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DE VCTIMAS DE TRATA
ILUSTRACIONES: Eventos y Sinergias, S.L. (Mar Blanco), basadas en imgenes del Proyecto Chicas Nuevas 24 Horas, de Mabel Lozano.
Todos los derechos reservados. Esta publicacin no puede ser reproducida ni total ni parcialmente, ni registrada ni transmitida por un
sistema de recuperacin de informacin en ninguna forma ni por ningn medio, ya sea mecnico, fotoqumico, electrnico, magnti-
co, electro-ptico, por fotocopia o cualquier otro, sin el permiso previo, por escrito, del editor.
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Prlogo ................................................................................................................................................................ 5
1. Introduccin ............................................................................................................................................ 7
9. Glosario .................................................................................................................................................... 65
La trata de personas es la forma de esclavi- pulsin es una vctima de trata. Debemos saber
tud del S.XXI y, lamentablemente, nuestro pas preguntar a una persona bloqueada por el mie-
est situado en las primeras posiciones en los do y las amenazas e interpretar sus respuestas,
ndices mundiales de demanda de prostitucin pelear para que los juicios de trata se celebren
y de vctimas de trata con fines de explotacin siempre con un abogado que asuma la defensa
sexual. Mujeres y nias esclavizadas, que estn de la vctima y tantas otras cosas.
en nuestras calles, en nuestras carreteras, pero
a las que no vemos. O no queremos ver. Por Al igual que los miembros de las fuerzas y
eso, desde la Fundacin pensamos que el pri- cuerpos de seguridad del Estado o los forenses,
mer paso es acabar con esa invisibilidad, poner los abogados somos actores clave para identifi-
al descubierto lo que supone una de las mayo- car a posibles vctimas y saber cmo proceder.
res vulneraciones de los Derechos Humanos en Es nuestra responsabilidad. Deberamos ser ca-
sociedades democrticas. paces de lograr un trabajo en red como el que
se hace para acabar con otras vulneraciones de
En 2015, el II Congreso de Derechos Huma- derechos. La existencia de turnos de oficio espe-
nos de la Fundacin Abogaca Espaola se ha cficos en cada Colegio o, al menos, la existencia
dedicado a la deteccin y la defensa de las vc- de un grupo de abogados expertos en la materia
timas de trata, en el que se ha presentado esta y una persona de referencia que pueda asumir la
Gua Prctica que tienes en tus manos. Las abo- interlocucin, debe ser para nosotros un primer
gadas y los abogados debemos tener la mejor paso. Esta Gua Prctica establece la base para
formacin para asistir a quienes se encuentran que los abogados y abogadas abramos otro ca-
en situacin de grave vulnerabilidad. Es impres- mino de justicia y defensa de derechos humanos.
cindible para los profesionales de la Abogaca
tener herramientas que nos ayuden a detectar, Carlos Carnicer Dez
por ejemplo, si la mujer extranjera que tene- Presidente del Consejo General
mos enfrente pidiendo que se le tramite un de la Abogaca Espaola
permiso de residencia o una revocacin de ex- y de la Fundacin Abogaca Espaola
6 DETECCIN Y DEFENSA DE VCTIMAS DE TRATA. GUA PRCTICA PARA LA ABOGACA
1 Introduccin
Hay que partir de que, como en otros campos del derecho, aun-
que quizs aqu con un mayor acento, en el comercio de personas
se entremezclan diferentes ordenamientos (penal, administrativo,
extranjera, inmigracin, etc.), lo que contribu- ta se incluye no slo la explotacin sexual, sino
ye, de alguna manera, a enmadejar un ya de tambin el trabajo forzado, la mendicidad, la
por s complicado panorama en el que la misin esclavitud, la servidumbre, la explotacin para
fundamental debe ser la atencin, asistencia y realizar actividades delictivas o la extraccin de
proteccin de la VTSH en sentido amplio. rganos2.
A su vez, deben tenerse en cuenta la multi- De aqu que este trabajo intente ser abor-
plicidad y diversidad de conductas y acciones dado con un cierto carcter generalista, siendo
que se imbrican en el concepto de trata de se- conscientes de que la mayor aportacin prcti-
res humanos, ya que existe una tendencia ge- ca vendr generada y esto nos debera hacer
neralizada a considerar que la trata est vincu- reflexionar al respecto como profesionales y
lada a la explotacin sexual en exclusiva. Como como ciudadana por las actuaciones en con-
establecen los instrumentos normativos que tra de la explotacin de personas en cualquiera
ms adelante se citarn, en el concepto de tra- de sus vertientes.
a) A escala internacional
Protocolo para prevenir, reprimir y san- tra la trata de seres humanos. https://www.
cionar la trata de personas, especialmen- boe.es/doue/2002/203/L00001-00004.pdf
te mujeres y nios, que complementa la
Convencin de las Naciones Unidas contra Plan de Accin de Organizacin para la Se-
la Delincuencia Organizada Transnacional, guridad y la Cooperacin en Europa OSCE,
de 15 de diciembre de 2000, conocido Consejo Permanente, aprobado el 24 de julio
como el Protocolo de Palermo, (Instrumen- de 2003 en el Consejo Ministerial de Maas-
to de ratificacin publicado en el Boletn tricht por todos los estados participantes,
Oficial del Estado de 11/12/2003). http:// incluida Espaa Luchando contra la trata
www.boe.es/boe/dias/2003/12/11/pdfs/ de seres humanos. http://www.osce.org/es/
A44083-44089.pdf odihr/23870?download=true
Convenio del Consejo de Europa para la pro- Directiva 2011/36/UE del Parlamento Euro-
teccin de los nios contra la explotacin y peo y del Consejo, de 5 de abril de 2011, re-
el abuso sexual, abierto para firmas desde lativa a la prevencin y la lucha contra la trata
octubre de 2007, fue firmado por Espaa el de seres humanos y la proteccin de las vcti-
12 de marzo de 2009, y publicado en el BOE mas, por la que se sustituye la Decisin marco
nmero 274, de 12 de noviembre de 2010. 2002/629/JAI. http://eur-lex.europa.eu/le-
https://www.boe.es/boe/dias/2010/11/12/ gal-content/ES/TXT/?uri=celex:32011L0036
pdfs/BOE-A-2010-17392.pdf
Convenio del Consejo de Europa sobre pre-
Directiva 2009/52/CE, de 18 de junio de vencin y lucha contra la violencia contra
2009, por la que se establecen normas mni- las mujeres y la violencia domstica, de 11
mas sobre las sanciones y medidas aplicables de mayo de 2011 (Convenio de Estambul),
a los empleadores de nacionales de terceros ratificado por Espaa en 2014. http://www.
pases en situacin irregular que, sin haber boe.es/boe/dias/2014/06/06/pdfs/BOE-
sido imputados o condenados por trata de A-2014-5947.pdf
seres humanos, hagan uso de los trabajos o
los servicios de una persona que se encuen- Estrategia de la Unin Europea para la erra-
tren en esa situacin. http://eur-lex.europa. dicacin de la trata de seres humanos (2012-
eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2009: 2016). http://eur-lex.europa.eu/legal-content/
168:0024:0032:ES:PDF ES/ALL/?uri=CELEX:52012DC0286
12 DETECCIN Y DEFENSA DE VCTIMAS DE TRATA. GUA PRCTICA PARA LA ABOGACA
est vinculado a una remuneracin econmica, Dicho de otro modo, es posible que una per-
que satisface la persona traficada para poder sona traficada pueda ser a la vez sujeto aqu s
acceder a un pas del que no es nacional, ani- cabra utilizar la palabra objeto de trata; como
mada por la puesta en marcha de un proyecto tambin es posible, que una persona tratada ni
migratorio de carcter individual o familiar. siquiera sea una persona traficada.
Por el contrario, la trata reviste otras carac- b) En qu consiste la trata de seres humanos?
tersticas que s suponen una flagrante viola-
cin de los derechos humanos ya que conlle- Para apreciar la existencia de trata de seres
van la anulacin de la voluntad de la persona humanos, como se apuntaba ms arriba, es ne-
tratada. Estos caracteres pasan por las siguien- cesaria la concurrencia de una serie de elemen-
tes acciones: la amenaza, el uso de la fuerza u tos acumulativos sin los cuales no es posible
otras formas de coaccin, el rapto, el fraude, el catalogar como tal una determinada situacin.
engao, el abuso de poder o de una situacin Estos elementos se basan en cuatro cuestiones
de vulnerabilidad o la concesin o recepcin fundamentales: las acciones realizadas, los me-
de pagos o beneficios para obtener el consen- dios empleados, las circunstancias personales
timiento de una persona que tenga autoridad de la vctima y la finalidad de la propia accin.
sobre otra, con fines de explotacin, o bien que
se trate de menores de edad3. No basta pues Detengmonos brevemente en cada uno de
con que tenga lugar la captacin, transporte o esos elementos.
traslado de una persona, sino que es impres-
cindible que concurra alguna de esas acciones Acciones realizadas: la captacin, el
antes sealadas. transporte, el traslado, la acogida o la re-
cepcin de personas. Evidentemente, las
Como elemento diferencial, por otra parte, acciones que ms dificultades probato-
hay que destacar que si bien para hablar de tr- rias pueden presentar son las de la capta-
fico de personas, es preciso el traslado de un cin (Atraer a alguien, ganar la voluntad
Estado a otro, en el supuesto de vctimas de o el afecto de alguien) y la acogida (en el
trata de seres humanos, el pasar o re-pasar a sentido de servir de refugio o albergue a
otro Estado no es un elemento primordial para alguien).4
la calificacin de esta conducta.
