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Derecho Internacional Privado
Presupuestos, objeto, contenido
1

1. Nociones introductorias

El Derecho Internacional Privado hunde sus races en pocas


ant iqusimas ya que desde t iempos inmemoriales el hombre rea liza
actividades fuera del lugar que constituye su hbitat natural. Si
bien es cierto que primitivamente el grupo se da ba sus prop ias
reglas y se cerraba a mantener contactos con individuos ajenos a
su com unidad, poco a poco cada sociedad particu lar f ue abrin -
dose a las ot ras y a sus componentes, estableciendo relaciones con
personas de sociedades forneas y generando situaciones conecta-
das con d iversos territorios. Este hecho t rajo consigo la necesidad
de regular tales situaciones y relaciones jurdicas pergendose las
reglas que dan nacimiento a la materia.
Los antecedentes de las actuales const rucciones doctrina les se
sit an entre los siglos XI 1 y XIV, girando en torno a un pu nto muy
concreto: la aplicacin de los estatutos de una ciudad para deter-
minar el rgimen jurdico de los supuestos en que intervena un
sujeto de ot ra ciudad distinta. Con el transcurrir del tiempo estas
dCt ividades se multiplicaron notoriamente dando lugar a un sinn-
mero de problemas, en un panorama singu lar que se f ue confor-
mando en el mundo caracterizado por la divis in territorial en es-
lados diferentes y, en consecuenc ia , con sistemas juri sdiccionales
y ord enamientos jurdicos t ambin diversos.
Ms recientemente, en las ltimas dcadas, distintos factores
eonl luycn para que las concepciones tradiciona les en las que se
" 11.1011l rtb11 r l Dlrr fuorrn 1111od ific11doso de modo perceptible.
ADRIANA DREYZIN DE KLOR PRESUPUESTOS, OBJETO, CONTENIDO

Frente a nuevos planteos es menester brindar nuevas respues- Para precisar esta ciencia desde una visin abarcat iva de sus
tas, si bien para entender la actualidad de la asignatura se torna particularidades, a nivel de fuente autnoma, podemos dec ir que
necesario transitar por su evolucin, prob lemtica, objeto y conte- se trata del conjunto de normas y princi pios que cada Estado brinda
nidos, as como por sus fuentes y metodologa, sin obviar los fac- a sJ sistema jurdico para solucionar los problemas que genera el
tores que influyen en su transformacin y que devienen de la crisis trfico jurdico externo entre particu la res.
por la que transit la disciplina.
Esta ciencia jurdica en la que por hiptesis se po nen en con-
tacto varios ordenamientos internos, reconoce a lo largo de su his- 2. Presupuestos del DIPr
toria frecuentes deformaciones formalistas, que generalmente se
sustentan en una visin excesivamente abstracta y conceptual de El pluralismo jurdico es presupuesto de la propia existencia de
su cometido y de sus medios. Sucede que a partir de una concep- las relaciones de trfico externo que son objeto de la discipli na en
cin instrumental del DIPr como "derecho para la aplicacin del la med ida que produce problemas singulares. Este plural ismo sig-
derecho" se llega a olvidar en ocasiones la realidad material y con- nifica que la realidad legislativa de los distintos Estados se pre-
creta de los elementos y datos que deben considerarse para la ar- senta como diversa pues es evidente que los pases no legisla n de
ticulacin de las so luciones. la misma manera. Aunque es claro que las personas humanas rea-
Bsicamente y en una aproximacin inicial podemos decir que lizamos las mismas actividades, o sea contraer matrimonio, vivir en
el DIPr es una rama del Derecho Privado que se ocupa del estudio pareja, tener hijos, adoptar, comerciar, celebrar testamento, etc. ,
de los casos jusprivatistas con elementos extra njeros y de sus solu- sea cual fuere el grado de desarrollo de una sociedad y el Estado
ciones. Esta rama del derec ho aspira a reglamentar jurdicamente en que se organice, es evident e que la regulacin que efecta cada
1!1 el trfico externo, es decir aquellas relaciones y situaciones cuyos pas responde a sus caracteres, su cultura, su historia y difiere de l7
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olorncntos no se realizan en una sola esfera jurdica y por lo tanto la que rea liza otra soc iedad. Una comparacin superficial perm ite
lll rJ llodnn captadas por un solo ordenamiento. En consecuencia la ridvertir que los presupuestos para est ablecer o extinguir una rela-
pl11"1llC"lntl y cliversidad de ordenamientos jurdicos aparece como eln son diversos en razn de los factores sealados y se reflejan
1t 111p1tJ''tl t1 do In existencia de esta asignatura que existe porque nn requ isitos relat ivos, por ejemplo, a la edad o a los impedimentos
liN. 1111 mtlt111 llll t'I M11clonal fuera del cua l apenas sera concebible. pura contraer matrimon io, pues una misma institucin se sustenta
l1111 Jt1 lo11r1l1m111l11 11tt "10'1 liano que el DIPr tiene por objeto regular un principios diferentes y unos ordenamientos admiten incluso una
li 1l1t. trn11 11111 lito p1IV1Hl111, ron elementos forneos, caracteri- cloterm inada institucin jurdica, en tanto otros la desconocen o la
i .. I it1i1 1 ,, 1111111tln rn1 riprt1MOl611 y respeto hacia la existen- 1ocl1azan, v.gr., los ordenamientos que regu lan las t cnicas de fer-
fl ll! w111 " '. l111mn1101 1.1 1 111111111ld11tl1111 quo viven bajo rdenes ju- l llizacin humana asistida y los que deciden no hacerlo, o directa-
tlrlh". rlhl 111lt1',, e 11yt111 t n111poH111T1lut1Lo!l on la vida de relacin 111onte no abordan el tema.
:>Uutlu11 no co111r ld lr con 1011 q 110 ion rroplos de nuestra comun i- Desde esta perspectiva, podra afirmarse que los problemas del
dad. Esta actltucl do respelo so concreta en la aplicacin del dere- 1)11->r desapareceran si todos los Estados legislaran de idntica
cho extranjero, frente a la virtualidad que poseen las relaciones lonn a. Empero, no podemos desconocer aq uellas posturas que sos-
jurdicas de estar conectadas con ms de un ordenam iento. l ltJ11on que aun cuando exista la misma legislacin entre los distin-
Se trata entonces de un sector del derecho que regula relacion es lu"I Cstaclos, no desa parece el DIPr como discipli na jurdica, puesto
o situaciones jurdicas de particulares que en su formacin, desa- qttu ICJ'l jueces de diferentes pases pueden interpretar una misma
rrollo o extincin, trascienden la esfera espacial de un solo ordena- 110 111111 <lo monom diversa conforme a su cultura y su rea lidad social.
miento jurdico conectndose con otro u otros sistemas por la pre- l l<hl11 ~1 d o l ort11 I M 11d11H 111n l'or l As quo por su propia natu raleza se
sencia de uno o varios elementos extranjeros. 1111"111111111 rn1110 1~1 0C'.' ll vur. 11 In t111llo1111ldml loRISIALi va. Tal os al
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caso de las materias comerciales. Sin embargo, en aquellas asig- en su caso, el reconocimiento y modo de ejecucin en un Estado
naturas que se vinculan estrictamente con aspectos relacionados de la resolucin dictada en otro.
con la persona humana (capacidad, matrimonio, filia cin, suce-
siones, entre otros) es muy difcil lograr la mentada uniformidad.
De all se desprende que a mayor personalismo, mayor diversidad 3. El Derecho Internacional Privado en su devenir
legislativa.
Otro punto a precisar es el alcance del "ordenamiento jurdico" En el siglo pasado se conceba al DIPr como un sistema de dis-
en tanto no se ident ifica con el "ordenam iento estatal". Estos con- tribucin de competencias legislativas, en que resultaba indisocia-
ceptos no son equivalentes y se advierte frente a la existencia de ble el mbito de la ley y la esfera de la soberana de la autoridad
ordenamientos pluri legislativos. Estos son prueba de la coexisten- que la dictaba. Es interesante traer esta posicin para conocer
cia de varios sistemas jurdicos en un Estado. Numerosos son los cmo obraba tradicionalmente la concepc in de la materia en un
ejemp los que podemos brindar en este sentido, as cabe mencionar contexto de t iempos superados. Desde esa ptica, integra el campo
entre otros: Estados Unidos, Canad, Mxico, Reino Unido, etc ., del Derecho Internacional Pblico (DI Pub) la tarea de delimitar las
que cuentan con orden am ientos propios de los Estados federados. competencias legislativas respectivas de los Estados, incluso en el
El trfico privado externo es el otro presupuesto de esta ciencia mbito del Derecho Privado, transformando as en juspublicistas
que alude a la realidad social de la persona. Es decir, al modo los conflictos emergentes de la vida internacional de las personas
particular de actuacin del sujeto que en el desenvolvimiento coti- privadas. La postura deriva en considerar que el objeto de la mate-
diano y al entablar relaciones j urdicas con las dems personas en ria no era sino un conjunto de normas tendientes a resolver proble-
la sociedad debe necesariamente tran sponer la frontera. Podra mas de la aplicacin de la ley en el espacio, siendo su base la
18 norma de conflicto. Aceptar la nocin referida, no solamente im- 19
decirse que una persona humana o una persona jurdica de DIPr
que desarrolle su vida o actividad en el seno de un mismo Estado, plica dejar fuera de su contenido la realizacin de la justicia en la
si no formara familias con nacionales o dom iciliados en otros pa- complejidad multinacional del caso, sino que, adems, ext iende
ses, ni contratara con empresas con sede en otro Estado o no cele- innecesariamente su alcance, pues el problema de la aplicacin de
brara con tratos con establecimientos forneos, o al morir no diera lll ley en el espacio aparece en distintas ramas del derecho aun
lugor n suces iones vincu ladas con ms de un ordenam iento jur- r.uando sus aspectos internacionales no responden estrictamente
dlc11 , si las personas no tuvieran propiedades en otros pases, o Lll confl icto de intereses pr ivados propios del DI Pr.
cuantos corri entes en bancos extranjeros, no daran lugar a la apli- El Maestro Goldschmidt concibi el DIPr como "el conjunto de
cnc 16n do un derecho extranjero y por lo tanto no se presentara lt:m casos jusprivatistas con elementos extranjeros y de sus solucio-
problema alguno propio del DIPr. Empero, estos supuestos son 11os , descritos casos y soluciones por normas inspiradas en los m-
poco creb les, pues hace prctic amente a la esencia de la persona l!idos indirecto, analtico y sinttico-judicial , y basadas las soluc io-
humana su carcter cosmopolita. 1111; y sus descripciones en el respeto al elemento extranj ero" .
La existencia de relaciones o situaciones vinculadas con ms de l::sta doctrina que rein en Argentina de forma pacfica dura nte
un ordenamiento jurd ico, es decir relaciones o situaciones jurdi- l1wrna parte del siglo XX es muy til para determinar el concepto
camente heterogneas, para diferenciarlas de las relaciones o si- dr'ld la dimensin normativa , au nque no podemos identifica rla
t cm los caractersticas que revisten los desenvolvimientos actuales
tuaciones homogneas llamadas as por desarrollarse ntegramente
en el marco de un nico ordenamiento, es causal de los problemas dFt 111 trtateri a.
1
que pretende solucionar el DIPr, determ inando el tribunal que )1 11 mnbargo, no se encuentra totalmente esc ind ida del plu ra-
tiene competencia para entender en dicha cuestin, el ordena- l111mo 111olodolgico que vincula cuestiones procesa les y sustancia-
miento jurdico conforme al cual so rosolvcr al l omo on liligio y, ' "' ' tJllll lo ult1non. Fn est a lnea, puede aseverarse que las normas
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imperativas y la clusula de orden pblico que analizaremos opor- dos. Para comprender esta premisa es necesario ponernos de acuer-
tunamente estn presentes en su teora siempre que se consideren do en precisar qu entendemos por globalizacin .
de aplicacin excepcional y se fundamenten en razones de fondo, La globalizacin es un fenmeno complejo en el que intervienen
sean estos motivos econmicos, polticos o sociales. estructuras de distinto carcter, consistente en la libre circulacin
Empero, el DIPr atraviesa una crisis de crecimiento o de madu- mundial de factores productivos, de la informacin y de modelos
racin que es claramente la manifestacin de una valoracin socio- sociales y culturales (J. Carrascosa Gonzlez) . Es un hecho que "un
lgica y funcional de la disciplina . Aunque dicha oscilacin no creciente nmero de problemas sociales muestran una dimensin
implica poner en peligro su supervivencia, s concita enfrentar un global que no puede ser abordada con soluciones nac ionales" (J.
cambio que responde a las modificaciones producidas en las rela- Basedow).
ciones de trfico externo a partir de un importante nmero de fe- Fruto de este escenario hay una revitalizacin de la ciencia juspriva-
nmenos que inciden en esta rama del derecho, as como a los tista internacional que adquiere una dinmica inusitada ante una rea-
modos de exponerse la vida jurdico-privada. Es por esta causa que lidad en la cual los actores modifican su rol, observndose una pro-
se requiere procurar una mejor comprensin de la realidad a la vez icua elaboracin de normas de origen internacional, supranacional
que arbitrar procedimientos tcnicos y normativos que posibiliten y transnacional, a la vez que confluye una exponencial aparicin de
a esta materia cumplir la funcin que le viene asignada. Hasta jurisdicciones internacionales y supranacionales. La aplicacin ju-
hace poco menos de dos dcadas, los especialistas en DIPr del pas d icial de las normas provenientes de las diversas vertientes de codi-
estudibamos un heterogneo conjunto de normas con prctica- lrcacin se torna cotidiana frente a los cada vez ms numerosos
mente ninguna aplicacin judicial y se enseaba la materia a travs conflictos que se plantean en el marco de la globalizacin.
de unos pocos precedentes jurisprudenciales vetustos y no pocas
20 veces incongruentes en sus soluciones. 3.2. Derechos Humanos 21
Est a situacin dio un giro copernicano y en la actualidad la As como no es novedoso afirmar que estamos inmersos en un
ju risprude ncia de DIPr es vasta en sus alcances y plantea perma- 111Undo globalizado signado por la internacionalizacin de las rela-
llllll to::i desafos . Cules son las causas que condicionan actual- 1lones jurdicas, tampoco es un hecho desconocido que el fen-
mrn1lu ol IJ ll~ r? En q u marco se inserta la materia? Cmo alean- 111cno que impregna la plataforma jurdica en su totalidad es la
'" l11 "t1lt1r ill justo para las situac iones privadas internacionales? ttn iversalizacin de los tratados de DDHH. No se discute que se
t 11111n p1opu1r lo1im, ontro otras variables, mayores rangos de cer- ttuta del fenmeno que ilumina el derecho en orden a su interpre-
11,,11 rcm 111 t1il\xl1 1111 11lt1 1pli cidad posib le? Cmo adaptarnos de l11cin y aplicacin , pues los DDHH considerados inherentes a to-
tu11n._i 1m11 1111111111t 11 y ~~ti ll lo evolucin de las negociaciones del dcm los seres humanos transforman las exigenc ias de justicia uni-
l 1i'll lcc l'Xl urn o/ v1115al que los ordenamientos jurdicos estn obligados a satisfacer.
1 .tO!, non nlRunos de los interrogantes que deben encontrar una C:I proceso que viene desarrollndose en orden a la constitucio-
respuesta que ayu de a comprender la situac in por la que transita 11rll l1acin de los derechos humanos desde el siglo XIX hasta la
el Derecho Internacional Privado de nuestros das. Seguidamente 11 lu Ali dad , se refleja en la notable transformacin de los sistemas
exponemos sobre los factores que inciden para que el cambio se 1111lcJ1cos, pudiendo aseverar que son el sustento o fundamento
produzca. ' 11111cifl l de todo ord en juridico y poltico. Se trata de la temtica
1111 lo cual se observa una evolucin ms vigorosa en cuanto al
3.1. Globalizacin y DIPr H 1 cmoc 1mienlo de la prim aca, as sea parcial, del Derecho lnter-
El fenmeno de la globalizacin influye notoriamente en el DI Pr 1111r 1011111" ( l; lx 7.flm udio) .
modificando las posiciones tradicionales que sustentaban la mate- A p111l1 1 clL' In llnnll1nrin tia la Segunda Gu erra Mun dial, a
ria y, en consecuencia, muchos de sus presupuestos se van supera- i1iv11l 111l1' t M11r 10 1111I , 'i t1 p1.11111c1onnl, 111 lrn rtubo11ir1111011 tnl v 1111e lon11 I
ADRIANA DREYZIN DE KLOR
PRESUPUESTOS, OBJETO, CONTENIDO

se aprueban y ratifican tratados, protocolos y declaraciones que


DI Pr), las disposiciones producidas como consecuencia de acuer-
reafirman y reiteran la vigencia de est os derechos, aunque su vi-
dos con otros Estados (DIPr convenc ional) y las reglas que aparecen
gor en no pocos pases latinoamericanos se produce recin en la
en el marco del comercio internacional por obra de los particulares
dcada de los ochenta a raz de la existencia de regmenes dicta-
real izadas en el mbito del ius mercatorum (Derecho transnac io-
toria les o de facto. Recin con la llegada de la democracia como
nal ), se suman a partir de la puesta en marcha del esquema su bre-
sistema de gobierno qu e adv iene para quedarse, se ratifican los
gional las que se crean en el marco del proceso de integracin
tratados y en algunos Estados se incluyen en la Constitucin Na-
econmica y que vienen a conformar la vertiente que conocemos
cional con igua l jerarqua. Este es el caso de Argentina que los
como Derecho 1nternac ional Privado 1nsti tucional. Estas fuentes
incorpora con rango constitucion al en la reforma de la Carta Magna
jurdicas se adicionan a los mbitos de produccin normativa, con-
de 1994.
formando en su conjunto la referenc ia ineludible de la faz norma-
La bajada de lnea de estos tratados se proyecta al Derecho Pri-
vado y consecuentemente al DIPr de fue nte autnoma en el caso tiva que capta la realidad de l trfico externo de nuestros das.
de nuestro pas, con la aprobacin del nuevo Cdigo Civil y Comer- La im portancia que detenta la fuente institucional se entiende si
se piensa que un esquema de integracin suscita un crecimiento del
cial. El Libro Sexto, en el Ttulo 4, contiene las normas de DIPr
interno y en el las se puede constatar la presencia de numerosos comercio internacional por el mayor nmero de relaciones interna-
principios contenidos en los Tratados constitucional izados. Ms ci onales generadas a partir de la libre circu lacin de personas, bie-
11cs, servicios y factores productivos. La viabilidad de la experiencia
que una reiteracin de normativa vigente en la Repblica, el crite-
ri o que inspira dicha inclusin es la reafirmacin de los axiomas depende en mucho de la seguri dad jurdica, la certeza y la previsi-
universales que los operadores del Derecho debemos ten er pre- l1il idad sobre las que se construya el fenmeno de integracin, cues-
22 sente a la hora de arti cu lar el Derecho con la realidad en el caso l 1611 que deriva en gran med ida de l Derecho creado para act uar
r.orno soporte de su fur:icionamiento; pero, fundamentalmente, de la 23
concreto; en esta lnea se encuentra la proteccin del acceso a la
justicia, el debido proceso, el inters superior del nio, principios voluntad poltica que sustenta el esq uema y del modelo de integra-
que entre otros, informan el sistema autnomo de DI Pr. r.1611 adoptado. El inters del DIPr con re lac in a estos procesos es
La relacin entre DDH H y DIPr resulta merid iana con solo cons- tonsustancial en tanto busca soluciones ante cada realidad y no
tatar que se trata de una vert iente originaria que obra de referente qtrcda anclado en teorizar en torno al campo doctrinal.
y directriz en tanto debe guiar las relacion es j urdico privadas in-
ternacionales en su germen, en su desarrollo, en su hermenutica 3.4. Multiculturalidad y DIPr
y en la prctica judi cial. La importancia del incremento y la complej idad de las situacio-
11n1 pri vadas internaciona les opera desde diversas aristas. Entre las
3.3. Integracin econmica y poltica rn11!Jccuencias sociales trascendentes que se avizoran con mayor
Los procesos de integracin regional revisten significativa tras- rircllil[lOnismo en las lt imas dcadas, asoma el fenmeno de la
cendencia en funcin de los cambios que traen aparejados. La m1tl l1culturali dad. Bien se conoce que hay institutos jurdicos que
aparicin en la arena regional del MERCOS UR ha prod ucido muta- t11"ponden a modelos determinados, propios de cada pa s, que hoy
ciones sustanciales en el sistem a jurdico de los Est ados involucra- 1 11 w11 bargo circ ulan por todo el mu ndo y dejan senti r sus races
dos al modificarse el cuadro de las fuentes jurdicas de que se ~M 1 ~, todos ele culturas diferenciadas. La coexistencia de culturas

nutre el DIPr. '/ ~11 l111'orrollcin es un fenmeno enriquecedor de las sociedades,


A las normas generadas en el m bito del Estado en funcin de w1 ti foelon no visibili7an particularmente en el DIPr.
su part icular concepcin de la justicia para reglamentar las situa- ll1 1fl 1111l ()ntlm por j11s to 011 el Derecho cambia en el tiempo y en
ciones intornacionaloR (P IPr lnlorno o dl rnc11sln autnoma clo l t>I 1 1p11r10 y i1I 110 uxhllr 011 l!tlll cionci A verdades universales, el
h111or11tt1m l111.l1tl11tlo 1111 t1I 111(10 XX I 11 r11u1i11 clu fnclo11111 polll'icofl,
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econmicos y sociales est modificando la realidad de los Estados, cho 1nternacional ya que una divisin tajante entre ambas ramas
poniendo nfasis en la necesidad de brindar proteccin a la diver- jurdicas pasa a diluirse ms que a matizarse, cuando los temas
sidad cultural y jurfdica existente en el mundo, as como a la con- internaciona les se abordan por j ueces, rbitros, operadores del De-
vivencia pacffica entre personas y comunidades soc iales con cultu- recho e incluso legis ladores.
ras diferentes, sobre la base de l respeto a los derechos humanos Ahora bien, tanto el DIPr como el DI Pub se nutren de la m isma
fundamentales (Jayme) . fuente axiolgica; en efecto, los TDDHH im pregnan los conten idos
de las normas y colman los vacos lega les revistiendo una envol-
3.5. La cooperacin jurisdiccional internacional vente influencia que se destaca como fue nte primigen ia y principal
El aumento de las relaciones jurdico-pri vadas de trfico externo de ambas vertien tes jurd icas. De este modo, los legisladores na-
trae consigo la necesidad de regular el auxilio judicial internacional cionales e internacionales, as como los tribunales nacionales, in-
para no obstaculizar la realizacin de la justicia . La cooperacin ternac iona les y supranacionales, encuentran un lm ite a su capaci-
jurisdiccional consiste en que los jueces del proceso (denominados dad decisori a que, sin embargo, no siempre acta en consonancia
exhortantes o requirentes) solicitan de otros jueces (denominados con los valores y princip ios que in sp iran y ori entan a los TDD HH.
exhortados o requeridos) que les ayuden en su tramitacin, por El fenmeno de la interpenetracin entre el DI Pub y el DIPr se
ejemplo, notificando resoluciones o receptando la declaracin de vuelve cada vez ms tangible y para verificarlo basta con atender a
testigos domiciliados en la ju risdiccin de estos ltimos, requi- los procedimientos y mtodos del primero en cuanto aseguran la
riendo la traba de medidas cautelares o, en el grado ms profundo oficacia del segundo (1 . Daudet ).
del despliegue de cooperacin judicial, exhortando el reconoci- Ante un mundo globa l solo pueden brindarse respuestas g loba-
miento y /o ejecucin de una sentencia. los, y en este entendi miento se desdibuja la separacin entre am-
24 El auge del fenmeno del auxilio judicial internac ional en sus IJns disc iplin as en tpicos en los cuales, sea por los actores, por los 25
diferentes niveles se suma a los elementos condicionantes del ol)jet ivos o por el espaci, no pueden transi t ar separadamente . La
DIPr, tornndose imprescindible contar con di sposiciones normati- 11plicacin de normas imperat ivas de un tercer Estado, como se
vas generadas en foros o mbitos internacionales. La presencia de vnr oportunamente al abordar la temtica contractual internacio-
reglas sobre el tema corresponde tambin a la dimensin aut- tttil, es un punto neurlgico que ejemplifica la necesidad de dejar
noma , pues operan como pautas de actuacin del juez nacional do lado las d iferenc ias. Incluso, el carcter "privado" de la d isci-
cuatldo se le pide auxilio judicial desde el extranjero por el t ri bunal pli11a se matiza a punto tal que la distincin en dos compartlmen-
do un pas con el cual no hay lazos convenciona les. IO'l pblico y privado- tanto en el Derecho 1nternaciona l como
li111 1bin en el interno, se ha tornado en algunos tpicos suma-
3.6. Derecho Internacional Pblico y DIPr munlc frgi l.
Muchas de las cuestiones que hoy integran problemticas del 1 1to hecho no amerita sin embargo desconocer el objeto espe-
DIPr reflejan la existencia del profundo vnculo que une la asigna- ' ltlc:o de cada una de las discipli nas en funcin de sus caracteres
tura con el DIPub. La interconexin inelud ible entre ambas mate- 111~ip los que actan como regla.
rias precisa ser respetada en trminos de brindar respuestas que
contengan y consideren la articulacin existente. Es cierto que el J /, Proitroso tecnolgico
vnculo entre el DIPr y el DI Pub no es nuevo ni original; aunqu e no 1 ttl'ro los factores que in ciden en la expan sin de las situaciones
desconocemos teoras que los ubican en vrtices totalmente dife- 1Hvntl11u lnlorn aclonales, sin d uda alguna se contab il iza el pro-
renciados e incluso antagnicos. Sin embargo, en el contexto de la '' ' l11rnol6fllco. So lrata do un fenmeno que va de la mano de
situacin mundial, su hermandad se desp liega con vi sos de in usi- l;1 1rluh11ll111clt'rn, dmlo quo lnl uy vitalmonto para que se desen-
tada actualidad. Pri ncipalmente incorci nn r n In prncl lcn dol Doro- 1111111 1 111p11rn, e Utt11l11 1111 " ll l111but con nrl1l1ll.l pror>lns y dloro11
1 lrn lw1 /\til, vl11J1H lit1Y d11 1111 11111" li nt1 11 t111 11111v t10111 11111, 1t1pl1lt1 v 1h1t1111 111ti 1 111111v m 11v1"11111 lwllt lnl vr1 d11111111111111 tl11l111111l1111Hm 11,1
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IJ}f1'11t'l ll 1ob1u
diferentes pa(ses dado q ue los impedimentos lc 11icos q110 hm1l o 11 ni l1111hlto clu h1 t101rltltrt1cin, y lm; lrnpllcm1cluu quo rnvh-ito cm ll
hace poco tiempo constituan un obst culo, con el deveni r han ldtl pttt1Jo11 u l1umono y porllc11l1:1 n11011le en esta materia.
desapareciendo. Tanto las personas humanas como las empresas l 11 1mi q ue se va conformando con estos mbitos suma otros
estn en permanente movimiento, trasladndose en busca de nu e- ~1111c los relevantes pues la realidad demuestra q ue una de las
vos mercados o nuevos mbitos para el ejercicio profesional o labo- 11l ild'i del DI Pr que hacen a su esencia - la jurisdiccin internacio-
ral. El comercio internacional y en general las relaciones persona- 11nl viene cobrando un rol especial a partir del desarrollo inusitado
les transfronterizas se ven impulsadas por la tecnologa, y no sin t11:1I Llctivismo judicial frente a la necesidad de llenar lagunas que
razn se afirma que la tierra es plana "The World is Flat" (Fried- p1 nv1enen en mucho, de la carencia de regulacin normativa que
man). La relacin jurdico-privada internacional abandon el te- tJ ullvierte sobre temas que hoy conviven con los clsi cos tpi cos
rreno de lo extico para formar parte de la cotidianeidad y la frase q1 111 registra esta ciencia y que, sin embargo, considerada aislada-
enunciada responde a considerar el terreno mundial totalmente 111onle, no consigue cubrir.
horizontal, en el que las personas y los competidores se mueven sin 1 a expansin de jurisdicciones internacionales, el desenvolvi-
mayores obstculos pese a las diferencias geogrficas, polticas, 1111cnto de los foros de elaboracin de normas y la creacin y desa-
hi stri cas y culturales que actualmente no impiden la circulacin 11 ollo de instituciones de gobernabilidad global que coexisten con
mundial de personas y factores productivos. los Estados, generan fuentes jurfdicas con notable influencia ya
que el fenmeno trasciende sobradamente el mbito nacional y se
26 27
111serta en la gobernanza global.
4. Gobernanza y DIPr Ahora bien, los grandes vados existentes en cuestiones funda-
111entales que afectan al DIPr, se plantean en muchas oportunida-
En atencin a los fenmenos sealados se torna imperioso en- des en su interaccin con el Derecho Internacional Pblico y cau-
contrar una va que permita encuadrar el DI Pr actual en la arena ,rin significativas lesiones que revierten en graves perjuicios.
internac ional en que se sita. Esta necesidad - si se quiere meto- Corresponde al DIPr ejercer una mayor participacin ante lacre-
dolgica- que parte de la coyuntura por la que atraviesa la ciencia, ciente e inequitativa distribucin del bienestar y el poder en el
opera con importantes consecuencias de cara a la juridicidad. La mundo. Las cuestiones privadas de la visible cri sis poltica y social
idea que adquiere fuerza a esta hora est imbuida del concepto de en que estamos inmersos y la injusticia que afecta reas tales como
gobernanza global que hace referencia a un nuevo entendimiento los mercados financieros, los niveles de contaminacin ambiental
'
de la accin pblica y sus estructuras organizativas a nivel interna- el estado de la deuda soberana, la confiscacin de los recursos
cional. En el marco de la globalizacin, la gobernanza implica la naturales, la utilizacin y el destino no siempre adecuado de ayuda
necesidad de redefinir un modelo operativo que cambia los proce- para el desarrollo, la presin que se ejerce sobre las poblaciones
sos de decisin. Subyace en el concepto la importancia de cen- migrantes, son solo algunos de los tpicos que integran un ampl io
trarse en la capacidad de la comunidad internacional para cumplir catlogo de situaciones que desde la ptica jurdica son considera-
la planificacin o los objetivos que se propone realizar desde la blemente desatendidas. Una clara manifestac in de estas asevera-
visin poltica global. En consecuencia, el debate en torno a la ciones surge en la literatura jurdica de casos como Chevron- Ecua-
gobernanza global aborda el futuro de la poltica en el contexto de dor que llega ante la Corte Suprema de Justicia de Argentina
la globalizacin y algunos de sus efectos. Es necesario pensar el ("Aguinda Salazar, Mara el Chevron Corporation s. medidas pre-
DIPr en este marco y dejar sentado que la referencia a Derechos cautorias". CSJN, Fallos, A. 253. XLIX. - A. 238. XLIX., 04/06/13),
ADRIANA DREYZIN DE KLOR PRESUPUESTOS, OBJETO, CONTENIDO

o de la problemtica que atraviesa Argentina - y tambin otros pa- es que hay una limitacin territorial del poder coactivo por lo que
ses- conocida como los "Fondos buitres", entre otros problemas cada Estado solo puede garantizar la implementacin coactiva de
que encontramos en la plataforma internacional. los derechos subjetivos dentro de su territorio. De all que cuando
La incapacidad del Derecho de mostrarse a la altura de los con- se plantea una situacin jurdica de carcter privado que queda
fl ictos privados de la globalizacin econmica, es un desafo que captada por dos o ms ordenamientos jurdicos, toca al DI Pr i nter-
no puede continuar sin ser asumido, aunque es necesario apuntar venir para brindar la soluc in a dichas relaciones.
que la dinmica de los hechos, de las propuestas y las respuestas El elemento extranjero implica que el caso jusprivatista multina-
que se proporcionan supera toda posi bilidad de concluir con los cional debe vincularse a travs de por lo menos uno de sus elemen-
mismos; antes bien, es muy posible que las soluciones que hoy se los personales, reales o voluntarios con el Derecho de un Estado
conciben, maana sean una antigedad y nuevas soluciones, aun - 1xtranjero.
que no originales, vengan a colmar las mismas situaciones. En lo Ej emplifiquemos con algunos casos. Un ciudadano domiciliado
inmediato se requiere que el DIPub y el DIPr acten de manera tll l Argentina sufre un accidente de trnsito en Santiago, Chile. Una
articulada pues es una de las vas para contribuir al mejoramiento 1rr,e ntina domiciliada en Pars se traslada a Crdoba a realizar sus
de la gobernanza global. niludios universitarios y celebra en esta provincia un contrato de
Asimismo, consideramos que la ptica desde la cual debe abor- 1lq11iler sobre una propiedad inmueble. Una empresa con sede en
darse hoy la materia es la que este fenmeno nos ofrece. Se trata 11lambul realiza una compraventa internacional de mercaderas en
de una suerte de mtodo a partir del cual buscar las respuestas que A11 oyito, Crdoba. Un ingls con domicilio en Nueva York fallece
el DIPr indaga. 11 l 'raga y deja bienes inmuebles en Buenos Aires.
l n definitiva, la relac in jurdico-privada internacional puede
28 rlul111irse como aquella que presenta una vinculacin entre dos o 29
5. Objeto del DIPr 1111'1 1i Derechos, es decir que pone en relacin a distintos sistemas
1111 ld1cos .
El objeto del DI Pr est dado por la relacin jurdica privada inter- No es necesario que todos sus elementos se vinculen o reclamen
nacional. Empero, no es cualquier relacin jurdica, sino una rela- 1,1 potencial aplicacin del Derecho extranjero, bastando a tal
cin collrlcada , cuya Mta ti pificante la constituyen dos elementos: ut11t lo que por lo menos uno de ellos posea este contacto. Otro
1) Dobo 1r11tt1rno do relaciones de Derec ho Privado: obli gaciones, lt11 t1p lo sera el caso de un matrimonio de dos italianos domicilia-
conlnilou, llllueln, adopcin, derec hos reales, obligaciones extra- 111'1 Ull Roma cuyo casamiento se celebr en Sicilia y que fij all
contractualos, otc. ; esto es, relac iones horizontales o entre particu- 11 pr lmor domicilio conyugal. Con posterioridad los cnyuges mu-
lares en que ningun a de las partes acta revestida de un poder lq11 1111 domicilio a nuestro pas, plantendose aqu la demanda de
soberano o estatal, lo que no signifi ca que una de las partes no .l1mr1 lo. Ad virtase que en este caso el elemento personal domici-
pueda ser un Estado pero actuando como particular. lhi 1111 ul que torna al caso internacional, siendo "domicilio" el ele-
b) El contexto internacional en que estas relaciones se desarro- 1tmi1ICJ oxtronjero.
llan. Este es el elemento que distingue al DIPr de otras ramas del 1 ~ 1 1t1c os i dad de caracteri zar as el caso radica en que solo en la
Derecho Privado. Por qu? Porque son relaciones entre particula- 111111 tlul Derecho Privado rige el principio de extraterritorialidad,
res que al desplegarse en el contexto internacional conducen a la ;,, ,11d1mlo on que en un pas no se ap lica solo el Derecho Privado
vinculacin de dos o ms.ordenamientos jurdicos. wtn, 111 11() t1uo existo la posibilidad de aplicar Derecho Privado
En el mundo fragmentado en el que hab itamos coexiste un plu- 11 111 jt1ru cm1nc:lo al prop io Derec ho lo autori za. Por ello se afirma
ralismo jurdi co , y cada Estado cuenta con sus propios tribunales i"" ,,1llll'r t1!1l6 l r1c~ l aolu blomo n to unido al principio de extraterri-
que aplican su propio Derecho. 1 ti r.onAoc11011r ln tia M tn 'lltullcin 11111-1.111 1hsl l)nrnc 110
ADRIANA DREYZIN DE KLOR PRESUPUESTOS, OBJETO, CONTENIDO

