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 251


Actualidad

Civil Contratos

NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS


Nos preguntan y contestamos

Contenido
CONSULTA N 1 Efectos de la imposibilidad de ejecutar la prestacin de un contrato con prestaciones recprocas

CONSULTA N 1
Con fecha 03/03/05, Cixous y Olsen celebraron un contrato de custodia
de documentos, en virtud del cual Olsen se comprometi a custodiar
documentos de propiedad de Cixous. No obstante, con fecha 06/06/06
se produjo un incendio en los almacenes de Olsen, producto del cual se
perdi toda la documentacin de Cixous. Si el incendio se configura
como un caso fortuito, Cixous debera responder por los costes de los
daos irrogados?

Mediante el contrato de custodia de do- el incendio no es imputable a ninguna de


cumentos, una de las partes se obliga a las partes.
garantizar el buen estado y seguridad de los
Mientras que si consideramos que el incendio
documentos de su contraparte. Si un incendio
es imputable a Olsen, entonces ser aplicable
destruye la totalidad de la documentacin,
el artculo 1432 del Cdigo Civil el cual es-
entonces, el objeto de la prestacin deviene
tablece que si la prestacin resulta imposible
en imposible. No se puede tutelar o cuidar
por culpa del deudor, el contrato queda
algo que ha sido destruido. Por tanto, si la
resuelto de pleno derecho y este no puede
prestacin deviene en imposible, debern
ser aplicables los artculos 1431 y 1432 del exigir la contraprestacin estando sujeto a la
Cdigo Civil. indemnizacin de daos y perjuicios.

Dichos artculos regulan los efectos de un con- Consideramos que quien presta un servicio
trato recproco cuando la prestacin deviene de custodia de documentos, en principio,
en imposible. Los efectos varan de acuerdo a debe asumir los riesgos tpicos de su activi-
si la imposibilidad es imputable o no a una de dad, como por ejemplo los de un incendio.
las partes. En el artculo 1431 del Cdigo Civil, En efecto, debido a que dichas empresas se
se regulan los efectos del contrato cuando la especializan en garantizar el mximo cuidado
imposibilidad no es imputable a las partes. para que los documentos no se deterioren o
En ese caso, el contrato queda resuelto de destruyan, deben prever cualquier hecho o
pleno derecho y el deudor (liberado) pierde actividad que pueda ocasionar un incendio.
el derecho a la contraprestacin y debe res- Por tanto, consideramos que el incendio aun
tituir lo que ha recibido. Empero, las partes cuando se configure como un caso fortuito
pueden convenir en que el riesgo est a cargo no debe ser bice para que el deudor asuma
del acreedor. Este artculo ser aplicable al los costes del dao irrogado a su contraparte.
presente caso, si es que consideramos que Por tanto, consideramos que ser aplicable al

252 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Nos preguntan y contestamos
presente caso el primer prrafo del artculo le solicite una indemnizacin por daos y
1432, es decir, el contrato de custodia de perjuicios.
documentos queda resuelto de pleno derecho
y Cixous no podr exigir la contraprestacin Fundamento legal:
adeudada y podr estar expuesto a que se Cdigo Civil: Artculo 1431 y 1432.

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 253


Actualidad

Civil Contratos

RESEA DE JURISPRUDENCIA
Resea de jurisprudencia

Casacin
N. 3749-2012-Lima
Se otorga escritura pblica de
cancelacin de saldo de predio y
levantamiento de hipoteca si se
efectu el pago

CASACIN N. 3749-2012-LIMA
Publicado en Sentencias en Casacin, Ao XVIII, N. 690
(El Peruano, 31 de marzo de 2014, p. 49855)
Proceso Otorgamiento de escritura pblica
Decisin FUNDADO
Normas aplicables Artculo 1412 del Cdigo Civil
Fundamentos jurdicos () no hay duda que los accionantes han celebrado una escritura pblica de com-
relevantes praventa con los demandados, la misma que valorando los medios probatorios
obrantes en autos, se determin que han sido cancelados en su totalidad; por tanto
lo que buscan los recurrentes en este proceso es que los demandados le otorguen
otra escritura pblica donde conste que se ha cancelado el saldo total de la deuda,
con la finalidad de levantar la hipoteca legal constituida. () dicha instrumental que
se solicita tiene por finalidad dar seguridad y solemnidad a los actos jurdicos que
anteriormente las partes ya celebraron.