4 Diccionario de la Real Academia de la Lengua, Edic. 22,
3 Art. 3 Protocolo de Palermo. 2012.
PAUTAS DE ACTUACIN DE LA ABOGACA ANTE SUPUESTOS DE TRATA 15
c) Cules son los principales factores que impiden objeto de trata encorseta de manera drstica
una efectiva determinacin de la vctima? tanto la identificacin como las medidas de
proteccin que puedan ser puestas a disposi-
Existen una serie de circunstancias en la cin de aqulla. En relacin con ello, es lgico y
prctica cuya presencia impide la consideracin razonable que la intervencin policial durante
de una persona como vctima de trata y, lo que la investigacin intente abarcar todas las posi-
es ms importante, su adecuada proteccin en bles situaciones que puedan plantearse, mxi-
diferentes niveles: personal, familiar y jurdica. me cuando la presencia de personas extranje-
ras susceptibles de ser consideradas vctimas
El ms importante de estos factores, como es patente en esta materia; pero lo que no es
ya se apunt con anterioridad, es la confusin aceptable es que, en aras de la investigacin
entre trata y trfico de personas. Esta confu- policial, la proteccin de la posible vctima que-
sin genera en demasiadas ocasiones una ten- de supeditada a la celeridad y eficacia de una
dencia a la comodidad en el sentido de ser ms investigacin cuyo principal objetivo, que por
fcil una gestin como si se tratara de un fallido supuesto no es menor, es la puesta a disposi-
proyecto migratorio que la de reconducir la si- cin de la justicia de quienes se dedican a esta
tuacin de la persona tratada a la consideracin malhechora actividad.
como vctima, dados los trmites y utilizacin
de recursos que han de ponerse en marcha. Al mismo tiempo, y es preciso destacar esto,
Esta tendencia encuentra especial acomodo en con excesiva frecuencia se incurre en el error
las instituciones pblicas, lo que supone nece- de pensar que la potencial vctima puede estar
sariamente una cuestin a corregir. consintiendo su explotacin, por lo que, salvo
que se trate de una persona menor de edad,
A su vez, en esta conmixtin tiene induda- no estaramos en presencia de trata de seres
ble relieve la escasa y mejorable formacin que humanos. Habitualmente, para reforzar este
en esta materia reciben tanto funcionarios de criterio, suele aludirse a la propia situacin
polica como el personal de las oficinas de ex- personal de la vctima, que puede mostrarse
tranjera, as como los operadores jurdicos que taciturna, poco colaboradora o a la defensiva,
intervienen en asuntos de esta naturaleza. interpretndose estas conductas como demos-
tracin del consentimiento. Esta consideracin
Por otro lado, la naturaleza intensiva de los acerca del consentimiento presunto es espe-
plazos y de los recursos del proceso de investi- cialmente frecuente en materia de trata con
gacin para determinar si una persona ha sido fines de explotacin sexual.
PAUTAS DE ACTUACIN DE LA ABOGACA ANTE SUPUESTOS DE TRATA 17
d) Dnde nos podemos encontrar a potenciales Parece una obviedad indicar que a la po-
vctimas? tencial vctima de trata podemos encontrarla
en cualquier lugar, pero aunque esto sea as,
Sin perjuicio de lo que ms adelante dire- existen una serie de espacios en los que es ms
mos sobre situaciones concretas vinculadas a frecuente esta presencia y en los que, necesa-
la condicin jurdica de la persona, merece la riamente, hay que prestar mayor atencin a es-
pena detenerse un poco en los lugares en los tos supuestos.
que la presencia de vctimas de trata de seres
humanos puede ser ms frecuente. A ttulo de ejemplo, podemos encontrar po-
tenciales vctimas en explotaciones agrcolas, en
En cualquier caso, hay que insistir en que talleres de manufactura clandestinos, en puertos
la trata no conoce de nacionalidades, si bien, y aeropuertos, en clubes nocturnos o de carrete-
estadsticamente, la presencia de personas ex- ra, salones de masaje, con motivo de la llegada
tranjeras, por su mayor grado de vulnerabili- de embarcaciones con personas migrantes, en las
dad, es mayoritaria en el nmero de vctimas y fronteras, en centros de internamiento, en cen-
de potenciales vctimas. tros de acogida de migrantes y refugiados, etc.
entre una y otra fase, lo que hace que puedan cualitativa y cuantitativa de estos ritos mgicos
reiterarse conductas en el trnsito entre una en determinadas VTSH, especialmente proce-
y otra. dentes de frica, que a priori choca frontal-
mente con la cosmovisin occidental.
Fase de captacin o de reclutamiento
Por ltimo, puede sealarse que se produ-
La captacin puede producirse en diferen- cen otros mtodos de captacin a travs de la
tes lugares, tanto en el pas de nacionalidad involucracin de la vctima en otras actividades
(si se produce en el pas de la que es nacio- delictivas, como el trfico de drogas, robos, el
nal la persona tratada) como en los pases destino de menores a la mendicidad o incluso
de origen, trnsito o destino en el supuesto la coparticipacin en actividades relacionadas
de que se trate de una persona extranjera. con la trata. Sin perjuicio de lo que se dir ms
La captacin puede llevarse a cabo tanto adelante, a ttulo de ejemplo, no es infrecuente
por personas individuales como por grupos que la VTSH pueda estar actuando como mula
organizados. En este sentido, cabe destacar portando droga mientras a su vez es vctima de
que es posible que la captacin pueda lle- tratantes.
varse a cabo por personas conocidas de la
vctima e incluso por familiares. Fase de transporte, traslado, acogida
y recepcin
El reclutamiento puede ser inicialmente
voluntario (a travs de una falsa oferta de El transporte y el traslado comprenden las
empleo) o directamente involuntario (por actividades dirigidas a llevar a la vctima a un lu-
ejemplo, aprovechando la situacin de gar espacial determinado, as como a traspasar
conflicto o de Estado fallido en determi- los pases en trnsito que, en su caso, pudiera
nados pases). ser necesario cruzar, cualquiera que sea el me-
dio o vehculo utilizado. El transporte y el tras-
Tambin existen otras frmulas de capta- lado pueden llevarse a cabo por vas legales y
cin ms sutiles y vinculadas a experiencias regulares (mediante el uso de servicios norma-
subjetivas de la persona tratada, tales como la lizados como aviones, ferrocarril, etc; contando
magia y la hechicera, en virtud de las cuales, se con visados y documentacin, bien sea esta le-
establece una especie de juramento por parte gal o falsificada, etc), pero tambin puede ha-
de la vctima a partir de un ritual de brujera cerse uso de vas ilegales e irregulares, como el
(juju). Hay que poner de relieve la importancia trnsito por vas martimas en embarcaciones
PAUTAS DE ACTUACIN DE LA ABOGACA ANTE SUPUESTOS DE TRATA 19
(por ejemplo, en el Estrecho de Gibraltar), ocul- adems de estar dejando fuera las conductas
tas en vehculos privados, etc. Hay que insistir anteriormente expresadas, estaramos de algu-
en que esta fase no implica necesariamente na manera privando de sentido la lucha contra
el cruce de pases, pudiendo producirse en un esta lacra, ya que los actos sancionables po-
solo pas. dran encontrar acomodo en otros tipos pena-
les y administrativos. Es un delito que no ne-
La acogida y recepcin podemos conside- cesita llegar a esta fase para ser consumado, si
rarlas como las acciones de proteccin, en sen- bien la evidencia de los indicios y la obtencin
tido negativo, y ocultamiento de la vctima, con de prueba en las fases anteriores resulta mu-
la finalidad de sustraerla a cualquier contacto cho ms complicada.
pblico, con las Administraciones pblicas y
con otros eventuales agentes sociales y jurdi- En todo momento debemos pensar que la
cos. Las circunstancias en las que puede pro- trata constituye una sucesin de actos con una
ducirse esta fase y sus consecuencias forman finalidad, que es la explotacin en cualquiera
parte inescindible de los indicios que veremos de sus modalidades, por lo que en todo caso
a continuacin, dado que en esta fase se pre- la referencia debe ser la persona tratada y no
sentan situaciones que permiten intuir la fase los tratantes, que pueden intervenir en una,
posterior. algunas o todas las fases que hemos indicado
anteriormente.