El caso jusprivatista debe incluir al menos un elemento extran- 1111 Alemania y el otro en Inglaterra; plantendose el juicio en Ar-
jero para que surja el problema de la aplicabilidad del Derecho HU ntina en donde poseen su domici lio conyugal.
propio o de un Estado extranjero. Es decir que para que el supuesto Reiteramos entonces que al DIPr le interesan los dos ltimos
pertenezca al DI Pr debe haber al menos un elemento de la relacin upuestos. Presentamos aqu un ensayo de la "vinculacin" que
jurdica de carcter extranjero. tloviene en la internacionalidad del supuesto pues se analizarn
Los elementos de la relacin jurdica pueden ser: personales 1 11~1s adelante estos problemas a la luz de casos particulares.
(v.gr., dom icilio, residencia habitual o nacionalidad de los protago-
nistas), reales (v.gr., lugar de situacin del bien) y conduct istas o 5.1. Funcionalidad del DIPr
voluntarios (v.gr., lugar de ejecucin o lugar de cumplimiento de un En la doctrina hay coi ncidencia al sealar que los "casos inter-
contrato). 1111r. ionales" son ms com plicados que los "casos nacionales", re-
Cuando todos los elementos (personales, reales y voluntarios) de 11111cu tiendo la solucin que se brinda a los primeros en otros pases.
una relacin jurdica se vincu lan a una misma soc iedad , estamos 1 a especificidad funcional del DIPr aparece dirigida a la sat is-
en presencia de una relacin j urdico-privada nacional, regida en fmc in de las func iones generales del Derecho -y a la que es por
consecuencia por el derecho local. 14Kcnlencia su funcin: alcanzar una solucin justa- en relacin con
En cambio, cuando se hace presente el elemento extranjero, 111 ul)jeto que le compete. El DIPr es un Derec ho facilitad or, no un
estamos ante una relacin jurdico-privada internacional. Segn U111nc ho directivo. A diferencia del Derecho Privado, el DIPr obra
este criterio las relaciones jurdicas privadas pueden ser: absoluta- t t11110 facili tador de las transacciones exteriores y su funcin es

mente nacionales, relativamente internacion ales o absolutamente J,!IVlr de puente entre ordenamie ntos jurdicos (Garcimartn Alfe-
internacionales. Al DIPr le interesan las dos lti mas. A continua- l !'tt ). /\s, la im portancia del objeto se revitaliza merced al anlisis
30 cin explicaremos cada supuesto: dM 111 uncin . Esta aseveracin no es fruto del azar sino resu ltado 3~
a) Relaciones jurdico-privadas absolutamente nacionales: son 1hi lf1; cambios que afectan a la materia a partir de la metamorfosis
aquellas en las cuales todos sus elementos se vincu lan a un mismo 11111 iufre la c iencia jurdica en general .
pas. V.gr., el caso en el cual se juzga la va lidez de un matrimonio l lll esta suerte, el DIPr se concibe como la rama jurdica que
celebrado en Argentina, contrado entre dos personas de naciona- ll1111 u por misin resolver los co nfl ictos entre legislaciones o entre
lidad y con domicilio en la Argentina. Este t ipo de caso es irrele- h~v11, ele diversos Estados que pretenden tener aplicacin en una
vante para el DIPr, pues carece de la presencia del elemento ex- tttlm In jurdico-privada; es decir, como una parte de la c iencia
tranjero. w ltllc:o que , sin intervenir en la sustancia de la relacin, decide
b) Relaciones jurdico-privadas relativamente internacionales: lt1 1 r uoslin previa de competencia jurisd iccional y legislativa a la
son aquellas que nacen como un caso absolutamente nacional, 1110 110 suma de manera indefectible dar respuesta al interrogante
pero que por una c ircunstancia sobreviniente se convierten en in- littJ loB efectos que surten en un pas las decisiones extranjeras.
ternacionales. V.gr., se juzga la validez de un matrimon io celebrado No poclc mos caracterizar el DIPr como una cienc ia destinada
en Espaa, entre dos espaoles con domicilio en Espaa, que se 11nlt 11moi1Le a determinar competencias o Derecho aplicable, pues
trasladan a Argentina fij ando su domicilio en el pas e interponen 1111111 vornmos a medida que avancemos en el anlisis de la mate-
demanda de divorcio ante los jueces de la Repbl ica. 11 t 111111 1111ras son mayores, au nque indudablemente se trata de un
c) Relaciones jurdico-privadas absolutamente internacionales: il1j 11tllo ulutornlico de normas y principios que regulan las rela-
el caso ya desde su gnesis muestra elementos internacionales, 1.111rt., -11 lw1dt1!-l 011 li'ls c ua les aparecen uno o ms elementos for-
reclamando la posible aplicacin de varios Derechos. V.gr., contro- ..1 . 11 l1oclm <.J o quo coexistan simultneamente vari os ordena-
versia sobre la vafidez de un matrimonio colebrndo en lonw ontro li1tm1l u~ 1111 lcllrm, m1lno111os crea un ambiente comp lejo en el que
un francs y una osptlflola, prlmornmo1110 tltt111lr lll11tlt111 1111t1 tlo nllu 11 ,, 011, "111 tlt111111 oll1111 y oxllnAuon rolnclonos que escapan a las
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fronteras, cayendo al mismo tiempo bajo la influencia de diferentes 3) La exclusividad del DIPr significa que a la hora de reso lver
reglamentaciones jurdicas. los problemas o cuestiones jurdi cas que susc itan las relaciones
Los casos con elementos extranjeros relevantes aparecen a los j urdico-privadas internaciona les, los t ribunales del pas aplican
ojos de la persona humana como un supuesto atpico en el que, ;us propias normas, sean de la dimensin que fueren, pero se
desde el primer intento de aproximacin, se avizoran posibles aristas :1plican con exclusividad las normas nacionales de DIPr. En suma ,
conflictivas que hacen necesario considerar los diferentes ordena- ~ignifi ca q ue los jueces argentinos aplican exclusivamente las nor-
mientos jurdicos estatales y conllevan adoptar una postura ideol- mas nac iona les de DIPr para: a) determinar la jurisdiccin de tri-
gica en funcin del tratamiento que cabe dispensar a la relacin ju- IJ unales y autoridades del pas en casos internacionales; b) el De-
rdica. Al jurista se le plantea el problema de decidir cmo obrar 1ncho aplicable a las situaciones privadas internacionales, y c) la
frente al Derecho extranjero y cul de los sistemas jurdicos involu- v. ilidez y eficacia j urdica en Argenti na de sentencias dictadas en
crados es el aplicable, teniendo en cuenta una serie de variables, 111 extranjero.
referidas al respeto de principios elementales de justicia, la no dene- Tngase presente que lo afirmado no significa que las autorida-
gacin de justicia , las reglas del debido proceso, en suma, el respeto dus jurisdiccionales argentinas no puedan aplicar Derecho extran-
a derechos humanos fundamentales y luego, tambin de forma espe- 1nrn. Por el cont rario, en nu merosos supuestos tienen el deber de
cifica, la incidencia de la articulacin de los nuevos valores sobre los l1e1ccrlo, pero es en virtud de lo que expresa una norma arge ntina.
mtodos de reglamentac in y las tcnicas de produccin normativa. 1, rlecir que la ap licacin del Derecho extranjero deviene de lo
dhpuesto por el legislador nacional.
5.2. Caracteres '1 ) El carcter de la relatividad tiene un doble significado apli-
El carcter internacional de la situacin privada justifica amplia- 1 1nlo al DIPr. Por un lado significa que el DIPr es distinto de Estado

32 mente un rgimen autnomo, de forma general ms flexible , en 1 I 'J lado, aseverac in que no requiere mayores expl icac iones pues, 33
razn de la concurrencia de factores exgenos, que el que rige las 11 oecto, el DIPr argentino es distinto al uruguayo, al venezolano
relaciones internas. f1 rua lquier otro DIPr, ya que no existe un DI Pr nico e igual para
La posicin enunciada estriba en tener en claro que los caracte- !mio; los pa ses. Y por otro lado, dado que cada Estado posee su
res del DIPr son: 1) estatalidad , 2) autonoma cientfica, 3) exclu- t 1t11p10 DI Pr, una misma situacin privada internaciona l se resuelve
sividad y 4) relatividad (Calvo Caravaca; Carrascosa Gonzlez). h 1110(10 diferente o puede ser resuelta de manera distinta por las
1) El carcter de estatalidad radica en reconocer que cada pas 11 lm 1dades de los diversos Estados pues aplican su propio sistema
tiene su propio DIPr. En Argentina, por ejemplo, las normas conten i- ll lll l'Jl110 caso . En consecuencia, la relatividad en esta materia
das en el Libro 6 Ttulo 4 del nuevo Cdigo Civil y Comercial reflejan 11pllcr1 que fre nte a un nico caso los resu ltados materiales son
este carcter, aunque no de manera completa pues contina exis- 11 ll11lm; de Estado a Estado.
tiendo cierta dispersin en el DIPr autnomo ya que son varias las f.omo consec ue ncia natura l de la relat ividad del DI Pr aparece el
leyes especiales que completan la regulacin jurdica de la materia. ll 1111t1tio forum shopping, fenmeno que se verifica cuan do las par-
2) La autonoma cientfica no plantea discusin alguna desde que 1 11ll111i11 una juri sdiccin para que resulte de aplicacin una de-
se trata de una disciplina jurdica diferenciada . Desde mediados del l! 1ml1111d11 ley que sea favorab le a sus pretensiones. Por qu puede
siglo pasado est reconocida su autonoma cientfica al tener un ! 1 tlti1 ll~lo? Porq ue los particul ares son conscientes de que una
objetivo propio, un mtodo especfico y un sistema propio de normas. m11 'llt1111c1n privada internacional se puede resolver de distinto
La funcin que desarrolla esta ciencia se proyecta en el mbito fo itl ti' Incoada anlo el tribunal de un Estado o si se interpone
internacional y capta supuestos de trfico externo, a diferencia del ~ti '" 111b111111ln'.l do otro pas.
Derecho Civil o Comerc ial que se desenvuolvon en un torrono me- t ~rn tu 111 uxc 111 1.lvldml co1110 IA rolAtlvidAcl del DI Pr traen conse-
ramente intern o. 111 lf!.. pml lt 11 h 11 t111 L,,, 1111111 t ln 11 11 11 111.idoh i1dvur.1on <:JLIO sUrHon
ADRIANA DREYZIN DE KLOR PRESUPUESTOS, OBJETO, CONTENIDO

porque cada Estado tiene su propio DI Pr y sus tribunales aplican 2 . Qu Derecho resu lta ap licab le a d icha relacin?
exclusivamente su DIPr. Esta situacin puede fomentar una crisis J . Qu eficacia tendr en otros Estados la eventual sentencia dic-
en la seguridad jurdica adems de potenciar decisiones claudican- htrld por los tribunales que hayan asum ido competencia en la causa?
tes . Esto ltimo sign ifica que una sentencia surtir efectos en el 1os temas que integra n la problemtica de la j urisdiccin inter-
pas en que es dictada pero no ser reconocida en otros, porque 11r1t:iona l se abordan en el cap t ulo respectivo e incl uyen todas las
puede no pasar el filtro que es la f rontera. La existencia de decisio- t 111 1 r;t iones relativas a las d iversas dimensiones normat ivas, a las
nes claudicantes daa la concepcin de tutela judicial efectiva (P. 1 111,es de jurisdiccin y a los caracteres de las normas, particular-

Mayer; V. Heuz) . 1111111te en relacin con la nueva dimensin autnoma aprobada.


Cmo pueden paliarse estos efectos negativos derivados de los 1a respuesta al segundo interrogan te se obtiene a partir del an-
caracteres sealados? ll 'i l'' de las normas de DI Pr en sus diversas man ifestac iones, ma-
Los mecanismos legales para combatir estas consecuencias son, t111 111ente normas de conflicto que son las que nos alumbrarn el
por una parte, fomentar la unificacin de las normas de DI Pr de los uu 11i110 para llegar a la solucin material.
Estados , lo que se logra mediante la firma de tratados o instrumen- l t1 solucin al tercer planteo vendr de la mano del anl isis de
tos internaciona les. En este cam in o se enrolan los foros de cod ifi- IW. normas relativas al reconoc imiento y ejecucin de las dec isio-
cac in intern acional, tema que se anal iza en el siguiente captulo, 1111 rxtranjeras, incluidas en el ltimo captulo de este primer t omo
1oorido ;:i las fu entes jurdicas del DIPr. En tanto que contribuye rJhre el Derecho 1nternac ional Privado actual.
lni1tlJ111 l combatir estos efectos no deseados la formulacin de Podra sealarse que el estud io del DIPr no se agota en estos
( 1ll nrlo9 l oxibles sobre la validez extraterritorial de sentencias. En ltt'' fte ms ya que hay un tpico que, como hemos advertido al
!!'ll cuso, ya 110 se trata de alca nzar la firma de tratados, lo q ue no 111 111c iar los fenmenos que condic ionan esta rama jurdi ca, ha
{4 :.i10111prc es senc illo, sino de construir un sistema que brinde res- 11111 .iclo un gran auge en los lt imos decenios: me refiero a la coo- 35
puestas flexibl es , amplias, a la hora de disear las reglas destina- 1i1c1n jurisdiccional internacional. Todas las tcnicas necesarias
das al reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras. As se 1 111 1 .iportar soluciones puntuales a trmites o cuestiones interna-
torna posible la l ibre circu lac in de decisiones que favo rece la tu- 1111tt1lus se llevan a cabo a t ravs de la cooperacin jurisdicciona l
tela judicial efectiva y la verdadera rea lizaci n de justicia . Va de 111tn1111c ional, y es indispensable considerarlas dentro de lo que es
suyo q ue estos criterios flexibles o generosos t ienen un lmite en 1 Uorec ho Procesal I nternac ional. Ejemp los que comprende la
algunos recaudos, principalmente en el respeto del orden pblico ,opnrnc in jurisdiccional son: la notificacin de documentos en
local y es en esta nocin en la que debe trabajarse a efectos de 11 llorio forneo, la obtencin de pruebas en el extranjero, etc. El
acotar las difere ncias. 111;1 tic la CJ I merece un captu lo espec ial en este libro, ya que su
l11vunc ia es enorme en la materia.
l l11t1lrnente, para concluir este primer captu lo, volvamos sobre
6. Contenido del DIPr 11111 nfirrn ac in vertida en el sentido de que el objeto del DIPr es la
"Ln In jurdico-privada internacio na l, y que los casos que se ge-
El DIPr est int egrado por tres sectores que hacen a su esencia: 1m1i~11 tlnndo 1ugar a 1surgimiento de estas situaciones se resue lven
la jurisdiccin competente, la ley aplicable y el reconocimiento de 1 l11WO!, tic determinados mtodos que se corresponden con las

decisiones extranjeras. Estos son los tres tpicos a los que habr 11!11 101w:; que histri camente se han ido propiciando. De este
que dar solucin frente a los interrogantes bsicos que plantea la " lri iu comprende que el objeto no se reduce a un conjunto de
materia, a saber: ,, 11n1nr1 o tc nicos norm ativas: las norma s t ienen un va lor instru-
l. Qu tribunal es compete1tto ~oro onl crn tlul' 0 11 1111 conllc lo Hilt1 h1I 11 lm1 HnnRcJci rcfl li7ar las soluc iones justas de las controver-
generado a partir de uno rnlnr111 Jrn rt11111 p11v.ul11 l11l o11 H1r 10111117 11111 1 11~p1 lv1tl l'1 l11'1 111ull11 111clottull'!i.
ADRIANA DREYZIN DE KLOR PRESUPUESTOS, OBJETO, CONTENIDO

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" J1111l.ll para delim ita r el alcance, contenido y mtodo del DIPr,
llth''\ do ejercer su impronta en la ap licacin j ud icial de l Dere-
li 1 r111 virtud de la ntima relacin existente entre el concepto de
11flJ V lo nocin de la materia.
t -1~1t~ 111m pluralidad de normas en los ordenamientos nac iona-
d11pr111tllomJo do la fue nte de la que emanan. El DIPr reconoce
1 .Jt1 tlll11011siones de produccin normativa con una consi-
ttl11 tl l11U111ln, llocllo que no solamente afecta a nuestro pas
qw1 t!, ~11111 du lrni curnclorl!!li cas puntuales del DIPr contem-

'"''"
ADRIANA DREYZIN DE KLOR LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

2. Las dimensiones normativas del DIPr argentino La dimensin trasnacional comprende los usos y cost umbres y
la !ex mercatoria. El ejemplo clsico para ilustrar esta dimensin
El DI Pr argentino se integra por normas de origen nacional e son los lncoterms. Esta vertiente se reconoce como un " derecho
internacional las que se subdividen en cuatro dimensiones, a sa- blando", soft law y no t iene coact ividad porq ue emana de institu-
ber: las normas convencionales, las normas institucionales, las cio nes sin capacidad normativa. Solo pueden ser coactivas si las
fuentes trasnacionales y las normas de DI Pr autnomas. partes en un contrato declaran que resulta aplicable, o si son in-
Estas dimensiones se corresponden con los mbitos en los que corporadas por los Estados a su ley positiva, por medio de una ley
las normas se generan; adelantemos, antes de abordar en detalle 111terna.
cada una de estas vertientes, los aspectos generales que caracteri- La dimensin autnoma es la que se conforma con el Derecho
zan a cada mbito generador de reglas. l1 1terno generado en el pas por los rganos que establece la CN o
Como punto de partida digamos que cada Estado reclama un lt1s regulaciones internas. Las normas que integran esta dimensin
sistema de normas de D1Pr destinado a favorecer la coordinacin Pxpresa n necesariamente la particular concepcin de justicia sobre
entre el ordenamiento del foro y los sistemas jurdicos extranjeros Id d iscipli na del legislador nacional , o sea del Estado.
con los cuales se vinculan las situaciones privadas internacionales. Esta clasificacin se corresponde con los fen menos que se de-
Estas situac iones son cada vez ms complejas en fun cin del con- "iitrro l lan en la sociedad de naciones que coexisten en el mu ndo y
texto en que se desarrollan, esto es, una realidad intensamente I; necesidades que se advierten con el tran scurso de l t iempo. El
comunicada y globalizada. Ese conjunto de normas de DI Pr se l11 Pr, como toda la ciencia jurdica, est desti nado a cumpli r una
asienta sobre un sistema de fuentes que le dan origen. r1111r. in social y los fenmenos polticos, socia les, econmicos y
La dimensin convencional es la que comprende los tratados 111llurales ejercen su influencia en esta ram a del Derecho.
40 internacionales; Argentina es parte de numerosos tratados multila- 1 11 consecuencia, se comprende que la coexistencia de Esta- 41
terales y bilaterales, los cuales son considerados Derecho aplicable rlo, independientes requiera un marco de cooperac in para regu-
2 2
luego de ser ratificados de acuerdo a las disposiciones constituc io- lr11 las sit uaciones jurdicas de carcter privado internaciona l, y
nales que regulan este punto (CN, art. 75 inc. 22 y art. 99 inc. 3). 1ptl' se hayan generado acuerdos internacionales y foros de cod i-
Cumplidas las condiciones establecidas, las normas que emanan fl r m:in que contribuyen a la realizacin de este valor. As como
de los tratados son consideradas parte del Derecho argentino. l 111 11lin, se razona que a partir de la interdependencia polt ica y
Los tratados vigentes influyen desde diversas perspectivas. 11r t1116m ica entre los Estados desarrollada principalmente desde
Desde una arista, es importante enfatizar que tienen jerarqua por 111111 ll<idos de siglo pasado e incrementada en el actua l, los Esta-
sobre las leyes internas, en tanto que desde otra, las convenciones h11 l1aya n co nformado bloques regionales y hoy gran nmero de
actualizan y modernizan el DIPr autnomo y, al tener primaca, llt11sea parte de procesos de integracin regional. Estos esque-
coadyuvan a brindar soluciones a los casos concretos, siendo tiles tllt'J 1eq uieren una usina propia de DIPr que respete los principios
asimismo para desarrollar el dilogo de fuentes que prev el Cdigo t1l 11 0 los cuales las asociaciones econmicas se construyen. Em-
Civil y Comercial en sus Fundamentos. 111110, 110 todas las situac iones jurdico-pri vadas internacionales
La dimensin institucional es la que se genera a partir de los 11111<11111 capt adas por los tratados internacio nales, sean de fue nte
tratados de DIPr propios de un proceso de integracin regiona l. En 1t1v1it 1cional o instituc ional.
Argentina, corresponden a esta vertiente los acuerdos y protocolos 1 11 c:onsccucnc ia es impres cindi ble contar con normas de DIPr
de DIPr del MERCOSUR que se suponen construidos sobre axio- liil "1 1111B que acten de manera subsidiaria, como se ver segu ida-
mas propios de los procesos de integracin, como son principal- ttw11 ln 111 ln1lor lo jcrarqula normativa en el DI Pr.
mente la confi anza integracionista, la no discriminacin por nacio
nali dad y el respeto a la iclonliclocl nnr lonnl .
ADRIANA DREYZIN DE KLOR LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

3. Jerarqua entre las fuentes normativas 11 , y ul Proyecto de Ley General de Derecho 1nternacional Pri -
11 11 Uruguay, art.1.1.
Es importante destacar como paso inicial que el DIPr autnomo \11111 .i bien, la normativa de la CN encuentra su raz en la juris-
se aplica de manera subsidiaria; es decir, cuando el caso no queda 11dt1t1t.: ia ya que es a partir de precedentes judiciales que opera la
captado por un tratado proveniente de la dimensin convencional llf11 ,1cin introducida en la Carta Magna. A modo de ejemplo
o institucional acude el DI Pr autnomo a regular la hiptesis. h1111os citar "Ekmekdjian el Sofovich" ( 1992). En esta misma
En consecuencia, la primera pregunta que el aplicador debe 11 y con posterioridad a la reforma constitucional varios son los
hacerse cuando asume competencia para entender en un caso 1li11 1 que receptan la primaca establecida constitucionalmente,
planteado ante sus estrados es: esta situacin jurdica, est cap- '' ;11l1tlando la modificacin operada que conduce a nuestro pas
tada por algn tratado internacional? Solo en el supuesto que la 11101.irse en una posicin monista internacionalista. A modo de
respuesta sea negativa debe buscar en su legislacin interna, en la 1111110, citamos el caso "Castaeda" (2007) en el cual la Cmara
dimensin autnoma, la solucin al supuesto internacional . 1 1111 111 1 de Casacin Penal considera que el tribunal a quo aplic
1

La prelacin normativa en el ordenamiento argentino aparece de 11 111 l L11nente la normativa internacional contenida en el art. 75

manera precisa a partir de la reforma constitucional de 1994. El 'i \l e la CN por sobre la ley interna, prevaleciendo el acuerdo
artcu lo 75 (incs. 22 y 24) establece que los tratados internacio- 11lll 0 11 nuestro pas, motivado en el respeto a la normativa con-
nales y las convenciones de integracin tienen primaca sobre el 1ld11 on los pactos de derechos humanos.
Derecho interno. \ 111txlo de sntesis cabe consignar que atendiendo a lo dis-
El nuevo Cdigo Civil y Comercial en el Ttulo destinado a reglar 111 nn el art. 75 incs. 22 y 24 de la CN se puede esquematizar
las situaciones jurdico-privadas de trfico externo reafirma dicha ur,11qu a conforme sigue:
42 43
primaca como principio rector. El Captulo 1 del Ttulo 4, Libro
Sexto, dedicado a las disposiciones de Derecho 1nternacional Pri- flt'nen jerarqua constitucional: las Declaraciones, los Conve-
2 2
vado, se inicia en su tarea sistematizadora con una disposicin en 111os y los Tratados de Derechos Humanos en las condiciones
la que vuelve sobre la pirmide normativa que ordena jerrquica- clo su vigencia al tiempo de la reforma de la Carta Magna. Los
mente este sector del ordenamiento legal nacional. O sea que el 11uevos tratados y convenciones sobre Derechos Humanos re-
orden jerrquico de las fuentes del DIPr encuentra tambin sus- q11ieren el voto de las dos terceras partes de la totalidad de
tento normativo en el art. 2594 del Cd. Civ. y Com. que textual- ltm miembros de cada Cmara del Congreso para revestir igual
mente expresa: nrnrqu a.

Las normas jurdicas aplicables a situaciones vinculadas con varios flonen jerarqua superior a las leyes: a) los tratados conclui-
ordenamientos jurdicos nacionales se determinan por los tratados y las dos con Estados, con las organizaciones internacionales y los
convenciones internacionales vigentes de aplicacin en el caso y, en de- 1 oncordatos con la Santa Sede; b) los tratados de integracin

fecto de normas de fuente internacional, se aplican las normas del Dere- q 11 0 deleguen competencia legislativa y jurisdiccional a orga-
cho Internacional Privado argentino de fuente interna. lllli.lC iones supranacionales.

Las fuentes de este artculo son : la Constitucin Nacional, art. 1"11lu11tlo111os que no es adecuado asignar igual rango a los trata-
75 incs. 22 y 24; la Convencin de Viena sobre Derecho de los provoniontes de la dimensin convenc ional que a los pergeados
Tratados, 1980, art. 27; la Convencin 1nteramericana sobre Nor- 11 1111 1 11ocoso de integracin, dado que estos esquemas regionales
mas Generales de Derecho Internac ional Privado (CIDIP 11), OEA, 111;t1111ln11 on principios de confianza mutua y operan bajo otros
Montevi deo, 1979, art. l; el Cdigo Clvll tic PorC1, mi. ?0117 1~ rl mor 111111111, quu 111'1 40M proploR. J\tlorns, al haber previsto constitucio-
ADRIANA DREYZIN DE KLOR LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

nalmente la delegacin de facultades legislativas y jurisdicciona les con conocimiento del Congreso Naciona l y siempre que no
en organ izaciones supranacionales, la proyeccin potencia las rela- sean incompati bles con la poltica exterior del Estado y no
ciones entre los miembros de un fenmeno de tales caracteres. Otor- afecten las facultades delegadas al Gobierno Federal o el cr-
gar igual jerarqua a ambas dimensiones plantea la posibilidad de un dito pblico de la Nacin.
eventual conflicto: pinsese en la existencia de tratados provenien-
tes de diferentes fuentes normativas (convencionales e instituciona-
les) que se expidan sobre idntica materia y que vinculen a los mis- 4. Las dimensiones del DIPr y la interpretacin
mos Estados. Si bien la incorporacin de clusulas de compatibil idad
-ya previstas en la misma CVDT (art. 30)- atena el problema, las Seguidamente nos referiremos a las fuentes normativas dete-
dificultades no desaparecen al mantener los tratados igual rango y 111 611donos en cada una de las dimensiones presentadas supra.
responder a principios y fines divergentes. Agreguemos en la misma
lnea algunas de las diferencias entre el DIPr convencional y el DIPr 4.1. El Derecho Internacional Privado convencional
institucional que ameritan la distincin entre ambas dimensiones: FI DI Pr convencional como hemos adelantado, es el que surge
iln l acuerdo entre dos o ms Estados, o bien en el seno de organi-
La fuente de produccin: H' iones internaciona les. As, cabe sealar que son fuentes con-
El Derecho de la integracin se genera en el mbito de los rga- v1111cionales los tratados que vinculan a los Estados bilateral o mul-
nos con facultades decisorias del MERCOSUR . llln loralmente, o se celebran en el marco de organizaciones como
El Derecho convencional se genera en el marco de acuerdos 111 v.gr., la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) y la Orga-
entre Estados o en foros de codificacin. 111/iH.: in de Estados Americanos (O EA).
44 1 1 primer intento de cod ificar sistemticamente el DI Pr me- 45
El mbito subjetivo: 11.111le tratados internacionales se remonta a ms de un siglo atrs,
2 2
Las normas jurdicas de MERCOSUR estn acotadas en cuanto 11111 11 10 Pascual Estan islao Mancini, un jurista italiano cuya vida
a su vigencia a los EP y, en su caso, a los EA. l11vo principalmente signada por la pasin poltica, presenta en
Las normas convencionales tienen vigor entre todos los Estados 1 lr l'ol1tuto de Derecho Internacional el informe:
que las ratifica n, hayan sido o no signatarios pues pueden adherir
a dichos tratados cuando estos estn abiertos a la posibilidad . Sobre la utilidad que existe en hacer obligatorio para todos los pases
hfl JO la forma de uno o varios tratados internacionales, un cierto nmero
La finalidad: tlo reglas generales de DIPr que aseguren la solucin uniforme de los
El acervo normativo del proceso de integrac in se elabora con co1111ictos entre las diversas legislaciones civiles y crim inales. (1874.)
las miras puestas en la conformacin de un mercado comn, au n-
que no pueda afirmarse hoy que MERCOSUR pueda ser conside- Aimque el 1nstituto aprob las conclusiones de dicho informe,
rado como tal. 1 1111,1110 no obtuvo eco favorable de los gobiernos europeos por
Los t ratados que integran el marco convenc ional persiguen prin- 11tnmlnrso entonces que la codificacin era una empresa cientfica
cipalmente facil itar la cooperacin entre los pases y al ivianar la 111l1111ble.
solucin de relaciones jurdico-privadas de trfico externo a travs 1 1111lr tl nf1os ms tarde, se celebra en Lima (Per ), el Primer Con-
de uniformar el DIPr sectorial. 111q l 11tl11ornncricano de Derecho Internacional Privado. En el en-
IF 11lrn 1u mvocncJo con el propsito de unificar el Derecho Privado,
- Reconocen jerarqua inferior a la Constit11ci611 y n !ns leyes: l11lm1r1 1111 l1 t1lr1c:lo pmo establecer reglas uniformes en materia
los co nvenios internaciona les celohrmlo1, 1mt 1.11. prnv111r las, llll't (t 1v1l , p111111 I y (1r0<'1111ttl ), 11pmlfl nt10-;c FISf del objet ivo pro-
ADRIANA DREYZIN DE KLOR LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

puesto inicialmente. Solo fue ratificado por Per y Costa Rica ya que 1111mtienen vigencia entre estos Estados los Tratados de Derecho
lomando como fuente el Cdigo Civi 1Francs de principios de siglo, l 11111al Internac ional, sobre Patentes de Invencin y sobre Marcas
t1opta el criterio de la nacionalidad para regir el estatuto personal. d11 Comercio y Fbrica y el Tratado sobre Propiedad Literaria y Ar-
l fill1ca . A este ltimo adhirieron Alemania, Austria, Blgica, Es-
4.1 .1. Tratados de Montevideo 1:1 111\a, Francia, Hungrfa e Italia.
Fntre el 25 de agosto de 1888 y el 18 de febrero de 1889, por Ci ncuenta aos ms tarde los Estados vuelven a reunirse para
111vilacin de Argentina y Uruguay, tiene lugar en Montevideo un t 1111rnemorar la celebracin de los Tratados de 1889.
! 011grcso sudamericano del que participaron representantes de Bo- :-;eguidamente presentamos el listado de los Tratados y el estado
llVlt:l, Brasil, Chile, Paraguay, Per y los Estados convocantes. Por d ti vigencia en Argentina
p11111ora vez, estos pases consienten en obligarse a travs de un
r umpo normativo por el que se unifican normas de conflicto; se lratados de Montevideo
t111ltl del primer intento de codificacin internacional de DIPr a
111vnl mundial , que alcanza vigencia efectiva. Como resultado de la 188811889
lt1M r desarrollada, surgieron ocho tratados y un protocolo adicio- 1irotocolo Ad icional a los Tratados de Derecho Internacional Pri-
nnl, en los que predomina el mtodo conflictualista. 1do (Ley 3192)
Lll 1939, al cump lirse cincuenta aos del Congreso de Monte- l 1al ado de Derecho Civi 1 1nternacional (Ley 3192)
vlclno, se celebra nuevamente en esa ciudad un segundo Congreso lrntado de Derecho Comercial Internacional (Ley 3 192)
tlu DIPr con el fin de revisar los tratados y actualizar los contenidos. l t <1tado de Derecho Procesal 1nternacional (Ley 3192)
1 !l' lrnlJAjos se realizan en dos etapas; en la primera, que se ex- 1rntado de Derecho Penal 1nternacional (Ley 3192)
47
l ltll idu entre el 18 de julio y el 4 de agosto de ese ao, se suscriben lr;1tado sobre Patentes de Inven cin (Ley 3 192)
ll O'.i lrnlodos, y en el segundo perodo, comprendido entre el 6 y el l t .ilado sobre Propiedad Literari a y Artstica (Ley 3192) 2
1tJde111arzo de 1940, se suscriben cinco tratados. Aunque no se 11 .ilado sobre Marcas de Comercio y de Fbrica (Ley 3192)
culobran nuevos convenios en materia de patentes de invencin y Convencin sobre Ejercicio de Profesiones Li berales (Ley 3192)
rlo marcas de comercio y de fbrica, al dividirse los antiguos trata-
tlDS cJe Derecho Mercantil y Penal, aparecen instrumentos separa- J !.)3 911940
tloq relativos a la navegacin comercial y al asilo y refugio polticos, P1 otoco lo Adicional a los Tratados de Derecho 1nternacional Pri-
1m;ultando as un total de diez convenios y un protocolo adicional; tdo
10 mantiene el mtodo conflictualista evidencindose un reducido Huformas introducidas al Tratado de Derecho Civil Internacional
1vt111cc l1ac ia el mtodo materia l. Estos tratados quedaron acotados Holormas introd uc idas al Tratado de Derecho Comercial Terres-
11111 pequefo espacio subregional al no haberse cubierto las expec- l1u lnlcrnacional
1111ivHs generadas respecto a las ratificaciones de que seran objeto l111tacJo de Derecho De Navegacin Comercial Internacional (ra-
prn loo Estados partic ipantes. t1 flt 1Hlo por decreto-ley 7771/56, 80. 08/05/1956)
1 on /\c11ordos de 1889 fueron ratificados en su totalidad por Holorrn as introducidas al Tratado de Derecho Civi l Internacional
/\1Hulllit1t1, Bolivia, Paraguay, Per y Uruguay. Colombia ratific los t1lll 1!'1 1<10 por decreto-ley 777 1156, BO. 08/05/1 956)
l111lndo, <lo Derecho Civi l, de Derecho Comercial, de Derecho Pro- lfolormas introducidas al Tratado de Derecho Comercial Terres-
rn'Jitl y ul Co11venio sobre Ejercicio de Profesiones Liberales. Ecua- tto l 11lornncional (ratificado por decreto-ley 7771/56 , BO.
dor 1mlcrn 11onto este ltimo. llll/l)I/ 1C) b6)
l unlu11do 0 11 cuenta q 11 0 posteriorn1rn1l 11 lnt l 11lwh 111 monciona- lt.tl 11do da Daroc l10 de Navegacin Comercial Internac ional (ra-
ilf)111 111111 1.illl lrmlo y/o nclllorlclo 11 olr .1.. tmmh" rn11v1111r lonnlos, 80. 08/0 5/1956)
llftr 11tl11 poi docrnlo loy / / / l/b6 ,
ADRIANA DREYZIN DE KLOR LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Reformas introducidas al Tratado de Derecho Procesal Interna- ustraccin, traslado o retenc in de un menor con propsitos o
cional (ratificado por decreto-ley 7771156, 80. 08/05/1956) 111edios ilcitos... " (art. 2).
Convencin sobre Ejercicio de Profesiones Liberales (ratificado Antes bien, merece dest acarse la inclusin en todos los conve-
por decreto-ley 7771156, 80. 08/05/1956) 11ios de una serie de clusulas comunes, entre ellas: la plu ri legis-
Tratado sobre Propiedad 1ntelectual (ratificado por decreto-ley l11liva , la di plomtica, la referida al orden pblico y la de compati-
7771/56, BO. 08/05/1956) l11lidad con otros instrumentos, si bien esta ltima no es receptada
ri 11 todas las convenciones.
Argentina ratific los Tratados de Derecho Civil, Comercial, Na- La carencia de un rgano permanente hizo necesario prever un
vegacin, Procesal, Ejercicio de Profesiones Liberales y el Proto- tnparto de las tareas tend ientes a la preparacin de cada conferen-
colo Adicional. Uruguay y Paraguay ratificaron todos los tratados; 1 lu entre diversos rganos de la OEA. A estos rganos se adicionan

en consecuencia, los tratados y el Protocolo Adicional celebrados w 11pos creados para desempear funciones especficas y se prev
en 1939-1940 estn vigentes solo con respecto a estos tres pases. 1 ~1 reun in de expertos. Las reuniones, de las que participan espe-
Los relativos a Derecho Penal, Asilo y Refugio Polticos y Propiedad 1 l11listas de los pases miembros, constituyen el marco en el que se
Intelectual, rigen nicamente entre Uruguay y Paraguay. tlulia ten los proyectos y/o lineamientos que obrarn como docu-
111011to-base de las conferencias.
4.1.2. Convenciones lnteramericanas Especializadas sobre De- l::.ll orden a las materias abordadas por las conferencias especia-
recho Internacional Privado (C!DIPJ lf 111rlas, en un principio hu bo un marcado predominio de temas re-
Los trabajos sobre la codificacin del DIPr en Amrica cobran un l11llvos al Derecho Procesal Civil Internacional y al Derecho Comer-
nuevo impulso a partir de la iniciativa de la OEA de convocar a los ' i11I Internacional. El Derecho Civi l Internacional aparece a partir de
48 pases a participar de las CIDIP. El Comit Jurdico Interamericano (;; GI DI P 111, cobrando gran fuerza en las subsiguientes reuniones. En 49

2
asumi en esta instancia un rol protagnico. ltt t~ I O IP V se ampla notoriamente el campo de legislacin materi al 2
El objetivo no pasa por elaborar una codificacin global sino 11 Inc luirse temas de Derecho Penal Internacional. En cuanto a la
que, inspirndose en la metodologa adoptada por la Conferencia IDIP VI, se aprueba entre otros instrumentos jurdicos, una reco-
de La Haya, prospera la idea de formular de modo parcial y progre- numrlac in a los Estados Miembros a f in de que procedan a adoptar
sivo convenios sectoriales sobre temas especficos previamente h~t: urnentos jurd icos signados en otros foros de cod ificacin.
identificados. l 11 CIDI P 1 se celebr en Panam en 1975; en esa ocasin se
La Conferencia se caracteriza por emplear el conflictualismo ; rltd6 que las conferencias se llevaran a cabo cada cuatro aos,
como mtodo de reglamentacin; de tal modo, puede afirmarse que 11111q11e esta premisa no se cumpli exactamente. La CIDIP 11 se cele-
en este aspecto no se producen mayores innovaciones respecto de ,, ,; dli Montevideo en 1979; la CIDIP 111 tuvo lugar en La Paz, Bol ivia
los precedentes sealados, sin perjuicio de utilizar el materialismo n Jt)R4.; la CI DI P IV se reuni nuevamente en Montevideo en 1989;
en algunas regulaciones. As, v.gr., algunas normas que avalan esta 11 CltJllcj V se llev a cabo en Mxico, en 1994, la CIDIP VI se celebr
afirmacin son las incorporadas en las siguientes convenciones: 11 WuDl1 ington, en febre ro de 2002 y la CIDIP VII fue celebrada en
CIDIP sobre Restitucin Internacional de Menores: "Para los efec- '!'ll lll1 1gton del 7 al 9 de octubre de 2009 en su primera sesin.
tos de esta Convencin se considera menor a toda persona que no 1 w1 Instrumentos normat ivos aprobados en el seno de estas con-
haya cumplido diecisis aos de edad" (art. 2); CIDIP sobre Trfico h 1t1tMrl m; son:
Internacional de Menores: "[. .. ] Para los efectos de la presente
Convencin: a) Menor significa todo ser humano cuya edad sea H)IJ 1 11 Conflicto de Leyes en materia de Cheques; Conflicto de
inferior a dieciocho aos. b) Trfico internacional c:tci mrmoros sig- 1 ' f tt\ fH1 111otorl o ele Letra de Cambio, Pagars y Facturas; Arb itraje
nifica la sustraccin, el traslado o la rotor-1cl611 , o 111 ln11t11tlvn de 11mm.l11I l11l um11c lomll : l~xhmtos y Cartas Rogatorias; Recepc in
ADRIANA DREYZIN DE KLOR LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

de Pruebas en el Extran jero; Rgimen Legal de Poderes para ser d1t 111te para la segunda sesin de la CIDIP VII la discusin del tema
uti 1izados en el Extranjero. dn In proteccin de los consumidores (propuestas: convencin, ley
111tidelo y/o gua modelo).
CIDIP 11 : Normas Generales de Derec ho Internacional Privado; Do-
micilio de las Personas Fsicas en el Derecho Internacional Pri- /\rgentina ratific a la fecha las siguientes Convenciones de este
vado; Conflicto de Leyes en materia de Sociedades Mercantiles; 11110:
Conflicto de Leyes en materia de Cheques; Protocolo Adicional a la Convencin lnteramericana de 1975 sobre Arbitraje Comercial
Convencin lnteramericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias; l11l~ 1 rnaciona l (Ley 24.332, BO. 17/06/94).