TEXTO DE LA CASACIN

CASACIN N. 3749-2012 LIMA


Sumilla: Al haberse constituido hipoteca legal, re-
sulta necesario extender la Escritura de Cancelacin
de Saldo de Predio y Levantamiento de Hipoteca, al
estar plenamente acreditado el pago ntegro de la
compra venta, conforme as lo establece el artculo
110 del Reglamento de Inscripciones del Registro
de Predios aprobado por Resolucin del Superin-
tendente Nacional de los Registros Pblicos nmero
540-2003-SUNARP-SN concordado con los incisos
1 y 3 del artculo 1122 del Cdigo Civil.

Lima, diecisis de setiembre de dos mil trece

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA;


vista la causa nmero tres mil setecientos cuarenta y nueve - dos mil doce, en audiencia p-
blica de la fecha y producida la votacin de acuerdo a ley, emite la siguiente sentencia: MA-

254 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014


Resea de jurisprudencia

TERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin, interpuesto por Jos Coz Huapaya
contra la sentencia de vista contenida en la resolucin de vista nmero cuatro, obrante a folios
quinientos noventa y tres, de fecha veintisis de junio de dos mil doce, emitida por la Tercera
Sala Civil de la Corte Superior de Lima que desaprob la sentencia apelada que declar fun-
dada en parte la demanda y orden que los demandados otorguen a los demandantes la es-
critura pblica de cancelacin de saldo del precio de compraventa y levantamiento de hipo-
teca e infundada la demanda para la respectiva cancelacin de los asientos registrales en
donde consten inscritas las hipotecas legales; y reformndola, la declar infundada. FUNDA-
MENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Esta Sala
mediante resolucin de fecha siete de marzo de dos mil trece, ha estimado procedente el re-
curso de casacin interpuesto por Jos Coz Huapaya por la causal de: a) Infraccin norma-
tiva referente a la aplicacin indebida del artculo 1412 del Cdigo Civil.- Sostiene que
para la Sala dicho precepto legal no resulta aplicable porque segn su posicin esta exige que
exista un documento declarativo de los vendedores en el que se reconozca la cancelacin del
precio, con lo que se produce una manifiesta infraccin normativa pues se confunde la pre-
tensin del otorgamiento de escritura pblica con la pretensin de una minuta o documento
privado mediante el cual la parte vendedora se obliga a transferir el bien y que posteriormen-
te se niegan a suscribir la escritura pblica pues en el caso de autos ya existe la Escritura P-
blica y lo que falta es que los demandados otorguen otra escritura pblica de cancelacin del
precio y levantamiento de la hipoteca por cuanto el precio fue cancelado y conforme es de
verse en las letras de cambio originales que fueron devueltas por los vendedores y que cons-
tituyen documentos suficientes para que la Sala incluso haya considerado como requisito
probatorio; dado adems que no fueron objeto de tachas sino ms bien de reconocimiento en
la audiencia nica, olvidando aplicar los artculos 1220 y 1229 del Cdigo Civil; y, b) Infrac-
cin procesal del artculo 139 incisos 3 y 5 de la Constitucin Poltica del Estado.- Que,