Fase de explotacin
Podemos encontrar mltiples intervinien-
Supone el culmen de las fases anteriores y es tes en el desarrollo de los actos de trata, cuyo
eminentemente finalista: todo el proceso tiene papel habr que analizar cuidadosamente
como destino llevar a cabo el aprovechamiento para evaluar si forman parte o cooperan deli-
de la persona, en el sentido ms mercantil y co- beradamente con una red o, si por el contra-
sificado de la expresin, con fines sexuales, labo- rio, son ajenos a ella. Por ejemplo, desde la
rales, trfico de menores, etc. persona que engaa o coacciona en origen,
la persona que traslada a la vctima a otra
Hay que destacar que es un error en el que ciudad o pas, hasta el titular de la pensin
incurrimos de manera mayoritaria, la tenden- en la que de manera coordinada son alojadas
cia a confundir la trata de seres humanos con las vctimas, el personal que se presta a la
la fase de explotacin. De admitir esta consi- realizacin de controles ajenos a los servicios
deracin, por parecernos la ms visible quizs, pblicos, etc.
20 DETECCIN Y DEFENSA DE VCTIMAS DE TRATA. GUA PRCTICA PARA LA ABOGACA
f) Cules son los indicios para identificar tar de impedir que la persona que la controla
a la vctima? pueda ver en peligro su situacin de suprema-
ca para evitar las funestas consecuencias que
Como viene indicndose desde el principio ello podra tener para ella.
de esta Gua, el estigma de vctima no se mani-
fiesta como una etiqueta o un aura que deter- Las instituciones pblicas y privadas que
mine que la persona est siendo vilipendiada intervienen en la lucha contra la trata de se-
como ser humano hasta extremos en ocasiones res humanos con carcter internacional han
inimaginables. desarrollado una serie de indicios que me-
rece la pena resear, por su sistematicidad
Precisamente, por las condiciones de so- y claridad. Asimismo, se incluyen otros que
metimiento, extorsin, humillacin, control proceden de nuestra experiencia personal
sobre la familia de origen, etc., la persona que directa.
sufre este maltrato intenta ocultar y esconder
esas circunstancias, puesto que de manera Es importante que los abogados y aboga-
mayoritaria, bien su vida o su integridad fsica das estemos despiertos a estos indicios para la
u otros derechos, o bien los de sus familiares deteccin ya que somos actores claves, tanto
o personas cercanas, estn o pueden estar en por la cercana con la persona que puede es-
serio peligro. tar siendo VTSH como por el conocimiento que
aportamos acerca de las garantas jurdicas y
Es ms, en muchsimas ocasiones, la pro- las medidas de proteccin de las que dicha per-
pia vctima negar con insistencia encontrar- sona puede ser sujeto.
se en esas situaciones, aduciendo proyectos
vitales que no se corresponden con la reali- Indicios generales
dad (por ejemplo, haber iniciado un recorri-
do estrictamente como migrante de carcter Si bien los siguientes indicadores no son su-
econmico) o manifestando que desarrolla ficientes por s mismos para determinar si nos
voluntariamente una determinada actividad encontramos ante un caso de trata, s pueden
(por ejemplo, la prostitucin) o aludiendo a indicar que la persona en cuestin est siendo
que mantiene relaciones familiares con terce- controlada por otra u otras personas, por lo
ras personas (por ejemplo, ser hija, sobrina, que su situacin debe ser analizada con ms
esposa, del tratante). El denominador comn profundidad.
de estas conductas es siempre el mismo: tra-
PAUTAS DE ACTUACIN DE LA ABOGACA ANTE SUPUESTOS DE TRATA 21
Lugar de origen, rutas y captadores relacio- Ausencia o escasez de dinero, sin ningn tipo
nados con casos de trata. de control sobre l, ya que es controlado por
el tratante.
Situacin sociocultural y econmica baja.
c) Indicadores en fase de explotacin
Informacin falsa sobre el viaje y las con-
diciones de trabajo, y aplicacin de costes Incapacidad de mudarse a otro sitio o dejar
o intereses excesivos, a pagar en forma de su trabajo.
deuda.
Aislamiento de sus familiares y miembros de
su etnia o comunidad religiosa.
b) Indicadores en fase de transporte, traslado,
acogida y recepcin Aislamiento social: limitacin del contacto
con personas ajenas, establecimiento de me-
Circunstancias en las que se desarrolla el via- didas para vigilar todo contacto o para garan-
je (denominaciones de acompaantes, ocu- tizar que ste sea slo superficial.
paciones que dice haber realizado, lugares
que se ocupa en los medios de transportes, Incapacidad de comunicarse libremente con
gratuidad o cantidades supuestamente abo- amigos o familiares.
nadas por el traslado, etc.). As, por ejemplo,
la ubicacin en una pequea embarcacin Coste excesivo pagado por su viaje, normal-
de las que cruzan el estrecho de Gibraltar, es mente en forma de deuda.
comn que la mujer VTSH con fines de explo-
tacin sexual viaje en el centro de la embar- Incapacidad o dificultades de comunicarse
cacin rodeada por hombres, como medida en el idioma del pas en el que se encuentra;
de proteccin de la mercanca que portan. particularmente, si su estancia es ya prolon-
gada en l.
Carencia de documentos de identidad (en
especial el pasaporte) y de inmigracin (visa- Sufrimiento de abusos verbales o psicolgicos
dos, permisos de residencia, etc.). Tambin con el fin de intimidar, degradar o atemorizarla.
22 DETECCIN Y DEFENSA DE VCTIMAS DE TRATA. GUA PRCTICA PARA LA ABOGACA
Moratones, huesos rotos u otras seales alteraciones del sueo, se sobresalta con
de problemas no tratados mdicamente. facilidad, temblores en las manos, apa-
riencia nerviosa o preocupada, llora con
Seales de violacin o abuso sexual. facilidad, dificultad en tener las ideas cla-
ras, piensa que no vale mucho, prdida de
Enfermedades graves, incluyendo diabe- inters en las cosas, pensamientos de sui-
tes, cncer o enfermedades cardacas, sin cidio, cansancio generalizado, malestar en
tratamiento. el estmago, adiccin a txicos y alcohol.
El no ser capaz de lograr una adecuada identi- Por ello, es imprescindible rehuir cualquier
ficacin de la vctima de trata puede desembocar actitud agresiva y directa, siendo pertinente
en que, en el ejercicio de una medida sanciona- obtener informacin de manera perifrica y a
dora, esta vctima pueda ser devuelta a su pas y travs de rodeos que permitan a la persona ir
acabar de nuevo en manos de redes de trata que facilitando datos sin que considere que se est
vuelvan a iniciar este proceso (retrafficking). poniendo en peligro ella o sus familiares o in-
cluso los propios tratantes. El posterior anlisis
Abordaremos, muy sucintamente, ambas conjunto de los extremos conocidos permitir
entrevistas, especialmente la reservada, para determinar si rene indiciariamente los carac-
aportar una serie de orientaciones fruto de la teres de persona sometida a trata.
experiencia que consideramos pueden ser de
utilidad de cara a la deteccin. Las condiciones en la que se realiza la en-
trevista son tambin de suma importancia para
a) Entrevista sin presencia de la autoridad alcanzar la finalidad deseada. Ello es tanto ms
o sus agentes importante cuando se trata de personas ex-
tranjeras y ms an cuando presentan roles
La oportunidad de esta entrevista puede culturales muy diferentes a los estndares que
presentarse de la manera ms diversa. Bien nos son propios.
con motivo de una asistencia letrada en algn
centro de detencin, bien por el asesoramien- No nos vamos a referir a las condiciones es-
to en una entidad o un establecimiento de una paciales y de confort del lugar en el que se va
Administracin Pblica, bien por un simple en- a realizar la entrevista, por ser comunes a cual-
cuentro profesional de cualquier otro tipo. quier clase de entrevista reservada, aunque en
todo caso, debera tratarse de un espacio con
Como regla general, la vctima no va a pre- luz y temperatura adecuadas, en el que no haya
sentarse como tal y, an con la evidencia de ruidos ni se produzcan interrupciones llevadas
que lo fuera, no va a narrar en un solo acto to- a cabo por personas ajenas a los participantes
dos los hechos y circunstancias que propician o por llamadas telefnicas.
el poder ser considerada como tal. La presin
que padece alcanza una intensidad tal que dif- En este mbito de la entrevista, por una par-
cilmente va a mostrar desde el inicio un relato te, es importante el acercamiento a la persona,
de hechos estructurado y coherente de las vi- sin cuestionar nada acerca de ella y sin portar
cisitudes que haya padecido o est sufriendo. prejuicios que puedan contaminar la entrevis-
28 DETECCIN Y DEFENSA DE VCTIMAS DE TRATA. GUA PRCTICA PARA LA ABOGACA
ta. Por otra parte, hay que soslayar cualquier trumento para los eventuales plantea-
intento de burocratizacin de la entrevista, mientos ideolgicos, sociales, etc., del
dado que los matices son mltiples y diferen- operador jurdico, ya que en todo caso la
ciados en funcin tanto de la persona como de posible VTSH ha de ser el sujeto y prota-
la supuesta actividad de trata que nos ocupe. gonista del procedimiento.