Prueba e Informacin acerca del Derecho Extranjero; Cumplimiento Convencin lnteramericana de 1975 sobre Conflicto de Leyes
de Medidas Cautelares; Eficacia Extraterritorial de las Sentencias 11 111ateria de Letras de Cambio, Pagars y Facturas (Ley 22.961,
y Laudos Arbitrales Extranj eros. 111 l. 111 1183).
Convencin lnteramericana de 1975 sobre Exhortos o Cartas
CIDIP 111: Conflicto de Leyes en materia de Adopcin de Menores; lli1J(i1torias (Ley 23.503, BO. 16/10/87).
Personalidad y Capacidad de las Personas Jurdicas en el Derecho Convencin 1nteramericana de 197 5 sobre Recepc in de Prue-
Internacional Privado; Recepcin de Pruebas en el Extranjero; 1.,,., nn el Extranjero (Ley 23.481, BO. 22/04/87).
Competencia en la Esfera Internacional para la Eficacia Extraterri- Convencin lnteramericana de 1975 sobre el Rgimen Legal de
torial de las Sentencias Extranjeras. Prn lnres para ser utilizados en el Extranjero (Ley 22.550, BO.
11 1/03/82).
CIDIP IV: Contrato de Transporte Internacional de Mercaderas por t ~onve ncin lnteramericana de 1979 sobre Conflicto de Leyes
50 11 M.ileri a de Sociedades Mercantiles (Ley 22. 921, BO. 27109183). 51
Carretera; Obligaciones Alimentarias; Restitucin Internacional de
Menores. t:rn 1vencin lnteramericana de 1979 sobre Ejecucin de Medi-
2 2
l 111 Preventivas (Ley 22.92 1, 80. 27/09/83).
CIDIP V: Trfico Internacional de Menores y Derecho Aplicable a los Co11vencin 1nteramericana de 1979 sobre Normas Generales
Contratos 1nternacionales. Jn llnrecho Internaciona l Privado (Ley 22.921, BO. 27/09/83).
Co11vencin 1nteramericana de 1979 sobre Prueba e 1nforma-
CllJ ll1 VI : Ltiy Modelo lnteramericana sobre Garantas Mobiliarias; lr\11 del Derecho Extranjero (Ley 23.506, BO. 20/10/87).
l ~ocrn n oml nc ln a los Estados Miembros de la Organizacin de los Cn11vencin 1nteramericana de 1979 sobre Eficacia Extraterrito-
1 ll do las Sentencias y Laud os Arbitrales Extranjeros (Ley 22.921,
l.blc1clo~ Ameri ca nos para que adopten regm enes lega les compati-
bles con los instrum entos de CNUDM I sobre Comercio Electrnico 1111 '17109183).
y Firmas Electrnicas adoptados en 1996 y en 2001; Ley Aplicable l 11olocolo Adicional de 1979 a la Convencin lnteramericana
y Jurisdiccin 1nternacional competente en materia de Responsabi- 11110 l:xhortos o Cartas Rogatorias (Ley 23.506, BO. 20/10/87).
lidad Civil Extracontractual (Bases); Documentacin Mercantil Uni - l 'wlocolo Adicional de 1984 a la Convenc in 1nterameri cana
forme para el Transporte Internaciona l con particular referencia a la 111111 n ecepc in de Prueba en el Extranjero (Ley 24.037, BO.
Convencin 1nteramericana sobre Contrato de Transporte 1nterna- 1//0 1/92).
cional de Mercadera por Carretera de 1989, y la posible incorpora- t u11vonc in lnterameri ca na de 1989 sobre Obligac iones Ali -
cin de un Protocolo Adicional sobre Conocimiento de Embarque. 111t111 l111 1us (Ley 24.037, BO. 07/0 1/92).
t u11vonc in 1nterameri ca na de 1989 sobre Restitucin 1nterna-
CIDI P VII: Reglamento Modelo para el Registro en virtud ele la Ley 1111111 1 rlo MoMorcs (Ley 24.037, BO. 07/01/92).
Modelo lnterameri ca na sobre Garant as Mobillnri as. Qued pon
ADRIANA DREYZIN DE KLOR LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Convencin 1nteramericana de 1994 sobre Trfico 1nternac ional ft1 1111I o Venezuela). Va de suyo que este proceso ampliatorio
de Menores (Ley 25.358, BO. 26/10/99). t 110 poca complej idad en orden a alca nzar equi librios en el
<111 , 1cuerdos.
4.1.3. Conferencia de La Haya 1df1lo11ante que condujo a una apertura definitiva de la Confe-
Los Pases Bajos propiciaron la celebracin de la primera Con 11 tlo La Haya se produce por la necesidad de brindar solucio-
ferencia de La Haya que, aunque nace con un marcado tinte euro 1 h1, problemas suscitados por el comercio internaciona l en un
peo, demuestra luego su vocacin universal. Para comprender en h Hloba lizado, aunque el inters por regular cuestiones rela-
toda su dimensin el alcance actual de su mbito subjetivo y espa 11 comercio internacional se remonta a mediados del siglo
cial basta con ingresar a la pgina web de la Conferencia que per- \! lr1 (1 ,6rez Vera).
mite visualizar la cantidad de miembros que hoy nuclea aseen l lt;y, !'orno se puso de man ifiesto, sus integrantes pertenecen a
diendo a ms de setenta pases de los cinco continentes. Jr 11 1urdi cas diferentes ya que partici pan naciones soc ialistas,
No pretendemos hacer historia ni siquiera de forma esquem- ult11t111as, Estados del common /awy pases con sistemas cod i-
tica, pero s destacar que los orgenes de la Conferencia de La Haya 1,:101 , desarrollando su t rabajo unidos por un objetivo comn
de DIPr se desarrollan paralelamente al movimiento codificador l 111 1,1 unificacin progresiva de las normas de DI Pr.
que vive Europa a lo largo del siglo XIX. Principalmente Italia, bajo 1 C1111ferenc ia de La Haya estructuralmente es una organiza-
el impu lso de Mancini, ent re los aos 1881 y 1885 despleg una 111\111 gubernamental de carcter permanente. En sus com ien-
intensa actividad diplomtica con el fin de que se convocara a una 111.inte la disyuntiva entre elaborar convenios que unifiquen
reunin para lograr que se estableciera "por medio de pactos inter- n111 tic conflicto o aprobar leyes uniformes, optndose por el
nacionales una serie de reglas obligatorias y uniformes que, en pl110 cl n la primera de estas tcnicas legislat ivas.
52 53
cada caso, decidirn cul de las leyes en conflicto debe ser apl i- .ti l1t1La de una codificacin sector ial que se vale de una meto-
2 cada, bajo qu modalidad y bajo qu forma". El impulso italiano se 1~ 111~1i1 mixta, a travs de la util izacin de reglas conflictuales y 2
vio interrumpido por la epidemia que asol entonces a Roma, pero 11- tti1les. La mecnica de trabajo es la siguiente: El tema a tratar
el Gobierno de los Pases Bajos retom la iniciativa a propuesta del llw1 i.1 propuesta de un gobierno , de una organizacin interna-
gran juri sta holands Asser y curs invitaciones a los gobiernos '' 1111 tle la prop ia Conferenc ia en sesin plenaria; esa propuesta
europeos con excepcin de Grecia, Turqua y Serbia , para que en- l11vt1 L1 la Com isin de Estado Holandesa; para ser aprobad a, se
vwrnn a sus delegados a una Conferencia sobre temas de DlPr a 1111111 t' que el organismo eleve la propuesta en consulta a los
co lobrarsc en 1893. miembros; una vez aprobada, la Oficina Permanente con
Luogo de la Segunda Guerra Mundial se produce una importa nte 1111 La Haya rea liza un estudio preli minar y un informe que
apertura de la Conferenc ia de La Haya que aument significativa- 1 11 los orga nismos nac ionales de los Estados Parte; se redacta
mente los miembros, y este incremento contina en forma paula- o un /\nteproyecto de Convenio que es exp uesto por un relator;
tina de modo tal que a fina les de los aos setenta del pasado siglo rnluproyecto, con las nuevas observaciones de los Est ados par-
XX duplica su nmero alcanzando casi los treinta miembros. Entre rJbt t1 como documento base en la sesin plenaria, y se convierte
los pases que pasan a integrar sus f ilas se encuentran Reino Unido 1 ltti proyec to de conven io, que se abre a la firma de los Estados.
y EE.UU. introduc iendo co n su ingreso importantes cambios, no 1 tt 111 ovol~1 c i n de La Conferencia de La Haya se observa el in-
solo cuantitativos ya que estos Estados trae n consigo el common m1mto del recurso progresivo a la tcnica de la cooperacin de
law a la Conferencia. Por otra parte, ingresan Estados del entonces 1l1111d 11dP'l , compleme ntando o sustituyendo a las normas sobre
denominado bloque socialista (Checoslovaquia y Yugoslavi a) su- .ipl1r11hlo o Lribunal competente y, desde su operatori a, con-
mndose tambin nac iones de una concepc in jurdica aj ena a la 1111 t~I \l m11clono pa ulntino de la regla de la mayora fijada por
europea (Egipto e Israel) o de reas geogrficas cliforonlM (/\raen lrlt",IC1111 p 11111 d.i~ 1111\VOI pll'm ni COll'lOnso.
AORIANA DREYZIN DE KLOR LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Enunciamos -sin pretender agotar la enumeracin-Convenciones Convencin de Nueva York de 1956 sobre Obtencin de Alimen-
de La Haya ratificadas por Argentina que se emplean asiduamente: lr11 en el Extranjero (l ey 17.156, 80. 10/11167).
Convencin de Nueva York de 1958 sobre Reconocimiento y Eje-
Conferencias de La Haya de D!Pr ' rn:16n de Laudos Arbitrales Extranjeros (ley 23 .619, 80 . 4/11/88).
Convencin de La Haya de 1954 sobre Procedimiento Civi l (ley Convencin de Nueva York de 1962 sobre el Consentimiento
23.502, B0.15/10/87) . p 1il d el Matrimonio, la edad mnima para contraer matrimonio y
Convencin de La Haya de 196,l sobre Supresin de Legaliza- n1\1stro de los mismos (ley 18.444, BO. 24/11/69) .
c in de Documentos Pblicos Extranjeros (ley 23.458, BO Convencin de Nueva York de 1974 sobre Prescripcin en Ma-
21/04/87). 1111111 de Compraventa Internacional de Mercadera (ley 22.488,
Convencin de La Haya de 1965 sobre la Notificacin o Traslado un. 02109/ 81).
en el Extranjero de Documentos Jud iciales y Extrajudicia les en Ma- Convencin de Viena de 1980 sobre Contratos de Compraventa
teria Civil o Comercial (ley 25.097, 80. 24/05/99). l11tnrn acional de Mercaderas (ley 22.765, BO . 03/03/83).
Convencin de La Haya de 1970 sobre Obtencin de Pruebas en Protocolo de 1980 de reforma a la Convencin sobre Prescri p-
el Extranjero (Ley 23.480, 80. 23/04/87) . 1 1611 en Materia de Compraventa Internacional de Mercadera (l ey
Convencin de La Haya de 1978 sobre Contratos de Intermedia- 1 ,1, /65, 80. 30/03/83).
rios (Ley 23.964, 80. 10/09/92) . Convencin de Nueva York de 1989 sobre los Derechos del Nio
Convencin de La Haya de 1980 sobre los Aspectos Civiles de (l 1y 2 3 .849 , 80. 22110/90 -Actualmente incorporada a la Cons-
la Sustraccin 1nternacional de Menores (ley 23 .857, 80. lllw:in Nacional).
31/10/90) .
54 55
t/, l. 5. Tratados bilaterales
4.1 .4. Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) /\rgentina no solamente participa de forma activa en la elabora- 2
2
La intencin manifiesta de la ONU es mayormente la compila- ' 1611 de tratados int ernac ionales multilaterales, si endo parte de
cin paulatina del Derecho Internacional Pblico. Son diversos los 111tl 1ficaciones globa les y de codificaciones parciales y progresivas
organi smos que actan en su seno como mbitos productores de t 111lo a nivel continental como universal. Tambin ha ratificado
normas . 1111111crosos convenios bilaterales.
En 1966 , por Resolucin de la Asamblea General, se crea la Sin pretender ser exhaustivos, se mencionan seguidamente los
Comi sin de las Nacion es Unidas para el Derecho Mercantil Inter- pt lncipal es tratados bilaterales vigentes en el pas.
nacional (CNUDM l- UNCITRAL) con la finalidad de unificar y armo- nrasil
ni7ar el Derec ho Comercial Internaciona l. Se han elaborado regu- ( 1990) Tratado para el Establecimiento del Estatuto de Empre-
laciones jurdicas diferenciadas para las relac iones domsticas y 11, R1nacionales argentino-brasi leas (ley 23. 935, 80. 22/05/91 ).
las transnac ionales. De est e modo se estimu la un Derecho sustan- Cl1ile
t ivo, uniforme y nico, destinado a integrarse a los ordenamientos ( 1935) Convencin sobre Tramitacin de Exhortos Judiciales
internos; pero que es internacional por su origen, por su articula- 11 oy 15 .989 , 80. 28 / 11/61) .
cin y por la materia regulada . Convenc in sobre la Supresin de la Legalizacin Consular en
La prioridad que se fija la CN UDM I es la regulacin uniforme de l1m vo11Las y aut ori zac iones de Viaj es de Menores de Edad (Ley
la compraventa internacional de mercaderas aunque elabora, ade- '4 H'Jl. RO. 17/07/07) .
ms, numerosos convenios de relevancia. C/1111t1
Entre los convenios aprobados y a modo ilustrativo, c itamos los { l l)C)()) f\cuorrlo p1m1 promover la Form acin de Empresas Bina-
siguientes vigentes en Argentina: llll tll ltV; (l ny _, " Ot)(J, no 10/0//C)?).
ADRIANA DREYZIN DE KLOR LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Espaa la determinacin de la norma jurdica aplicable para regir situacio-


(1991) Acuerdo para la Promocin y la Proteccin Recproca de nes vinculadas con Derecho extranjero, se sujetar a lo establecido en
Inversiones (Ley 24.118, 80.15/09/92). esta Convencin y dems convenciones internacionales suscritas o que
Estados Unidos de Amrica se suscriban en el futuro en forma bilateral o multilateral por los Estados
Tratado sobre Promocin y Proteccin Recproca de Inversiones Parte. En defecto de norma internacional, los Estados Parte aplicarn las
(Ley 24.124, 80. 25/09/92). reglas de conflicto de su Derecho interno.
Francia
(1991) Convencin sobre Cooperacin Jud icial (Ley 24. 107, Otro aspecto a destacar en orden a la apl icacin de los tratados
80. 04/08/92). 1~s que cubren las lagunas de Derecho interno. Los tribunales acu-
Italia 1lcn a la analoga refirindose a tratados internacionales ratificados
(1987) Convencin de Asistencia Judicial y de Reconocimiento por Argentina aunque no sean aplicables al caso en cuestin. Una
y Ejecucin de Sentencias en Materia Civil (ley 23.720, 80. 11xpresin elocuente de este rol se encuentra en la decisin 11 S.,
23/10/89). /l. l . el C., V. y otro", en cuanto expresa:
(1987) Convencin sobre Intercamb io de Actas de Estado Civil
y la Exe ncin de Legalizacin de Documentos (Ley 23.728, 80 . Un recurso generalmente aceptado y, en principio, preferido a la apli-
23/ 10/89 ). cacin de las reglas de fuente interna sobre distribucin de la competen-
Uruguay cia territorial, es la aplicacin analgica de los tratados celebrados por
( 1980) Convencin sobre Igualdad de Trato Procesal y Exhortos la Repblica Argentina en materia de Derecho Internacional Privado,
(Ley 22.410, 80. 6/03/81). aunque su aplicacin directa al caso no proceda por no ser el pas impli-
56 (1980) Convencin sobre Aplicacin e 1nformacin del Derecho cado ratificante de los mismos aunque si lo sea la Argentina. 57
Extranjero (Ley 22.411 , 80. 06/03/8 1).
2 2
(1981) Convencin sobre Proteccin Internacional de Menores En el caso en comentario, referido a una accin de filiacin, la
(Ley 22.546, 80. 04/03/82). f'iunara, pese a dar por sentado el principio de aplicacin analgica
(1981) Convencin sobre Cooperacin Jurdica (Ley 22.547, rl11 los tratados, que es lo que interesa destacar, consider que tal
80. 04/03/82). 111.lioga tampoco resolva el problema .
(1991) Convencin sobre Responsa bilidad Civil Emergente de 1 a falta de consideracin de los tratados habilita la va del re-
Accidentes de Trnsito (Ley 24.106, 80. 4/08/92). l lll so extraordinario ante la CSJN y es suficiente para ca lificar una
d11t:isin judicial como arbitraria. As lo entendi la Corte en 11 Banco
4.1. 6. Principios plasmados en las Convenciones 1/t1 Italia y Ro de la Plata S.A. el Banco Pan de Azcar S.A. si dili-
internacionales 1111cia preliminar" al sealar:
La CIDIP avanz notablemente sobre el DIPr autnomo que,
contrariamente a lo dispuesto en la CNG aprobada en la segunda Que esta Corte comparte el dictamen del seor Procurador Fiscal,
Conferencia, consideraba que para aplicar Derecho extranjero es en cuanto considera que la Cmara ha prescindido del estudio de la
necesario que lo pida la parte interesada, a quien le competa tam- aplicabi lidad al caso de diversos tratados internacionales. Ello basta
bin probar la existencia y vigencia de dichas leyes (art. 13 del para descalificar por arbitrariedad la sentencia recurrida por la va
Cdigo Civil derogado). oxlrnordinaria.
El rol de la CNG es mayor si nos detonemos en el art. 1 que
textualmente expresa: rn Mtn llmw ol Proc urador hfl bfa sofl1-1laclo en su escrito que la
11h1lt11tlmlml pt&lltlt
ADRIANA DREYZIN DE KLOR LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

[. .. ]toda vez que el a-qua prescindi de analizar toda la problemtica 1nente el acervo jurdi co generado a su amparo no reviste dicho rango
planteada a lo largo del proceso, que versa sobre la aplicacin y la inter- un virtud de haberse optado por un modelo intergubernamental .
pretacin de los artculos 35 y concordantes del Tratado de Derecho Co- Por otro lado, el DIPr institucional no slo padece mltipl es
mercial de M~ntevideo de 1940 y los artculos 1, 37 y 56 del Tratado de t;arencias normativas, sino que son numerosas las decisiones, re-
Derecho Civil de Montevideo del mismo ao... ,oluciones y directivas que no han sido internalizadas, hecho que
11enera lagunas e insuficiencias que de ben ser subsanadas ape-
4.2. El Derecho Internacional Privado Institucional kmdo a las normas y principios del DIPr convenc ional en pr imer
El DIPr institucional surge de los actos de las organizaciones lrm ino, y del DIPr interno como segunda va.
internacionales en los procesos de integracin regional, siendo su Al tiempo de nacer la integracin subregional no existan textos
finalidad regular jurdicamente las relaciones privadas de trfico vinc ulantes de DIPr convencional entre los cuatro pases del MER-
externo que se generan en dicho mbito. COS UR que origina ri amente conformaron el bloque. Esta care ncia
Su fundamento radica en el hecho de que las personas privadas 1111pli caba la inexistencia de una infraestructura normativa garante
-humanas o jurdicas-, los empresarios y en general los operadores tlu un quantum mn imo de previsi bilidad en el intercambio comer-
del comercio internacional, requieren de una cobertura jurdica ' l;:il. El problema se planteaba principalmente con Brasil que no es
para sus negocios que les brinde certeza y seguridad en sus tran- pdrte de los Trat ados de Montevideo y tampoco ten a una actitud
sacciones dentro de la zona integrada. Es por este motivo que la proactiva con relacin a las C1DI P. Esta actitud ha dado un vuelco
regulacin de algunas figuras sustantivas que trasponen las fronte- 111uy notori o al haber ratificado numerosas convenciones del mbito
ras de los EP, tales como el transporte, la contratacin internacio- l11lcramericano; sin embargo, el cambio sucede luego de su incor-
nal, las sociedades mercantiles, y toda la temtica relacionada con pmacin a MERCOSUR e incluso despus de haberse signado los
58 la cooperacin procesal internacional adquiere fundamental impor- 59
p1irneros protocolos mercosureos.
tancia desde el inicio mismo del proceso de constitucin de una
2 2
asociacin regional . El conjunto de estos instrumentos jurdicos va 4-.2 .1. Protocolos y Acuerdos
a conformar un amplio marco normativo de DIPr que se conoce Entre los princi pales acuerdos que comprende el DIPr institu-
como Derecho Internacional Privado Institucional. t ional citamos los siguientes:
A diferencia de lo que sucede en el mbito continental europeo, MERCOSUR/CMC/Dec. N 5/92 Protocolo de Las Leas sobre
la produccin jurdica pergeada en el Mercosur no constituye De- t 'rf peracin y Asistenc ia Ju risdiccional en Materia Civil, Comer-
recho comunitario al carecer de aplicacin inmediata y de eficacia 1 lnl , La boral y Administrativa. (Ley 24.578, BO. 27/11/95).
directa; el Derecho generado por los rganos que poseen capacidad MERCOS UR/CMC/Dec. N 5/97 Acuerdo complementario al Pro-
dec isoria no es Derecho interno y tampoco se inscribe en la dimen- ltiGolo de Cooperacin y Asistencia Jurisdiccional en Materia Civ il,
sin convencional; el ordenamiento jurdico generado en el MER- <,0111ercial, Laboral y Administrativa (Ley 25.222, BO. 4/0 1/2000).
COSUR constituye una fuente de Derecho Internacional que por su MERCOSUR/CMC/Dec. N 07/02 Enmienda al Protocolo de.Coo-
origen, al poseer el MERCOSUR personalidad jurdica de Derecho ptJl'flCin y Asistencia Ju risdiccional en Materia Civil, Comercial,
1 nternacional, reviste carcter institucional. l 11IJoral y Administrativa. (Ley 25.934, BO. 04/1 0/2004).
Esta vertiente jurdica nacida al amparo de una asociacin econ- MtRCOSUR/CMC/Dec . N 11/94 Protocolo sobre Promocin y
mica regional, pretende achicar las distancias geogrficas y aunar a l jrnlocc in de Inversiones provenientes de Estados no Partes del
los pases ms all de una codificacin sectorial. Aunque resultara MI RCOS Ul (Ley 24. 554, 80. 18/10/95 ).
conveniente contar con un DIPr supranacional, con supremacfa so- MLRCOSUH/CMC/Dcc . N 1/94 Protoco lo de Buenos Aires sobre
bre las constituciones nacionales de los Estados integrados y preva- Ju1l 1Kll0Gln Internacional en Materi a Contract ua l (Ley 24. 669,
lencia sobre el DIPr convencional y no solo sobra el in terno, actual 11n n::.i/tni/ 1'1">b).
MEl:'.{COS UH/CMC/Dt!c. N ~ //<)11 Pt ol tlLblb llu Mutlld t111 C11t1lnln MI l~t.0 1 1U IUCMCmt't' N11 liH/ l :1 /\(. 110 1do 011tro lo~ l.!,h1tl os
res (Ley 24.579, BO. 27/11195). it\11 tlul MI r~cos un y r'.ul mlos /\socitidm; sobre Ju risdiccin ln-
MERCOSUR/CMC/Dec. N 09/97 Acu erdo Comp lementarlo ,11 ttllit ltm11l n1U1ll Co 111 potontc , Ley Apli cable y Cooperacin Jur-
Protocolo de Medidas Cautelares. 11 .1 l 11t0tm1clo11A I en Materi a de Matrim onio, Relaciones Persona-
MERCOSUR/CMC/Dec. N 1/96 Protocolo de San Luis en mnl t tJt tlW los Cnyuges, Rgimen Matrimonial de Bienes, Divorc io,
ria de Responsabilidad Civil Emergente de Accidentes de Trnsll(:) 11mnc1n Conyugal y Unin No Matrimon ial. (Dec. N 58/12).
entre los Estados Parte del MERCOSUR (Ley 25.407, BO
09/04/2001). I ?.?. Metodologa adecuada al Derecho Internacional Privado
MERCOSUR/CMC/Dec. N 06/97 "Fe de erratas" correspon u t1/ 11cional
diente al Protocolo de Responsabilidad Civil Emergente de Accl IJ11 trmite de integracin como el que encaramos en el MER-
dentes de Trnsito entre los Estados Parte del MERCOSUR. tl'1l l l1, requiere un sistema concordante, con pautas jurisdiccio-
MERCOSUR/CMC/Dec. N 3/98 Acuerdo sobre Arbitraje Comer '' ~lt11, ele ley aplicable y de apoyo procesal, adecuadas a la aproxi-
c ial del MERCOSUR (Ley 25.223, BO. 05/01/2000). 11"1 In entre los pases que se integra n.
MERCOSUR/CMC/Dec. N 4/98 Acuerdo sobre Arbitraje Comer- 1 ti necesidad de sentar las bases de una fuente de derechos
c ial Internacional entre el MERCOSUR, la Repblica de Bolivia y t 1 1 ~ po1 1de a que el DIPr es a su vez, un marco integrado de coexis-
la Repblica de Chile. tl!11r 1a de diversas cu lt uras que buscan sus sentidos a travs de los
MERCOSUR/CMC/Dec. N 13/97 Protocolo de Montevideo sobre 111l1lcmas de las calificaciones, la cuestin previa, la determi na-
el Comercio de Servicios del MERCOSUR (Ley 25.623, 80. fr'111 del Derec ho extranjero y los lmites a su aplicacin.
15/08/2002). h'onte a las actuales circunstancias, resu lta ineludible un re-
60 MERCOSUR/CMC/Dec. N 9/98 Protocolo de Montevideo sobre el pl1m teo sobre los prin c ipios inspiradores de la nueva regu lacin a 61

2 Comercio de Servicios del MERCOSUR. Anexos con disposiciones f1t1 tic lograr la remocin de los obstculos jurdicos que impiden el
2
especficas sectoriales y listas de compromisos especficos iniciales . w1111ce de la integracin subregional. Empero, lo apuntado se rela-
MERCOSUR/CMC/Dec. N 8/95 Protocolo de Armonizacin de lr111a con los intentos de integrac in desarrollados con poco x ito
Normas sobre Propiedad Intelectual en el MERCOSUR, en materia de 11 la subregi n. Basta como ejemplo lo suced ido en el seno de
Marcas, Indicaciones de Procedencia y Denominaciones de Origen . t\l /\ LC y ALADI en las que infructuosamente se ambicion reg la-
MERCOSUR/CMC/Dec. N 10/96 Protocolo de Santa Mara sobre 1111.111tar tpicos que hacen al mbit o comerc ial como seguros , mar-
Jurisdiccin Internacional en Materia de Relaciones de Consumo. ' 11'i y patentes, arbitraje , tra nsporte internac iona l, etctera.
MERCOSUR/CMC/Dec. N 14/98. Acuerdo sobre Extradicin en- Hoy el panorama se avizora diferente. En la experiencia MERC0-
tre los Estados Parte del MERCOSUR. 1 LJ R son varios los Protocolos que se aprobaron por el CMC y que
MERCOSUR/CMC/Dec. N 15/98 Acuerdo sobre Extradicin en- 11l n, poco a poco, abrindose paso entre los Estados integrados .
tre los Estados Parte del MERCOSUR y la Repblica de Bolivia y la Pri nc ipalmente interesa destacar que el Derecho del MERCOSUR es
Repblica de Chile. i plicado por los jueces nacionales, y este fenmeno viene pergeando
MERCOSUR/CMC/Dec. N 37/04 Acuerdo Contra el Trfico Il- 1111a jurisprudencia cuyo signif icado es sentar las bases del proceso
cito de Migrantes entre los Estados Parte del MERCOSUR, la Re- tlusde la arista judicial que influye en t odo el esquema subregiona l.
pblica de Bolivia y la Repblica de Chile.
MERCOSUR/CMC/Dec. N 08/02. Acuerdo de Cooperacin y 4. 2.3. Clusulas de compatibilidad
Asistencia Jurisdiccional en Materia Civil, Comercial, Laboral y Ad- Las dimensiones conven ciona l e instituc ional dan cuenta de que
ministrativa entre los Estados Parte del MERCOSUR, la Repblica /\rgentina es parte de numerosos convenios internac ionales. Este
de Bolivia y la Repblica de Chile. fonmeno suscita un pro blema que se presenta cuando un caso
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queda captado por ms de un instrumento internacional, sea conven- 11,11 tonal y la actividad de los Estados y de las organizaciones en las
cional-convencional o convencional- institucional. As, se advierte la tltl participan generando reglas jurdi cas.
posibi lidad de que confluyan conven ios que coinciden en su mbito 1 11 consecuencia, cuando se plantea una situacin que puede
material, espacial y subjetivo. En estos supuestos se torna necesario 11111dnr captada por dos o ms convenios, es menester prima facie
acudir a las clusulas que numerosas convenc iones receptan en su 1ll1car que efectivamente haya coincidenc ia de mbito material,
articulado, conocidas como clusu las de com patibilidad. j11H.:ial, subjetivo y temporal para hallar una respuesta a la dis-
A tenor de lo dispuesto en las clusulas de compatibil idad, los f11111 tn. Si no puede solucionarse por la falta de una clusula de
convenios aprobados con posterioridad a otros vigentes no restrin- 11111patibi lidad, habr que acudir a los principios generales que
gen la aplicacin de las convenciones anteriores o futuras o las 11111 lnn extraerse en buena medida de la CVDT vigente en Argen-

prcticas ms favorables que pudieran observarse entre los Estados 111 111, que dispone:
que se vinculan en la materia.
Entre los ejemplos que reflejan la hiptesis planteada, veamos 28. lrretroactividad de los tratados. Las disposiciones de un tratado
en el orden convencional la clusula de compatibi lidad entre la 110 obligarn a una parte respecto de ningn acto o hecho que haya te-
CIDIP sobre Restitucin Intern ac iona l de Menores y la Convencin 11ido lugar con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del tratado
de La Haya sobre los Aspectos Civiles de la Sustraccin 1nternacio- pnra esa parte ni de ninguna situacin que en esa fecha haya dejado de
nal de Menores. 11xistir, salvo que una intencin diferente se desprenda del tratado o
La Convencin lnteramericana, en su artculo 34 establece: conste de otro modo.