la sentencia adolece de un grave vicio de nulidad porque deja de referirse a una prueba de-
terminante letras de cambio que presentaron a requerimiento del juzgado en la funda-
mentacin de la sentencia haciendo presente de que no se est indicando que la Sala haya
valorado mal o defectuosamente la prueba sino que no la invoca, no expone las razones por
las cuales las letras de cambio no les genera conviccin, por cuanto es prueba fundamental
para amparar la demanda, como tampoco se pronuncia sobre la declaracin de cancelacin
del saldo del precio. CONSIDERANDO: Primero.- Que, al concurrir causales de infraccin
normativa por vicios in iudicando e in procedendo, corresponde verificar primero si se ha confi-
gurado o no esta ltima causal, pues en caso de ser estimada, se dispondra el reenvo de la
causa al estado procesal correspondiente, impidiendo que sea factible el anlisis de las nor-
mas materiales en las que se sustenta o debi sustentarse la resolucin recurrida.- Segundo.-
Que, en principio el artculo 1122 inciso 1 del Cdigo Civil establece que: La hipoteca se
acaba por: 1) Extincin de la obligacin que garantiza. Asimismo, de conformidad con el artcu-
lo 110 del Reglamento de Inscripciones del Registro de Predios aprobado por Resolucin del
Superintendente Nacional de los Registros Pblicos nmero 540-2003-SUNARP-SN para ex-
tender el asiento de cancelacin de una hipoteca, en los casos de los incisos 1 y 3 del artculo
1122 del Cdigo Civil, ser suficiente presentar la escritura pblica o en su caso, formulario
registral que contenga la declaracin unilateral del acreedor levantando la hipoteca.- Tercero
- Que, entre las clases de hipotecas que pueden constituirse se distinguen: 1) La Hipoteca
Predial, que es la constituida sobre terrenos y/o edificaciones, tanto urbanas como rurales; 2)
La Hipoteca Popular constituida sobre terrenos y/o edificaciones ubicados en pueblos jve-
nes; 3) La Hipoteca Legal, establecida por el Cdigo Civil para proteger o garantizar algunas
situaciones vinculadas con el inmueble, tales como la establecida a favor del vendedor del
inmueble cuyo precio no se le ha cancelado o el caso del proveedor de los materiales emplea-
dos en la edificacin y que no hayan sido cancelados y tambin el caso de los inmuebles ad-
quiridos en particin, con la obligacin de hacer amortizaciones en dinero a los otros copro-
pietarios. Esta garanta se inscribe en los Registros Pblicos de pleno derecho y de oficio, bajo
responsabilidad del Registrador, simultneamente con los contratos de los cuales emanan
(artculo 1118 y 1119 del Cdigo Civil); 4) La Hipoteca Naval, constituida sobre buques y
embarcaciones; 5) La Hipoteca de Aeronave, constituida sobre cualquier vehculo capaz de
desplazarse en el espacio areo y que sea apto para transportar pasajeros o carga; y, 6) La
Hipoteca Minera, constituida sobre derechos mineros en el Registro Pblico de Minera.-
Cuarto.- Que, en el caso de autos tenemos que con fecha nueve de marzo de dos mil uno los
demandantes suscribieron con los demandados la escritura de compra venta respecto de los
inmuebles descritos en su pretensin, por la suma de treinta y cinco mil dlares americanos