Una prctica afortunadamente en extincin En cualquier caso, la sugerencia debe ser que,
es la utilizacin como intrprete de alguien ante el desconocimiento, se acuda a una entidad
allegado a la persona interesada o incluso com- especializada en la que podrn facilitar informa-
paera en alguna de las fases vistas ms arriba. cin sobre cualquiera de los extremos a los que
Esta prctica ha de ser rechazada en todo caso, hemos hecho referencia en este apartado.
porque genera un riesgo real de que ese intr-
prete pueda estar relacionado con el propio En el supuesto de que se detectasen indicios
proceso de trata de la persona entrevistada. de los expresados anteriormente, la situacin
Asimismo, hay que evitar que en la entrevista debe ser trasladada al Cuerpo Nacional de Poli-
puedan reproducirse los roles socioculturales ca, al objeto de que por ste inicie los trmites
a los que ms arriba aludamos, especialmente pertinentes.
en el caso de ser una mujer o una menor la per-
sona entrevistada. Tambin hay que rechazar b) Entrevista ante la autoridad o sus agentes
la tendencia a que el intrprete sea el director
de la entrevista, lo que ocurre con relativa fre- La deteccin de una vctima de trata no se
cuencia cuando ha participado anteriormente ubica exclusivamente en la actuacin previa o
en entrevistas similares. reservada de una entidad sin nimo de lucro o
de una entrevista en un despacho. La mayora
Es recomendable reunir o aportar cuantos de las ocasiones es producto de la actividad
informes mdicos o psicolgicos puedan evi- policial, bsicamente concentrada en centros
denciar el maltrato fsico o psquico al que ha de detencin (Comisaras y Centros de Inter-
sido sometida la persona entrevistada as como namiento de Extranjeros), como consecuencia
su situacin; todo ello sin perjuicio de los que del mayor lapso de tiempo con el que se cuenta
puedan solicitarse en el marco del procedi- para poder profundizar en la historia de vida de
miento administrativo o judicial a los que luego personas.
haremos referencia. Estos informes pueden ser
de carcter pblico o privados, si bien preva- La investigacin de la trata corresponde a la
lecen los primeros. Con la obtencin y presen- UCRIF (Unidad Central de Redes de Inmigracin
tacin de estos informes podr acreditarse la y Falsedades Documentales), que jerrquica-
presencia de alguno de los indicios sealados mente depende de la Comisara General de Ex-
anteriormente, lo que constituir un elemento tranjera y Fronteras del Ministerio del Interior,
de peso para la incoacin y desarrollo del pos- de la que, precisamente dependen tambin los
terior procedimiento. Centros de Internamiento de Extranjeros.
PAUTAS DE ACTUACIN DE LA ABOGACA ANTE SUPUESTOS DE TRATA 31
La entrevista con miembros de la polica va debera estar prevista con rango legal, lo que
destinada, como en el caso de la entrevista pre- en la actualidad no ocurre.
via, a contrastar la existencia de esos indicado-
res y a determinar, en su caso, la presencia de Esta intervencin cobra an ms sentido
una vctima de trata. Sin embargo, aun siendo a la luz de lo dispuesto por la norma y a lo
legtimos y razonables, los intereses de la inves- que nos referiremos con ms extensin poste-
tigacin suelen discurrir por caminos no siem- riormente cuando fija que el de trata podr
pre convergentes con la estricta proteccin de concederse en atencin a su colaboracin en la
la persona interesada, ya que el esencial inte- investigacin del delito o en atencin a su situa-
rs policial es proceder a la puesta a disposi- cin personal. Es decir, no es necesario que se
cin judicial de quienes se dedican a la trata produzca esa colaboracin en la investigacin
de personas, garantizando subsidiariamente la de las circunstancias del delito, sino que basta
proteccin de la persona tratada. con que la situacin personal de la vctima re-
quiera la concesin de ese estatuto, lo que, de
La labor que realiza la polica en este aspec- algn modo, supone en principio posicin con-
to es encomiable, y se percibe una cada vez traria a los legtimos intereses policiales. . Esto
mayor implicacin en todos los niveles contra hace que sean mnimos los casos en los que el
el comercio de seres humanos. En relacin de se concede por situacin personal frente al
con ello, es de aplaudir la observacin de las ms amplio grupo de concesiones por razn de
cuestiones de gnero a la hora de llevar a cabo colaboracin con las autoridades policiales y
la entrevista, el mayor conocimiento que van judiciales.
aportando en esas entrevistas y la mayor em-
pata con la proteccin de la vctima que vienen Junto a esta exigencia, tambin parece
generando. razonable seguir demandando una mayor
formacin para las Fuerzas y Cuerpos de
Ahora bien, hay que seguir incrementando Seguridad del Estado. Una formacin que,
la seguridad jurdica, por lo que resulta impres- adems, tenga el carcter de generalizada,
cindible que en esa entrevista se encuentre esto es, que no sea slo para los miembros
presente un letrado o letrada que garantice de las unidades especficamente encargadas
las cautelas jurdicas a la persona entrevistada, de lucha contra estos crmenes, sino tambin
permitiendo la aportacin de elementos que para todas las dems, dadas las fuertes im-
contribuyan a visualizar en su caso a una vc- bricaciones entre trata y otras actividades
tima de trata. La presencia y asistencia letrada delictivas. De este modo, podran resolverse
32 DETECCIN Y DEFENSA DE VCTIMAS DE TRATA. GUA PRCTICA PARA LA ABOGACA
La reforma de la Ley Orgnica 4/2000, de 11 vctima pueda decidir si desea cooperar con las
de enero, operada por la Ley Orgnica 2/2009, autoridades en la investigacin del delito y, en
de 11 de diciembre, introdujo, entre otros, el su caso, en el procedimiento penal. Tanto du-
artculo 59 bis6, que con la rbrica de Vctimas rante la fase de identificacin de las vctimas,
de la trata de seres humanos, establece: como durante el perodo de restablecimiento
y reflexin, no se incoar un expediente san-
1. Las autoridades competentes adoptarn cionador por infraccin del artculo 53.1.a) y
las medidas necesarias para la se suspender el expediente administrativo
identificacin de las vctimas de la trata sancionador que se le hubiere incoado o, en su
de personas conforme a lo previsto en el caso, la ejecucin de la expulsin o devolucin
artculo 10 del Convenio del Consejo de eventualmente acordadas. Asimismo, durante
Europa sobre la lucha contra la trata de el perodo de restablecimiento y reflexin, se
seres humanos, de 16 de mayo de 2005. le autorizar la estancia temporal y las admi-
nistraciones competentes velarn por la subsis-
2. Los rganos administrativos competen- tencia y, de resultar necesario, la seguridad y
tes, cuando estimen que existen motivos proteccin de la vctima y de sus hijos menores
razonables para creer que una persona de edad o con discapacidad, que se encuentren
extranjera en situacin irregular ha sido en Espaa en el momento de la identificacin,
vctima de trata de seres humanos, infor- a quienes se harn extensivas las previsiones
marn a la persona interesada sobre las del apartado 4 del presente artculo en relacin
previsiones del presente artculo y ele- con el retorno asistido o la autorizacin de resi-
varn a la autoridad competente para su dencia, y en su caso trabajo, si fueren mayores
resolucin la oportuna propuesta sobre de 16 aos, por circunstancias excepcionales.
la concesin de un perodo de restableci- Finalizado el perodo de reflexin las adminis-
miento y reflexin, de acuerdo con el pro- traciones pblicas competentes realizarn una
cedimiento previsto reglamentariamente. evaluacin de la situacin personal de la vcti-
ma a efectos de determinar una posible am-
Dicho perodo de restablecimiento y re- pliacin del citado perodo.
flexin tendr una duracin de, al menos, no-
venta das, y deber ser suficiente para que la Con carcter extraordinario la Administra-
cin Pblica competente velar por la seguri-
6 Reformado asimismo por las Leyes Orgnicas 10/2011, de dad y proteccin de aquellas otras personas,
27 de julio, y 8/2015, de 22 de julio. que se encuentren en Espaa, con las que la
INTERVENCIN JURDICA EN PROCEDIMIENTOS RELACIONADOS CON LA TRATA 35
obstante, dada la indeterminacin del trmino, Si este expediente se hubiese incoa-
sera posible que la propia Oficina de Extran- do, quedar en suspenso hasta que se
jera, la Subdelegacin del Gobierno o la Dele- acuerde lo procedente en relacin con
gacin del Gobierno pudieran llevar a cabo las esos perodos.
acciones previstas en este apartado.