Entre los Estados miembros de la Organizacin de los Estados Ame- 1l11 Id lectura de los artculos relativos a la aplicacin e interpre-
62 ricanos que fueren parte de esta Convencin y de la Convencin de La 1 lt\11 de los tratados se desprende que los principios receptados 63
Haya del 25 de octubre de 1980 sobre Aspectos Civiles del Secuestro In- 11d11run a respetar la prevalencia de la norma posterior sobre la
2
ternacional de Menores, regir la presente Convencin. Sin embargo, los ''''''' sey detengan
q11t~
la norma espec ial sobre la general. Esto es as siem-
presente los principios de efi cac ia mxima de
2

Estados Parte podrn convenir entre ellos de forma bilatera l la aplicacin


prioritaria de la citada Convencin de La Haya del 25 de octubre de 1980. 11l11c: iones de "la norma ms favorable". V.gr., la proteccin de
p 11 lu dbil de la relacin como es el caso de menores o consu-
1

Vaya otro ejemp lo sobre esta clusu la de compati bilidad que 11111111.
sirve para ilustrar este punto: en el mbito de la fuente institucio
nal, el Protocolo de Las Leas sobre Cooperacin y Asistencia Ju ~ fl El Oorecho Internacional Privado Transnacional
ri sdicc ional en Materia Civil, Comercia l, Laboral y Administrativa, 1IJIPr transnaciona l es el que surge en el mbito del comercio
establece: flhtl'ional - ius mercatorum- por la accin de los particulares o
11u111tl1aciones privadas. Esta fuente se caracteriza por la caren-
35. El presente Protocolo no restringir las disposiciones de las con- 1il t uorcibilidad al no existir sancin por un poder pblico con
1 1hHI lor.islat iva.
venciones que sobre la misma materia hubieran sido suscrita s anterior-
mente entre los Estados Partes en tanto no lo contradigan. 1l 111110 tic esta categora jurdica es de reciente data, responde
1111 1n11 l1rlad socia l y econmica que asoma a partir de la Se-

Es importante que los convenios incorporen esta clusul th t 1,1 n11urrn Mundial; reconoce su origen en la denominada so-

compatibilidad porque cada vez es ms frecuente la concurre 11c111 l 111 l11ln111t1elonol ele comerciantes que busca solucionar los
de acuerdos internacionales para la reglamentacin do uno mu111tt lltnm11' w1t111rnclos on su seno, f uera del marco estatal. Se ca-
materia, habida cuenta lfl cnntidfld clo foron clo r.oclit1cncl611 1111 ot 111 l:.1 1mr tm 1111 11urorllo l'1!po11l(1noo , produclo de la prcti ca
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comercial internacional pergeando fuentes propias basadas en los Pasamos a referirnos brevemente a algunos de los marcos gene-
usos comerciales y en las costumbres. Este Derecho encuentra 111dores de esta dimensin de la materia.
receptividad en mecanismos de solucin de conflictos extrajudicia-
les, al sustraer los intereses especficos del poder judicial de los 4.3.1. La Cmara de Comercio Internacional
Estados y de los tribunales internacionales a travs del arbitraje. La CCI nuclea a ms de ciento veinte pases agrupando gran
Sin embargo, el ordenamiento transnacional no puede conside- 1 ;111tidad de empresas y asociaciones; este organismo creado en

rarse totalmente autnomo en el sentido de eludir por completo el 11J 19 y con sede en Pars, funciona a travs de comits nacionales:
control estatal o internacional. La conexin con estos ordenamien- 111 correspondiente a la Repblica Argentina desarrolla sus funcio-
tos se refleja en ciertas modalidades de control; este se manifiesta 1tt1; en la Cmara Argentina de Comercio.
tanto en los contratos internacionales que se apoyan en un ordena- l.a armonizacin de las prcticas comerciales constituye su prin-
miento estatal, como en la posibilidad de recurrir a los tribunales 1 tpal objetivo, tal como quedara puesto de relieve en los lncoterms

nacionales para la ejecucin de los laudos arbitrales. Con frecuen- qrtn regulan distintas moda lidades de la compraventa internacio-
cia estos usos que nacen de manera espontnea son luego objeto ttrd, como as tambin en las Reglas y Usos sobre Crditos Docu-
de codificacin privada; sirva de ejemplo la mencin de las Reglas 1tt1i11tarios de ap li cacin a nivel mundial por rbitros y jueces na-
o Guas de la CC I. Generalmente, son incorporados a instrumentos ' lo11ales. En este orden, se puede decir que ante la carencia de una
normativos vinculantes de carcter estatal. La /ex mercatoria des- ttl{ulacin material especfica de este instrumento de la prctica
cansa en el regazo de los Estados y su importancia deriva del grado '1111 lractual bancaria en las codificaciones mercantiles o en leyes
de admisibi lidad y permisividad de los Estados a la autonoma 1peciales, los operadores comerciales y las asociaciones banca-
material en la contratacin internacional y en el recurso al arbi- 1lll'i intentaron aportar uniformidad en la regulacin de la operacin
64 traje, pero nunca exento de todo control. d11 rrdito documentario mediante la "codificacin" de los usos 65
Los usos de este mbito trasnacional sobreviven de forma aut- l1,11wtirios existentes. A raz de la insuficiencia evidenciada en las
2 2
noma a modo de soft lawo normas narrativas. Siguiendo a Fernn- 1 t 1111eras codificaciones de estos usos y reglas bancarias, se incluy
dez Rozas y Snchez Lorenzo, quienes hacen hincapi en la espe- 11 l1 til amiento en los t rabajos de la CCI que en 1933 aprob la
cia l importancia que cobra la vertiente en la disciplina, esta fuente p1 l1 111!ra versin de las reglas y usos uniformes sobre crdito docu-
se materializa en recomendaciones, dictmenes, cdigos de con- 1111atil t1rio. Dicha elaboracin result del empleo de un mtodo de
ducta y principios, entre otros instrumentos que no tienen poder de 111111l 11r. cin jurdica por el que se intent combinar la recopilacin
vinculacin directa, aunque influyen tanto en el desarrol lo legisla- l 1 lo usos y principios ms utilizados en la prctica internacional
tivo futuro, como as tambin en calidad de referentes especficos 11 1111a clara labor de desarrollo de nuevas reglas adecuadas al
en la actuacin judicial. El soft /aw directamente aplicable al DIPr ltJulo regulado. Estas Reglas son objeto de constante adaptacin
se manifiesta en la proliferacin de leyes modelo elaboradas en 11111 necesidades de la prctica.
foros internacionales, las que pueden ser tenidas en cuenta por el
legislador nacional y por el intrprete. J.2. El Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho
En principio, la funcin de esta fuente transnacional es la de lhl<lo (UNIDROIT)
constitu ir axiomas interpretativos, si bien en la prctica, y particu- IJN l b HOIT es un organismo internacional de carcter interguber-
larmente en una ciencia caracterizada por las lagunas normativas 0111111 tnl, constituido en 1926, con sede en Roma, que desarrolla
como es el DI Pr, actan o pueden actuar de fundamento bsico de 111,1 l 11Lu1~su labor en la unificacin del Derecho Privado. Para la
una decisin judicial. Dejando de lado las consideraciones que 1ll111r 1611 do sus in es utiliza varias vas, principalmente se vale de
pueda merecer en relacin con la faz tcni co- jurdica , es innegable 1 p111p111,1cln clo leyes y convenciones, habi endo compi lado los

el vuel o que viene adquiriendo esta prct'ica on ol DI Pr. 1 111111pto, 11ol1tn l0!1 C'O ntrotor; co111orcin los Internac ionales cuya l-
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tima versin data de 2010. Tales principios han sido elaborados pot 1 .t1 lt'111 del proyecto, que cu lmin con la sancin del Cdigo Civil
un grupo de juristas expertos de primer orden en el dominio dul 1111~1 1 1 ;-11 unificado. El equipo que trabaj en DIPr estuvo confor-
Derecho de los Contratos y del Derecho Comercial 1nternacional. h pw Mara Susana Najurieta, Mara Eisa Uzal, Marcelo liguez
Tienen como objetivo establecer un conjunto equi li brado de regl a 111111 ,11scribe, Adriana Dreyzin de Klor (en adelante emplearemos
destinadas a ser empleadas a nivel mundial, independientemente do 1,J1t1 tlbreviar "equipo colaborador de la CR en el rea de DIPr").
las especficas tradiciones jurd icas y condiciones econm icas y po tl lf'111ninosgenerales, y pese a no superar en un todo la dispersin
lticas de los pases en que se apliquen, hallndose imbu idos de lo, t 1l1v.i que caracteriz durante tanto tiempo a la materia, el frac-
recaudos que obran como exigencia en la contratacin internacional . 1111tn11lo de la asignatura ha disminuido de manera ostensible.
UNIDRO IT es sede de elaboracin de im portantes instrumento1i 1 1 11nrrnas de DIPr estn compiladas en el Libro Sexto, Ttulo
jurdicos; por solo agregar dos elaboraciones ms a la ya mencio l 111 11vo Cd igo Civil y Comerc ial. Es cierto que no se logra an
nada, de las tantas reconocidas en su haber, destaquemos: los Pri n p11 11r 16n de mxima de los jusprivati stas internacionalistas de
cipios de procedimiento civil trasnacional y el Convenio de UNI 1 11 t rn 1 una legislacin autnoma contenida en un cdigo de
DROIT sobre los bienes cultura les robados o exportados ilcitamente '1 11 1111.i Ley Especial. Sin embargo, el hecho de agrupar buena
Ahora bien, es muy amp li a la presencia de grupos trasnacional e, 1 tlt1 In materia bajo un nico Ttulo, aunque dedicado solo a
que asumen el rol de sujetos principales del proceso de globaliza l 1 '111', tres sectores, es un avance importante en tal direccin.
cin econmico. Este hecho explica la progresiva expansin dP 11lr11Jlomente, temas relevantes quedan fuera del Ttul o 4, Li-
reglas en concurrencia con las normas de DI Pr elaboradas por 101.i lo. As, el sector del reconocimiento de decisiones extran-
Estados directamente o de comn acuerdo. 11111 luera diseado por el EC y elevado a la CR, no se incor-
11 1llulo. Lo mismo ocurre con las normas sobre sociedades
66 4.4. El Derecho Internacional Privado Autnomo !1!111t1,1s en el extranjero, y con la regulacin de contratos labo- 67
El Cd igo Civil derogado fue durante ms de un siglo el cuerpo fll t'I 'unbito internacional.
2 2
normativo que contena lo que podra califi carse como la colummi '' l11 q 11 P. hace al tercer sector de la disciplina, continan vigen-
vNlcbra l del DIPr interno. A la poca de su sancin, tanto el objeto, ' 11 11nrrnas contenidas en el CPCCN y en los ordenamientos
ro1110 t I conlcnido y la metodo loga de la disciplina, diferan osten 11t 1, provinciales, en tanto que la regulaci n de las sociedades
1
11l>lt 111 u 111lo ele In co ncepcin que impera en la actua lidad. Solucio 111111tl.1s en el extranjero sigue sometida a lo dispuesto en la Ley
lll'' quu b1u11 potlrfa11 consid erarse de avanzada al momento de su l1 1!lmlcs Comerciales. Otros mbitos que integran el DIPr no
onl1 t1Cl<1 on vigencia, hoy estn superadas. 1111llj nlo de tratamiento por el EC, pues ab intio se nos anticip
El 7 ele octubre de 20 14 se promu lg la Ley 26 .994, aprobadtt 111 clul.JDmos incluir - al menos en esta etapa- normas sobre
por el Congreso el 1 de octubre de 20 14, por la que se sa nciona el 1r11 10, intern ac ionales plasmadas en leyes espec iales que reci -
nuevo Cdigo Civi l y Comercial que entr en vigor el 1 de agosto d 11111 ttflulac in autnoma (v.gr., Derecho Internacional Privado
2015, conforme lo dispuesto en la Ley 27.077 (80. 19/12/2014) 1 N1Wt1(t1cin, Insolvencia, Seguros y Derechos de Autor y cone-
Este cuerpo legal de 2671 normas es resultado de la labor dt> !\11l11w,rno, ol EC no abord la problemtica de las inmunidades
sarroll ada por la Comisin de Reforma integrada por los Ores. Rt 111 1 1011r1lcs ele Estados y organizaciones internacionales.
cardo Lorenzetti (Presidente), Elena Highton de Nolasco y Afdi1
Kemelmajer de Carlucci, designados por Decreto 191/2011. I 1 t <'fr1slnrin autnoma o incorporacin
A efectos de cumplir con el mandato rec ibido, la CR procecM .1 , 1 M 11:10 C'1v1f y Comercial ?
identifi car las reas temticas que deban integrar el nuevo cuoq'Xl 1i11ti111 uw111I(' prc1 ~r.nt;iclo l modo de ttulo recibe en nuestro pas
normativo y en funcin de los mbitos matena los, conformnr CCl ~ll l X> f 1p11111t.1doclnnul pr{1cl1crn1 1cnlc u11ln11110 en favor de la regu-
de especial istas en las reas rcspocl1vas pilril q11v rolnl>o1i1t.111 l'M h1 ' 1utn11u11111 d11l l)IP1 1 1111 11111br11.o, ni 1C 110 llf' <"Oll" llll11tlo ~o
AORIANA OREYZIN DE KLOR LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

bre el punto sino que la convocatoria realizada fue para colaborar en ~I, 11l1ora conforman un ncleo duro med iante la consagracin
la elaboracin de un proyecto de normas de DIPr a integrar un Capf 111n111smo en trm inos irrefutables. El auge del monismo est
tulo especfico del entonces Proyecto de Cdigo Civil y Comercial. l111111ente relacionado con la importa ncia crec iente de los de-
Un sobrevuelo por la legislacin comparada refleja que los Estados 111\ l111manos en el DIPr y esta inferencia revierte en la norma-
no estn enrolados en una postura contundente favorable a la autono llfJIJada.
ma legislativa en la materia; antes bien, hay posiciones encontradas. 11 IH1 , ele abordar los axiomas sobre los cuales se ha ven ido cons-
As, estn los ordenamientos que reconocen la autonoma legislativa1 11du la discipl ina, es necesario posicionarnos en el sistema
siendo la ptica que predomina con mayores rangos de conven iencia 11 '\11l>re el cua l se asienta. Bien sabemos que el inst rumento
y criterio lgico; pero tambin existen legislaciones que se han incli 11111\llltal es la Constitucin escrita que preside el sistema y
nado por la incorporacin del DIPr autnomo al Cdigo Civil. 111111n los principios y valores que impregnan todo el ordena-
En la primera tesitura se inscriben entre otros pases, Blgica, 1111 Jurldico y se proyectan e informan no solamente el conte-
con su Cd igo de Derecho 1nternaciona l Privado; Suiza cuenta con 1!11 ! 1sta cienc ia sino de todas las ramas del Derecho.
la Ley Federal sobre Derecho 1nternacional Privado; Italia adopt la r lmlo que el DIPr argentino adoleca de graves complejida-
Ley Italiana de Derecho Internacional Privado. En Amrica hay tam dHlmlas en parte a la dispersin normativa y a las sucesivas
bin una clara tendencia en igual sentido pues Venezuela fue pio 11111 11 ele que ha sido objeto. Sin embargo, al estar f undado en
nera en el continente al adoptar en 1998 su Ley de Derecho lnter lt>lt1!.i de raigambre constitucional , estas reglas y valores die-
nacional Privado; en 20 14 se aprobaron el Cdigo de Derecho p111:io a un a equitativa articulacin del f uncionam iento de las
Internacional Privado de la Repblica de Panam y la Ley de Dere Tli1J unerales para alcanzar decisiones valiosas. A su vez, ge-
cho Internac ional Privado de Rep bli ca Dominicana, en Uruguay s0 ,111 1 ni desarrollo del sistema a efect os de cubri r las lagunas
68 elabor el Proyecto de Ley General de Derecho Internacional Privado f 1tr11tJ11taba y que seguramente persisten al no haberse cubierto 69
y otro ejemplo en la misma direccin, aunque bajo una metodologli1 1' hl{1;lacin aprobada toda la casustica que puede plantearse
2
diferente, est dado por los Estados Mejicanos que han elaborado 11111t1,tlidad en permanente evolucin y ebullicin.
el Proyecto de Ley Modelo de Derecho 1nternacional Privado. 1 1m !!Cr el DI Pr un compartimento estanco en relacin con el
Argentin a contaba con antecedentes en igual sentido pues, en il11 jlir fdico del Estado, sino formar parte del mismo; part ic ipa
lro olros intentos de regu lacin, en 1974 se present el Proyecto j i11LL't dependenci a mutua y de las consiguientes influencias
do Cdigo de Derecho Internacional Privado elaborado por el Prof. p11un., a la vez que se despliega al am paro de la CN. En esta
Goldschmidt, y en 2003, el Proyecto de Derecho Internacional Pri i irlquieren especial rel ieve en la materia, el desarrollo de
vado , fruto del trabajo efectuado por una comisin de juristas es lf11tt'J La les como la igua ldad , la no discriminacin, la libertad,
pec ialistas en la materia. 111d n proceso, la prot eccin del inters superior del nio, ent re
En tanto, hay legislac iones modernas que han optado por inclult nlr o, incorporados con rango constitucional.
las normas de DI Pr en sus Cdigos Civiles . En esta llnea, se enrola11 111 vl1l11cl de la exigencia de adecuar la legislacin a las constan-
el Cdigo de Quebec que les dedica el libro 10; el Cdigo Civil ni1l.1t 1011es producidas casi sin intervalos, el Cdigo de Vlez
Alemn, que las incorpora en su Acta Introductoria (2009), y ol l111ln pnrmanente de reform as parciales. Si mi lar situacin se
Cdigo Civil del Per, entre otros. ''" 1Jt1 ol mbito del Derecho Comercial, en cuyo marco se
I 11 1111 loyol:i ospociales a efectos de ir adecuando la legislacin
4.4.2. Los principios inspiradores del nuevo Cdigo Civil y Co 11nl1l11111lllico cJol com ercio, el desarrollo industrial y los desen-
mercial desde la perspectiva del D!Pr autnomo 1111hmlo 1111 ol rompo do las sociedades comerciales. Como no
La constitucionalizac in de los TDD HH introdu ce 1m co nl ~111l o U11 l\t tl11 oli o 1 11odo, ul lmpHcl'o do IAs ro form as fue palpitando
de pri nc ipios que si bien en muchos caso~ poclnn <IM 1:>ru11dur110 clt 1!111'111vll y co1111" c111l, t1,.I r oMto r1n11'111rlonu lio11t lr en al modo
ADRIANA DREYZIN DE KLOR LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

tl u rogular las re laciones privadas internaciona les tejidas al ritmo de la posmodern id ad. Una regu lac in pionera en su momento y
do las nuevas circu nstancias. destacable por su seera vigencia de ms de cien aos hoy ya no
Do esta suerte, Argentina estuvo inmersa en un constante pro- resulta apta para reg ir los destinos del ci udadan o del siglo XX I.
''' ele proliferacin de leyes modificatorias de las normas codifi- Los princ ipios sobre los que se edifica el DIPr enrazan en el
< mlt1s, proceso que no ha sido totalmente superado, aunque en la
nsprit u posmoderno y, concretamente, en la adopcin de criterios
t1 L luoliclad se cuenta con un Ttulo especfico en el Cd igo, que llexibles; en asumir la cooperacin jurisd iccional internac ional
ro.iclyuva a identificar las normas y los principios generales de la 1omo un deber; en la incorporacin expresa de la autonoma de la
voluntad destacando as la posibilidad de reconocer a la persona
1!1J(1nloc in.
Ll idea que obra como premi sa en la elaboracin de las normas l111rnana una facultad que le compete, y en optar por incluir cone-
qua in legran el sistema nacional de DI Pr de fuente interna es que xiones que responden a la vincu lacin de las relaciones con los
lrn, roelas incorporadas deben favorecer una coordinacin ade- .1111bitos espaciales desde una perspect iva lgico-axiolgica, do-
r. untlD entre nuestro Derecho y los sistemas de los dems Estados. l .111clo al sistema de razonabi lidad a la vez que facil itando la armo-
1 ll'n posicin tiene un claro propsito, cua l es tender a la mejor
111111cin de las soluciones .
l11uorcln global del sistema argentino y respetar la articulacin con 1 ~ 1 DIPr goza de caracteres que son propios del con junto norma-
lo lklfscs de la regin a la que pertenecemos. La actitud se en- tivo que regula las situaciones jurdico-privadas internacionales
r uo11Lrn en buena medida allanada al haberse alcanzado algunos 1111 1 expondremos en los respectivos captulos. Adems est im-
rrnl'JC111SOS en diversos temas por medio de la trama de convencio- 111111 10 de principios sobre los que se construye, entre los quemen-
11111 111lcmaciona les que vi ncu lan a la Repblica Argentina. 11111.imos algunos sin pretender brindar un listado exhaust ivo.
l I clo"mrrollo que observa esta ciencia en virtud del incremento f 'rnnencemos sealando que es de principio considerar que los
11 11.irlos internacionales ratificados por Argentina tienen primaca 71
!1 tl11 111 1 ,1 1uac iones privadas multi nacionales conlleva la necesidad
1

111111 ni Derecho interno. Cuando se trata de determinados TDDHH ,


1h 11,11111 1111 r ucnla su evolucin operada con la globalizacin como 2
11111 11 l!I 111'1 mltic1ones de trfico externo se ven condicionadas por lo, :ozan de jerarqua constitucional.
Hlll lt111,1111r 11l1 11 p01 l!Jfll>lc a fines del siglo XX. Frente a esta realidad l 't11wipio de igualdad: Todas las personas humanas son iguales
l'I 11111111,1 11Hl11 VN ms comprobable, hubo acuerdo en que
il1 111 ley y ninguna diferenc ia ni distincin ser reconocida (art.
l 11'111tlllin 11 .tJ 1.ul11(' lrmon "que sean a la vez sencillas y de cierta 1 N). Como cabe advertir, la intencin de esta regla es prohi bir
1,111d111I. J fin d11 q1111 lii codificacin permita captar situaciones d1l111011cias basadas en razones de origen, de familia, o en mo-
111tu1e1111 111111 tlp1eiclad fctica compleja, de alto dina- 111l1Kiosos, regulando los derechos de los ciudadanos sobre ja
1t11H llif , VrJ t'" t ul.m ldo a encuadramientos rgidos" (Nota d11 1111a igua ldad rea l.
111111J10 de no discriminacin de extranjeros: Conten ido en el
l '111 d1 l'tnv11r lt1 do IJIPr autnomo elaborada por el EC).
t.t 1111 ti, t 01110 pr111c: 1111 os rectores, siguiendo las pautas esta
O ch l;.1 CN se conj uga en forma para lela con el princ ipio de
lllt1r ltll1. pnr 111 C I~, tlbron aq uellos axiomas que llevan a sealar 111111 I 1lavado al campo de l DIPr puede entenderse que Argen-
q111 1111cor1t1~11 C1v1I y Comercial opera como instrumento de la cons i111.iclt'ra l todos los sistemas legales forneos de igual ma-
, '\lld que gozan en el pas de t rato equivalente. Ahora bien,
11111r 1011r1l 11<1c1611 del Derecho Privado y por tanto del DI Pr, nutrin
tln,o clc11111 <"!pfnlu latinoa merican ista y abrevando en las respuoi, 11111111.iclo clr. lri aplicacin del Derecho extranjero es contrario
1.1~. q110 lm 11clfl la jurisprudencia para si tuaciones que mucllnr. l1il11 dt 11u c~ tra legislacin por vu lnerar el orden pblico, la
v11n1, n ll l'< 1111 clo ;olucin normnliva. Fstfls l;:ir,1 intis se co1npm11 lr1111111t1 no 'l'l t' nplic.lda (art. 2600 Cd. Civ. y Com .).
'''
cl1111 ( tll l 11ll'11dor rl IH pocri on que " d1clt1 ol Cchl-{O C1v1I, ol->1 11 lfll!I 1/1 ptnt1rc1611 e/al inlers superior del nio: Resulta de
h 1 1ohlr~ 11pl1 r ,1c1611 011 ol lJlljr y so11 numerosos los fallos en
l11t1ijl 1.l1i1I tlu llll Jlll 1,ld 111ll:) IO rn1110 1~ 1 <' V6l111 f-i,11 f111lcl, pillo Cjlll' y11
" ( .1pl11 11111111ICllll'" V llHUlil!\ qw1'tl' lu111 1clo !'Vlcltllr l1ll lCIO 111 11111
1
lci rn.l1lw ion 11111'111i;1c 1011.il u11 11111w., pr111cipl lrnente en
ADRIANA DREYZIN DE KLOR
LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

los que se observa el alcance de este principio de la Convencin de


Derechos del Nio que tiene hoy rango constitucional en el Dere- r c1so de colisin del ordenam iento local con otro forneo se aplicar
cho argentino. 111propio, siempre que sea ms favorable a la validez del acto.
Autonoma de las partes: Hasta la entrada en vigor del nuevo Principio "una vez mayor de edad - siempre mayor de edad"
Cdigo unificado no exista una regla genera l que permitiera a las r 11ando una persona humana es reconocida como mayor de edad
partes elegir el Derecho aplicable a sus relaciones jurdicas de l111jo una legislacin, sea la ley argentina sea una extranjera, no
carcter patrimonial, en materias de carcter civi l y comerc ial. Sin IJlurde ese status legal, aunque cambie su domicilio a un Estado que
embargo, se adm iti por la jurisprudencia pudiendo distinguirse 111 1lo reconozca como ta l (arts. 2616 y 2617 del Cd. Civ. y Com.).
dos pocas en relacin a la interpretacin del silenci o legislativo
que caracteriz el sistema anterior. En una primera etapa, la juris- 1.4.3. Fuentes normativas del DIPr autnomo en el Cdigo Civil
prudenc ia entenda que la falta expresa de una norma implicaba r'rnnercial
no adm itir la autonoma de las partes. Desde la dcada del setenta 1111como se expresa en la nota de elevacin que el EC adjunta a
del siglo pasado se produce un cambio, al resolverse que el si lencio l 1 p1t!sentacin de las normas diseadas, para su elaboracin se
del Cdigo no deba interpretarse como la prohibicin de reconocer 1 ''1 1116 un profu ndo estudio y un exhaustivo anlisis del Derecho
la autonom a de la voluntad de las partes. En este sentido, ya se 1111p.irado, se trabaj con las soluciones de los distintos cdigos
manifest aba expresamente el CPCCN que admite la prrroga de '' 'VII!, de DIPr de los ms modernos y de los clsicos, as como
jurisdi cc in en cuestiones personales de carcter patrimonial. Ac- 11 lor; proyectos nacionales y extranj eros elaborados pri ncipal-
tualmente el art. 265 1 recepta la autonoma de la volu ntad en 11lu un las ltimas dcadas. Ese estudio reflexivo condujo a estar
materia contractual, como se ver oportunamente. 11111liciones de optar por propuestas de solucin que se estim
72 Principio de justicia: En esta ciencia este principio implica res ~" 111, ins convenientes y adecuadas, tanto por los resultados ya
petar los intereses que existen en las relaciones de trfico externo, tif11ltlus en el caso de las frmulas que se mantienen y que se 73
2
en las que el orden pblico inclinado a favor de las concepciona1, 1111111 .i una rea lidad legislativa satisfactoria e incl uso fructfera
nacionales solo debera ser considerado de forma excepcion al y 111111!1 0 med io, como por la necesidad de realizar cambios nor- 2
concebirlo como nico cam ino que conducir a la arm ona internn , ,. ,, , fin aq uellos inst itutos que mostraban de forma meridiana
cional de las sol uciones. t11ltlt1cJ de efectuar una adecuacin a los tiempos actuales.
Debido proceso: Este principio, tutelado por la CN (art. 18) 1111 t 11 111 101wicc in de que la jurisprudencia cobra un rol esencial,
recepta para que ilum ine la soluc in de las relaciones privacl~1 ll 11t1 m llev a cabo partiendo en muchos tpicos de las so lu-
internacionales, resguardando axiomas procesales tales como I, fflll'llgradas en nuestro pas. Es dable aclarar que no solo
igualdad de las personas frente a la ley, la bilateralidad y la defo11 ile'l con fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
en juicio, en tanto son in strumentos para garantizar el acceso 111 rh1111(1s trib unales argentinos, sin o tam bin con sentencias
justicia de todas las personas . En igual sentido se incorpot11 1 t1 lfl'1 de tribunales extranj eros. La fuente autora! tambin
obligacin de prestar cooperac in jurisdi ccional (art. 26 11 ), q11 1111411lll util idad a travs de las reflexiones de la autorizada
debe presidir la asistencia procesal internacional entre las mJltt 1q 11n 011 1111ostro medio y a nivel internacional enriquece da
dades estata les (art. 26 12). lt1.1llJl l1 I.
Principio favor debi lis: Es el supuesto previ sto en varios Htl lr 111, f~n 1
111 11lmw on las modernas legislac iones sobre la mate-
del sector jusprivatista internacional del Cdigo Civil y 0011111 1 l ff 1t1111do 1111111orosas soluciones de legislacin comparada.
(arts. 26 17, 26?9, ?630, ?Gb4, ?&!~ 5 , onlro olros), ol 1on11lrn lC"' 1111 n11t1 0 Olt tlD: al Cdigo de Derecho Internacional Pri -
ele unn rol11c1611 111j1d.1 11 t11v111 110h orcfa11rn1110111 011 j11 rrct1ro1, p11 lf'I~ 1, ol C6d1f{o Civi l ele Qucbec de 1994, Li bro 10; la
11111cln ol ciw1 f.wu11 11 ICI , 111lutr ,m, dnl vu li11,t111lh1 du llt 11,l11c1011 11 " h1r1 ll11111r ho l11lur111:1c101wl Priv;:ido de Suiza; la Ley
111 tu hu l11lm 1111c IClllHI P11v11clo, 1C1l) b ol /\rtll ln lrocf11c
ADRIANA DREYZIN DE KLOR LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

toria del Cd igo Civil Alemn, 2009; el Cdigo Civi l del Per; el 4.4.4. Aspectos destacables
Proyecto de Ley General de Derecho Intern ac ional Pri vado de Uru- Entre los tpicos que merecen destacarse por ser innovadores a
guay; la Ley de Derecho Internacional Privado de Venezuela, 1998; nivel legislativo de la disciplina en Argent ina, mencionamos:
el Proyecto de Ley Modelo de Derecho 1ntern acional Privado de La estructu ra de l Ttulo 4 que es parte del libro Sexto, y com-
Mxico. prende tres Captu los: Disposiciones generales, Jurisdiccin inter-
Fue de gran utilidad el Derecho de fuente convencional, tanto nacional y Parte espec ial.
t ratados (Tratados de Derecho Civil de Montevideo de 1889 y En el primer Captulo se abordan cuestiones que integran la
1940, Cd igo de Bustamante de Derecho 1nternaciona l Privado, de llamada parte general de la disci plina. En cuanto a los contenidos
1928), como convenciones vigentes en Argentina o no, emanadas r ue deba abarcar el Captulo, el EC coincidi en que,
de organizaciones interna cionales. Se han considerado t ambin las en este tiempo, noes conveniente una regulacin exhaustiva de todos
insoslayables propuestas de los foros de codificacin, t anto univer- los problemas generales del derecho internacional privado.
sa l (Conferencia de La Haya - Comi sin de Nac iones Un idas para
la Unificacin de l Comercio Internacional (UNCITR AL o CN UDMI}-, Es as que se consider que
como cont inental (Conferencia lnteramericana de Derecho lnterna-
r 1onal Privado - CIDIP) o regional (MERCOSUR, Unin Europea). las normas atinentes a la materia deben evitar el excesivo tecnicismo
No se clej de consu ltar las soluciones lega les ya vigentes en y constituir un instrumento accesible para llegar a la solucin justa de
11lll''wlro IJIPr de fuente interna; nos referimos al Cdigo Civil, de los casos.
111111111tIM , ll ltl l oy lle Soc iedades Comercia les-Ley 19.550- , Ley l.os temas incorporados son: ap li cac in de l Derecho extra njero,
111 . P1 , ,11 IJ11r 1 <'Y !1965/58, a la Ley 24.240 de Defensa del ,11 interpretacin y el problema del reenvo, una clusula general 75
llil 1111ttlt11v ~ 1111111ud i1 1ca tori as , Cd igo Procesa l Civil y Comercial
tl1 1 excepc in, las normas internacionalmente imperat ivas (de l foro,
H f lc: t,ll!, y J 11111 v11llo111 11.i ;oluciones propuestas en los diferen- rl1 1 la ley aplicable y de Estados extranjeros estrechamente vincula- 2
l 1q1 '1 lri11 on 111111111 111 clo l lPr elaborados en Argentina, muy t1111, al caso), el fra ude a la ley, el orden pb li co y un a norma de
lt111111lt1ul P1 oy11c: ltl dt 1 Cchgo de Derec ho 1nternacional Pri- 11111onizacin de sistemas jurdicos.
UI 1l, [1111 1 r111111111111 p,11 le recoge las reformas anteriores, 1 1 segundo Cap tulo, intitu lado "Jurisd icc in internac iona l" ,
ilti 11l 1v 111 1 Pu1vi t 111 einlclc l 11111d l de Ccl igo de Derecho 1nterna- 1 n11tir.ne definiciones sobre criterios atributivos de jurisdiccin y
h111111l.111,11lt1, 11l l 1111y1,c lo llo l~ o rorrnas al Cd igo Civil (Comisin
1lttl'i insti tutos fun damentales. Es el espac io en que queda meri-
l.h11 Id1 11.1111 1 )v111 f\ntunroyeclo de reformas a la Ley 19.550 de
l1nllil l1lente asentada la constitucionalizacin del DIPr al referir a
1r1th1rlnrl111 Co1111i1rtn ln, clo ?.OOS, entre otros va liosos esfuerzos. 111111liones ta les como acceso a j ustic ia y debido proceso, entre
111 1111111 11 r~111l1culunne ntc en el escrito de elevacin que
tr.1,, de importancia esencial en los casos jusprivatistas de carc-
1111 111t ernacional.
1 1SI b1011 11os !tomos nutrido de muy destacada doctrina nacional y
' 'u lrata de un
o~ln111jo1 n, licr.iclimos 110 mencionar a los autores, atendiendo de este
111odo lns cx11io11c1as de la presentacin conveniente del Cdigo evitando sector de natura leza federal - tal como lo ha reconocido la jurispru-
us11111s1110, 111voluntari as omisiones. Igua l criterio se ha seguido con la 1lo11r.ia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin- pues delimita el
j1111sprndu11c1a c1uc obr de fuente orientadora de todo el trabajo reali- 1H11b1lo del ejercicio de la soberana jurisdiccional del propio Estado
111clo, 11111y r.spocialmonto la jurisprudcnciFI Cllllllfl(la do la Coito Su- lr 1111ln n la un sd1cci11 de Estados extranjeros.
IH ClllHI do Jusl1cm do In Nacin, quo 011 muchos co sos adopt soh1c1oncs
d1111lto vnlo1 r.1011trfico, 1m1l1011lt1 n11011lu 011 ocns1011tlo 111luKtfll lns lugu 1ih lttr1l 1t11lw1 .iborclmlos son: la autonoma de la voluntad en la
1111\ 11xl,lnnlr\ 111111111H1lro tlntocho 111tn11111r.1ot111I pr1v11do 1r111 y n11 l11p1011ow1<1111,1)1111qcl1rr1611 , ul loro do noccc;iclad , la
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compet encia para el dictado de medidas cautelares, las jurisdic- La metodologa adoptada responde a un criterio ri guroso de cla-
ciones exclusivas, el foro de patrimon io y la regu lacin de la litis- sificacin de las normas, anal izado a la luz de la problemtica que
pendencia. Tambin se incluye una disposicin sobre el "foro del plantea esta materia por su propia natu raleza. Los axiomas que
domicilio o residencia habitual del demandado" y otra norma sobre sustentan la construccin efectuada y las fuentes jurdicas que han
la "Jurisdiccin exclusiva", siguiendo los consensos generales de servido de base al nuevo sistema, enrazan en la concepc in que
la doctrina y jurisprudencia nacional. proviene de constitucionalizar el DIPr, al receptar las reglas y prin-
Cierran este Captulo las normas relativas a la " igualdad de cipios que presiden los Tratados de Derechos Humanos incorpora-
trato" y a los principios de cooperacin jurisdiccional y de asisten- dos a la Carta Magna en 1994.
cia procesal internacional , que colocan a nuestra legislacin de
fu ente interna en una lnea de gra n afinidad con el Protocolo de Las
Leas de Cooperacin y Asistencia Jurisdiccional en Materia Civil, 5. Sobre las dimensiones del DIPr
Comercia l, Laboral y Admi nistrativa.
En el Captulo 3, Parte especial, se contempl an las soluciones Las vertientes jurdicas sealadas constituyen mbitos de pro-
particulares sobre Derecho aplicable y las regl as especi ales res- 1lucc in normativa sin cuya referencia es imposible contemplar la
pecto de los criterios atributivos de juri sdiccin en los institutos 1m1lidad del trfico externo de nuestros das.
relativos a la persona, sus atributos, las relaciones de familia (ma- La disciplina est integrada por un significativo acervo de nor-
trimonio, uniones civiles, filiacin, adopcin, responsabilidad pa- 111r1s contenidas en las diferentes dimensiones; las reglas se articu-
rental y problemtica sobre proteccin de nios y nias), incapa- 1111 1 con las normas contenidas en las Constituciones Nacionales,
ces; las sucesiones, las personas jurfdicas de Derecho Pblico, 1111 <>olo en cuanto estas determinan la jerarq ua existente entre las
/ 11 personas jurdicas de Derecho Privado constituidas en el extran- t111111les, sino tambin y principalmente, respecto a una serie de 77
jmo, los actos jurdicos, contratos en general y contratos de con- 1nlores y principios incorporados explcita o implcitamente en la
z 2
su1110, responsabilidad extracontractual, ttulos va lores, derechos 1 H lcJ Fundamental que obran de premisas orientadoras tanto para
reales y presc ripcin. ,, IPgislador, encargad o de dar respuesta a los eventuales supues-
El nu evo DIPr obra como instrumento para conectar distintos 1 ', que suscitan las relacion es de trfico externo, como para los
ordenamientos jurdicos, valindose de un pluralismo metodol- 111111 os en el ejercicio de su funcin de aplicadores del Derecho
gico al emplear normas con estructu ras diferenciadas (normas de ,,1uv1iun ente elaborado para reglame ntar tales situ aciones.
conflicto o normas indirectas; normas internac ionalmente impera- IJn axioma que a nuestro jui cio debe ser piedra angular del or-
tivas o normas de polica, entre otras) e institutos autnomos (v.gr., ' 1111111iento jusprivatista internac ional desde sus diversas vertien-
el reenvo). ' podra enunciarse sosteniendo que las reglas se deben encau-
Bajo la perspectiva en unciada supra, se impone una actitud o 11 lrnvs de la elecc in de conexiones flexibles, no basadas en
particular al juez que debe asum ir el esfuerzo de la argumentacin . illvo!; lerritoriales, sino adoptando soluciones que alcancen el
De este modo, la lgica del razonamiento se modifica con respecto uh1 11 1s amplio de reconocimiento extranjero a fin de resguardar
a la que se desarrolla generalmente frente al ordenamiento mate- 11111nna de las dec isiones en t anto sea posible. Desde una pers-
rial propio. l 1v11 O:Jtncta, el sistema de fuentes responde a los parmetros
El EC ha pretendido a travs del diseo normativo elevado a la 11 ll l 11r iona les con que se disean las relaciones de jerarqua,