Volumen 3 | Setiembre 2014 Actualidad Civil 255


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Civil Contratos

(US$ 35,000.00), llegando a pagar como inicial la suma de diez mil dlares americanos
(US$ 10,000.00) que se entreg en forma proporcional a los cuatro vendedores; y el saldo de
veinticinco mil dlares americanos (US$ 25,000.00) deba ser pagado en cuarenta y un arma-
das de seiscientos dlares americanos (US$ 600.00) cada uno y una ltima de cuatrocientos
dlares americanos (US$ 400.00); por ende, habiendo de por medio un saldo no cancelado,
se constituy hipoteca legal, conforme se tiene de la copia literal obrante a fojas ciento ochen-
ta.- Quinto.- Que, en Audiencia de Prueba de fojas quinientos cincuenta y dos, Patricia Abur-
to Zevallos [codemandada y vendedora], en declaracin asimilada reconoci que los accio-
nantes cancelaron el ntegro del precio de venta del inmueble incoado; concluyndose que los
compradores - demandantes han cancelado el saldo del precio de venta; por lo que los ven-
dedores deben otorgarles la Escritura Pblica de Cancelacin de Saldo de Precio y Levanta-
miento de Hipoteca. Sexto.- Que, bajo dicho contexto, tenemos que no hay duda que los
accionantes han celebrado una Escritura Pblica de compraventa con los demandados, la
misma que valorando los medios probatorios obrantes en autos, se determin que han sido
cancelados en su totalidad; por tanto lo que buscan los recurrentes en este proceso es que los
demandados le otorguen otra Escritura Pblica donde conste que se ha cancelado el saldo
total de la deuda, con la finalidad de levantar la hipoteca legal constituida; no siendo cierto
lo considerado por la Sala de Vista al sealar: (...)que dicha formalidad no puede resultar exigi-
ble a travs del presente proceso en tanto no haya un documento en donde los demandados hayan
declarado el pago total del precio de los bienes, pues est acreditado que ello se ha cumplido
en su integridad.- Stimo.- Que, ahora, pasando a resolver los agravios del recurrente, tene-
mos que en lo que respecta al literal b) [infraccin procesal] no puede ampararse, en tanto se
pretende un reexamen probatorio no viable a nivel de esta Corte Casatoria, al tratar de valorar
nuevamente las letras de cambio con las cuales los demandantes acreditaron el pago ntegro
de la deuda habida con los demandados por la compraventa de los inmuebles de los cuales
se pretende una escritura pblica de cancelacin de precio. Octavo.- Que, respecto de la
causal material, artculo 1412 del Cdigo Civil, resulta amparable, estando a los consideran-
dos antes aludidos, en tanto que dicha instrumental que se solicita tiene por finalidad dar
seguridad y solemnidad a los actos jurdicos que anteriormente las partes ya celebraron, fal-
tando solo concretar con documento formal la Cancelacin de Saldo de Precio y Levantamien-
to de Hipoteca, pues est plenamente acreditado con las letras de cambio que han sido de-
vueltas por los demandados y que nunca fueron objeto de tacha su pago total; haciendo
presente que la pretensin de los accionantes de remitir los partes judiciales al registro de
propiedad inmueble de Lima, para la debida cancelacin de los Asientos Registrales en donde
consten inscritas las hipotecas legales devienen en improcedentes, pues el ttulo a presentarse
es la escritura pblica y no la sentencia judicial.- Por estas consideraciones y en aplicacin del
artculo 396 del Cdigo Procesal Civil; declararon: FUNDADO el recurso de casacin de fojas
quinientos noventa y nueve, interpuesto por Jos Coz Huapaya; CASARON la sentencia de
vista de fecha veintisis de junio de dos mil doce, obrante a folios quinientos noventa y tres,
expedida por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima; en consecuencia
NULA la misma; y actuando en sede de instancia, APROBARON la apelada de fecha veinti-
sis de octubre de dos mil once, obrante a fojas quinientos cincuenta y tres en el extremo que
declara fundada en parte la demanda, ordenando a los demandados otorgar escritura p-
blica de cancelacin de saldo de precio de compraventa y levantamiento de hipoteca legal
respecto del contrato de compra venta de los inmuebles pretendidos; e infundada la misma
en cuanto a la pretensin de cursar los partes para la cancelacin de los Asientos Registrales;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; en los seguidos por Flor Primitiva Castro Castilla y otro con Patricia Aburto
Zevallos y otros, sobre Otorgamiento de Escritura Pblica; y los devolvieron. Ponente Seora
Cabello Matamala, Jueza Suprema.-
SS.
Ticona Postigo / Valcrcel Saldaa / Cabello Matamala / Miranda Molina / Cunya Celi

256 Instituto Pacfico Volumen 3 | Setiembre 2014

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