Por ltimo, si el expediente estuviera ya
En segundo lugar, son esos rganos admi- resuelto, su ejecucin tambin quedar
nistrativos competentes los que llevarn a cabo en suspenso hasta que se resuelva lo re-
la informacin sobre el contenido del estatuto lativo a la identificacin y concesin del
de vctima de trata de seres humanos, eludin- perodo de restablecimiento y reflexin.
dose cualquier participacin de otras personas,
fsicas o jurdicas, con carcter expreso, a los En quinto lugar, en un defecto de tcnica
efectos de poder trasmitir esa informacin de legislativa, se establece que la vctima de tra-
una manera eficaz. ta de seres humanos podr (y subrayamos el
tiempo del verbo) quedar exenta de responsa-
En tercer lugar, en consonancia con la nor- bilidad administrativa en el supuesto de que se
mativa internacional, se establece el denomi- encuentre en situacin irregular en Espaa. Y
nado perodo de restablecimiento y reflexin, al es un defecto de tcnica legislativa, a la vez que
que nos referiremos en un apartado exclusivo un criticable signo de voluntad poltica, puesto
por su importancia y por su configuracin en el que parece un tanto cicatero que a la persona
sistema espaol. ya considerada vctima, al menos a efectos dia-
lcticos, se le pueda denegar esa exencin de
En cuarto lugar, la Ley Orgnica, en los su- responsabilidad.
puestos de personas en situacin administrati-
va irregular en Espaa, determina tres supues- Esta exencin de responsabilidad, a su vez,
tos que merece la pena contemplar. propiciar que a la vctima se le pueda ofrecer
el retorno a su pas de origen o bien que se le
Durante el perodo de identificacin y de conceda autorizacin de residencia y trabajo en
restablecimiento y reflexin, no se le po- Espaa en atencin a dos elementos que son cla-
dr incoar un expediente sancionador por ves en la consideracin como vctima de trata.
la causa prevista en el artculo 53.1.a) de Estos elementos son la colaboracin con la inves-
la propia Ley Orgnica, esto es, encontrar- tigacin y en las acciones penales, de un lado, y la
se en Espaa en situacin irregular. situacin personal de la vctima, de otro.
INTERVENCIN JURDICA EN PROCEDIMIENTOS RELACIONADOS CON LA TRATA 37
Por ltimo, y por ello habr que referirse El perodo de restablecimiento y reflexin
necesariamente al Reglamento de Extranjera, tiene una duracin de, al menos, noventa das.
puede comprobarse que la Ley Orgnica difiere Esta reciente reforma de la LOEX posibilita lle-
en elementos esenciales en este artculo de su var a cabo un trabajo ms profundo, que per-
desarrollo reglamentario. mita a la persona tratada restablecerse fsica y
anmicamente y poder analizar y comprender
A.1 Perodo de restablecimiento y reflexin su situacin para adoptar la decisin que ms
convenga a sus intereses.
El perodo de restablecimiento y reflexin
que habitualmente suele simplificarse como Debemos preguntarnos dnde habr de
perodo de reflexin es una de las piedras llevarse a cabo ese restablecimiento y poste-
angulares en el procedimiento de proteccin rior reflexin, e incluso en qu condiciones.
de la vctima de trata. Sin embargo, en la La LOEX no seala nada al respecto, pero ante
prctica adolece de determinadas distorsio- la ausencia de dispositivos residenciales y de
nes que deben ser expuestas y comentadas proteccin de carcter pblico que renan las
en esta Gua. caractersticas idneas, habr de efectuarse
en algunos de los establecimientos que las
En primer lugar, hay que centrarse en la entidades no gubernamentales especializa-
propia expresin legal: restablecimiento y das en este mbito poseen. Segn nuestro
reflexin. El restablecimiento, como sea- criterio, esta ubicacin en establecimientos
la la Real Academia de la Lengua, supone la de entidades especializadas debe ser incluso
recuperacin psquica y fsica de la persona. preferible especialmente aunque se trate de
Hay que reparar en que la expresin resta- menores de edad que se vean envueltos en
blecimiento es previa a la reflexin, porque algunos de los tipos de trata que mencion-
precisamente no puede haber una correcta bamos al principio, sin que tengan que quedar
reflexin cuando la situacin psicofsica de residencializados en dispositivos genricos de
la persona es inadecuada como consecuen- proteccin del menor.
cia de las condiciones y circunstancias que ha
superado hasta ese momento. Dicho de otro Aunque ahora nos referiremos a la atencin
modo, lo ms importante es proceder a la re- que debe recibirse en esos dispositivos de aco-
cuperacin de la persona antes de solicitarle gida, creemos que hay que hacer una mnima
un pronunciamiento expreso acerca de la de- referencia a las caractersticas que deben tener.
cisin que va a adoptar. La experiencia demuestra especialmente en
38 DETECCIN Y DEFENSA DE VCTIMAS DE TRATA. GUA PRCTICA PARA LA ABOGACA
los supuestos de trata con fines de explotacin aqullos, o la ejecucin de la deuda que se dice
sexual que el tratante no va a dejar escapar a se ha generado, o la realizacin de actos coerci-
su presa, especialmente por dos razones. Una tivos sobre bienes o derechos. En estos supues-
primera, por la inversin que ha llevado a cabo tos, una vez se tenga conocimiento de ellos, se
y por las posibilidades de negocio que vislum- recomienda contactar con las Fuerzas y Cuerpos
bra; una segunda, basada en su propia seguri- de Seguridad, especialmente con el equipo po-
dad, siendo consciente de que mientras la per- licial que haya iniciado los trmites, para que, a
sona tratada est alejada de l, el riesgo de que travs de la Consejera de Interior con que cuen-
pueda ser objeto de una actuacin policial se tan las Embajadas espaolas, pueda articularse
incrementan de manera notable. algn tipo de proteccin con la polica del pas
de la vctima, al objeto de brindar proteccin a
La prctica pone de relieve que cuando el los familiares o allegados.
tratante conoce el lugar en el que se restablece
la vctima, intentar hacer uso de los vnculos Por ello los centros de acogida han de con-
que mantiene con ella, bien sea de manera di- tar con unas medidas de seguridad razonables
recta, bien indirecta. que dificulten al mximo las posibilidades de
contacto con el mundo exterior, para preservar
De manera directa, intentando hacerse pasar la seguridad de la persona acogida e impedir
por un familiar, un amigo, etc., personndose en que pueda restablecerse la conexin con el o
el lugar en que est acogida la vctima median- los tratantes.
te subterfugios; en fin, de cualquiera de las ma-
neras que permita restablecer el contacto con A su vez, este alejamiento del exterior per-
la persona tratada. Esta situacin requiere que mitir desarrollar un mejor trabajo integral
desde el dispositivo de acogida, sin solucin de para la recuperacin de la vctima, sin interfe-
continuidad, se avise a las Fuerzas y Cuerpos de rencias ajenas que lo dificulten, mxime cuan-
Seguridad del Estado, al objeto de verificar las do se trata de restablecer a la persona, para
intenciones y cualidad de la persona que quiere que tome una decisin de trascendental impor-
contactar con la persona protegida. tancia para su vida futura.
rar con las autoridades en la investigacin del tente, previa conformidad de la vctima, eleva-
delito y, en su caso, en el procedimiento penal. r, en un plazo no superior a las cuarenta y ocho
Cooperar con las autoridades en la investiga- horas desde la entrevista de identificacin, a la
cin del delito no quiere decir, contrariamente Delegacin o Subdelegacin del Gobierno de la
a lo que en muchas ocasiones se presupone, provincia donde se hubiera efectuado sta. Si
dar nombres y apellidos o referencias concre- la propuesta es favorable, incluir la duracin
tas y precisas sobre personas y lugares. A ve- del perodo de restablecimiento y reflexin
ces, la vctima ignora o se encuentra en tan (art. 142.1 REX). El que la propuesta elevada
lamentable estado que no es capaz de deter- sea favorable nos permite deducir que, en su
minarlas los nombres de las personas que han caso, la misma pueda ser no favorable y tam-
venido comerciando con ella y explotndola y bin sea elevada, lo que aconseja, una vez ms,
es incapaz de suministrar con la concrecin que la necesidad de contar con asistencia jurdica
a todos gustara elementos que permitan iden- especializada, que permitira asesorar a la po-
tificar con exactitud quines o dnde la han ve- tencial vctima en caso de discrepancia con el
nido tratando como un objeto. contenido de la propuesta.