CR , facilitar la aplicacin del sistema jurdico jusprivat ista internn 1lrt11rl11 y efi cac ia de las diferentes fuentes jurdicas, aten-
cional al operador jurdico y a los magistrados por una parto, cm 111h_111 " " Orlf{on y ranf!O normativo. Sin embargo, desde una vi-
t~rnto qu e por otra, se IML011ln 1111pol111 ni cnrcl or do ~lsto1rrn 1101 11 n@ 11-nf"ll111 no 1uoc-lo clojnr clo mencionarse entre las fuentes,
matlvo que rornnor.t1 ni 1111 11 chu1lrn tlt41n1drn1 11 trd1rn qllfl 111 1 11~1.1 111111111111c hrnt 111 y 111 tlm 1111111
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6. Otras fuentes del DIPr del comercio internacional; ahora , la nueva normativa consagra su
carcter de fuente ju rdica con el alcance dispuesto en el texto.
6.1. la jurisprudencia Las normas consuetudi narias relativas a la lex mercatoria son
Argentina es un pas que por larga tradicin se encuentra ads- una importante fuente del Derecho que los tribunales argentinos
cripto al sistema cod ificado de raigambre rom ano germnico. Con- utilizan cuando interpretan o aplican normas de DIPr. A modo de
secuentemente, la ju risprudencia no constitua una fuente formal ejemplo, en el conflicto planteado por "Sanovo Internacional SA el
de DIPr. Sin embargo, a partir de la entrada en vigor del Cdigo Ovoprot Internacional", el tribunal se vali de la aplicacin acos-
unificado, el artculo 1 la eleva a fuente de Derecho que se consa- tumbrada de INCOTERMS para determinar el resarcim iento por
gra como un a vertiente de alto va lor material en la interpretacin incumplimiento en el marco de un contrato de compraventa inter-
jurdica de la ley interna y de los tratados internacionales, ocu- naciona l de mercaderas.
pando el rango que la norma le concede.
En este orden de ideas, cabe destacar que los pronunciamien- 6.3. Doctrina
tos de la CSJN son cuidadosamente analizados y seguidos . En el Aunque la doctrina no es fuente forma l de Derecho interno,
rea del DIPr la juri sprudencia viene asumiendo un rol muy impor- proga un importante rol en DI Pr, y los tribun ales consideran doc-
tante ya que obra de fu ente de las normas de DI Pr del nuevo C- 11111 a lega l aque lla desarrollada por j uristas y acadm icos . No es
digo Civil y Comercial. Adems, el Derecho de base legislativa no l11 usual que citen en sus sentencias, li bros y art cu los escritos por
es de fci l comprensin por abogados no espec ialistas en la ma- 111o fesores de Derecho en aras de sustentar las argumentaciones
teri a y, en consecuencia, la jurisprudencia es un aliado de gran q11P rnotivan los fallos.
uti lidad. M{1s a n, de acuerdo al artcu lo 2 de la CIDIP sobre Normas
78 Son numerosos los ejemplos que podramos citar en los que la l 1J1 111~ ra l es de DIPr, los jueces y autoridades de los EP estarn obli- 79
jurisprudencia refleja su importancia como fuente de Derecho . A Hl11 a aplicar el Derecho extranjero tal corno lo haran los jueces
2 2
modo ilustrativo escogemos un fallo que obr como fuente de ins- lol 1 'ilado cuyo Derecho resultare aplicable. Por lo tanto, debe ser
pirac in de las soluciones que brinda el Cdigo Civil y Comercial. 11111tlerada la doctrina que resultara de aplicacin en el respec-
El caso "Gmez, Carlos L. si Sucesin", en el que para decidir la 11 1 ,Indo del cual emana el Derecho extranjero aplicable en el

aplicacin del Derecho extranjero se sostuvo que "jurisprudencial- q11 1L1,Lo.


mente" es cuest in aceptada que los tratados rat ificados por el
pas constituyen principios generales de Derecho que resultan de 11 ~ Ln interpretacin
apli cacin de conformidad con las directivas del art. 16 del Cdigo 111,lw destacarse que la interpretacin asume carcter espec ial
Civil. En consecuencia, se procedi a aplicar de oficio la ley del prn,rir la norma de l nuevo Cdigo Civil y Comercial que:
Estado norteamericano de Flori da haciendo caso omiso a lo precep
tuado en el art. 13 del mismo Cdigo. 2 la ley clebe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus
h111l11dudes, las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los tra-
6.2. la costumbre l 11h1\ r,ollrc derechos humanos, los principios y los valores jurdicos, de
El Cd igo Civil y Comercial establece que la costumbre, junto i1 modo rnhorenlc con todo el ordenamiento.
los usos y prcticas, es vinculante cuando las leyes o los intcrc.11
dos se refieran a ella y, asimismo, es fuente cuando existen lag111111 I@ 1.lit11m,1r16n 'lflciirnenta la constitucionalizac in del Derecho
en tanto no contrad igan el Doroclm (1111 1) , ln V l1111 1h1t1 rlul DIPr, que se ve ilum inado por los va lores y
En el DIPr c.;o IL1 rocMQC: 111 '' 1.1 e rl1il11111h1n 11 11 lh Htrrnl1-11 vnlot lili 1 ~ 111111111m111r11, i1 1011 1l) Ol 111 qua reconocen rango constitu-
''
0.'l011C' lcl llll Ol1 1' 011 111111 11 11 1111111111 lnl n llOVI" tlr' lll\0'1 V prt1c: l 1c.1
AOlllANA OllLY / IH UI l\l lltt LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

En la misma tnica se entiende que este artculo est en conso 1 IHt1tl1am, Elliott y Maier, Harold, "Prvate lnternational Law and
nancia con la jurisprudencia de la CSJN, en cuanto afirma que lo
il n Sources", en Vanderbilt Law Review, 1968-1969.
interpretacin debe partir de las palabras de la ley; pero debe set
fl tt 1dtharn, Elliott, "Sources of roules for conflict of laws" , en Uni-
armnica , conformando una regla con el contenido de las dems,
vNsity Pasadena Law Review, 1941, vol. 89 (4), pp. 430-452.
pues sus distintas partes forman una unidad coherente y que, en
ll111ldussy, Jacques, "Sources du droit international " , en Juris Clas-
la inteligencia de sus clusulas, debe cuidarse de no alterar el
,<Jur, t. 1, fase. 1 O.
equilibrio del conjunto.
llt1yzin de Klor, A.; liguez, Marcelo; Najurieta, M.S.; Uzal M. E.,
De acuerdo a los lineamientos establecidos por la CN se desen Nota de elevacin del Anteproyecto de normas de DI Pr a la Co-
vuelve bajo el prisma rector de los TDDHH incorporados a partir de
111isin de Reforma. Setiembre 2012.
la reforma constitucional de 1994, con el enorme plus de recono
11111yLin de Klor, Adriana; Perotti, Alejandro, El rol de los tribunales
cera la persona humana los derechos individuales que le permiten nacionales de los Estados del MERCOSUR, Crdoba, Advoca-
ejercer su capacidad procesal para la reivindicacin tanto a nivel
lus, 2009.
nacional corno internacional.
llt ityzin de Klor, Adriana; Saracho Cornet, Teresita , Derecho lnter-
As, emerge de forma meridiana el empleo de la interpretacin 11,1cional Privado. Una visin actualizada de sus fuentes, Cr-
loloolgica en los supuestos de DIPr. En este orden, se determina
1loba, Advocatus, 2003.
rj lll' ni olomonto fin alista es el ms importante, predicndose en
tltnyLin de Klor, Adriana , "Los principales desarrollos dentro del
lndM r.um y llO solo cua ndo la redaccin es ambigua (Ezquiaga
t-1 llllJ 14)
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lu111111 clo IMC:o11i1 llllC'.'1611 Nnrlom1I", JI\ , N" 11<1 I 'l
" IM, UN I~. 1C)(,C)
El Derecho Procesal Civil Internacional
3

1. Generalidades

Los litigios internacionales han crecido t an exponenc ialmente


que ya no llama la atencin constat ar la cantidad de t rm ites que
un el da a da se registran en estudios j urd icos y en los t rib una les
11L1c ionales. Hemos di cho que el crecimiento de las relaciones pri-
Vtl tlas int ernac ionales ha det ermi nado un paralelo inc remento de
111'1 d isputas suscitadas en t orno a tales sit uaciones.
t:n consecuencia, las cuest iones vincu ladas a la condic in pro-
1 0~1a l del lit igante extranjero, al valor de los instrumentos pblicos
1111 1c111ados de un Estado e invocados en procesos incoados en otro,
In 11ccesidad de noti fica r una dem anda articulada en extraa j uris-
d11 ein, ll evar a cabo med idas probat orias, la eficacia de las med i-
.J11 cautelares dicta das en un proceso cuyo cumpli miento en un
tim1 Lorio d ifere nte a donde f ue ordenada es necesario para asegu-
f 11 lo efect iv idad de l Derecho sust anc ial compromet ido, el recono-
11r1 lunto de sentenc ias d ict adas en ot ra jurisd iccin, son h iptesis
1w1 !JO p lantean cada vez con mayor hab itua li dad ante los tribu na-
Ir 'y 11:1 consu lt a prof esional.
l1u asta suerte se ha vue lto un imperativo cat egrico conocer las
,, lu11c1ones que se reali zan en los procesos en los que algunos de
,, ,, t~ l o 1110 11 tos se loca lizan en el extranjero. En est e escenari o co-
l!u LIM rol preponderante at ender los problemas de i nternaciona 1i-
nll pl t>CO!Ull qua consti tuyen el objeto prop io del Derecho Procesa l
1
l il l11to11111clonnl , como soct or clol DIPr. Es dec ir que el DPCI
'" '"l' pn1- nbJt1to ni1olvnt 1011 11rol1lnn'lrlS osoc lados al fracc iona-
ADRIANA DREYZIN DE KLOR EL DERECHO PROCESAL CIVIL INTERNACIONAL

miento jurdico del mundo y a la divisin territorial de los servicios cionan con los aspectos proced imentales que plantean estos li ti-
jurisdiccionales estatales (Virgos Soriano). 1 ~ios, ta les como : not ificaciones, obtencin de pruebas , entre otros.
No debe confundirse la ex istencia de un caso internacional con El DPCI, aunque internac ional por su origen, es nacional por su
la existencia de un proceso internacional. Esta aseveracin es im- naturaleza. Cada Est ado tie ne su propio sistema, hecho que no es
portante ya que no siempre un caso internaciona l im plica un pro- obstcu lo para que los pases se ponga n de acuerdo con el fin de
ceso internacional y lo mismo cabe afirmar a la inversa. Pueden 1stabl ecer regl as comunes que faciliten la continuidad de los pro-
perfectamente coexistir de forma independiente. rcsos incoados en una jurisdiccin .
El caso internacional es aquel en que existe algn elemento ex-
tranjero que conecta dos o ms ordenam ientos jurdicos. Ello con-
duce o puede conducir a la aplicacin de un Derecho extranjero. 3. Objetivo del DPCI
Ahora bien, la aplicacin de un Derecho extranjero no necesaria-
mente conduce a que haya un proceso internacional ya que si ni n- /\s como internamente se reconoce como funcin del Derecho
gn acto del proceso se cumpl e en el extranjero, el proceso es na- l 11ocesa l garantizar la tutela j ud icial efectiva, en el DIPr sta no se
cional aunque el caso sea internacional. La posibilidad de aplicaci n 111odifica por el solo hecho de desarro ll ar su objeto en una plata-
de un Derecho extranjero o su aplicacin efectiva por parte de un lt urna ampliada . El DPC I es internacional por su objeto, signado
tribuna l no internacionaliza el proceso. Este se internacional iza plJI los prob lemas de internac ionalidad procesal; pero es Derecho
frente al cumplimiento de un acto procesa l en el extranjero . La llll Nno por su natu raleza. No existe un DPCI mundia l sino que
incorporacin al expediente local de la actuacin llevada a cabo en ' 111k1 Estado tiene sus propias reglas. Independientemente de que
un pa s extranjero es lo que internac iona liza el proceso. Puede ocu- 11 .ir.uerden tratados internac ionales estableciendo reglas comu-
86 rrir que el caso sea totalmente domstico y requiera una act uacin 1111, en este campo, esto no modifica el punto de partida que con- 87
procesal fuera de las fronteras nacionales y este hecho no conver- 1.IP en que al DPCI lo aplican las autoridades del pas, sea con-
3 3
tir al caso en internacional. Generalmente, son las medidas de 11111 1onal, institucional o transnac ional, lo que trae consigo
cooperacin las que dan lugar a la internacionalizacin del proceso. 111111llnmas de interpretacin; pero en concreto quienes aplican las
111111 11i1s son las autoridades nacionales.
1 1 legislador argenti no as lo ha entendido al incorporar bajo el
2. Tomas que integran el DPCI 1 q 1 1l l~ "Juri sd icc in" principios sustanc iales al proceso siendo la
1

1li1li1 j udicia l efectiva en el campo internacional un axioma rector


Cu les son los temas que integran el DPC I? 1
1 ,1,tema, que baja lnea a esta rama j urd ica de lo dispuesto en
Estos pueden ser agrupados en tres mbitos, a saber: li1 f N y en los TDDHH. De esta suerte se produce lo que llamamos
a) Jur isdicc in internacional, cuyo objeto es determinar cundo 1'1111 1.11tucional izacin del Derecho Internac ional Privado a partir
son competentes los tribunales de un determinado Estad o para i Id !llll rada en vigor del nu evo Cdigo Civil y Comercial.
entender en un lit igio internacional. Cl1111c l1 claro entonces que el contexto internaciona l no modifica
b) Reconocimiento y ejecucin de decisiones extranjeras cuyo 1 11w111r 1a de los pri nci pios enunciados ni el contenido de la tutela
objeto es determinar qu efectos tendrn las dec isiones provenien f11 1111fl('Cliva, pero s cambia la forma en que el Estado presta la
tes de autori dades extranjeras y cmo se debe proceder a su ejecu 11; l 1111cl1c 11:1 I. Dentro de fronteras, el Estado puede asegurar la efec-
cin cuando el deudor o sus bienes se encuentran en un Estado 1 l 111 tlL !' 1lo axioma a sus ciudadanos, en orden a garantizar el
1

distinto a aq uel en que se dictan. 1111pl111111111l o tfo sus derec hos e intereses legtimos. Nos referi mos,
c) Desarrol lo del proceso con clcmontos lrnnsfrontlmor.. 1 11 111111pltl, 1111wp,11n11 ol nrccso l los l ribunales, la regularidad de
esto lom so incluyen lrib cuoslionl''i qtw t1'1 1mr l1rn111t111lo 110 ~1i l1 11nl it 11.1c10111"1 o 111 1111rurn'111 clt 1111 'tm1011c iw1. l!:mpcro en el
El DERECHO PROCESAL CIVIL INTERNACIONAL
ADRIANA DREYZIN DE KLOR

t11lula judicial dec larativa en iguales condiciones que la ofrecida en


campo internacional no sucede igual ya que cada Estado solo puede 1 pas extranjero. Esta afirmacin no im pl ica desconocer que hay
asegurar dicha tutela dentro de sus lmites territoriales. "La oferta ul(r lusiones que surgen del respeto a principios y normas insosla-
de una tutela eficaz exige partir necesariamente de los condiciona- 1l>les del propio sistema; pero, como punto de partida, es posible
mientos que para el Estado se derivan del fraccionamiento territorial hi.ir sentado el enunciado .
y establecer mecanismos que los superen" (Garcimartn Alferez). Vi nculando los diferentes tipos de tutela judicial con el princ ipio
Partiendo de este concepto se comprende que la tutela judici al In l ungibi lidad jurisdicc ional, deviene el deber de cooperacin in-
efectiva sea prestada en el foro cuando se sol icita al tribunal na- ti111mc ion al.
cional un pronunciamiento mediante el cua l se declare un derecho, Nos referiremos seguidamente al Derecho aplicable al proceso
constituya o modifique una situacin o imponga una prestacin, en 1111!1nacional quedando para los captulos siguientes los dems
cuyo caso se trata de la tutela por declaracin. La otra forma de t1111 1<1s que integran el DPCI.
ejercitar la tutela es a travs del reconocimiento u homologacin
en el foro nacional de la resol ucin emanada de un tribunal forneo ~. I. Derecho aplicable al proceso internacional
declarando ese derecho o constituyendo y modificando esa relacin l Wa determinar cul es el Derecho aplicable al proceso es menes-
o imponiendo la prestacin; en estas hiptesis se tratara de la 1 1111primer trmino establecer cules son los aspectos procesales
tutela por reconocimiento. 1 11:1les son los aspectos de fondo en las situaciones concretas.
Tratndose de una relacin jurdica asentada fctica y jurdica- 1 xisten cuestiones cuya cal ificacin como procesal o como sus-
mente en el extranjero, nuestros jueces pueden cooperar cuando se 111l 1va no es muy clara. Un caso paradigmtico es la prescripcin
les pide rea lizar una notificacin, llevar a cabo una prueba o reco- ltl1111t1toria. Hay sistemas jurdicos que la consideran una cuest in
nocer la decisin dictada en el extranjero pues ellos no t ienen ju- 89
111rn usal o causa extintiva de la accin (los anglosajones), en tanto
Bil rl scllccln directa sino que entendern asumiendo indirectamente 11111 pma otros sistemas (europeo continentales) es una cuestin 3
co111poloncia. f\ partir de esta idea se pueden extraer algunas con- 11,i.111tiva que obra como lmite temporal para el ejercicio del De-
3
oc uonc1as que pasan en primer trmino por reconocer la vinc ula- ' lto subjet ivo que se pretende hacer valer. En consecuencia, an-
cin profunda existente entre el sistema jurisdiccional internacio- ilt! decidir si una cuestin vinculada al proceso est sujeta o no
nal, la cooperacin judi cial y la tute la judici al efectiva. h1 h1x fori, es preciso proceder a su calificacin.
Es importante destacar que el sistema de jurisd iccin internacio- lJ11 ejemplo interesante se plantea en el siguiente caso. Se trata
nal de los Estados presupone qu e cuando un juez naciona l no es 1111111 contrato celebrado entre una empresa italiana y una empresa
competente para asumir jurisdiccin, otro ser quien debe asumirla 11 'itlc en Argentina . La empresa italiana demanda ante nuestros
y esto es as porque de otro modo se podra caer en la denegacin 1thltnttles a la empresa con sede en el pas por incumplimiento
de justicia. Hay una suerte de " remisin implcita" de la resolucin t1l tt1clual, alegando la empresa demandada que la accin se en-
de un litigio al juez extranjero, lo que significa que luego se coope 11tt11lrn prescripta. Segn se califique el supuesto como sustancial
rar en el proceso extranjero durante su desarrollo y podr plan- ptocusal, corresponder apl icar la ley que regula el contrato o la
tearse la solicitud de reconoc imiento ante los tribunales nacionales. 1,'i 11tl{llltina como /ex fori processum. En el nuevo Cdigo Civil y
Adems otra consecuencia que surge de las formas de ejercer la 11nt11ctcl l se incluye el art. 2671 que establece "La prescripcin
tutela judicial efectiva es que el DPCI debe tener como punto du tlMll por la ley que se apli ca al fondo del liti gio" . Con esta norma
partida un principio de f ungibi lidad de los servicios jurisdiccionales. t 11111 u una laguna existente en la legislacin ya que no exista
Qu significa este principio? As corno se reconocen otros Esl liil 1 1111{ulocl611 expresa sobre el instituto a nivel intern acional. De
clos soberanos, el sistema procesa l propio reconoce la ex isloncifl <111 ltJ motlo 111 tm.l'icripcin pasa a sor un terna situado en las cues-
olros servicios jurimliccionnlos O!-;l t1IHlm1, los cuo puodu11 uq111p11 1, IH" clu !maln y poi lo 11111Lo m t111l'iu11do quo quedo somet ido al
111110 ni 11r1-tonllno ~1 11111clo ,11.r , poclr 111ol 1ocmu1polom1111111011111Lt1111
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El DERECHO PROCESAL CIVIL INTERNACIONAL

mismo ordenamiento jurdico nacional que resulta aplicable al


111r.l10 Procesal actual. Sin embargo, aunque la enunciacin del
resto de los aspectos sustanc iales del acto.
1m nc ipio pareciera diluir toda duda, la rea lidad jurd ica no es ma-
Ahora bien, retoma ndo el tema del DPCI como principio general h1111tica y se presentan casos que dan lugar a discusin pues in-
en la materia, cabe consignar que la ley aplicable al proceso, esto l11wan una suerte de zona gris y, por lo tanto, de difci l solu cin . La
es a los juicios y sus incidencias, es la ley del lugar donde se tra- 11pcin por una u otra postura es insoslayable; el tema es procesa l
mitan . A los procesos se aplica la /ex fori processum, que es la ley 11 .i 1stancial y conforme la decisin que se adopte, se resolver la
territorial del pas donde el proceso se lleva a cabo.
1 l l t~st i n sobre el Derecho que se ap lica. En este punto no caben
La distincin entre ambos campos se remonta al siglo XIII, nli 1ciones ec lcticas a diferencia del tema sobre el encuadra-
poca en que un jurista italiano, Jacobo Balduini dist ingui entre
11111rnto en una u otra categora.
los que denominara elementos ordenatorios (ad ordinam litem) y
elementos decisorios (ad decidendam litem). Los primeros, que
3.2. Cuestiones relacionadas con el proceso no sujetas
ordenan el procedimiento, deban regirse por la ley del lugar del
ola /ex tori processi
juicio en tanto que los segundos, referidos a la cuestin de fondo , l as cuestiones relativas a la situacin de las partes en el pro-
no tenan motivo para someterse a la misma ley.
' w 10, es decir la capacidad para ser parte y la capac idad procesal,
El principio por el cual la ley del foro rige el proceso tiene sus-
11111rlan bajo el imperio de la ley personal, en nuestro caso, la ley
tento en el principio de la territorialidad y en el carcter pblico de
lttl domicilio.
las normas procesales. Se admite prcticamente de manera univer- 1.1111bin, en casos excepcionales, las cuest iones procesales
sa l pues es una solucin prctica y sencilla ya que su aplicacin
m1 1y conectadas con el fondo del asunto, relativas a la legiti macin
hace que los tribunales manejen su propio Derecho Procesal sin
CJO p1111 t!Sa l o al objet o y carga de la prueba, pueden quedar reguladas
necesidad de distinguir los casos en nacionales o internacionales. p111 Id ley que rige el fondo del 1it igio. Sobre este tema volveremos 91
~ Sin emba rgo existen algunas excepciones, pues hoy se admite en
1l l1iilar la cooperac in de primer grado. 3
ri lgun os supuestos la aplicacin extraterritorial de normas procesa-
IPs. Imaginemos las dificultades que apareja aplicar un Derecho
l 11oc-:t 111ill extranjero que puede requerir de una estructura organiza-
4. El extranjero en el proceso
t1v1111 1pnrfl'i ca no reconoc ida en el Derecho local. Un ejemplo inte-
11u 111t11 n.li'l c:laclo por el Derec ho norteamericano en el que existen
l 11 111tervencin de un no nac iona l en el proceso civi l plantea
I! 11 ~1illi'1 r IVI 11 11 , tll I lo~; r,risos ele responsabi 1id ad por daos, sistema 1111.l1011 es relativas a su capacidad procesal, a la legitimaci n
h'11l1 ttn mu11.lro :w fs para esos supuestos. Otra razn que 11110 nr.tiva como pasiva, a la representacin, asisten cia ju rdica
t 11 '''Hl11 ltJt. lou lflff/t processum se vincu la directamente al
'1t11l lt1, y cauc in de arraigo en juicio entre otros problemas.
J1t1111 1p10 rJ,, ""'Hlll ltlt1cf jurdica pu es sintoniza con el rol que asume
1 I lhtrtr l10 l 'rotn.il 1cr.onocido como canalizador de las pretensi o-
4 1. Igualdad ele trato procesal
11t111 ch 111. P111 lu~ .111te los tribuna les . Otro sustento de la regla se
1 11 /\rr.enti na y en genera l en la regin, no es re levante el tema
1111t 11n11l 1t1 u1 1que resulta neutral para las partes pues los derechos
h111t1c1ona li dad. Nuest ros pases estn adscriptos al sistema de l
du (1,l.Js y el fondo del asu nto quedan sujetos a la ley designada
1
11111 11 10 en cuanto se refiere a la condicin del liti gante extra n-
por IL1 1 11urn1as de conflicto correspondientes, pero la aplicacin do
111 ' ... 0 10 con carcter ilustrativo digamos que los sistemas de
lt1!:> 110 1111ris procesa les del Estado cuyos tri buna les conocen del
11 rho Proccsnl comparado contienen en su haber no pocos
1

r1.u11lo 110 lr1s benof1cin ni las pcruclicr1 a 11i11gu11 n de ollas.


jn111ploi, rlc' ,11'11ac iones de discrimi nac in hacia el lit igante extran-
1i1 cl11 i11 r 1611 ong1nmln lit1c:c 111 (1t1 tlu ocllo s1;.lo9 r nlw lu dormo
m qu11111 1111 1c l1o1r vaco!! rmclocr Rrnvcs complejid ades al 1itigar
lio y lo prornci11111 111t.1I rcrnti 1111t1 111111clo 111p111ir 1p10 hihrro tl11I D1
11 1111 1t1 1lu1111I 101 (111110
ADRIANA DREYZIN DE KLOR EL DERECHO PROCESAL CIVIL INTERNACIONAL

El Cdigo Civil y Comercial se ha pronunciado claramente en 1111s como las jurdicas con domici lio en el extra njero, se encuen-
este sentido refrendando principios constitucionales. En el artculo l1c1n en igualdad de condiciones con los residentes argentinos en lo
2610, sobre igualdad de trato, se determina que las personas fsi- ttilcrente al acceso a la jurisdiccin.
cas y jurdicas, residentes en Argentina o en el extranjero, se en- El Cdigo resuelve en este pu nto la contradiccin existente entre
cuentra n en pie de igua ldad frente a los tribunales nac ionales a fi n 111'. normas provinciales y las normas constitucionales e internacio-
de reclamar por sus derechos. Esto significa que ninguna limita- 1111les . Si bien varios cdigos procesa les de provincias argenti nas y
cin de naturaleza legal o econmica puede ser invocada por los 111 mismo CPCCN consagran la excepcin de arra igo para aq uel los
jueces a fin de menoscabar la igualdad de trato procesal. dt11 11andantes sin domicil io en el pas, dicha exigencia colisiona con
La igualdad es uno de los principios que expresan el espritu del 1.11 L1gulacin del art. 20 CN, que establece la igualdad en el acceso
Cdigo, axioma plasmado en normas que regulan los derechos de , j11sticia de nacionales y extranjeros. Asimismo, un trato diferen-
los ciudadanos sobre la base de una igualdad rea l, tal como se 1111 lo en cuanto a la necesidad de arraigo se contrapone con el
asevera en los Fundamentos del Cd igo Civil y Comercial. En esta ,, 1plritu de la Convencin de La Haya sobre Proced imiento Civil de
lnea, una de las manifestaciones claras del principio se encuentra 1'1 1J4, art. 17, por la cual se exime a los pases ratif icantes de toda
en la exigenc ia de la igualdad de trato procesal, la cua l garantiza 111/ 10 judicatum so/vi (caucin o arraigo) . En el DI Pr institucional ,
el acceso a la justicia en condiciones de iguald ad y la tutela judi - 1111 l. 4 del Protocolo de Las Leas errad ica el arraigo respecto de
cial efectiva de las personas, tanto humanas como jurdicas extran- '' , 11.)itantes de los Estados Parte. El dispositivo establece: "Nin-
jeras y de sus derechos, ante la jurisdiccin argentina. 111111 caucin o depsito, cualquiera sea su denominacin, podr
1 11 11puesta en razn de la calidad de ciudadano o residente per-
4.2. Excepcin de arraigo "'1111111le de otro Estado parte", siendo aplicable tambin esta
t"I mru ico es una limitacin prctica a las personas domiciliadas n111 11111 a las personas jurdicas. 93
1
1111 ni oxlrn njoro de ejercer sus derechos en ca lidad de actores en 1t1l1a la el art. 26 1 O:
3
1111 ptm tm: ltnplica un obstculo al acceso a la jurisdiccin ante
I~" l1lln11tr1l(l!.l 11uclonalcs ya que exige ofrecer una caucin a los Los ciudadanos y los residentes permanentes en el extranjero gozan
fltw'i clo 11orlor onlHblar la demanda. tlol libre acceso a la jurisdiccin para la defensa de sus derechos e inte-
Lo linulitltlll llo asto instituto es cubrir los gastos y honora rios 1nscs, en las mismas condiciones que los ciudadanos y residentes per-
que podran derivarse para la parte actora con domicilio en el exte- l1H111entes en la Argentina.
rior, en caso de resultar vencida. Es importante destacar que el Ninguna caucin o depsito, cualquiera sea su denomi nacin , puede
arraigo no alcanza a todas las personas domiciliadas en el extran- ,111 i111puesto en razn de la calidad de ciudadano o residente perma-
jero que quieran demandar ante los jueces nacionales, sino solo a llfllllOen otro Estado.
aquellos que no posean bienes inmuebles en la Argentina. La igualdad de trato se aplica a las personas jurdicas constituidas,
Si bien la referida excepcin se encuentra receptada en el 1111tor imelas o registradas de acuerdo a las leyes de un Estado extranjero.
CPCCN, el Cdigo ha optado por una solucin diferente, acorde con
el espritu igualitario e inclusivo que inspir la reforma. De tal 1 1 lnxlo se muestra como novedoso y positivo en cuanto act ua-
modo, el legislador nacional ha suprim ido en el DIPr autnomo la ' e I f)ll:Jr au tnomo, art icu lando la so lucin con la Const itucin
1

necesidad del arraigo y cua lquier tipo de caucin o depsito, ya 11111111 y con los tratados intern ac ionales ratificados por nuestro
que tales institutos conculcan las garantas constituciona les de 1 1du '~0 11 sus fuentes: Protocolo de Cooperac in y Asistencia
defensa en juicio y de igualdad de las partes del proceso, asf como 1 Jh t lt111tll on Mntoria Civil, Comerc ial, Laboral y Administra-
tambin imp lica n una restriccin al derecho constitucional a IA jurib 1, 111. l 1~Mt1!1, 11rh. 3 y '1; Conv(l11cl11 sobro Procedimiento Civil,
diccin. Como corolMio clo tfll 'iuprr 'J ln, lnnlo lm, pn111011na l1L11t111 lt tij1, 1111 l /
ADRIANA DREYZIN DE KLDR El DERECHO PROCESALCIVILINTERNACIONAL

4.3. Jurisprudencia ilustrativa No deja de observarse que en caso de que el recurso de nuli dad se
La jurisprudenc ia se ha pronunciado sobre la excepcin de hubiese intentado en otro lugar podra haberse suscitado una cuestin
arraigo. Entre otros casos, il ustramos con los siguientes que se de competencia, lo cua l corrobora el contrasentido que significara dar
pronu ncian en uno y otro sentido: curso en este litigio a una pretensin de arraigo. En rigor, la ausencia de
a) En autos: "American Restaurants /ne. y otros el Outbank una excepcin de incompetencia confirma en el caso todo lo precedente-
Steakhouse lnt. s. queja". Los hechos son los sigu ientes: American mente expresado.
Restaurants lnc. al contestar el traslado que se le confiri del re- En el sentido expuesto, esta Sala tuvo ocasin de destacar que la
curso de nulidad deducido por Outback Steakhouse lnternational excepcin de arraigo era improcedente en caso de haberse celebrado un
LP, opuso la excepcin de arraigo con el argumento que su contra- pacto de prrroga de competencia (v. resolucin del 718107 en "Old Ma-
parte careca de domicilio en la Repb lica Argentina, tenindolo en nila Corp. c/ Asociacin del Ftbol Argentino s. ordinario").
la ciudad de Atlanta , Estado de Georgia, Estados Unidos de Nort e-
amrica, y no tena bienes en jurisdiccin de la Ciudad de Buenos b) En autos: "Circuitos A Fondo S.A. el Viajes Futuro S.R.L. s.
Aires. ordinario" , la demandada Viajes Futuro S.R.L. apel la resolucin
Cabe prec isar que American Restaurants y Outback acordaron la tlul tribunal de grado en cuanto rechaz la excepcin de arraigo
posibil idad de que el arbitraje se ll eva ra a cabo en la Argentina, llpuesta. La Cmara de Ape lac iones confirm la resoluc in apelada.
concretamente en la Ciudad de Buenos Aires. La Cmara intervi- Seala:
niente rechaza la excepcin de arraigo.
Doctrina: Recurdese que la excepcin de arraigo se halla prevista en el Dere-
94
cho Procesal Internacional de fuente interna (art. 348 CPCC), como prin-
El Tribunal estima que la excepcin no es procedente. Aun con inde- cipio, frente a la circunstancia de que el actor-persona fsica o jurdica 95
3 pendencia de la cuestin argida por Outback en torno del rol que cada nacional o extranjera- tenga su domiciliofuera de la Repblica y que no
3
interviniente asumi en esta controversia, hay un dato dirimente que tenga bienes inmuebles en nuestro pas. Consiste"[ ... ] en la prestacin
surge de lo estipulado por las partes cuando previeron la posibilidad de de una caucin destinada a garantizar el pago de los gastos del proceso
someter sus disputas eventuales al procedimiento arbitral. frente a la eventualidad de resultar vencido ... " (conf. Palacio L, Derecho
En efecto, American Restaurants y Outback acordaron la posibilidad Procesal Civil, t. VI, p. 120) [. .. ]la actual excepcin de arraigo no resulta
de que el arbitraje se llevara a cabo en la Argentina, concretamente en exactamente equivalente a la cautio iudicatum so/vi romana y que la
la Ciudad de Buenos Aires. orientacin convencional moderna conduce a eliminar este instituto, el
Entonces, no puede haber incertidumbre en cuanto a que el recurso que importa, de otro lado y en principio, una restriccin al derecho cons-
de nulidad solo puede ser resuelto por un tribunal judicial argentino, de litucional de acceso a la ju risd iccin (conf. los li nea mientos del art.17 y
la jurisdiccin de esta Ciudad de Buenos Aires, asiento al mismo tiempo sig. de la Convencin de La Haya sobre Proced imiento Civil del 1/3/54
del arbitrajeque, en la hiptesis de conflicto, tena que llevarse adelante. ;1probada por Ley 23.502). Aunque se compa rte, en esta lnea, el criterio
Por tanto, hay que interpretar, a la luz de lo dispuesto por los arts. que apoya una interpretacin restrictiva respecto de la procedencia de la
758, 759 y 763, CPCC, que dado que la sede arbitral era la Ciudad de r.xcepcin ante la solucin legal impuesta por el art. 348 CPCCN, se-
Buenos Aires -segn es dable entender fuera de controversia entre las llllase que ha de tratarse su procedencia en el marco de las convencio-
partes-, es competente en razn del territorio para resolver sobre el re- 1ws internacionales en las que la Argentina se ha obligado en este sen-
curso de nulidad este fuero, es decir: el nico lugar en donde Outback t1tlo (Conv. de La Haya de Procedimiento Civil de 1954, Protocolo de Las
poda legtimamente acusar la nulidad era la jurisdiccin do Dsla Ciudad l 111111~. ele, esta CNCom .. esta Sala A, in re: "Armar S.A. el Armar Latina
de Buenos Aires, ms all de si la 1111lidicenlo lio110 clo1111c1l1 0 aqu, o s1 \'As wc/111,1110" del 17110/06). r... l la actora es una sociedad extran-
poseo o no b1onos 011 nuostro pAls J11111, r:o11 ~t1l11 11la y ron clon11c11io r111 1 ~ 1w1111 i\~f l l~ cosas. siendo que
ADRIANA DREYZIN DE KLOR EL DERECHO PROCESAL CIVIL INTERNACIONAL