metido de las unidades policiales competentes. hay que aplaudir la celeridad con la que, en el
(Por ejemplo, entendemos que no puede hacer supuesto de que sea favorable, las autoridades
referencias a la situacin psicolgica de la vcti- policiales y gubernativas llevan a cabo tanto la
ma salvo que se haya ordenado un estudio psi- elevacin de la propuesta como su aprobacin.
colgico en el marco de las investigaciones por
personal capacitado para ello). Por ello, cobra Finalmente, la resolucin conllevar la au-
mayor relevancia la aportacin de los informes torizacin de la estancia en territorio nacional
procedentes de organizaciones especializadas, (art. 141.6 REX), lo que en el supuesto de estar
que s cuentan con esos servicios y que preci- la persona en un centro de detencin conlleva-
sarn con mayor concrecin cuantos elemen- r su inmediata puesta en libertad.
tos subjetivos sean de inters para apoyar el
contenido de la propuesta. De aqu que nos A.2 Exencin de la responsabilidad
parezca imprescindible, en caso de que no se
haya llevado a cabo, contactar con esas organi- Una vez que se haya producido la identifi-
zaciones con carcter previo, dada la ausencia, cacin de la vctima y se haya hecho uso del
como ya se ha indicado, de asistencia jurdica perodo de restablecimiento y reflexin, la au-
con carcter expreso. toridad en este punto policial o judicial po-
dr proponer al delegado o subdelegado del
Una vez elevada la propuesta, la Delegacin Gobierno competente la exencin de respon-
o Subdelegacin del Gobierno competente, en sabilidad en el supuesto de que se encuentre
el plazo mximo de cinco das, resolver acerca incursa por estancia irregular en la infraccin
de la concesin del perodo de restablecimien- del artculo 53.1.a) LOEX por su colaboracin
to y reflexin y su duracin. En caso de que no en el marco de la investigacin del delito o del
se hubiera resuelto en este perodo, el silencio procedimiento penal incoado en su caso.
tendr carcter positivo, entendindose conce-
dido por la duracin contenido en la propuesta. Sin perjuicio de ello, la misma autoridad gu-
En el supuesto de que la vctima se encontrara bernativa podr acordar de oficio esta exencin
en un Centro de Internamiento de Extranjeros, de responsabilidad en atencin a la situacin
ese plazo se reduce a veinticuatro horas. Estos personal de la vctima. Por ello que tenemos
plazos se cuentan desde la fecha de la recep- que insistir en la necesidad de aportar infor-
cin de la propuesta en la Delegacin o Sub- mes especializados acerca de la situacin de
delegacin del Gobierno correspondiente (art. la vctima, que sern ms amplios y abarcarn
141.3 REX). En cualquier caso, en la prctica ms extremos que los aportados en la propues-
INTERVENCIN JURDICA EN PROCEDIMIENTOS RELACIONADOS CON LA TRATA 41
mbito territorial. La posterior obtencin de la que hubiera podido ser disfrutada puedan ser
Tarjeta de Identidad de Extranjero deber efec- alegados a los efectos de la obtencin de una
tuarse en el plazo de un mes. Esta Tarjeta no autorizacin de residencia de larga duracin
llevar mencin alguna acerca de su carcter (art. 144.6).
provisional ni a la condicin de vctima de trata
de seres humanos de su titular (art. 144.4 REX). Las previsiones relativas a la autorizacin
provisional y definitiva de residencia se exten-
Una vez que se apruebe la autorizacin de- dern a los hijos menores de edad o con dis-
finitiva de residencia y trabajo por los titulares capacidad, que se encuentren en Espaa, con-
de la Secretara de Estado de Seguridad o por cedindose autorizacin para trabajar si fueren
la Secretara General de Inmigracin y Emigra- mayores de diecisis aos. Se echa en falta una
cin, o por ambos, aqulla tendr una duracin previsin acerca de los familiares ms cercanos
de cinco aos y, como la provisional, habilita- (hijos o progenitores) no residentes en Espaa
r para trabajar por cuenta propia y ajena, en en los supuestos en que fuese necesaria su pro-
cualquier ocupacin, sector de actividad y m- teccin. De aqu que hagamos la sugerencia de
bito territorial, sin que conste mencin algu- notificar sin solucin de continuidad estos ex-
na a la condicin de vctima, al objeto de no tremos a la Administracin Pblica, para, en su
estigmatizar administrativamente a sta (art. caso, solicitar el correspondiente visado para
144.5). su traslado a Espaa.
Como puede observarse, no se concede una A.4 Retorno asistido al pas de procedencia
autorizacin de larga duracin, sino que se fija un
perodo de cinco aos. Ello no obsta para que, en La persona vctima de trata podr solicitar el
el supuesto de que por el cmputo de los pero- retorno a su pas de procedencia en cualquier
dos de residencia a partir de la autorizacin provi- momento desde el momento en que sea iden-
sional, en el transcurso de esos cinco aos, pueda tificada como tal. La solicitud ser resuelta por
acceder a esa autorizacin de larga duracin, lo la Secretara General de Inmigracin y Emigra-
que evidentemente es recomendable. cin, quien evaluar los riesgos y las circunstan-
cias en las que deba llevarse a cabo el retorno.
En el supuesto de que la autorizacin defi-
nitiva fuera rechazada, la autorizacin provisio- Desde un punto de vista prctico, el retor-
nal perder su vigencia, sin necesidad de pro- no de la vctima supone privar de elementos
nunciamiento expreso y sin que los perodos probatorios de inters tanto a la investigacin
INTERVENCIN JURDICA EN PROCEDIMIENTOS RELACIONADOS CON LA TRATA 43
Hay que recordar que la trata de menores sobre trata del Defensor del Pueblo7, es preciso
no requiere de ningn medio (el engao, la permanecer alerta cuando se invoca este tipo
coaccin o el abuso de poder o de una situa- de relacin familiar, para evitar que esa aparen-
cin de vulnerabilidad), sino slo un acto (tras- te filiacin disfrace y oculte una relacin entre
lado, venta, recepcin, entre otros) realizado persona tratante y tratada.
con el propsito de someterlos a explotacin.
La proteccin de la VTSH menor de edad con-
La persona menor de edad tratada puede ser lleva otras dificultades que escapan del conteni-
trasladada o encontrarse en Espaa bien en so- do de esta Gua y que estn vinculadas, de un
litario, bien acompaada por quien dice ser un lado, a la propia determinacin de la edad del
familiar responsable de su cuidado. En el primer presunto menor, que genera una controversia
supuesto, no debe haber especiales dificultades, an no resuelta fidedignamente con mtodos
ms all de las ya vistas en estas pginas, para cientficos; de otro lado, a las particularidades
su identificacin y su proteccin. Ahora bien, s que posee la persona menor de edad, lo que re-
surgen otras dificultades en el supuesto de que quiere unas especificidades que deben trascen-
una persona mayor de edad se presente como der ms all de la consideracin de VTSH.
garante familiar del menor, indicando que es al-
guno de sus progenitores o aludiendo a otro tipo En relacin con ello, parece clave seguir
de relacin familiar (hermanos, tos, etc.). mejorando los mecanismos de determinacin
de la edad, ya que si estos fallan8 , difcilmen-
En este segundo supuesto es esencial de- te podrn aplicarse las medidas protectoras y
terminar la existencia de esa relacin familiar, recuperadoras que su situacin exige. Por otra
lo que deber hacerse mediante la realizacin parte, tambin parece importante abordar la
de alguna prueba de carcter cientfico (prueba situacin de la persona menor VTSH desde su
de ADN), debiendo descartarse en principio la propia consideracin como menor, lo que re-
simple manifestacin de las personas concerni- quiere la exigencia de un plus en su trato, que
das y los eventuales documentos que puedan vaya ms all de los mecanismos habituales ad-
portar. Para ello, es esencial la participacin del ministrativos de proteccin.
Ministerio Fiscal, que debe ordenar la prctica
de estas diligencias.
7 La trata de seres humanos en Espaa: vctimas invisibles.
Como quiera que esta es una realidad cons- 8 Menores o adultos? Procedimientos para la determinacin
tatable, como ya puso de manifiesto el informe de la edad. Defensor del Pueblo. 2012.
INTERVENCIN JURDICA EN PROCEDIMIENTOS RELACIONADOS CON LA TRATA 45
de manera particular la proteccin contra la de ser taxativos: existe un riesgo de que vuelva
devolucin a travs de la concesin del asilo o a ser objeto de trata (retrata); la persona o su
del estatuto de proteccin subsidiaria. familia pueden sufrir represalias por parte de
la red al haber escapado de la misma, no haber
Por tanto, es necesaria la correcta identifica- saldado su deuda o haber denunciado colabo-
cin de aquellas vctimas de trata que no pueden rando en un procedimiento penal; o ser objeto
retornar a sus pases de origen en condiciones de grave estigmatizacin u ostracismo por el he-
de seguridad, siendo necesario su derivacin cho de haber sido vctima de trata. Tambin es
al procedimiento de proteccin internacional15. importante tener en cuenta violaciones de de-
Por ello, es preciso analizar las circunstancias de rechos humanos que haya sufrido la vctima ya
la persona vctima de trata para discernir si, a su que pueden ser indicios de un riesgo futuro en
vez, puede ser merecedora de proteccin inter- caso de retorno y el grado de proteccin efectiva
nacional a la vista de la situacin de su pas de que el pas de origen puede ofrecer a la vctima
origen o procedencia. Para evaluar si una vcti- en caso de ser devuelta.
ma de trata puede estar en necesidad de Pro-
teccin Internacional se debe analizar el riesgo B) CON MOTIVO DE UN PROCEDIMIENTO PENAL
futuro que puede sufrir la vctima si es devuel-
ta a su pas de origen. Por ejemplo y sin nimo Como se ha venido indicando a lo largo de
esta Gua, el objetivo principal en el que nos
la que se sustituye la Decisin marco 2002/629/JAI del
centraremos ser la proteccin de la vctima
Consejo. en el marco, en este caso, de un procedimiento
Disponible en: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/ penal, por lo que las cuestiones procesales se-
TXT/PDF/?uri=CELEX:32011L0036&from=ES
14 La Ley 12/2009 reconoce expresamente como uno
rn orilladas en la medida de lo posible, en tan-
de los posibles motivo de proteccin internacional la to no tengan repercusin sobre la proteccin
persecucin por razn de gnero (artculo 7.e) y se refiere de aqulla.
a la situacin de especial vulnerabilidad de las vctimas de
la trata, que debe tenerse en cuenta al tramitar este tipo
de solicitudes (artculo 46). Generalmente, la posicin de la vctima en
15 El hecho de que existan mecanismos de proteccin a favor un procedimiento penal ser la de testigo, pero
de las vctimas de trata en el marco general de extranjera
a travs de la concesin de un permiso de residencia y
no olvidemos que la realidad puede ser mucho
trabajo por razones excepcionales (bien por colaboracin, ms compleja y que podemos asistir a vctimas
bien por la situacin personal de la vctima), no excluye de trata que, adems, han cometido delitos re-
que algunas vctimas de trata estn en necesidad de
proteccin internacional y que tengan una solicitud de lacionados con esta actividad (por ejemplo, falsi-
asilo vlida. ficacin de documentos, trfico de drogas, etc.).
INTERVENCIN JURDICA EN PROCEDIMIENTOS RELACIONADOS CON LA TRATA 47
Cdigo y dems delitos efectivamente artculo 177 bis del Cdigo Penal, la nica refe-
cometidos, incluidos los constitutivos de rencia especfica que se efecta en relacin con
la correspondiente explotacin. la proteccin de la vctima es la recogida en el
numeral 11 del mismo.
10. Las condenas de jueces o tribunales
extranjeros por delitos de la misma De aqu que sea exigible, por razonable,
naturaleza que los previstos en este que dada la transnacionalidad y conexin de
artculo producirn los efectos de este delito con otras infracciones penales, la
reincidencia, salvo que el antecedente vctima debe estar asesorada y asistida jur-
penal haya sido cancelado o pueda serlo dicamente desde el inicio del procedimiento,
con arreglo al Derecho espaol. con independencia de la posicin procesal
que pueda ostentar (testigo, perjudicada,
11. Sin perjuicio de la aplicacin de las reglas acusacin particular), al objeto de instar
generales de este Cdigo, la vctima de cuantas diligencias sean adecuadas, no slo
trata de seres humanos quedar exenta destinadas a la averiguacin y condena de los
de pena por las infracciones penales culpables, sino esencialmente a la proteccin
que haya cometido en la situacin de aqulla.
de explotacin sufrida, siempre que
su participacin en ellas haya sido Al igual que se indic en el apartado desti-
consecuencia directa de la situacin nado a la extranjera, las acciones iniciales son
de violencia, intimidacin, engao o las que van a marcar el rumbo del procedimien-
abuso a que haya sido sometida y que to. Por ello es imprescindible instar una serie
exista una adecuada proporcionalidad de actuaciones que permitirn intensificar el
entre dicha situacin y el hecho criminal acervo probatorio de cara tanto a la instruccin
realizado. como al eventual enjuiciamiento.
B.1 La defensa de la vctima de trata Hay que llamar la atencin sobre la carac-
en el procedimiento penal terizacin de la vulnerabilidad que contiene el
art. 177 bis, ya que considera que existe una
En el mbito del procedimiento penal ca- situacin de necesidad o vulnerabilidad cuando
bra aplicar las reglas generales de proteccin la persona en cuestin no tiene otra alternati-
previstas para cualquier tipo de delito, ya que va, real o aceptable, que someterse al abuso.
como puede comprobarse con la lectura del A expensas del desarrollo jurisprudencial, plan-
50 DETECCIN Y DEFENSA DE VCTIMAS DE TRATA. GUA PRCTICA PARA LA ABOGACA
tea problemas la definicin de alternativa ra- interpretacin tanto a la vctima como a la per-
zonable, por conferir una alta discrecionalidad sona o personas que eventualmente pudieran
que habr que contextualizar convenientemen- estar a disposicin judicial en su condicin de
te, atendiendo a la personalidad de la vctima, tratante, a fin de evitar posibles empatas dis-
su entorno, sus circunstancias vitales, etc. torsionadoras de las respectivas declaraciones;
mxime al estar judicializado el asunto.
En este punto tenemos que volver de nuevo
a dos piezas claves para poder articular una de- Un tercer aspecto a considerar es la comu-
fensa con unas bases slidas. nicacin de los hechos al consulado del pas de
origen o procedencia de la vctima. En nuestra
Por una parte, hay que solicitar un reconoci- opinin, debe guiarse por un criterio de oportu-
miento por parte del mdico forense, compren- nidad, en el sentido de que cuando no se consi-
sivo no slo de las lesiones y secuelas fsicas dere pertinente, bien porque no quede clara la
que pueda presentar la vctima, sino tambin nacionalidad o procedencia de la vctima, o bien
de su situacin psicolgica para su incorpora- porque se intuya un posible contacto a partir de
cin al procedimiento. En nuestra opinin, esta las personas tratantes, ha de solicitarse que no
es una exigencia ineludible, con independencia se lleve a cabo esa comunicacin, en aras a evi-
de que pueda haber sido solicitado por algu- tar la identificacin de la vctima por terceros.
no de los otros operadores jurdicos intervi-
nientes. La elaboracin e incorporacin de los Hay que evaluar de manera constante el
informes realizados por los profesionales de riesgo que supone lo que las personas invo-
medicina legal acreditarn tanto la naturaleza lucradas dicen. Lo que se dice puede implicar
como la entidad de las lesiones y secuelas, con que sea necesario adoptar medidas inmediatas
trascendencia en el propio procedimiento as para proteger a la familia y las amistades de la
como de cara a la reparacin econmica del vctima. Tal vez sea necesario adoptar medidas
dao producido. dentro de las fronteras de su pas y/o en luga-
res situados en el pas de origen, de trnsito
Por otra parte, son tambin de aplicacin las y/o de destino. En este sentido, recordamos lo
reglas que se indicaron en relacin con los in- ya dicho anteriormente en relacin con el m-
trpretes en sede de extranjera, en el sentido bito de la extranjera.
de que no sea una persona allegada o conoci-
da de la vctima, con independencia de la difi- Tambin es imprescindible analizar si proce-
cultad del idioma, ni que realice las labores de de la aplicacin del estatuto de testigo prote-
INTERVENCIN JURDICA EN PROCEDIMIENTOS RELACIONADOS CON LA TRATA 51
ostenten la posicin procesal de acusados o Sin embargo, en este apartado nos interesa
procesados (videoconferencia, biombo, etc.). centrarnos en el frecuente supuesto de que la
Por ello es importante sopesar detenidamente vctima de trata sea autora de otras infraccio-
la oportunidad de solicitar la prueba precons- nes penales como consecuencia de su propia
tituida, siempre de cara a la celebracin del condicin de vctima. Dicho con otras palabras,
juicio, dejando al margen consideraciones pro- en el proceso de esclavitud de la vctima en
tectoras que pueden menoscabar una correcta ocasiones la vctima se ve impelida a cometer
defensa de los intereses de la VTSH durante el otros delitos en concepto de autora, coopera-
juicio oral. dora necesaria, cmplice.