Espaa es contratante de la Convencin de La Haya de 1954 sobre Pro- O. Los principios del DPCI en su despliegue transnacional
cedimiento Civil, al igual que Argentina, esta Convencin resulta de apli-
cacin al caso de autos, disposicinconvencional internacional de rango 1)na suerte de inclinacin ceida a armonizar las normas proce-
superior a las normas procesales de fuente interna (CN art. 75 inc. 1111,, a la manera que tra bajan los foros internacionales en cues-
22; Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, art. 27). En virtud lr111ts de fondo, principalm ente en la esfera comercial, viene de-
de ello, y dado que el domicilio social de la parte actora se encuentra en -Hltlllndose con marcada aceptacin de juristas y operadores del
uno de los pases contratantes, corresponde concluir, en aplicacin de r .111el10. En la actualidad, recibe un significativo aliento la tenden-
las disposiciones del Acuerdo antes mencionado, en que no cabe la im- 11 dn armon izar las legislaciones procesa les unificando reglas y
posicin de caucin alguna en concepto de arraigo a los fines de la tra- 111w1pios para los litigios comerciales internacionales y es en esta
mitacin de este juicio. 111111 c ue se consagran interesantes proyectos. Entre las propues-
11hre el tema podemos mencionar una ley mode lo latinoameri-
c) En autos: "Aldao de Hardoy, Gracie/a Susana Magdalena y 111111wa juicios internacionales. Se trata de un proyecto f undado
otros c! Dresdner Bank Latinamerika AG y otros si ordinario". El ; lwi carencias y/o en la antigedad de que adolecen los cdigos
codomandado Lukas Mhlemann apel la sentencia del tribunal dt rir111lcs de los Estados para los cuales ha sido pensado, que
primera instancia por cuanto rec haz la excepcin de arraigo res 11m c~ como objetivo racionalizar y agi lizar las normas procesa-
poclo tlo la co-actora Rosa Raquel Varela Clement de Medus. tpllrnbl es a casos internacionales. Otra iniciativa es el proyecto
1 n C~ ma ra interv iniente revoc la decisin en crisis y dispuso ''d il{O procesal civil modelo para lberoamrica, y tambin se
quu ol J cuo fije prudencialmente el monto de la caucin a integrar 11hll11an importantes t rabajos de la Unin Europea en el mismo
lldo /\s, el proyecto preparado por la conocida como "Corn i-
96 [ ... J In procedencia de la defensa requiere que el actor no tenga ni l!' 1l 111111e" , que aspira a una armonizacin jurdica de las reglas 97
domicilio ni bienes inmuebles en la Repblica, a lo que cabe aadir otro 1hv1 de los Estados miembros abarcando los tpicos "sensi-
3 3
recaudo, cual es, que tampoco debe hallarse legalmente eximido de la d11 los ordenam ientos que por sus diferencias podran com-
caucin (v.gr., art. 17 ele la Ley 23.502 que aprob la Convencin sobre 1t11 ul funcionamiento del mercado interior.
Procedimiento Civil, sancionada por la Conferencia de La Haya de Dere- h1 1111r.iativa en la misma direccin se ha desplegado conjun-
cho Internacional Privado del 1/3/54). 111t1 pt>r dos institutos de registrada t rayectoria, como son el
En el caso, luce incontrovertido que la co-actora Rosa Raquel Varela 111 11 1 Low ln stitute y el UN IDROIT. Se trata de los Principios
Clement de Medus tiene su domicilio en los Estados Unidos de Amrica udliniento civil trasnaciona l - un catlogo de principios y
(4450 Min netonka Boulevard, Minneapolis, Estado de Minnesota, Con- p1llrnsales encaminadas a solventar las diferencias entre
dado de Hennepin; fs. 312), carece de bienes inmuebles en la Rep- rtM llligios comerc iales transnac ionales- efectuados baj o
blica y no se encuentra exim ida de prestar caucin, ya que ni su pals 11111lnt 1n diferente a los mencionados supra, si bien todos
de residencia ni el de origen (Panam; v. poder copiado en fs. 617) in- t11p1011tlim ientos resultan verdaderos desafos alineados en
tegran el elenco de las 47 naciones signatarias de la Convencin supm 11th1rlom1lizacin del litigio.
referida (dato extrado de la pgina www.hcch.net); debiendo aadll, 1111!11c'l1ll o q11c ha guiado a sus autores es faci litar el desarrollo
aunque nada se invoc en tal sentido, que la actora tampoco pareoo 'i1t\f't''lO!J 11 nivel trasnac ional, producto de la multiplicacin
hallarse prima facie comprendida en las disposiciones de la Lay Hlnlll 11 qua adq uiri el comercio internacional. El hecho de
24.124, que aprob el Tratado entre la Repblica /\rgontin a y los EslH 111 111twvrn11clo en la elaboracin juri stas de diferentes sis-
dos Unidos de Amrica sobre la Promocin y Prolocc1n Rocfl! ocn tln lt 'I' 111111l11e11011lrn su razn de ser en la importancia de inter-
Inversiones. ill \l 'H I ut lt1111cl611, /\~I, ofoclwmdo u11 an{l lisis de tas reglas
m v tlnl rm11mm1 /i1w p111 t1rnl1111111mlci, y11l'1 1tllo11do u las
1
dd( f(lilCldS tlf( I ' ob1(ll V11ll (111 li11 il i'1ll11h11 ll1 Hflr lt1IW11 1111 11 1
tnt111111l1w111 111'1 lii11 1111H t rur ui, 111l(111t1( 11 ui.1l1 11 , y 01ll'r.11 1111
se inlent incorpor<.1r lo fl H!JOt uu ct1tl11u11t1 tfu uf111, lhll /1tlnl1n l
lri1p11l 1.t1 !lol 1u1goc:ro 111lc,?rnac1011al, deviene con rn ayor rigor
soluciones aceptadas por la mayor cantrcli-tcl ria l:.!JlodCl.;. /\11ltt
trl 11rl rlu 1 t1~,gunrcl u r y preservar la intrincada red de situa-
rencias de fondo muy elocuentes, se alca1uaro11 rrnu f1P1 tlt
q1111 1n IOJ<lll rl su amparo. En consecuenc ia, a efectos de
prom iso logrando un t rabajo que contempla prc tica rno11[L1 ul
1111 pwp1ttJ!;l m; y de proporcionar diseos adaptados a las cir-
nico de las reas que cubre el proceso. Otro de los 11111
1111 11 111, lo; Fstados recurren reiteradamente a los conven ios
destacables reside en el diseo adoptado, el que respo11d11
1111\fm nr las "cuas i" imposiciones de sus respectivas pobla-
aspiracin de que sean tiles a los jueces nacionales y al 11111111
N11 oxistcn recetas mgicas que alivianen los prob lemas
del arbitraje comercial internacional.
1 l 1do.: IH estrategia consiste en pensar alternativas, repensar
Convengamos que en el mundo actual cuyas fronteras so ti
n,, 11 111dagar operatori as en articulacin con los mtodos de
bujan a la hora de negociar; pero no as al momento de hacut v
:Hl1lil11!1 c~ n desarroll o. Esta tcn ica puede coadyuvar a que los
los derechos de los clientes, esto es, cuando se plantean contlh
l1, po,rbiliten dotar a las transacc iones internacionales de
generados por negociac iones t ransnac ionales; la decisin do 110
111 1prrfdica . La investigac in emp ri ca en el campo del DPCI
tear la especial referencia a un instrumento de tan elevada cnllrl
111llJC:1r que la sola firma de acuerdos convencionales y/o
se sustenta en vari as razones, a saber: la importancia que amN
q, h111t1lcs no es suficiente para el afianzamiento de los temas
contobili.-:ar en el haber de los Estados un catlogo de imponcfatnl
1111!11111 captados por su mb ito materia1.
lll ltlrldml jtll'ellcu parr1las transacc iones intern acionales; la recor
1 ltf1111i1l111i11t111 cfu IO!l principios y reglas convenidos en cuanto .1
1 l1t111~lste ncia de tcnicas de reglamentacin .
ldritlnlcfml 11111 11111 r;irr1ct1co procesa l; las ventaj as que adjudicR 11 I
ttllOl'llativa posible?
l1111
1111.. 1111t 1 r 0111111 r011 1u15lm; cllras, precisas sedimentadas en pr111 1)1)
~ 1 1 1 11 c ipios
de ALl- UNIDROIT estn destinados a ulili1mso
flh q 1111 111111111l1t111 ill 1onpelo a la tutela judic ial efectiva, fro111r
<1110!> transnaciona les y cubren, como hemos dicho supra,
fu l1th1111111 ltn111f1111u11 clu las relac iones jurdicas y la consecu11111 3
1l 1 11 ,1H~r:tro del DPCI, inc luyendo la cooperac in en todos sus
l1i111t111111 1!11111ll111C'l11 tlof litigio judicial. Estos son datos a tenut
t 1n111t11y111rn nro11 UVlltrarse a la hora de reflexionar sobre los caur
t111 11110 perspect iva espacial, la tarea de promover el co noc-
pm loJ cuolcs ser til que tra nsite el DPCI para tornarse opernlrv
' 1y 111 difusin de las reglas y los principios, as como la rele-
busde otra arista, es prec iso no relativizar la sit uacin en QUI
1 tl11 .tdoptarlos, no es un desafo menor. La institucionaf iza-
ocasiones quedan sumidos los ci udadanos, quienes se sienten dr
ltJ In, organ ismos en que se encuadran estas iniciativas obra
protegidos y maniatados en rel ac in al ejercicio de sus deroch1
n rntrn. tanto como de sa lvaguarda de la continu idad en el
fundamentales, y a la vez carentes de las garantas vincu ladu
11u du la unificaci n j urd ica y consecuentemente de la globa-
debido proceso. Sumados a estos factores, los condicionamlonf 1
t1 tlul Derecho .
que los esq uemas regionales y las normativas convenc ionales" '
ltl'm, la posi bilidad de incorporar los Principios como legisl a-
blecen de cara a la conexin con las reglas de las dimens1on
. rn1 U!>dl interna es una opcin altamente va liosa que los Es-
. autnomas, conduce n a la profund izacin de la compleji dad on fll
contexto intern ac iona l. dnl >u n considerar proporcional mente a la demanda de los
" ' t tltln vez ms numerosos, que se desenvuelven en el co-
No negamos que la modal idad tradicional plasmada desde l111r 1 . 111 111 tl'rnacional.
ms de un siglo, consistente en crear acuerdos internacionaloti,
dm 11r.lornr el sign ificado del trmino "transnaciona1" ya que
una poltica beneficiosa y goza de buena salud en tanto faclll[
l!l 1 1111 1tlonl ificarse con la palabra "internacional". Empero,
principalmente las acciones amparadas en normas regulacform, dH
l11flt1 111bru m;le lema hay claras posic iones que exp lic itan la
primer grado de asistencia, con un desarrollo favorable soslo111d
l ud w1111111cln fl lfl l1orf1 ele elaborar estas reglas.
ADRIANA DREYZIN DE KLOR EL DERECHO PROCESAL CIVIL INTERNACIONAL

La pregunta es: existe diferencia entre proceso civi l internacio- Baasch-Andersen, Cam illa, "Defini ng Uni form ity in Law" , en Uni-
nal y proceso civil transnacional ? form Law Review, NS-vol. XII, UNIDROIT, 2007-1.
Seala Kerameus que no se presentan dudas respecto a que en Calvo Caravaca, Al fonso-Luis; Carrascosa Gonzlez, Javier, Derecho
:ltnbos casos se utilizan los trminos para contraponer estos proce- Internacional Privado, 14 ed., Granada, Comares, 2013-2014,
sos al litigio domst ico o puramente interno. vol. l.
/\hora bien, mientras "proceso internacional" hace referencia al Dahl, Henry S., " Propuesta para una Ley Modelo latinoamericana
origen - se genera como los tratados o acuerdos firmados por dele- para juicios internacionales" , en DeCITA 3, Buenos Aires , Zava-
gados de los Estados- el "proced imiento civil transnacional" se vin- lfa, 2005.
cula ms a la materia en s, en tanto estamos en presencia de algn Dreyzin de Klor, Adriana, "Los instrumentos de cooperacin juris-
elemento extranjero en el litigio. Sin embargo, estima el jurista que diccional del MERCOSUR tiles a la asistencia?", Revista de
ol proyecto ALl-UN IDROIT no adopt el trm ino "transnacional" en Derecho Privado y Comunitario, 2009-3, Santa Fe, Rubinzal
,11 estricto sentido literal sino que ambas palabras se emplean in- Culzoni, 20 10.
<l1!3tintamente, de suerte que en el texto laten como sinnimos. Espinar Vicente, Jos M., Derecho Procesal Civil Internacional. Or-
Los convenios internacionales y las dimensiones autnomas, a denamiento espaol, Madrid, 1993.
lulla de acuerdos internacionales, ofrecen, para llevar a cabo la en- Garcimartn Alferez, Fra ncisco, J., Derec ho Internacional Privado,
lrony11da jurisdiccional, normas de DPCI que son susceptibles de Espaa , Civitasffhomso n Reuters, 2012.
locilitar la continuidad de los procesos y conceden tambin otras 1lazard, Jr. G., " lnternat ional Civil Procedure and Transnational
vonlajas como evitar traslados y contribu ir a la disminucin de las Civil Procedure: the lmpact of Regiona l Econom ic lntegrati on.
ro1lll8 y gastos. Sin embargo los Principios contribuyen sobremanera An Overview", en Uniform Law Review NS, UNIDROIT, 2003-
l!IO 1111 nt1lo r ampo y en consecuencia nada obsta a qu e ambas tcnicas 112, vo l. VIII. 101
p1111rh111 rnoxist1r con el objetivo que respectivamente proponen. 1lernndez Breton, Eugenio, Problemas contemporneos del Dere-
~ 3
cho Procesal Civil Internacional venezolano, Venezuela,
n1 l11mul1t1 11dt11m 1I Clvll Internacional: tratamiento
1
Sherwood, 2004.
tl' !11~ Al IH1 l111111\llons l(1111elmajer de Carlucci, Ada , "Lineamientos generales de los pri n-
l lt111,_ , r l 1u 1tdt1 1111 111,l e ca ptu lo una especie de introd uccin a cipios y reglas comunes para los procesos transnacionales (ALI-
'lr:ll: l1 1i t11\llt tlM f1ll omn desarrolladas en los siguientes, esto UN l DROIT)", en DeCITA 4, Buenos Aires, Zava la, 2005, p. 50
111 11111ilht1011 111l1111111clon<;1I; la cooperac in jurisdiccional inter- l\ 111l1111eus, Konstantinos, "Sorne reflections on Proced ura l Harmo-
, "11 r 1 111 011orll11lu11to y Qjecucin internacional de decisiones. 111sation: Reasons and Sco pe", Uniform Law Review NS, UNl-
1111 '" .11J1w, fll1~11 Introd ucc in rescatando el pensamiento de DIWIT, 2003-1/2 , vol.VI II.
1111111111"1 ,n1,11u11u11 t1uo ~ I Derec ho Procesal es fiel reflejo de la his- f' 111.imeus, Konstantinos. "L'harrnonisation procdurale dans le
tml.i !In 111111 Nuc ln, a la vez que hace parte de su id iosincrasia 111011de contemporain", en DeCITA 4, Buenos Aires, Zavala, 2005.
rnll111ul (Muslro), afirmacin vlida para proyectar al campo inter- r,111"llrn, Frdriq ue, " La armonizacin de l proceso civi l internacio-
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ADRIANA DREYZIN DE KLOR

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ternational Law in Sweden", en Essays in Honour of Michael
Bogdan, JuristfOrlaget i Lund, Distribution. Sweden, Eddy.se,
2013, pp. 583-594. 1. Aspectos generales

La f unc in esenc ial que reconocen las normas de ju risd iccin


111lernacional es determinar si los tribuna les de un Estado son o no
t rnnpetentes para conocer de un litigio o asunto internacional, es
tluc ir si son competentes para entender en un supuesto que pre-
102
;1111ta vncu los entre dos o ms Estados. Ana li zado el tema desde
3 111 perspectiva de los operadores jurdicos en el trfico internacional
w.1,1s normas sealan ante qu tribunales habr que concurri r para
111r lamar la tutela de sus derechos, en qu condiciones y bajo q u
111t ti udos sus tribunales son competentes en causas conectadas .
1 1111 ms de un ordenam iento jurdico . '
1" competencia judicial internaGi-onal alude a la determinacin
hl rnestiones o litigios que derivan de las relaciones jurfd ico-pri-
1tl11'l de t rfico externo cuyo conoci miento conc ierne a los rganos
pu l;clicc ionales de un Estado considerados en su conjunto. Esta
1111 t1c in es necesaria para discernir la noc in de competencia
11111!1 lt1I internacional, de la jurisdiccin internacional y de la com -
1 li11tc1a judic ial interna.

1 l. Jurisdiccin y competencia
1 11 rlocl rina, los vocablos "jurisd iccin" y "competencia" se em-
tt1 ciu mrinera indistinta , aunque tcnicamente la nocin de
111p11ln11eio ju(li c ia l internac ional determ ina cundo pueden co-
nt 101 rmino11 jurisd iccionales do un pas considerados en su
111111 ltl l 11 Jt ll l 11cl 1cc161 1 111trn 1111t1011 nl on r nmbio, oluctc al poder
ADRIANA DREYZIN DE KLOR JURISDICCIN INTERNACIONAL

de las autori dades de un Estado para conocer y decidir en un caso o1s lo sostuvo ya que las d isposiciones deli mitan el ej ercicio de la
iusprivatista con elementos extranjeros, como as tambin al poder ,oberana ju risd iccional del propio Estado frente a la j urisd icc in
de las autoridades extranjeras para dictar un pronunciamiento en 1 le los Estados extranjeros.
cond iciones de ser reconocido y ejecutado en otro Estado. En este El tema pertenece a la rb ita del Derecho Pblico y se proyecta
sentido, indicando los lmites territoriales del poder de los tribuna- 111ternacional mente. De all que corresponde al Congreso de la Na-
les de un Estado, se identifica la j urisd iccin con la nocin de un y no a las provi ncias la sancin de las normas que deciden
competencia general que proporcionaba Bartin, quien a su vez dis- 1 undo los rganos judiciales estn facultados para entender en un
tingua entre competencia general o jurisdiccin directa, que im- litigio que surge a partir de conflictos jusprivatistas internacionales.
plica conocer si por aplicacin de las reglas de jurisdiccin de un Las provincias han delegado la fac ultad de legislar en materia
pas, sus tribunales tienen atribuciones para resolver un litigio. 1Ir. fondo en el gobierno central reservndose la potestad de hacerlo
Dicho en otros trminos, la jurisdiccin es la facultad de juzgar y 11 11 materia procesal (CN art. 75 inc. 12). Sin embargo, la compe-
hacer ejecutar lo juzgado; es una potestad emanada de la soberana IPnci a exclusiva del gobierno federal y de las provincias son f uncio-
estata l que consiste en la atribucin que tienen los jueces para decir tH!S concurrentes q ue ejercen simultneam ente en tanto di cho
el Derecho aplicable. La competencia judicial interna, por ltimo, 111nrcicio no sea incompatible (CN arts. 125 y 126).
indica internamente la jurisdiccin en determinada materia y no en La jurisdiccin competente para entender en los supuestos que
otras. De esta suerte, una vez identificados los jueces nacionales, las 111.ien al Derecho Pr ivado cuando intervienen diferentes ordena-
reglas internas del pas distribuyen la competencia en razn de la 1111ontos, est establecida en la CN, en las convenciones ratificadas
materia y el territorio, esto es en base a criterios de competencia por Argentina y, a fa lta de convenios, como ade lantamos, de ma-
territori al, objetiva y funcional. Nos interesa que la competencia 1111rn general en el Captulo 2 y de manera particular en el Captulo
10'1
judicial internacional establece cuando pueden conocer los rganos 1 del Ttulo 4, Li bro Sexto del nuevo Cd igo Civil y Comercial. 105
4 jurisdiccionales argentinos considerados en su conjunto, la jurisd ic- f\1 lnms, tambin hay normas relat ivas al sector, en leyes especia-
4
cin internacional se determina con base en las normas atributivas hy., en los cd igos procesales provinciales y en el CPCCN.
de DIPr sean de la dimensin convencional, institucional o aut-
noma, en tanto que la competencia judicial interna se consigna de
conformidad con las normas distributivas del Derecho interno. 2. Institutos de la jurisdiccin internacional
Empi caremos los trminos juri sd iccin y competencia de modo
indistinto referido al mbito internacional, ya que no es nuestro l ntre los institutos esencia les que conciernen a la jurisd iccin
tema en esta obra analizar la compete ncia judicial interna. 111lomacional destacamos: a) los foros de ju risd iccin interna cio-
11 11, particu larmente el que concierne al ejerc icio de la autonom a
1.2. Las normas de jurisdiccin internacional en la legislacin argentina 1 111 vo luntad en la eleccin, la prrroga de la jurisdiccin, y b) los
Los pases tienen libertad para fij ar sus normas de competenc ia 111111 lle j urisd iccin internacional. A cont inuacin se desarrollar
judicial internaciona l siempre con los lmites establec idos por ll 11111 11no de estos tpicos.
Const itucin de los respectivos Estados. En ejercicio de esa potes
tad, Argentina regula en un Ttulo especia l del nuevo Cdigo la ? 1. Foros constitutivos de jurisdiccin
j urisdiccin internacional desde una perspectiva general, y luef.o , CJ116 son los foros en tanto criterios atribut ivos de competencia
en el siguiente Ttu lo legisla sobre la jurisdicc in particular do cadtJ 1d11 1.11 111tcrnacional?
instituto abordado. "
l lo1os son circunstanc ias fct icas o j urd icas presentes en las
Las reglas que delimitan l;i juri!lcllccln do los lrlbunolos nr(lo11 i11 1llo11w, o l1t1nioc; darivacios cJo lns situaciones j urdico-privadas
11non son (lo rn rf1ctor foc:Jor ol (CN 111 l. / 11 1ne . J? yrone .. ). l 11es JN 111l1t o 11xl1,1110 quo '!l1tvo11 11 1 loHH;lmlor 1mrn determinar la com-
11
1

ADRIANA DREYZIN DE KLOR JURISDICCIN INTERNACIONAL

petencia judicial internacional de sus rganos jurisdiccionales (Ro 111lamo a alguien , siempre es ms eficiente hacerlo en el pas en
drguez Benot). q1 1<! la persona puede ser obligada coactivamente a cumplir lo que
Los foros, como criterios atributivos de jurisdiccin, pueden c la ti' le rec lama.
sificarse en atencin a diferentes parmetros. Atendiendo a su na 1n la legislac in argentina la conexin domici li ar as como la
turaleza y alcance, se distinguen los foros generales de los foro 1111,1dencia habitual priman sobre la nacionalidad . En esta lnea, el
especales. De acuerdo al sistema de atribucin de competenclu, 111 l. 2608 prescribe:
los foros se clasifican en exclusvos, concurrentes y puede agra
garse aqu el critero del paralelsmo. Tambin se destaca la rele Excepto disposicin particular, las acciones personales deben inter-
vancia del foro de necesidad, a los fines de evitar la denegacin d( ponerse ante el juez del domicilio o residencia habitual del demandado,
justicia. Veamos en qu consiste cada una de estas categoras.
,iendo las fuentes de la norma: Proyecto de Cdigo de Derecho
2.1.1. Foros generales l11lurnacional Privado, Argentina, 2003, art. 21; Ley Federal sobre
Son foros generales aquellos que atribuyen competenci a a lo 1lnrncho Internacional Privado, Suiza, art. 2; Proyecto de Ley Ge-
jueces de un Estado, c ualquiera sea la materia afectada, sobre lh 1111.11 de Derecho Internac ional Privado , Uruguay, art. 56.1; Regla-
base de criterios comunes que conectan al caso con los jueces na 1111111lo (CE) N 44/2001 del Consejo relativo a la competencia ju-
cionales. Se trata de foros que toman como criterio para determinat iltnc1I, el reconocimiento y ejecucin de resoluciones judiciales en
la jurisdiccin un elemento que existe en todos los casos, con indc. 111r1lmia civil y mercantil, art. 2.1; Ley Italiana de Derecho lnterna-
pendenc ia de cual sea el objeto del proceso, el tipo de demanda o 1 1111ial Privado, 1995, art. 3.
la localizacin espacial de los hec hos o derechos en conflicto. l 'or lo tanto, en los casos relacionados con materias en las que 107
106 En el DIPr el domicilio y la residencia habitual son dos de lo 110 lwy una norma que determine la jurisdiccin competente, las
foros generales predilectos; en el Derecho convencional revisto11 111 io nes personales deben iniciarse en el lugar del domicilio o re- 4
4
particular importan cia tanto en los TDCI M, como en las Convenclo lt IP11cia habitual del demandado, sumando a los argumentos ya
nes de CI DI P y en las de La Haya; t ambin son adoptados en lu Ht 11nidos a favor de este foro que es donde el accionado tiene
dimensin institucional. Un ejem plo en los TDCIM se encuentra t'll 1111qores posibilidades de ejercer su derecho de defensa .
el art. 56 de ambos tratados que establece el domicilio del dema11 f\ ~u vez, la importan cia del dom icilio y/o residencia habitual en
cloclo como jurisdiccin concurrente con la teora del para lelismo. l .i.tema argentino de jurisdiccin internacional se deduce de los
n fundamento del domicilio como foro general no requiere ex 1111111erosos institutos que los habilitan como foros de compet encia
t .( 11 11v.is explicac iones, mx ime cuando nos referimos al domi c1l10 1111111 nacional nicos o alternativos. En el Cdigo Civil y Comercial
rlt1I don1 a11tlado . El proceso conlleva una suerte de intromi sin so 1 domici lio determina la juri sdicc in internacional, concurriendo
lu o lfl personfl y el patrimon io del sujeto que en definitiva im pl 1c,1 11 .1lf{unos casos con otras bases en las acciones personales, sepa-
ol po<lcr para mod ificar su situacin jurdica. El Estado que c ucnl11 11 1611, divorc io y nu lidad de matrimonio, ali mentos, ausencia, tu-
0 11 111ayor legitimidad para ejercer ese poder con alcance gc110111I l 111, contratos y sucesiones .
11t, .iq11 cl en que el demandado se domicilia, el juez del pas e 11 qlll 11.iy que tener en cuenta que este foro admite excepciones que
vivo ul sujet o. /\ este motivo pueden adi c ionarse razones de ccm10 r trn f1euran princ ipa lmente frente a los supuestos de jurisdiccin
111111 proc.:csal ya cue se ven redu c idos los cos tos de la notifi cHr 1011 ' IL111 v:-1, c lusulas de eleccin de foro o de sumisin a arbitraje.
puo, 110 'lCr nuccsari : unl notifi cac in inlorn ac 1011al, ml c111 1~ 1 clt 1 11 ol so11lido enunc iado, es foro genera l el que responde a la
1ml11et1 lill loi., coslos 011 ul c1-1so qua procodH 111110r uc1611 do In 1m11 1i11 t:111 C-lo Iris pmtcs, esto es , a la prorrogatio fori en los casos que
l L1nr '" Pm tl tt () ludo, ol rOlt) dol c:lorn IC' 1110 tlt q do111i111drnlo ro111Cl 1 1 1xp101i\ll\Ul1lO porm1ti clo segn se establece en el artculo
luw wm111nt q11ol111 l oti1 l1111111l 11 p11llltcr1dn pw1\ \ I 1111 11lm.111i1 1111 11ll11 dol Ctl Ctv y Com , quu l11xl11ul1nmo oxprost1:
ADRIANA DREYZIN DE KLOR JURISDICCIN INTERNACIONAL

Acuerdo de eleccin de foro. En materia patrimon ial e internacional, 1 11 cuanto al foro del patrimonio cabe citar tamb in la Ley
las partes estn facultadas para prorrogar jurisdiccin en jueces o rbi- 1 1,22 en tanto ad mite la apertura de un concu rso si hay bienes
tros fuera de la Repbl ica, excepto que los jueces argentinos tengan ju- n ni pas, tratndose de un deudor con domici lio en el extranjero
risdiccin exclusiva o que la prrroga estuviese prohibida por ley. 111 2 inc. 2).
1 1 foro internacional del patrimonio le atribuye ju risd iccin in-
Las fuentes de l nuevo texto son: Cd igo Procesal Civil y Comer- l1111111cional al juez del pas donde el demandado tiene localizados
cial de la Nacin, art. l ; Proyecto de Cdigo de Derecho Interna- 1lntH''1 que integran su patrimonio. Cul es la situacin que justi-
ciona l Privado, Argenti na, 2003, art. 17; Ley Federal sobre Dere- (11" ltt competencia del juez argenti no que asume jurisdiccin in-
cho Internacional Privado, Suiza, art. 5.1. 1,-111111cional en funcin del lugar de situacin de los bienes de l
Para finalizar con las bondades que se atri buyen al domici li o del l11111rn 1dado?
demandado como foro general, digamos que se trata de una regla l 11; foros especiales responden a los principios de proximidad y
prcticamente un iversa l, com n a todos los sistemas de jurisd ic- ltt 1111onabilidad y provocan que un sujeto domiciliado en el extran-
cin internacional, que encuentra sus races en la historia de la 111 quede sometido a la jurisdiccin nacional porque la internacio-

materia y se mant iene en el Derec ho Comparado vigente. 1t1d.1cl de la relac in jurdica y su localizacin en Argentina le es
nr11 lt1ble al demandado.
2.1.2. Foros especiales 1 11 materia de jurisdiccin especial el principio actor sequitur
Los foros especiales determinan el tribunal del pas que se en- 11111 rei se destaca para proteger al demandado; es una conexin

cuentra invest ido de jurisdiccin internaciona l para conocer en el l1il\l1 .i y un iversalmente adoptada. Es cierto que actualmente la
proceso, en funcin de cada materia especfica, siempre bajo la 1tlitl1ccin del actor bajo ciertas condiciones tambin se toma en
109
108 perspectiva de justicia del legislador nac ional y con el lmite que 11u1 1l11 para establecer el foro. Lo incorpora en esta lnea el Proto-
esto aporta; por ejemplo, en materia sucesoria es competente el juez 111 ll Buenos Aires sobre Jurisdiccin Internacional en Materia 4
4
del ltimo dom icilio del causante y para el caso de bienes in muebles 111lrnctual. Aunque generalmente no se adopta sin asignar concu-
'lituados en la Repblica, el juez argentino. Tambin podemos men- 111 1r1 a la jurisdiccin del demandado.
clo11ar dentro de estos foros especiales al fuero internacional de l
pol11monlo, en virtud del cual se confiere competencia a los jueces ' 1.3. Foros exclusivos
dol E;t<1do en que se encuentran los bienes del demandado. Con- 1111 foros exclusivos se fundamentan en razones de la especiali-
viene tener presente que si el patrimonio est constituido por crdi- 1 do la materia en que versa la cuestin judicial y en el fuerte
tos, se considera localizado en donde el deudor tiene su dom icilio; 111 1110 que existe entre el litigio y el pas que los torna exclusivos.
si la accin importa la entrega de una cosa, el patrimonio determi- 11.11.1 de los casos en que el tribunal argent ino es el nico que
nante de la jurisdiccin se encuentra donde se halla sit uada la cosa. l ,11 l11lerven ir, a punto tal que la competencia de un tribunal ex-
Este foro estaba receptado en el DIPr interno: la Ley 14.394 lo 11t11'1 o resulta inaceptable para nuestro pas pues as lo ha deci-
admita con carcter subsidiario si el ausente t iene bienes en la h1 111 legislador nac ional.
Repblica, en cuyo caso resulta competente el juez nacional, aun- 1 11 lll lcRislac in ant erior a la reforma , la jurisd iccin exclusiva
que en la Argentina no se haya tenido ni el lt imo domici lio ni lo 1 1'1 1!1do argentino en materia de derechos reales sobre inm ue-
ltima residencia (art. 16), y actualmente el nuevo Cdigo Civil y 110 !Jurp,fa expresamente de norma alguna del DI Pr autnomo.
Comercia l recepta la situacin en el art. 2619 cuyas fuentes son 11 11111bnrKo, era reconoc ida por los tribunales en fun cin del art.
justamente dicha Ley 14.3 94, el Proyecto de Cd igo do Derecho l 1h'I 1111 \ !4110 COci llO Al eslrib lccer que las cuestiones relativas a
Internacional Privado, Arge ntin a, 2003, art. 43; y Lay r adornl 110 111 , ti1fr111, ,1t 11c1do!1 nn Argon1 111n '10lnmonto pod an ser regidas