Tampoco est de ms recordar que es im- Como ya se expres, el art. 177 bis contiene
prescindible acudir al anlisis actualizado de una excusa absolutoria en virtud de la cual, la
los criterios jurisprudenciales que indica el Tri- vctima quedar exenta de responsabilidad pe-
bunal Supremo para convalidar o rechazar la nal por los delitos cometidos mientras se encon-
validez de la prueba preconstituida, al existir traba en situacin de explotacin, siempre que
una importante casustica a este efecto. su participacin en ellos haya sido consecuencia
directa de la situacin de violencia, intimidacin,
B.2 La vctima como autora de delito engao o abuso a que haya sido sometida y que
cometido por su condicin de vctima exista una adecuada proporcionalidad entre di-
de trata de seres humanos cha situacin y el hecho criminal realizado.
Como ya se ha dicho a lo largo de esta Gua En nuestra opinin, no debe haber especia-
en diferentes ocasiones, la trata habitualmente les dificultades en determinar que la comisin
implica conexiones con otras infracciones cri- de una infraccin ha sido consecuencia de la si-
minales. Estas infracciones suelen formar par- tuacin coercitiva o fraudulenta que haya experi-
te del entramado delictivo, en el que la trata mentado, si bien es obvio precisar que la persona
puede ser la actividad principal o simplemente, u organizacin que la haya tratado, intentar ha-
una faceta ms de dicho entramado. Los deli- cer recaer sobre la vctima las consecuencias del
tos ms comunes suelen ser delitos relaciona- delito que se hubiera cometido.
dos con la prostitucin, delitos contra los dere-
chos de los ciudadanos extranjeros y contra los Con independencia de esta excusa absoluto-
trabajadores, el trfico de drogas, el trfico de ria, es necesario valorar si tambin concurren,
rganos, la tenencia de armas, etc. en su caso, legtima defensa, estado de nece-
INTERVENCIN JURDICA EN PROCEDIMIENTOS RELACIONADOS CON LA TRATA 53
sidad o miedo insuperable, como eximente como tales ofrecen un trato amable, querien-
completa o incompleta de los artculos 20 y 21 CP. do hacerse cargo de las posibles condiciones
que se hayan podido fijar en sede judicial; en
Pero junto a estas caractersticas, hay que el mbito de la explotacin con fines de men-
tener en cuenta otros condicionantes, habi- dicidad o relacionados (por ejemplo pequeos
tualmente no recogidos, y que variarn segn hurtos), especialmente con menores, no debe
la finalidad de la trata. causar sorpresa comprobar cmo el progenitor
que alienta esa actividad es quien se persona
As, por ejemplo, en el mbito de la explota- en la fiscala o ante la oficina judicial para reco-
cin sexual no son infrecuentes las ofertas de ger al menor y escuchar con prisas los consejos
pago de fianzas o de demostraciones de arraigo jurdicos que se le proporcionan. Y as sucesiva-
por parte de amigos o amigas de la vctima; mente. Permanecer alerta ante este tipo de si-
en el mbito de la explotacin laboral, no es ex- tuaciones constituye un deber inexcusable para
trao comprobar cmo empleadores que han todos los operadores jurdicos que puedan es-
incumplido sistemticamente sus obligaciones tar interviniendo.
55
Por lo que se refiere a la primera de las fina- Por lo que se refiere a la capacidad de alo-
lidades mencionadas, es preciso recordar que, jamiento de la VTSH, hay que sealar que, lgi-
de acuerdo con lo previsto en el artculo 142 camente, no todas las entidades cuentan con
del Reglamento de Extranjera, la propuesta de este tipo de instalaciones. Eso no es obstculo
concesin del perodo de restablecimiento y para que pueda llevarse a cabo una labor coor-
reflexin, entre otra documentacin ya citada, dinada entre entidades y defensa para conse-
deber ser acompaada por los informes pro- guir ese alojamiento, mxime si tenemos en
cedentes de organizaciones dedicadas a la pro- cuenta que lo ms razonable es trasladar a la
mocin y defensa de los derechos de las perso- VTSH a un lugar distinto de aqul en el que es-
nas vctimas de trata que se hubieran aportado taba siendo explotada, por razones evidentes
al procedimiento. Se recomienda especialmen- de seguridad.
te la obtencin y aportacin de estos informes,
como elemento esencial en la concesin de En cualquier caso, se recomienda contactar
este perodo. con la entidad especializada ms cercana terri-
torialmente al lugar en el que se desarrolle la
Pero, al mismo tiempo, dada la especiali- intervencin jurdica. Para conocer las entida-
zacin de estas entidades y sus servicios, de des ms prximas al lugar en el que se lleve a
manera autnoma, pueden aportarse tanto en cabo la intervencin, puede obtenerse infor-
sede judicial como administrativa, los oportu- macin actualizada en http://www.policia.es/
nos informes psicolgicos o mdicos, al objeto trata/alojamientos_si_no.html.
de perfilar la situacin personal de la vctima.
59
8 Selecccin de jurisprudencia
Cuando la vctima es menor de edad (art. 177 STS 1502/2015, de 9 de abril de 2015: http://
bis2) no es necesaria la concurrencia simult- www.poderjudicial.es/search/doAction?action=
nea de algunas de las modalidades descritas en contentpdf&databasematch=TS&reference=73
el art. 177 bis.1 (violencia, intimidacin, abu- 57573&links=trata%20de%20seres%20humano
so...) para colmar tal tipicidad. s&optimize=20150424&publicinterface=true
Si la tipicidad del art. 177 bis se construye ex- Explotacin sexual de menores. Engao a los
clusivamente sobre la base de la minora de progenitores de la vctima. Grados de partici-
edad de la vctima no ser apreciable simult- pacin en el delito de trata. Prueba testifical
neamente la agravacin derivada de esa condi- por videoconferencia.
cin prevista en el art. 177 bis 4 b).
ATS 9481/2014, de 13 de noviembre de 2014:
STS 2070/2015, de 13 de mayo de 2015: http://www.poderjudicial.es/search/doActi
http://www.poderjudicial.es/search/doActi on?action=contentpdf&databasematch=TS
on?action=contentpdf&databasematch=TS &reference=7263199&links=trata%20de%20
&reference=7392974&links=trata%20de%20 seres%20humanos&optimize=20150128&pu
seres%20humanos&optimize=20150529&pu blicinterface=true
blicinterface=true
Explotacin sexual. Vulnerabilidad de la vcti-
Material probatoria para la condena por es- ma. Amenazas de hacer dao a la hija de la
tos delitos. Diferencias entre las conductas vctima. Valoracin de la testifical de la vc-
penadas en el art. 177 bis y el art. 318 bis. tima. Valoracin de los informes aportados
Concepto de explotacin sexual. por entidad especializada.
9 Glosario17
ridad administrativa, se le conceda el dere- empleados para su obtencin, bien por tra-
cho a permanecer en territorio nacional o, tarse de menores de edad.
si prefiere optar por volver a su pas, se le
faciliten los medios de un retorno asistido Engao: Se refiere a crear hechos total o par-
y seguro. cialmente falsos para hacer creer a una
persona algo que no es cierto. En la trata
Captacin: Consiste en el reclutamiento de la de personas se refiere a la etapa de recluta-
vctima para controlar su voluntad con fines miento donde el tratante establece un me-
de explotacin. canismo de acercamiento directo o indirec-
to con la vctima para lograr la conexin o
Coaccin: Es uno de los medios descritos en la aceptacin de la propuesta. Esencialmente
definicin de trata de personas del Protoco- se traduce en ofertas de trabajo, noviazgo,
lo de Palermo y en el resto de normas nacio- matrimonio y en general una mejor condi-
nales e internacionales. La coaccin implica cin de vida. De igual forma, el engao es
fuerza, intimidacin o violencia para que utilizado por el tratante para mantener a la
una persona diga o ejecute algo. vctima bajo su control durante la fase de
traslado y posteriormente en los lugares de
Cooperacin Internacional: La cooperacin in- explotacin.
ternacional en materia penal, de la trata de
personas, implica la aplicacin de acuerdos Explotacin: Por explotacin se entender
entre los Estados para la investigacin con- la obtencin de beneficios financieros,
junta del delito y en especial para la trami- comerciales o de otro tipo a travs de la
tacin de solicitudes de asistencia mutua en participacin ajena de otra persona en ac-
materia penal que faciliten la obtencin y tos de prostitucin, servidumbre sexual o
judicializacin de elementos probatorios. Es laboral, incluidos los actos de pornografa
necesario revisar este concepto y ampliarlo y la produccin de materiales pornogrfi-
para incorporar la prevencin de la trata en cos. El Protocolo de Palermo no incorpo-
los pases de origen. ra una concepto especfico sobre explo-
tacin, nicamente indica las conductas
Consentimiento: En la trata de personas, el que puede incluir la explotacin. La lista
consentimiento de la vctima a los requeri- de posibles formas de explotacin queda
mientos del tratante no es relevante por en- abierta ante los cambios constantes de la
contrarse viciado, bien por los mecanismos criminalidad.
GLOSARIO 67