bro Doroc ho 111tornnc1011il l Ptlviltlo, 511 1111, 1111 11 1 :> I luv11"' dnl p11l1i \11f, .1pltr 1t11clo 111 p;1t11l11lh11110, qufl con'lir.to
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en que la ley aplicable determina la jurisd iccin competente, s ttl < ~ nticidad y legitimidad que emana del Estado, con respecto a
arrogaban jurisdiccin exclusiva los jueces nacionales. 111'1 c1ctos y contratos otorgados por las personas humanas y jurdi-
Actualmente, el nuevo Cdigo elimina toda duda y evita la nect 1;, Por lo tanto, discutir sobre la validez o nulidad de tales ins-
sidad de acudir a interpretaciones judiciales y doctrina les, establo llpc iones significa discutir sobre la fe pblica, lo cual claramente
ciendo explcitamente la jurisdicc in excl usiva de Argentina en lv 11ln1csa al Estado como una cuestin de inters pblico.
materia, en el texto del art. 2609 que dispone: l 111almente, la tercera hiptesis reglada, en tanto derecho que
l 1 l11r,ar a acciones reales (art. 1890 Cd. Civ. y Com .) justifica el
Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, los jueces argentinos 11m:Ler exc lusivo del foro por la materia en conflicto. La compe-
son exclusivamente competentes para conocer en fas siguientes causas: tH '" exclusiva se sustenta en que el Estado que concede o reco-
a) en materia de Derechos Reales sobre inmuebles situados en la 11 11 los derechos de propiedad intelectual tiene competen cia ex-
Repblica; lt1.ivn para entender en las demandas respect ivas.
b) en materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas 1 11 sentido equivalente, es decir atendiendo al carcter excl u-
en un registro pblico argentino; r1 de l foro, debe mencionarse la norma del art. 2635, relativa a
c) en materia de inscripciones ovalidez de patentes, marca s, diseos 1 1dopcin internacional, segn la cual:
o dibujos y modelos industriales y dems derechos anlogos sometidos a
depsito o registro, cuando el depsito o registro se haya solicitado o En caso de nios con domicilio en la Repblica, los jueces argentinos
efectuado otenido por efectu ado en Argentina. 1011exclusivamente competentes para la declaracin en situacin de
rnlota bilidad, decisin de la guarda con fines de adopcin y para el
Las fuentes de esta norma son: Reglamento (CE) N 44/2001 otorgamiento de una adopcin.
110
del Consejo re lativo a la Competencia Judicial, el Reconocim iento 11 1
4 y Ejecuc in de Reso luciones Judiciales en Materia Civil y Merca n ! ~ li l1cir, la norma establece la juri sd icc in exc lusiva de los tri -
4
til, art. 22 incs. 1), 3) y 4); Convenio relativo a la Competenc1,1 t1 1111, argent inos tanto para emitir la declaracin en situacin de
Judicil l, el Reconoc imiento y Ejecucin de Resoluciones Judic111 11l11h1lidad del nio, decidir la guarda con fines de adopcin
fut; un Materia Civil y Mercantil, Lugano, 2007, art. 22 incs.1) ~1 1111 ptl ra otorgar la adopcin de nios domic iliados en la Rep-
1
y 11): l 1oyoc to clo Cd igo de Derecho Internacional Privado, Argo1i 1 !111 fuente es la Convencin lnteramericana sobre Conflicto
l1 11t1, tl003 , arl. IJ.5. l 11y1", en Materia de Adopcin de Menores (C IDIP 11 1), OEA,
U primer supuesto refiere a los derechos reales sobre inm uebh \11yl6 .
situados en Arge ntina, por lo que todo asunto referente a la adqui111
cin , la transferencia y los derechos de las partes sobre bienes 111 I l. Foros concurrentes
muebles localizados en el territorio nacional debe ser planteado un 1 1111 1,dicc in internacional es concurrente cuando las respec-
tes los tribunales argentinos. De esta suerte, si las partes ll ev~m 111 11111lt1) la confieren de manera alternativa a dos o ms pases.
asunto ante jueces extranjeros, la consecuencia ser la fa lta do 11 t1i1111 l111a el artcu lo 2650 del Cd. Civ. y Com. es ilustrativo al
conocimiento de la sentencia fornea por los tri bunales nacionalt !. d11tlo que en materi a contractual, a opcin del actor, resu ltan
El segun do supuesto asigna jur isdicc in exclusiva a los j 11oc.1 p l1111IPs pa ra entender en el lit igi o, no habiendo eleccin de
argentinos en materia de validez o nulidad de las inscripclcmr , 1111 JtHcus del domicilio o residencia habitual de cualquiera de
practicadas en un registro pbli co argentino. La razn que 111.,11111 .1 1 "111H1< li1clo"i , o los jueces de l lugar de cumplim iento de cual-
la exclusividad del foro nacional se c11cue11trn en la fu11c111 q11 1 t d11 l,f obl1gac1ones contractuales, o los jueces del lugar
cumplen los roghl1 os pt.'1bllco,, 1OH f1111r 1011111im1 do lo" rof{fllt r 11 l111y ~11 111 .ignncin, ~rnc 11 rsl l o representacin del demandado.
1ll1 1111111c 111 1111jllhh'lrn1 111 1111111 lit pm111J11iclncl ni nr.lor clo inter-
1
1''11(111 l11v111l1clo1 cl11 111 In p11 1ll1r.i 11 1ui 11l1.il, 111 r tm l m. w11 t111t l.i d 1
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poner su accin ante jueces de otros pases siempre que la conexin monio y divorcio vincular as como en lo relativo a los efectos del
sea razonable o derive del ejercicio de la autonoma de la voluntad. matrimon io. Si bien luego cobra vigenc ia la Ley 26.618 en materia
Las fuentes de la norma son las siguientes: Cdigo Civil, Argen- matrimonial, las normas que se refieren al tema no sufren modifi-
tina, arts. 1215 y 1216; Proyecto de Cdigo de Derecho Interna- cacin alguna y su contenido se encuentra reflejado actualmente
cional Privado, Argentina, 2003, art. 24 a) y b); Proyecto de Ley en el art. 2621 del Cdigo, que establece:
de Derecho 1nternacional Privado, Uruguay, art. 59.1; Cdigo de
Derecho Internacional Privado, Blgica, art. 5 ler. prr.; Cdigo Las acciones de validez, nulidad y disolucin del matrimonio, as
Civil, Per, arts. 2057, 2058 2, 3; Ley de Derecho Internacional como las referentes a los efectos del matrimonio, deben interponerse
Privado, Venezuela, 1998, arts. 39, 40 2.4.; Ley Federal sobre ante los jueces del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio
Derecho Internacional Privado, Suiza, arts. 112.1 y 113; Cdigo o residencia habitual del cnyuge demandado.
de Quebec, Libro 10, art. 3148, l; Cdigo de Derecho Internacio-
nal Privado, Blgica, art. 98, remite a la Convencin de Roma de Sus fuentes son: Cdigo Civil, Argentina , arts. 227 y 162; Pro-
1980; Proyecto Werner Goldschmidt de Cdigo de Derecho Inter- yecto de Cdigo de Derecho Internacional Privado, Argent ina,
nacional Privado, art. 54. ?003 , art. 35; Tratado de Derecho Civi l Internacional de Montevi-
Como se advierte, el fundamento de la norma radica en primer deo de 1940, art. 8.
trmino en establecer un foro general con sus consiguientes ventajas Asimismo, la interposicin de una demanda por deuda de al i-
ya explicitadas, seguidamente se trata de foros especiales sustenta- 111cntos, incluye la concurrencia de foros en el nuevo art. 2629 que
dos por los principios de proximidad y razonabilidad ya que el lugar n ,1ablece:
de cumplimiento de la obligacin en litigio responde a la proximidad 113
112 que existe entre el tribunal competente y el objeto de la disputa. Es Las acciones sobre la prestacin ali mentaria deben interponerse, a
en este lugar donde se encontrarn las pruebas y en general los ele- eleccin de quien la requiera, ante los jueces de su domicilio, desu resi- i1
i1 dencia habitual, o ante los del domicilio o residencia habitual del de-
mentos fcticos de la relacin, por lo que el proceso puede ser ms
fecundo o eficiente. Por otra parte, y en beneficio del demandado, el mandado. Adems, si fuese razonable segn las circunstancias del caso,
roro de cumplimiento de la obligacin en el Estado en el cual est pueden interponerse ante los jueces del luga r donde el demandadotenga
mlcrialrnentc obligado a cumplir es totalmente comprensible. bienes.
El foro de la agencia, sucursal o representacin del demandado,
en tanto haya participado en la negociacin o celebracin del con- No se trata de una solucin novedosa pues dadas las caracters-
trato se asimila prcticamente a los foros generales ya que fun- lh r1) del instituto se tiende a proteger a la parte dbi 1 de la rela-
ciona independientemente de la naturaleza material objeto del li- 1r111, hec ho que se comprende fcilmente dada la importanc ia de
tigio, como fuera explicado al abordar el foro general del domicilio. 1lmohilizar al mximo las respuestas ante un derecho fundame nta l
Sin embargo, hay un lmite a esta calificacin, ya que solo prospera 11 1.1 persona humana. Son sus fuentes: Cdigo Civil , Argentina,
cuando los litigios derivan de las actividades que desarrolla el de- nt ;J28; Convencin lnterameri cana sobre Obligaciones Alimenta-
mandado en el pas, no as en otros establecimientos que tenga el 111" (CID IP IV), OEA, art. 8; Proyecto de Cdigo de Derecho lnter-
dema ndado. Por este motivo se encuentra a medio camino entre el 11,11 ln11ut Privado, Argentina, 2003 , art. 3 1.
foro general y los foros especia les.
La inclusin de foros alternativos o concurrentes se encuentra {' 1.!J. f">ralclismo
tambi n en el supuesto que el legislador incorporara en la Ley do 11 pml lolismo consagra la competencia del juez del pas cuyo
Matrimonio Civil 23.5 15, on la que se cstnbl ecfan las blROR clP tm ho rl11 1ullu uplicablo ul fonclo de l proceso ; este principio no se
juri 11dlccl611 0 11 ninl orin do 111pmnc1611 por o11t1I, nul1rl11cl ck1 111c1L11 1111111.1 cm1 10 l.om1wl1)11c1n nxr l1mlvn JlllC''i 0110 implir.ra la nega-
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cin de la extraterritorialidad de la ley extranjera. En Argentina se no sea razonable exigir la iniciacin de la demanda en el extra njero y en
ap lica a los casos captados por los TDCIM ya que lo recepta el art. tanto la situacin privada presente contacto suficiente con el pas, se
56 de ambos Tratados: "Las acciones persona les deben entablarse ga rantice el derecho de defensa en juicio y se atienda a la conveniencia
ante los jueces del lugar a cuya ley est sujeto el acto ju rdico ma- de lograr una sentencia eficaz.
ter ia del juicio [ .. .]".
A este criterio se le reconoce una base de conveniencia y prac- Las fuentes de la norma son: Proyecto de Cdigo de Derecho
tic idad ya que el juez cuyo Derecho resu lta aplicable es qu ien l nternacional Privado, Argentina, 2003, art. 19; Ley Federal sobre
mejor conoce su ordenam iento; tambin se esgrime como ventaja Derecho Internacional Privado, Suiza, art. 3; Cd igo Civil de Que-
que se evitan los problemas de calificacin, reenvo y orden p- l1ec, Libro 10, art. 3136.
blico. Sin embargo, se ha sealado como desventaja del parale- La jurisdiccin internacional se entiende como el poder de los
lismo que en muchas ocasiones puede dar lugar al llamado "forum 111cces de un Estado para decidi r casos jusprivatistas internaciona-
shopping", en virtud del cual si las partes pudieran elegi r la ley lt!s y se estructura sobre la base de foros constitutivos. Estos foros
aplicable al caso, indirectamente estaran accediendo a alguna ju- 1usponden a circu nstanc ias o elementos presentes en la relacin
risdicci n ms ventajosa o ms conven iente para alguna de ellas. p1rd ica, relevantes para conectar el caso con el Estado. Se re-
Otro problema que plantea este foro surge cuando al iniciarse el q11 iere, entonces, para que un juez est invest ido de jurisdiccin a
proceso no se conoce cul es el Derecho ap li cab le; dicha situacin 111vel internacional, una relacin razonable entre el caso y el foro,
tiene lugar, por ejemplo, en un contrato internacional al que debe q11e es lo mismo que afirmar que el caso est sustancialmente re-
aplicarse el Derecho del lugar de su cu mplimie nto y las partes ma- 1111 1onado con el tribu na l del Estado.
nifiestan desacuerdo sobre el lugar convenido; en est a hiptesis 1 a exigencia de dicha conexin, que implica un lm ite a la atri-
114 slo la sentenc ia, eval uando la prueba, determinar el Derecho apli- 11111 1n de ju risdiccin, se explica en fun cin del principio de efec- 115
cable. En otros casos es frecuente que en una sola relacin iuspri- 11v1dad, vinculado a la jurisdiccin indirecta en tanto atiende a las
4 4
vatista internacional deban aplicarse varios Derechos resultando p11,1bilidades de reconocimiento y ejecucin de las sentencias na-
obvio que la jurisdiccin no puede sino residir en el juez de uno solo 11111;1les en pases extranjeros. Los pronunciamientos sern reco-
cie los pa ses cuyos ordenamientos jurdicos habrn de aplicarse. 1111t 1tlos y eventualmente ejecutados fuera del foro, siempre que el
1 1111<10 requerido entienda que la sentencia o laudo proviene de un
2 .1 . 6. Foro de necesidad 1111>1111al investido de juri sd icc in, por mantener una vi nculacin
Como principio general, la jurisdiccin argentina para entender ,.11t1v.inte con los elementos del caso. El sistema elabora do como
en un caso jusprivatista internacional debe derivar siem pre de una h1111111sin autnoma descarta atribu ir jurisd icciones exorbitantes,
norma de competenc ia cuyo foro se local iza en el territorio nacio- 11' .IO se logra en la med ida en que se determina la competenc ia
nal. Excepcionalmente y a los fines de evitar la denegac in inter- 11 vtrlud del relac ionamiento de l tribu nal con el instituto y el res-
nacional de justicia, el Estado puede avocarse al conocimiento del tml11 tic los derechos funda menta les de las partes.
caso siempre que el mismo presente un mnimo de contacto con la 'd IJ1en la atribucin de jurisdiccin internac iona l se realiza sobre
Nacin y se garant ice la tutela judicial efectiva de todas las partes. 111 lin1l' ele foros, la figura del forum necessitatis permite que el juez
En este sent ido, el artcu lo 2602 del nuevo Cdigo consigna en 111plln ;u competencia judic ial internacional cuando no est pre-
su texto un dispositivo claro a seguir. Dice el artculo: 11 1 t l11l1lrncnte , con sustento en el principio de la tutela judicial
f l tvn q110 os la con tracara de la prohibicin de denegacin de
Aunque las 1oglas del IJIOSlllllOCdtf!O 110 rl lt11l11ya11 )lll isd1cc111111lo1 ; ,tlr In 11.tdo quo lo utilizacin del foro de necesidad impl ica una
ll!lCIOllAI n los ltillf ll\ lllv,trnl1110~. f!~ I DI\ p1111d1111 111lo1vo1111, fl)(C!'pCIOllfll 111plh11101 1111.ltltctrdn y11ocusrlrltl tlo 111 C'tllllpotcnci, el pronuncia-
111n11l11 r!lll 111 lm11l1tl ,ttl t111 ,,,1"11 L1 il1>1111r11rinn t111111,11r111, ~11m111111 t1111 " 111111 d11l.J1111t1 ~lll 1t "1IW l1lclM V 111111 lllrulu Ull t 1111 lq ~11111 olro [ ~,1clo.
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La regulacin de este foro de excepcin deviene tambin del art. excepto que los jueces argentinos tengan jurisdiccin exclusiva o que la
2 de la CIDIP 111 sobre Competencia en la Esfera Internacional para prrroga estuviese prohibida por ley.
la Eficacia Extraterritorial de las Sentencias Extranjeras de 1984 - no
ratificada por Argentina- que considera satisfecho el requisito de la Fuentes de la norma son: Cdigo Procesal Civi l y Comercial de
jurisdiccin en la esfera internacional si a criterio del rgano jurisdic- la Nacin, art. l; Proyecto de Cd igo de Derecho Internacional
cional internacional del EP donde deba surtir efectos, el rgano judi- Privado, Argentina, 2003, art. 17; Ley Federal sobre Derecho ln-
cial que pronunci la sentencia asumi competencia para evitar de- lernacional Privado, Suiza, art. 5.1.
negacin de justicia por no existir rgano jurisdiccional competente.

2.2. Prrroga de jurisdiccin. Generalidades


En que consiste la prrroga de jurisdiccin?
3. Clases de jurisdiccin internacional i
Dado que el tema es tratado in extenso en el prximo captulo Las normas atributivas de jurisd iccin internacional son unilatera-
brindaremos aqu solo algunas generalidades. En este orden de ideas, IPc.; u omnilaterales. Las primeras son dirigidas a los jueces naciona- 1
digamos que en sentido estricto consiste en el ac uerdo de las partes h 11.; indicndoles cundo gozan de jurisdiccin, quedando hab ilitados Ir

de adjudicar jurisdiccin internacional a los jueces de un pas que no pt1ra conocer y decidir en el asunto planteado. Las normas son omni-
la tiene, en virtud de una norma convencional o legal aplicable. lnlerales cuando indican el pas cuyos jueces poseen jurisdiccin
Hay numerosas razo nes que fundamentan la admisin de la pr- ll1lurnaciona l en determinado asunto; estas normas no se dirigen a
rroga de jurisd iccin que las partes efectan. Bien se conoce que h1. ueces nacionales ni tampoco a sus pases sino que dan al magis-
lw, partes son los "mejores jueces de sus propios intereses", las l111tlo las pautas para que merite la jurisdiccin del rgano requirente.
111
q11u 111ojor informacin t ienen sobre las caractersti cas de su rela- 11 7
t lc'11 y, llll consecuencia, quienes realizarn la eleccin equitativa 3.1. La jurisdiccin directa 4
tl1l llil1111 11 1I rorn petente. Se supone que actuar n con base de cer- Cua ndo se va a presentar una demanda en el mbito interno es
f, _ 1 1nh1P j111i'1tllcc i611 internacional y son pilares de la prrroga do 11111 tsario previamente consultar las normas de competencia para
j~ili 1 lit r 1011 li1 tmivoncin del forum shopping, la prevencin do 111llcer ante qu tribunal iniciar el ju icio. El j uez aceptar avo-
th ll1111r11~ tlu lll l1po11tloncia y de sentencias contradictorias, lu 11.,u al caso si entiende que t iene competencia. Este planteo se
hli 1111t111111011 d11 In /1w fori con la /ex causae, la eleccin de un t111 l(1a al inicio, o sea en el primer momento del proceso. Supo-
ltll11111nl me d11111lt1 1111 loro de patrimonio acordado, la unidad con 11clo que la contraparte la acepte, la competencia del tribunal
q:lu !lt 111 1nl 11t l11 prnJ la controversia internacional, cimiento 1111 .ictt'.la queda firme a partir de ese momento.
fll:IU till rlnfi11ll lvt1 ll umlon a la promocin del comercio internaclo 1 11 r. I mbito internacional la jurisdiccin tambin se pondera al
tl1tl r 111 1111rlt11 1 '1011 quienes gozan de mayor idoneidad para identl 111 lti tlcl proceso o con miras a su iniciacin pues en primer lugar
tlr rn 111l 11b1111t1I rn s adec uado para conocer de sus 1itigios, aunq1111 1 lnhn determinar ante los jueces de qu pas habr que presentar
l11111p1u cc.111 los lmites que resultan pert inentes para los supueslm. l11111t1 r1tla, y el juez examinar su propia competencia intern acio-
t111 q1 1u In o l occ 16r~ do foro prod uzca resultados inapropiados . 1 i lt11 fin es de asum ir o denegar jurisdiccin en el asu nto que se
1 1 1111uvo Cdigo Civil y Comercia l dedica expresamente 11110 1 1t1h1 1jo1ncter a su deci sin. En el Derecho Procesa l lnternac io-
110111111 clol lllulo de "jurisdiccin intern ac ional" a esta temllr1 1 ! .t11 ;upucs to se conoce como j urisdiccin internacional di-
1 xp1ll'ltl ul flrl. 2605: 11 1m1i1 cl1loronciarlo del supuesto de la jurisdiccin internacio-
111t11111l.!11. Allll)OS llenen lugar en diferentes momentos. La
l 11 111111111111p11l111110111nl n 1111n111no101111 I, In~ pn 1l11~ 1J111irn l11cull11dn 1trr1n11 rl1r oc: l 11 111 ; lfl ci1111 .111nl11,1 ''l fUO/ 11nt0 quion so presen ta
pn111 111111101{111 11111adki:1011 1111 1111'!'.1111 o ~ 1b1lr11h f11ni11 dn 111 ll111111~ilr11 1,n t 0 11 nl111 111111lo1. ru r11'< t.ulw 1 rl1~t111l 1111 mrl1111111111011lm1 1111
ADRIANA DREYZIN DE KLOR JURISDICCIN INTERNACIONAL

ciona les para determ inar si su Estado es competente o no en 1 otra diferencia importante ent re las normas atributivas de juris-
esfera internacional. El j uez analiza su propia compet encia co11 llt tr n -directa e indirecta- est dada por la fina lidad que las
vistas a asumir o no j urisdicc in en el caso concreto. Las normh 111'1 1)ira . Las normas de jurisdiccin directa t ienden a evitar la efec-
que regu lan la jurisdiccin d irecta tienen por objeto fundar la com 11v11 privacin de justicia, ningn litigio debe quedar sin juez com -
petencia de los tribunales de un Est ado. El juez arge ntino util1 11111finte. Si el legislador es nac ional, al ignorar si pases extranjeros
su norm a pa ra f undar su j urisd iccin y entender en el lit igio I~ nlrecen a las partes un j uez competente, les brinda el mximo
En este supuesto el juez se interroga a s mismo: soy compr 111 oportunidades. Si el legislador es internacional, intenta darles
t ente para entender en est e caso? 1 111 1 1ez dentro de la comun idad internacional.
1 " jurisdiccin indirecta, en cambio, desea asegurar la eficacia
3.2. la jurisdiccin indirecta hJ 1111 acto determinado e incluso de una sentencia extranjera.
La jurisdiccin indirecta responde a un segun do momento y. 1"111l">amente, una cond ic in para la eficacia de la sentencia ex-
que es la que debe analizar el j uez del foro, respecto de un ju1 ' uqura es el cumplimiento de l recaudo de la jurisd iccin interna-
extranjero que le solicita cooperacin. En esta ltima hipt esis, 111 ! 111!ll del juez que entend i en la causa; ya no se t rata de evitar la
juez del foro analiza si la autori dad extranjera es compet ente pm r lv.ir. in de j usticia dado que ya se hizo j ust ic ia. En rigor, la fi na-
entender en la causa para la c ual le est solicitando la medida ci l,ttl es evitar la concesin indebida de j usticia, situacin que se
asist encia jud icial internacional. La j urisdicc in indirecta com 11ltHurara si el j uez de la cau sa hubiese invadido la jurisd iccin
queda dicho supra, es un presupuest o de eficacia de las sent enc111 1 jt1oz argentino si es este el pas donde se so li c ita su eficacia.
extranjeras. En est e caso el juez se int erroga del siguiente moci d1 esta perspectiva, la diferencia entre las normas atributivas
es compet ente el tribunal que solic ita el auxilio j udic ial intern11 1111 1sdiccin internac iona l direct a e indirecta es teleolgica.
118
c ional ant e mi tribu nal ?, o es competente el j uez que me solicll.1 1111110 ejemp lo de un caso de jurisd iccin indirect a cabe men- 119
4 el reconoc imiento y/o ejecucin de la sentencia por l dictada? ll l ll el precedente "Behrens Germano Hermann Friedrich si su-
4
l.a respuesta a este interrogante puede darse desde dos arisl11 1rl11 ab intestato" de la CSJBA, en el cual se c uestionaba la
11111y rliferenc iadas. La eva luacin de la compet encia internacio11111 1l1t11t1cin activa de la segunda esposa de l causante, por encon -
.,,, 1u11trr1 r1 las reglas de jurisdicc in de! Estado requerido, es docrr ' '" controvert ida la disolucin del primer matrimon io, la que
1
d1 I 11r1ri c11yo lnbu11al debe c umplir con el acto de cooperacin, t 1 lt 1gar por un tribunal alemn no obstant e el matrimonio haba
11 1111111111 111 1!1y <l<' I Estado requirente, esto es a la ley del Estatl 1
11 t Plcbrado en Argentina. En su pronunciamiento, la CSJ BA
lf I lllt r11111 .,11l1r 1l t1 lri flSistc ncia.
1

11<116 en c uanto a los efectos de la sentencia de divorcio vincu -


1 1dtrn11111c 111 ~uo ux 1ste en tre jurisd icc in d irecta e indirectA 1 llt ltJcla en Aleman ia, que para saber si el segu ndo matrimon io
1r111y l1111m1l 11111-o por Vr'lri as razones. Se refieren a momentos, c 11 111 con val idado es menester d il uc idar si aquel divorcio fue de-
rn111, l11c li1'1 y f111t.1 l1<.Jatles diferentes y, principalmente, respo11dN1 Jdo o no por el j uez compet ente (jurisdiccin indirecta) en la
n 110111 w~ q uu pueden ser muy distintas. h1in i1tl crn ac iona l.

3.3. Las normas y las clases de jurisdiccin


Las normas un ilatera les tienen una func in determin ativa r>m 1 h11111111iclacl ele jurisdiccin
1

que contienen un deber de actuar de los jueces propios; mlo11lt11


que li'ls omnilalerales tienen una func in valornt1va puos solo co111 1u it111 111111<.Jt1cJ e.Je
j urisd icc in es un princi pio consagrado por la
p1011uu11 u11 deber i;or qua 110 implica un clobor do t1cl1wr cln 1 (1 MV lll .1188) y por la j urisprudenc ia nac ional (vase "Ciaren
Jt11ir.111 oxtrt111jo1ot1 o cJp lo, p11r1mr d quu po1 1111111cu11 'IU i1dv1111li t11lm11 el Ld11tlo Nnct011nl (/\ti'>. 51 / 1518 CPCC Exequatur) si
1111tm1r 1; q1111 llXl'1l11 111 1r1t11 ln11111c111111'1 !1Llt ll11.il 1111tm 11111lJ11t1 11ort1111 1 V "CJVtJ/Sf'tl' llntOll /11..,11/llllrf' / //1/1/lltf').
ADRIANA DREYZIN DE KLOR JURISDICCl6N INTERNACIONAL

Se trata de un principio de orden pblico del Derec ho argentino, extranjero realiza actos del Derecho Privado est ob ligado a
razn por la cual este axioma no puede ser dejado de lado, as como someterse a los tribunales del otro Estado.
tampoco cabe desentenderse del requ isito receptado en el art.
517, inc. 4 del CPCCN (" Manauta, Juan J. y otros el Embajada de 4.2. Evolucin de la inmunidad de jurisdiccin en el Derecho argentino
la Federacin Rusa"). A lo largo de la historia, ha ido modificndose el pensamiento
En tal sentido, la inmunidad de jurisd iccin consiste en el dere- de la doctrina y la jurisprudencia nacional en lo relativo a la apli-
cho reconocido a cada Estado , en razn de su soberana, de no ser cac in de la inmunidad de jurisdicc in, evolucionando desde una
sometido a la potestad juri sd icc ional de otro Estado. Se basa en los postura clsica hacia una visin diferenc ial respecto de los actos
principios de soberana, igualdad e independencia que se sintet i- rie l Estado.
zan en la regla par in parem non habet imperium. Frente a actos I nicialmente , el Decret o 1285/58 estableca un mecanismo a
de gobierno o soberan os, el Estado se encuentra protegido por esta los fines de valerse de la facultad de inmunidad. La demanda a un
inmun idad, a menos que haya prorrogado en forma expresa su ju- Lstado extranjero exiga comunicarle que haba sido iniciada una
risdiccin ("Garca Mario Enrique el Embajada de la Repblica tlemanda en su contra, a fin de que:
Islmica de Paquistn"). Mediante un pronunciamiento, la CSJN - Oponga la inmunidad de jurisd iccin, en cuyo caso el parti-
(" Brunicardi") expresamente entendi que el acto de diferimiento cular deba recurrir ante los tribunales de l Estado extranjero.
de pago de la deuda a perodos futuros constituye una emanacin - Man ifieste la voluntad de someterse a la jurisdiccin del Es-
de la soberana nac ional , ms all de los trminos con q ue fue tado en donde se lo demand.
anunciado a los acreedores extranjeros. Se advierte que de acuerdo a lo dispuesto en el decreto, no se
tJ1;Li ngufa entre los dos tipos de actos, ad hiriendo conforme a su
120 4.1. Teoras relativas a la inmunidad de jurisdiccin t1111or a la teora clsica. 121
En materia de inmunidad de jurisdiccin existen dos teoras Posteriormente la juri sprudencia , a travs del caso "Granda", 4
4
que permiten determinar los casos en los c uales un Estado goza t 11m;agr una morigera c in de la teora anterior. El conflicto versa

del derecho a no ser sometido a la potestad juri sdiccional de otro obre un industrial italiano que realiz actividades comerciales en
Estado: 111111;l ro pas. El seor Gronda contrat con el Estado argent ino , y
1) Teora clsica o monista: la inmunidad puede ser invocada en 1 n111 0 Argent ina no le abon su crdito procedi a demandar al
todo caso por el Estado extranjero, sin distinguir la c lase de ~ 1l11< lo ante los t ribunales de Itali a. El juez de aq uel pas, en apli-
actos que realice. Esta teora ti ene en cuenta la naturaleza de 11 1611 de la tesi s diferencial que recepta Italia, hizo lugar a la
la persona que acta, sin distinguir la natura leza de sus actos 11111.:inda sin haberle comun icado previamente del litigio a la Ar-
2) Teora moderna o diferenc ial: es una teora moderada, que 111 l 11 1a y dispuso el embargo de un bu que argentino que se encon-
parte de considerar la naturaleza de los actos realizados y nCJ ' tl lll on el puerto de Gnova.
la natural eza de la persona que acta. As dist ingue entre do~ . t 1111nclo fue notificada del embargo, Argentina reclam alegando
tipos de actos: actos de imperio, que son aquellos en los qw jlltt 110 se le haba comunicado de la demanda para que pudiera
el Estado extranjero acta en ejercic io de su poder soberano 1 <111 111 ll inmun idad de jurisdicc in. Ante el planteo de Argentina,
En estos casos es procedente la invocac in de la inmu nidt1cl 1 111!1/ tlt11iano levant el embargo entendiendo que no exista re-
de jurisdicc in. Y actos de gestin, que son manifestaclo1w !IHlll ltlml entre ambos pases, toda vez que Argentin a acoga la
del Estado extranj ero como porsont1 de l Derecho Pb lico poto t 11 rl(1t.;lcl por la c ual un Estado siempre poda oponer la inmu-
actuando con cap;:ic itlncl prn n 1nn lm 1r oc l os ele Deroc l10 11t 1 lflrl do 111 iocliccin, en tanto Itali a adoptaba la teora moderna
vado. l os olCIO' t tul;ICIOll11tlul\ tflM P 11ltl Ctl p itC ld Hd C''lil l)lll1 ftW dHurn11c l11b11 los actos cl ol Estado a los oroc tos de hab il itarlo a
c lu1clor, di' 111 11 1111u111tl111I di 1ur u1d1ct1011; 1 11111 1clo 111 11t ~u1 ,, 11111 111 111111111 1icl t1f-l
ADRIANA DREYZIN DE HLOR JURISD ICCI NINTE RNACIONAL

A raz de est e precede nte , Argent ina dicta el Decreto 901 5/63, Aqu , el Estado ext ranjero no puede invocar la inmun idad de
introd uciendo la llamada "C lusula Gronda", que establece que el urisd iccin porq ue previamente a la reconvenc in el propio Es-
Estado argentino podr dec larar, respecto de un Estado en particu- lado extranjero interpuso una demanda ante nuestros tribunales
lar, la fa lta de reciprocidad, y como consecuencia se pod r deman- 11aciona les.
dar al Estado extranjero ante nuestros tribunales.
La clusula "Gronda" dejaba varios flancos sin cubrir: no espe- c) Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o in-
cificaba los casos en que se poda declarar, ni los mecanismos. La dustrial llevada a cabo por el Estado extranjero y la jurisdiccin de los
jurisprudencia entonces fue elaborando supuestos en los que no se tribunales argentinos surgiere del contrato invocado o del Derecho inter-
Permita alegar la inmunidad de jurisdiccin, y a travs de las ela nacional.
boraciones jurisprudenciales se llega a la sancin de la Ley 24.488.
De esta forma la Ley 24.488, del ao 1995, establece expresa La jurisd iccin argentina surge tcitamente del contrato, o bien
mente las hiptesis en las cuales no puede alegarse la inm un idad tl1 una norma de competencia cuyo foro se sita en nuestro Estado.
1

de j urisd iccin , solucionando el problema de vaguedad que afec-


taba al Decreto 90 15/63 . A cont inuacin se realizar un anlisi, d) Cuando fueren demandados por cuestiones labora les, por naciona-
de su contenido normati vo. les argentinos o residentes en el pas, derivadas de contratos celebrados
en la Repblica Argentina o en el exterior y que causa ren efectos en el
1. Los Estados extranjeros son inmu nes a la jurisdiccin de los tribu- territorio nacional.
nales argentinos, en los trminos y condiciones establecidos en esta ley.
~l~ entiende que en la relacin labora l, la parte ms dbil es el
l111l1t1jador por lo que sera atentatorio contra sus derechos obligarlo 123
En este artculo se observa que, como regla general, Argentina sigw
.i 11doptando la teora clsica. Sin embargo, el art. 2 morigera el mbito 1 il11mandar en el Estado extranjero.
4
\le aplicacin de la teora tradicional, estableciendo excepciones a 111
tagla de la inmunidad de los Estados extranjeros. De esta forma tam e) Cuando fueren demandados por daos y perjuicios derivados de
b1n elimina la facultad que tena el juez para determinar, en cadh delitos o cuasidelitos cometidos en el territorio.
t:Llso concreto, si se trataba de un acto de imperio o de gestin.
/\qu no se trata de la accin penal , sino de la accin civil para
2. Los Estados extranjeros no podrn invocar inmuidad de jurisdic 1 111,arc imiento de daos y perju icios derivados de un del ito o
cin en los siguientes casos: 1111tclel ito cometi do por un representante de un Estado extra njero
a) Cuando consientan expresa mente a travs de un tratado interna '' 111 1ostro te rritorio.
ciona l, de un contrato escrito o de una decla racin en un caso detern11
nado, que los tribuna les argentinos ejerzan jurisdiccin sobre ellos. [) Cuando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se en-
c11r.11tren en el territorio nacional.
En este caso est muy claro que ha habido una aceptacin ch 1
i urisdiccin argentina por parte del Estado extranjero, a lrnv,, 11 l 11 1 11: 1 se deriva del principio de j urisdiccin exclus iva de l Es-
lin tratado, un contrato o una declaracin a posteriori dol nn h1 11I HOntino en materia de derechos reales sobre inmuebles.
"1iento del conflicto.
H) Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado
b) Cuando fuere objeto de una mconvoncin d11 octf11111111tu llr.ndh n In 11id1t111Jo10 como heredero olegatario de bienes que se encuentran en el
t10111ancla principnl qun ol l slndo ox111111jul!l h11bln1111111w 1dn h111 ltntlo nnclonnl.
ADRIANA DREYZIN DE KLOR JURISDICCIN INTERNACIONAL

En este supuesto el Estado extranjero es beneficiado con una p1 1 l~de dar lugar a responsabilidad civil, por lo cual parece impropio
herencia o un legado; no tendra sentido alguno oponer la inmuni d11negar el acceso a la justicia para demandar respecto de tales
dad, as se suma a la jurisdiccin exclusiva del Estado argentino en ~llr>uestos.
materia de derechos reales sobre inmuebles.
Como puede observarse del breve sobrevuelo efectuado por los
11t llcu los de la Ley 24.488, Argentina no se enrola en la teora
h) Cuando habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo li- rnouerna, sino que adopta la teora clsica acotada.
tigio relacionado con una transaccin mercantil, pretendiere invocar la /\si mismo, cabe destacar que el Decreto 1285/58 no se encuen-
inmunidad de jurisdiccin de los tribunales argentinos en un procedi- 11;1 derogado, hecho que motiva la vigencia del mecanismo pre-
miento relativo a la validez o la interpretacin del convenio arbitral, del Vhlo, respecto de las previsiones de la Ley 24.488; es decir,
procedimiento arbitral o referida a la anulacin del laudo, a menos que r 11,111do el Estado pueda oponer la inmunidad de jurisdiccin, se le
el convenio arbitral disponga lo contrario.
dulie comunicar previamente la demanda iniciada en su contra. En
r 11111bio la comunicacin no es necesaria cuando se trate de alguno
Siendo que las partes acuerdan el sometimiento a arbitraje, va tl11 los supuestos contemplados en el art. 2, porque en dichos casos
de suyo que no puede el Estado modificar unilateralmente la deci- 1111 ~oza de la inmunidad de jurisdiccin por lo que est obligado a
sin acordada.
11111eterse a los tribunales argentinos.

3. Si se presentasen demandas ante los tribunales argentinos contra 4.3. Jurisprudencia ilustrativa
un Estado extranjero invoca ndo una violacin al Derecho internacional de A modo de ejemplo, para ilustrar el funcionamiento de la inmu-
1''I los Derechos Humanos, el tribunal interviniente se limitar a indicar al Mlrlt1d de jurisdiccin, podemos citar el fallo "Mea/la Ester Y. el
actor el rgano de proteccin internacional en el mbito regional o uni- / 111/Jajada de Francia" , por el cual la Cmara Nacional del Trabajo, 125
4 versal ante el que podr formular su reclamo, si correspondiere. t11 d.1 11, rechaz el planteo de inmunidad de jurisdiccin invocado
Asimismo, remitir copia de la demanda al Ministerio de Relaciones 4
pur la Embajada de Francia, fundado en el art. 2 inciso d, de la Ley
Exteriores, Comercio Internacional y Culto, a fin de que tome conoci- 1
'1 .11-88. Sostuvo el Tribunal:
111ionto del reclamo y adopte las medidas que correspondan en el orden
lt1to111ncional.
[ ... ] Considero que en la mejor de las hiptesis para la demandada 11
si lo que pretenda invocar era la inmunidad de jurisdiccin o cualquier
11 I fn1 lo uc posteri ormente observado por el Decreto otra defensa, debi haber obrado conforme lo estipulado en el art. 4 Ley
f\qfqr, potrfllo 10 lrota de una norma que es contraria a lo dis 24.488, ya que esta norma en el prr. final dispone que: "la interposicin
lili -1l'l 1101 t1I 111 l. 16 lt1c. 1 apart. a) de la Convencin Americane
de la defensa de inmunidad jurisdiccional suspender el trmino proce-
nltm l1r11 m '1n11 11111 nanos, incorporada con rango constitucional, sal del traslado ocitacin hasta tanto dicho planteamiento sea resuelto",
1
""'' cll Jpo1111 tlLIO IJtlrd la admisin por parte de la Comisin de una r.on locual debi - a lo sumo- formularlo dentro del plazo concedido para
1wt1c 10 11 u co1T111nlcac in se exige que previamente se hayan inter contestar la demanda y no con posterioridad cuando los actos procesales
IJllU!llo y 11r.otodo los recursos de jurisdiccin interna.
rruedaron firmes.
/\cioms, segn surge de dicho Decreto, la Comisin lnternacio
11111 elo Dorochos l lumanos ha sostenido que el proyecto de loy 1
11f{uc luego,
't1111cln11l1do (Ley 24.488) distingue entre actos de imperio y ncto1.
tlu MW1ll611, y euo lus violnc iones a los dore.ichos h11manos conslilu 1 ] creo ner.esario referir que en el fallo "Silguero Agero, Felicita c.
y1111nur 11111l1rnmto neto'> do importo; poro lil violoci11 do Alnu110 tl11 I mlmndn do Potlugaf' del 28/6/2005 (Fallos 328:2522), la Corte Su-
1
lo; ltut11clm1 1obru clor orl1e111 llun1111101, lt1C'1:1tpornclm. t1 tlltt' 11ltn rN
1111111111 tlu l111lllcln do In Nnol011 n1111ll10 un CASO 011 ol quo se disc uta la
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competencia de la Justicia Nacional del Tra bajo para entender en una 111agistrados clasificaron la emisin del cert ificado fitosan itario ex-
causa iniciada contra una embajada en procura del cobro de crditos de pedido por el Gobierno de su Majestad Britnica, en el marco de la
natu raleza laboral. No se cuestionall especficamente el modo o proce- l' mpraventa de mercaderas internacional, que los actores contra-
dimiento para traer a juicio a la representacin diplomtica, sino la t,1ron con las firmas Fieldfare Fool Ud. y The Forfar Patato Ca. Ud. ,
inexistencia de contradiccin entre lo dispuesto en el art. 2 Ley 24.488 y piira la importacin a la Argenti na de -aproximadamente- 10.500
lo normado por el art. 24 Decreto-ley 1285/1958 en cuanto a la aptitud l10lsas de semillas de papas de 50 kg cada una, de la variedad
jurisdiccional de los tribunales locales para entender en cuestiones rela- l 'l!ntland Crow, cuyo embarq ue arrib al puerto de Mar del Plata el
tivas a los actos iure gestionis (a los que el precedente se preocupa en H) de noviembre de 1980, ocasin en la que la autoridad sanitaria
distinguir de los iure imperiientanto enestos casos s resultara de com- loc:al decid i que las sem ill as remit idas no eran aptas para suco-
petencia originaria de la Corte su conocimiento). La referencia que all se 111ercializacin o cultivo por la presencia de enfermedades que por
efecta al modo en que debe tra barse la litis es meramente tangencial y 1,11 nat ura leza no podan ingresar al pas.
se limita a resaltar la vigencia del dispositivo contenido en el art. 24 La CSJN confirma el pronunciamiento apelado.
Decreto-ley 1285/1958 en cuanto prev la previa conformidad del Estado Dice la Procuracin General :
extranjero para ser sometido a juicio en aquellos casos en tos que se
cuestionen actos de gobierno y resulta claro que el reclamo de autos no La cuestin debatid a en autos la que fue objeto de tratamiento por
se vincula al iure imperii sino a cuestiones de Derecho Privado o de iure este Ministerio Pblico en su dictamen del 14 de diciembre de 2006, in
gestionis .. .". re D.370, L.XLIL, "Davidoff Constantino el Reino Unido de la Gran Betaa
e Irlanda del Norte si daos y perjuicios", Recurso Extraordinario, al que
Tambin cabe traer a colacin el caso " V. W R. y otra el Reino V.E. se remiti en su sentencia del 18 de diciembre de 2007 (Fallos:
1 ~ 11 127
de Espaa" . En este fal lo, la Cmara Federal de Apelaciones de 330:5237). En virtud de lo expuesto en dicha oportunidad, a cuyos trmi-
C61d oba entendi que frente al rec lamo de los daos ca usados con nos y consideraciones corresponde rem itir, en todo lo pertinente, en razn 4
4
ltl tlt'C1t,1n de las autoridades espaolas de no permitir a los acto de brevedad, entiendo que en el caso de autos, la emisin de los certifi-
rt 11 1 In 011trntln DI Estado espao l y el trato sufrido en di cha circuns cados fitosanitarios expedidos por las autoridades de Gra n Bretaa, en el
lilllt' Id, cmrnspomle confirmar la decisin del a qua de declarar su marco de una compraventa internacional, no puede calificarse como acto
i11r.0111p0Lo11crn por entender que es de aplicacin el principio dt1 iure gestionis, segn la doctrina del tribunal de Fallos: 321:2594 (cons.
!Jrnoci1o 111ternac ional de 1nmunidad de los Estados Extranjeros 1 13, del voto de la mayora).
pues en la espec ie se t rata de act ividades que t rasuntan el ejercicio En efecto, a mi entender, se trata de una actividad que trasunta el
de imperium por parte del Estado y por lo tanto comprendidas en ejercicio de imperium por parte del Estado y, por lo tanto, est compren-
el art. 1 de la Ley 24.488. dida en el art. 10 de la Ley 24.488 de Inmunidad Ju risdicciona l de los
La CSJN se pronunci en "Louge A. Beltrn y otro el Gobierno l.slados Extranjeros ante los Tribunales Argentinos, de tal forma que ve-
de su Majestad Britnica - Daos y Perjuicios". Los hechos so n 101. rilicar el examen de los actos de un Estado soberano por los tribunales de
siguientes: el Gobierno del Reino U nido efectu una peticin tlti olio y acaso declarar su invalidez mediante una sentencia contra la vo-
inmun idad de jurisd icc in al entender que la indemn izacin poi l1111lad del primero llevara sin duda a poner en pel igro las relaciones
daos y perjuicios reclamada por los actores tiene su origen en llM u11l1e los gobiernos y turbara la paz de las naciones (Fallos: 178:173;
acto iure imperii y no se encuentra encuadrada en el supuesto el ,i(a:3386, entreotros, y dicta men de esta Procuracin General pu blicado
excepcin del art. 2, inc. c, de la Ley 24.488 de Inmunidad J1111r. t111 I allos: 330:5237).
dicc ional de los Estados Extranjeros ante los Tribunr1lcs /\rRonl111111,
La Cmara intervinienlo confirm In sonto11c10 clo p 11111mc1 11 11. nt:i 11"i ll' tnoclo \W vi!:;ualitl cn10 so va consolida ndo la jurispru-
tancio quo 11110 lunm 111 pocl1c.lo tlo 111111111 11dr1cl e-lo 111rl1cllcrl611 l-1:1 11t:h1 1111 n'ilil 111nl o1 1i1 01 1 In qw1 110 110lo t" 1 ul1 r 1on lo determ inar
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si las c ircunstancias fcticas que rodean el caso coinciden con Feullade, Milton C., Competencia internacional civil y comercial,
alguno de los supuestos de excepcin contemplados en el art. 2, Elementos judiciales en el proceso internacional, Buenos Aires,
sino que corresponde tambin constatar si ese acto por su natura- Abaco, 2004.
leza es iure imperii -actos de gobierno- o se trata de una cuestin Ga rau Moreno, Federico F., Lecciones de Derecho Procesal Civil
de Derecho Privado, o sea iure gestionis. Internacional, 2 ed ., Palma, Revisada, 2008.
noldschmidt, Werner, "Jurisdiccin internacional directa e indi-
recta", en Prudentia I uris, Revista de la Facultad de Derecho y
Bibliografa Ciencias Polti cas de la Pontificia Universidad Catlica Argen-
tina Santa Mara de los Buenos Aires, agosto de 1980.
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1. Fuentes de jurisdiccin internacional

r n ejercicio de la libert ad de legislar sobre la materia en an li-


1,, el Estado puede regular la competencia judicial i nternaciona l
11 111 otros Estados estableciendo acuerdos y Argentina cuenta con
111J1mas j urisdicc iona les en la dimensin instituc ional, v.gr., el
l 11ntocolo de Buenos Aires sobre Jurisd icc in 1nternaciona l en Ma-
130
11111,1 Contractual, y con normas convenc ionales sobre el tpico
4 111111prendidas en los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940. Si
1110 11 en las CI DIP se trabaja el tema en forma ind irecta y hay nor-
t1l t1'i sobre el t ema en otros conven ios que tratan el conflict o de
lnylls, no se cuenta con una convencin de j urisd icc in intern acio-
11111 d irecta . En tanto, en la Conf erencia de La Haya se aprobaron
01 1venciones que interesan en cuanto a la problemtica de la
11 11 lsdicc in internacional, aunq ue no una especfi ca, ya que si
lil1i11 l1ay un acuerdo sobre elecc in de foro, no est en v igor en
1111w;Lro pa s.

1.1. Dimensin institucional: Protocolo de Buenos Aires sobre Jurisdiccin


Internacional en Materia Contractual
l 11 la VI Reunin del CMC celebrada en Buenos Aires en 1994,
u 11prueba est e Protocolo que se encuentra en vigor entre c uatro
d11 lrn; r!:P de MERCOS UR.
1 1 ru11dam cnto de este instrume nto es fc il de deduci r. Los con-
v111 11tm lnlarnoclonolon qua un ifl cnn roelas sobro j uri sdicci n int er-
111r lr11111I r.o n1rlb11yc111 11 11nof(111 111 111C'l1c11li1r 1611 ti" ln'1 rf1'JOl11r.lonos
Alllll~Nn 0111 YllH lll ~I 1111 JURISDICCIN INTERNACIONAL

provenientes de rganos jurisdiccionales extranjeros, ya que uno de rrtulo 1: mbito de Aplicacin


los requisitos esenciales para otorgar el reconocim iento o para ha ntulo 2: Jurisd iccin Internacional:
cer efectiva la ejecucin es que las sentencias provengan de un Ca ptulo 1: Eleccin de Jurisdiccin
tribunal internacionalmente competente. Captulo 2: Jurisd iccin Subsidiaria
La importancia de este Protocolo radica en que se adoptan re Captulo 3: Reconvencin
glas comunes en la materia para los pases del Mercosur, a efectos rrtulo 3: La Jurisdiccin como requisito para el Reconocim iento
de promover y asegurar el desarrollo de las relaciones econmicas 1 1ecucin de Sentencias y Laudos Arbitrales
en el sector privado de los EP, garantizando la regulacin de un rtulo 4 : Consultas y Solucin de Controversias
tema sumamente conflictivo en la negociacin internacional. 1tulo 5: Disposiciones Finales
De los tres problemas vitales del DIPr, a saber: la determinacin l .n el Anexo se hace hincapi en el rol que asume la contratacin
del juez competente para entender en los conflictos y situaciones 1111trnacional como expresin jurdica del comerc io que tiene lugar
generadas en el trfico externo, la eficacia extraterritorial de la 111 1 motivo del proceso de integracin. La libre circulacin de bie-
sentencias y la determinacin del Derecho aplicable a la relacin 1111, entre los EP, elim inndose las barreras arancelarias y no aran -

jurdico-privada internacional, el Protocolo aborda expresamente el 11lo1rias existentes, ineludib lemente nos remite al estudio y armo-
primero, o sea la jurisdicc in internacional acotada a la materia t1111r.in de las normas relativas a los contratos internacionales, as
contractual; implcitamente la determinacin del Derecho aplica 11110 a la bsqueda de propuestas de un mejor tratamiento del
ble al deducirse de la atribucin de competencia internacional a 1 111.1 para poder brin dar seguridad y agilidad al intercambio de

los tribunales de un Estado. Y tambin responde a la tercera cues 1lt111es y servicios en el MERCOSUR. Tomemos en consideracin
tin, ya que la observacin de sus normas lleva consigo tener pot 11 11 111tegrarse es una continua negociacin, mediante la adapta-
133
1 3~ allanado el control jurisdiccional establecido en el Protocolo dl 1t'i11 a los constantes requ erimientos que se generan. Es por este
Coopurnc in y Asistencia Jurisdiccional - Protocolo de las Leas, 1111l 1vo que legislar para la integracin no implica cumplir con un 5
n qu11 oprn lu11rnno11Lo ser analizado- a la hora de tener que evaluar 1q111 1vo f ijo, sino que se requiere de una permanente actividad
111 lut l 11tl1c e 11'!11 l1 1cl11 octo pora el reconocimiento y ejecucin de sen 1111lutiva .
10111 ltlh V li11H IOll\ 111 bltrnlo:;.
1 111111 1"1011 ob111 c.OlllO u110 de los pilares sobre los que se asientr.1 l. 1.2. El mbito de aplicacin
ni 1h, 111111vnlvl111lt111lo, l t1 concrec in y el xito de las negoc iaciono. 11i'1111bito material del PBA se define en su artculo l. El instru-
l11l11t1111rlor1t1lU!:i 1 yH que contribuye a dotar de seguridad jurd ica,, 11lo se aplica a "la jurisdiccin contenc iosa internacional rela-
lm1 c.lo!Jllm1tarios de las normas, que son los verdaderos protagoni. 1 i1 los contratos internacionales de naturaleza civil o comercial,

lDS de los negocios internac ionales. h1b1tidos entre particulares -personas fsicas o jurdicas" , que se
1111< 1lien o tengan su sede soc ial en diferentes Estados Parte del
1.1.1. Estructura f 11 .1rlo de Asuncin, o cuando por lo menos una de las partes del
El Protocolo de Buenos Aires sobre Jurisdiccin Internacional ot1 11111.ilo posea tal vnculo, y "adems" 1) se haya hecho un acuerdo
Materia Contractual fue aprobado por el rgano superior del MI H 11 rilocc: in de foro a favor de un juez de un Estado Parte, "y" 2) 1
,111
COSUR como MERCOSUR\CMC\Dec. N 1/94. Conforme se ma111 hl1l u11a conexin razonable segn las normas de jurisdiccin
11
fiesta en su primera parte, el documento proyectado en la ReL1t1111 o~(! 111 Protocolo establece.
de Ministros de Justic ia (RMJ), responde a la necesidad clo 1 1,,, prl111crfl re flexin que nos merece la interpretacin de la
Estados de armonizar las legislac iones a fin ele profunclil OI ol pro ii1111, 'iO rcloc1011a con lo qua entiende la Convencin por contrato
ceso de integracin. Consta do un /\tloxo y cl1 ucloc l10 m llc ulon rllv1 1t0t1111r. I011nl. Si ~Jlo11 no lo do fi no 0xpr<' nomon Lo, conforme surge
didos 011 CillCO Tfl'UI OB, ll c,il!Jtlf : 11 lult11, '' co11ilcl11111 urn l1 11lo l11l1\r1111r101111l 11l111111,1r:1611 lurldl
1111

ADRIANA DREYZIN DE KLOR JURISDICCIN INTERNACIONAL



ca-privada que objetivamente est conectada con diferentes Esta 1t1Jponden a diversas estructuras procesales, pues los pases adop-
dos. Para que el contrato quede alcanzado por la Decisin, es ne lim variados criterios que dificultan la fijacin de una posicin ar-
cesario que se vincule con dos o ms Estados, por la presencia de mu11izada. En consecuencia, el Protocolo no puede establecer so-
los elementos considerados relevantes, para calificar al negocio i111:iones equ ivalentes a pases que se enro lan en distintos criterios.
como internacional. De esta manera, se concluye que los sujetos 1:11 relacin al inciso 2 que excluye la apl icac in del instrumento
contratantes estn impedidos de calificar de internacional una re ~ m1estiones referidas al Derecho de Familia y Sucesorio, prima la
!acin cuyos elementos refieren a un nico Estado, as como de f1Hir te inf luencia del orden pblico, por lo que es aconsejable abor-
ignorar el carcter internacional de la relacin si se dan los presu rfo 1 el problema de competencia ju nto al de la ley ap licable.
puestos que establece el artculo. l.os contratos laborales y los de seguridad social, contemplados
utt el inc. 3, son tambi n acertadamente excluidos del mbito de
1.1.3. Las exclusiones al mbito de aplicacin 1phr.acin del Acuerdo. No son pocos los motivos que justifican esta
El Protocolo consigna exclusiones a su aplicacin en razn de pn1lura, entre los que se destaca la autonoma que en el Mercosu r
los sujetos, de las materias y del objeto. t ulira dicha problemtica. Pinsese que tratndose de un proceso
La exclusin en relacin a los sujetos surge al descartarse por al .111 integracin, su especificidad requiere de soluciones propias.
art. 1, los actos gubernativos. Estos quedan excluidos puesto qu<.1 Lo mismo sucede en materias como tra nsporte (inc. 7), contra-
la norma se circunscribe a contratos celebrados entre particulares1 li1"1 ele seguros (inc. 8) y contratos de venta al consu midor (inc. 6) ,
sean personas humanas o jurdicas. Uno de los motivos que puede l1311ltls que al ser objeto de estudi o y tratamiento de com isiones
fundamentar esta limitacin es la incidencia que podra provocar 1 "pnc iales, no resulta conve nie nte ni aconsejable que queden sub-

la comparecencia de un Estado ante los tribunales de otro pals, a11 t11 11idos en la rbita de su regulacin.
134 la instancia por la que transita el proceso de integracin regional. l ns Derechos Reales previstos en el inc. 9, son co ncebidos de 135
Los lmites a la aplicacin de sus normas en relacin a las mn tt111Hera muy particu lar por cada legislacin nacional y sistematiza-
5 5
terias, se extrae de la en umeracin efectuada en el art. 2. Estn lw1 un consecuencia; el concepto de soberan a subyace en el t ra-
disposicin enumera un catlogo de materias que se excluyen ax l 111 11crnto de los Derechos Reales, reservndose jurisdiccin el pas
presamente; a saber: 1111 ul cual los bienes estn situados.
l 11 apoyo de las limitaciones esgrimidas en cuanto al mbito de
l. Los negocios jurdicos entre los fallidos y sus acreedores y dems lpllcucin del Protocolo, podemos afirmar que en juicios que afee-
procedimientos anlogos, especialmente los concordatos; ' 111 ni estado de las personas o est en juego el inters pblico , ste
2. Los acuerdos en el mbito del Derecho de Familia y Sucesorio; fHWt.l lece sobre cualqu ier inters privado e impi de la prrroga de
3. Los contratos de seguridad social; 111 l~c licc in internacional en jueces elegidos convenc ionalme nte.
4. Los contratos administrativos; 1 <I exclu sin en razn del objeto se deduce de acotar la aplica-
5. Los contratos laborales; ll'i ll elol Protocolo a la ju risdiccin contenciosa internaciona l, o sea
6. Los contratos de venta al consumidor; 1un descarta su aplicacin a los actos de juri sdiccin vol untaria.
7. Los contratos de transporte; Por jurisd icc in contenc iosa entendemos aquella que supone un
8. Los contratos de seguros, y h1tlo rle litigio, a diferencia de la jurisdiccin volu ntaria o no
9. Los Derechos Reales. nt1hmeiosa que es la que

Las razonas qua justifica n Mtrm oxc lu'ilonao oxprosoo p~1mlnn So ojerco por ol juez, a solicitud de una ovarias personas, en los casos
provonlr do cllh1rn11h1ti c1rnwm 1 n rwrntti ni primor lnclt10 1 rnootdt1 o,poo10lmonto provistos por la ley, quetienecomo finali dad coopera r al
111mi 1:111t1 lt)t1 11tt14Pr.ll=l11 Jwlcf:nl\ tln lnh tnllli:.h:m v lf:lli nrnn.n tlnl r:i 1111uh1tlunlo !111 d11h1m11t111d11s 1oloolo11M JurlcllcAsyqua, on consocuoncia,
ADRIANA DREYZIN DE KLOR JURISDICCIN INTERNACIONAL
rll

las resoluciones que en ella recaen no reconocen derechos ni imponen 1 11 lo1clas a diferentes EP, o que se trate de un contrato en el que
prestaciones entre partes. l1H t1011te uno de los sujetos contratantes est domiciliado o tenga
1 ,111 lc~ social en el espacio econmico integrado.
Es indudable que la exclusin de estas materias facilita la ne~1 111lundemos que la diferencia que efecta la Decisin, se rela-
ciacin entre los Estados. En la determinacin de su mbito ti 11111 con las consecuencias de la tendencia de los Estados de
aplicacin, el instrumento adopta el criterio legislativo de olt t11p. 1rse en bloques econmicos regionales ya que, en virtud de
fuentes jurdicas, a saber: la Convencin lnteramericana sobt t 1 1onducta, se admite una doble valoracin desde el punto de
Competencia en la Esfera Internacional para la Eficacia Extratottr 1i de la libertad comercial: para los pases integrantes del es-
torial de las Sentencias Extranjeras (CIDIP 111); la Convencin el 1t111111 debiera significar un incremento importantsimo de sus re-
Bruselas de 1968, para la CE, y la Convencin de La Haya sobr hrlH!S pero respecto de las terceras naciones puede llegar a
Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Extranjeras en Mator1 pl11 tir una restriccin en su comercio con los que s participan
Civil y Comercial de 1971. 1 t1.pac io integrado. Resulta preciso, entonces, que las integra-
11111" regionales sean encaradas como un medio para acercar a
1.1.4. Naturaleza de los contratos regulados por el Protocolo h11 los Estados, permitindoles un crecimiento econmico armo-
La Decisin se aplica tanto a los contratos civiles como com1 ri, y no para ahondar las enormes diferencias actualmente exis-
ciales; el legislador sigue el criterio de no diferenciar el tratamio11I 1\111, en la distribucin de la riqueza a travs de la unin de unos
segn sea la naturaleza de la negociacin. Tal dicotoma se l't (I, con el fin de competir mejor contra los dems. Por esta ra-
cuentra discutida en los pases del MERCOSUR. Paraguay un1fl 11 , 11, saludable que se contemple la aplicacin del Protocolo a la
la regulacin de ambas materias en el Cd igo Civil, y en Arge11l111 !ti 11l1cc in relativa a los contratos internacionales celebrados, no
136
ya no se debate el tema desde la aprobacin del nuevo Cdigo Ctvrl t111 .1111cnte para casos ocurrentes entre partes del MERCOSUR, 137
~ y Comercia l. Recordemos que en 1993 se haba adoptado un Pt ii11 1.11nbin para supuestos en que una sola de las partes est
5
yecto de unificacin que fuera reiteradamente considerado, 11u tu 11lt1da por el domicilio o sede social al Mercado Comn .
cuando no pudo concretarse entonces tal unificacin. Este aspof t
1osultt1 particularmente interesante si se repara en que una do 1 I 1.6. Los requisitos exigidos para su aplicacin
dlforoncias notorias entre los contratos civi les y comerciales, ('~. 1 11 otro orden de ideas; pero continuando con el tratamiento del
modo en c.ue se solucionan las controversias en uno y otro caso1 111 dh 11lu primero, son requisitos de aplicacin del Protocolo, que los
los contratos comerciales internacionales difcilmente se acud11 ll1i.1tarios de la norma, hayan hecho "un acuerdo de eleccin
la justicia ordinaria; en general se arbitran mecanismos do mil 1 foto a favor de un juez de un Estado Parte" "y exista una cone-
composicin negocia! o se prev en forma anticipada la inlorvi-1 11 1Monable" segn las normas de jurisdiccin que el Protocolo
cin de rbitros comercia les intern aciona les, prefirindose en etJuf 1 11Jluce.
quiera de sus formas un arreglo rpido y pragmtico, en lugar d1 1 N11 1osulta muy fel iz la redaccin del artculo en relacin a estas
lenta decisin proveniente de la judicatura que adems Cllfl'1 1w111c1as, pues no surge claramente si ambas funcionan para las
muchas veces de especializacin en el tema y se encuentra l11urt !1 , po 111IJilidades de contratacin que menciona -que las dos par-
mente influida por el Derecho interno. q111i se obliga n estn vincu ladas a diferentes pases asociados,
1111' 'lO Lrolo de un contrato en que solamente una de ellas est
1.1.5.Los supuestos do aplicacin 1111! l l IHcla o lione su sede en el MERCOSUR- o si slo funciona
La norma antonor111onl C1 lrnn 'lC11 lpl o (li5llllf{llO los tlm uurut-.t u 1111 ltlt{l lllCIO sup11esto. Sin embargo, en virtud de su ubicacin
1

que p11od o 11 p1 Mo11lt11 1:1U 1111 1111 rotilt111o ln tornm.10111111111 ni 11111t1 1 ,,n11lldo Clllll 1ovl 1,to, 01Jl lmrn11os ci110 so rofioro nicamente al
tlul MI HC'OC .IH{, 111!1111~. qwi lnr. tln11 pw lt1, q111 ,11 n1>11,..i111 , .. ,fflt 111 1_<1 h) tlul 111tlnilo
ADRIANA DREYZIN DE KLOR JURISDICCIN INTERNACIONAL

La sumisin voluntaria es admitida pre o post-litem a cond icin elaboraciones jurisprudenciales, si no que el interrogante al que
que esa competencia no haya sido establecida en "forma abusiva". hemos de encontrar respuesta es qu entiende el instru mento en
Compl etando la norma en an lisis, el artculo 4 establece las anlisis por conexin razonable?
condiciones para que el acuerdo se considere vlido. Dice la norma: La celebracin de t ratados como prctica internacional de los
pases, sobre la determinacin de la jurisdiccin internacional de
En los conflictos que surjan en los contratos internacionales en ma- los tribunales nacionales y reconocimiento de sentencias extranje-
teria civil o comercial sern competentes los tribunales del Estado Parte ras, excluye n la exorbitancia o exceso de jurisdiccin entre los Es-
a cuya jurisdiccin los contratantes hayan acordado someterse por es- tados Parte, lo que supone necesariamente admitir la bsqueda de
crito, siempre que tal acuerdo no haya sido obtenido en forma abusiva. 1:ontactos jurisdicc io nales razonables . Este es el camino que tran-
;ita el Protocolo en el que la regla de base de la cual se desprende
Consecuentemente, el ejercicio de la autonoma de la voluntad lt1 regulacin de la competencia, es el domicilio en el caso de las
de las partes en la eleccin del foro, encuentra su lmite en la personas humanas, y la sede socia l si se trata de personas jurdi-
calidad del acuerdo, obrando el Protocolo como marco de admi- n 1s. En consecuencia, no se discute la razonabilidad que reconoce
sin de su ejercic io. Se intenta de este modo resguardar a la parte ni Protocolo a la conexin personal de las partes con el foro.
ms dbi l del contrato, evitando contratos asimtricos o el forum Qu sucede con otras conexiones que puedan ser objeto de la
shopping. No se puede conceder al actor la posibilidad de deman- nleccin efectuada por las partes para someter sus conflictos?
dar ante el juez que ms lo favorezca; pues se estaran violando El principio de razonabilidad de contactos implica el reconoci-
principios elementales como la garanta de defensa del deman- 11 11ento de mnimos estndares de justicia basados en la proximi-
dado, o del debido proceso, que se encuentran indisolub lemente dt1d del contacto con el foro elegido, proximidad que exc luye toda
138
unidos al principio de independencia jurisd iccional. Estos princi rn hitraria asuncin de jurisdiccin en un caso multinacional. 139
5 pios se consideran generalmente reconocidos en el Derecho Cons- La concreta apreciacin de los contactos mn imos, tambin ha
5
titucional Comparado actual y el respeto a los mismos exige un tlii guiarse por los principios fundamentales del debido proceso y
rrado razonable de previsibilidad del foro ante el cual una persona 1111onable previsibilidad del foro competente. As, por ejemplo, el
p11ee ser demandada. l 111cllo que un contrato sea celebrado en un Estado no es vnculo
Lu sola circunstancia de tratarse de una clusula de prrroga 1111ll1ciente para conferir a los tribunales competencia, pues se tra-
1ncorporacln a un contrato celebrado por la adhesin de una de las 1111 fu en ese caso de una competencia exorbitante y hasta podra
prn Lcs a condiciones genera les pred ispuestas, existiendo una razo itlt marse que contrariara los usos internacionales en la determi-
nable disparidad de poder negociador, puede llevar a una conducta t1i1c16n de la razonabilidad del contacto. Tambin se considera
abusiva que el Protocolo prohbe. "La validez y los efectos dol "1(CJrbitante la jurisdiccin asumida exclusivamente sobre la base
acuerdo de eleccin de foro se regirn por el Derecho de los Esta cful Derecho aplicable al contrato, criterio recogido por los Tratados
dos Parte que tendran jurisdiccin de conformidad a las disposl 1lu Montevideo de 1889 y 1940.
ciones" del Convenio, priorizando, en todo caso, el Derecho qu1 1 1 l lugar de cumplimiento del contrato, en cambio, es tenido por el
sea ms favorable a la validez del acuerdo. Se enrola, por lo tanto, l11olocolo como vncu lo rector en la eleccin del foro, tan es as que
en la teora del favor negocio. h1 t 011sidera en primer lugar para determinar la jurisdiccin en el
La segu nda exigencia que plantea el artculo primero del Proto 11p11o~to que las partes no hubiesen celebrado acuerdo de prrroga.
colo de Buenos Aires; pero no por ello menos im portante ((U O In l 1 luma e.le la razonabilidad concita algunas reflexiones. Qu
comentada, es la existencia de "una conex in razonable sCJg(111 In 1111 11 'Ji no considera que se cumple con este requisito y se ase-
normas de jurisdicc in" dol mismo Convc11io. C:I crll orlo do r LJ11t1 1i11i.1 111 nuulrn llt.l ntl judicial cligiondo un foro con el cual no exista
xin rn1onnRlo nn M clnl)IO oxl1 ;1rn lo clo 111Lfort11noo1 11r l 1 1~0 rl11 l11 111 l 11c: t ~ ~1hj1,t1vo 11 1 ~u11 07 l 11 ro 11puo'1 tn no M noncill a, sobre todo si
ADRIANA DREYZIN DE KLOR JURISDICCIN INTERNACIONAL

se la inserta en el mbito convencional o institucional, pues cabe pus de interpuesta sta la admita voluntariamente, en forma po-
preguntarse si se puede imponer a un EP asumir jurisd iccin en un sitiva y no ficta".
litigio en el que no se advierte vnculos con su foro. El requisito establecido, esto es que el demandado admita la
El verdadero motivo que fundamenta no coincidir con el criterio jurisdiccin voluntariamente y en forma positiva, implica su con-
de dejar librada la eleccin del foro a la sola voluntad de las partes, sentimiento expreso, por lo que no es suficiente haber comparecido
surge a nuestro juicio de la argumentacin esgrimida al referirnos y no cuestionar la competencia. Se trata de la prrroga post/tem y,
a la calidad del acuerdo: las diversas convenciones sobre la materia ,iguiendo lo reglado por el TDCI M de 1940 (art. 56 in fine), no se
prohben que este sea obtenido en forma abusiva. Entendemos que permite la prrroga ficta. Cuando el Tratado exige una manera po-
ambas cuesti ones estn ntimamente relacionadas pues la no cone- ;itiva de admisin de la prrroga, se opone al modo ficto. Manera
xidad objetiva entre un foro y el contrato podra encubrir la prrroga positiva significa, pues, "manera real " y abarca las maneras ex-
jurisdiccional, en base a un acuerdo obtenido en forma abusiva. presa y concluyente.

1.1. 1. La eleccin de jurisdiccin 1.1 .8. Jurisdiccin subsidiaria


1.1. 7.1. Prrroga a favor de tribunales arbitrales Una vez regulada la jurisdiccin que resulta del acuerdo cele-
Consecuente con el criterio de celeridad que requiere el mo- brado por las partes, sea para someterse a los jueces de un EP, sea
derno trfico comercial y la necesidad de asegurar al mximo la 111 1 favor de rbitros, y con la observancia de las condiciones ex-
neutralidad, imparcialidad y eficacia en las negociaciones interna- p11 estas, el PBA resuelve el supuesto que se plantea cuando los
cionales, el PBA admite la prrroga efectuada por las partes con- n mtratantes no han hecho uso de la facultad de eleccin que se
juntamente a favor de tribunale s arbitrales. Dada la temtica del 11c11erda.
140 14 1
Protocolo, el mbito de aplicacin y el contexto territorial para el El Protocolo establece una concurrencia entre los jueces del
5 que ha sido elaborado, no poda prescindirse de otorgarles dicha l1tl(ar del cumplimiento del contrato, los jueces del domicilio del 5
facultad. Mas an atendiendo a que entre los rasgos caractersticos d!'rnandado y los tribunales del domicilio o sede social del accio-
del arbitraje se destaca su carcter institucional, el sometimiento lltl nte cuando demuestre que cumpli con su prestacin. En con-
do las partes a un procedim iento que culmina con el laudo y las 11 cuencia, de no mediar acuerdo jurisdiccional el actor puede ejer-
11 ll orn;1tivas de derec ho o de equidad que se configuran como fuen- 1 rn la opcin; empero, a fin de evitar potenciales conflictos
l!J tlu lo manifestac in del arbitraje. u1111erados por la calificacin que pueda hacerse de las conexiones
l a aulonomla de la voluntad de las partes es nota determinante 1111t111ciadas, el PBA se encarga de definir qu debe entenderse por
del mismo, que se manifiesta en el contrato preliminar, en el com 111cla una de ellas.
premi so y en la voluntaria sumisin a la decisin de los rbitros. l.s as que el lugar de cump limiento del contrato es el EP donde
En otro orden de ideas, la incorporacin de esta clusula evita l1.1y;i sido o deba ser cumplida la obligacin que sirva de base para
un gran desgaste jurisdiccional de los tribunales de los EP ya quo l 1 demanda. Se aparta del criterio que ca lifica como tal el lugar
la regla en la solucin de las controversias que se planteen en ol t11111dc deba realizarse la prestacin ms caractersti ca, interpreta-
marco del MERCOSUR es someter a rbitros los conflictos, tal 1~ 11 seguida por la jurisprudencia en los contratos sinalagmticos,
como lo demuestra la experiencia en materia de negociaciones i11 'n1110 la compraventa internacional en la que hay prestaciones a
ternacionales. 111npl1rse por ambas partes, y en cuyo caso la prestacin caracte-
1.1. 7.2. Prrroga en razn de la admisin procesal oxprcsa 1lt1llrLl loca liza el contrato con un sistema jurdico. Esta es la direc-
A los fin es de atribl1ir jurisC'liccin, el Protocolo rocoptA al cr1t11 Uw1 do prnc im:Jr "lugar do cump limiento" atend iendo a "la natura-
rio por el cunl ~ to "so unlu11durf1 prorrom1c:ln 011 ilVOI' rlul 1 1l11do lch1 rlo lm, olJllHnclono1 ornnrf{t'11los clol contrato". ("Antonio
f)iltl u clottdt' 1it 1 p1omuv111111 111 '"e: 1611 r. u1111tlo ol d111n.11Hlmlo dt'' I lf{WffD t 1 111/n~. H / r Jnn /llttvml clt V1tt11" )
ADRIANA DREYZIN DE KLOR JURISDICCIN INTERNACIONAL

A rengln segu ido y tomando la metodologa de los Tratados de l)n todos modos, la Decisin rescata la concurrencia en favor del
Montevideo, el Protocolo proporciona soluciones analticas especi- t1dor que puede interponer la accin ante la sede principal de la
ficando qu entender por lugar de cumplimiento del contrato. Em- 1dministrac in.
pleando el mismo criterio legislativo que los Tratados utilizaron a Este punto de conexi n - sede principal de la admi nistracin-
la hora de determinar "lugar de cumplim iento" en funcin de la upera tambin como vncu lo atributivo de jurisdicc in en los lit i-
legislacin aplicab le , el Protocolo trasvasa las soluciones para de- v,1os que su rjan entre los socios en su carcter de tales.
fin ir el concepto en la determinacin de la jurisdiccin. Distingue Si hubiera varios demandados, son competentes los t ri bunal es
entre los contratos que versen sobre cosas y los que versen sobre iln l EP del domic ilio de cua lq uiera de ellos. En las demandas que
prestaciones de servicios. En la primera categora, atendiendo a la Vt'I sen sobre obligaciones de garanta de carcter personal o para
naturaleza de las cosas -ciertas e individualizadas, determinadas 111 intervencin de terceros, se podr accionar ante el t ribuna l que
por su gnero y cosas fungibles- establece idnticas soluciones a 1 011oce en la demanda principal.
las proporcionadas por los TM, y para los contratos que versen so- En un captulo aparte, el Protocolo se ocupa de la reconvenc in .
bre prestacin de servicios, al igua l que su fuente, retoma la dis- 1 1mtcul o 13 dice que si "la reconvencin se fu ndara en el acto o
tincin de prestaciones que recaen sobre cosas o aq uellas cuya llt1L110 en que se bas la demanda principal" , son competentes los
eficacia se relaciona con algn lugar especia l, optando tambin por 1111;mos t ribunales para conocer de ella . La soluc in adoptada no
las mismas conexiones que los Convenios de 1889 y 1940. Por 111111cce mayores comentarios pues la norma seala que se trata,
ltimo y a fin de no dejar ninguna hiptesis fuera de su rbita, L1111.i el caso, del juez natural.
adopta una frmula general que comprende los casos no abarcados
por la clasificacin, sealando como lugar de cumplim iento el / .1. 9. Jurisdiccin internacional indirecta
142
domici lio del deudor al tiempo de la celebrac in. 1.1 Ttulo 3 del Prot ocolo sobre jurisd iccin internac iona l en ma- 143
5 En cua nto a la conex in "domicilio de l demandado", se efecta lt111t 1contractual se intit ula "La ju ri sd iccin com o requisito para el 5
una diferenciacin segn se trate de personas fsicas o jurdicas, rrn onocimiento y ejecucin de sentencias y laudos arb itral es".
col1erente con la determinacin de quines son los particulares que lh11u esta denominacin en un nico artculo, el instrumento nor-
CJUod;in alcanzados. Siguiendo las modernas concepciones de ob t1111l1vo se refiere a la jurisd iccin internacional ind irecta. Hemos
ol1v1zw al concepto c lsico del domicilio, la residencia habitual c1d11l<1ntado que la norma refiere que a los fines de satisfacer el
ocupo al pllmer lugar en la enumeracin de conexiones subsidi a 111qu 1sito de la competencia internac iona l referido en el Protocolo
11 os de la norm a (art. 9) que acude luego al centro principal de loi. In 1 us Leas (art. 20, inc. a) se estar a lo norm ado en este Pro-
negoc ios, ubi ca ndo en ltimo trmino el lugar donde se encontrare lrwolo de Bue nos Aires, siempre que se t rate de cuest iones relat i-
la simple residencia.
11~ t l la materia contractual.
Respecto a las personas jurdicas, opta por la clsica nocin dt
sede principal de la admin istracin. Ante la hiptesis que personm, 1. / .1 O. Acerca del Protocolo de Buenos Aires
j urd icas con sede en un EP celebren contratos en otro EP, el acto~ l1ul nnlisis efectuado se evidenc ia que este instrumento con-
tiene la opcin de demandarlas en cualquiera de ambos pases. 1 adn 1111 amplio margen al ej ercicio de la autonom a de la voluntad
Se contemplan, asim ismo, los casos en que la persona jurfdlc.1 ul 11111111onlo de elegir los tribunales competentes, y con buen c rite-
tuviera sucursa les, esta blec imientos, agencias o c ualqui er otrn Lt, 1lu 11Jcn11occ al actor la facultad de elegi r el foro entre los cont act os
pecie de representacin, atribuyendo jurisdiccin a las autorldm-lw. plltl'1lOG D n lta de un acuerdo entre las partes.
locales del dom ic ilio donde func ionan y operan. Fstfl 110111111 con l 11 ni l) IPr l11slitucional, el carcter y alcance de las normas que
cuerda con In logislnciM mr;o11t l110 lnl o11m , ov1Ln11dtl 111 po!1lbllftl11tl 1111pn111111 1111 111 1f1torin dobo oslar imbu ido ele una idea directriz,
dol frnu clo 11q110 pocilf11 tlm 1t1um 111111 n111mrtr l11 d111t,Hlrn1111111.1c 1n11 1111t",1,11111 1111!1 u11l11 ox11ln11111 n11l1 1111ormm. tlu rompolonrin j~1di-
ADRIANA DREYZIN DE KLOR
JURISDICCIN INTERNACIONAL

cial internacional y normas de reconocimiento y ejecucin de sen


tencias o, empleando la terminologa que utiliza la doctrina fran 11.ioC" 1edad argent ina por daos y perjuicios oponiendo esta lt ima,
t npcin previa de incompetencia basada en la existencia del
cesa, entre normas de competencia directa y normas de competenot
indirecta. Teniendo presente esta estrecha vinculacin es posibl ~ lll'rc.lo de eleccin de foro efectuado mediante clusula contrac-

comprender con precisin el alcance de los convenios en la materi1 lfll. Ello por entender que prevalece la aplicacin del PBA sobre el
n 11m:ho paraguayo de fuente interna receptado en la Ley 194/93,
1.1.11. Aplicacin judicial del Protocolo de Buenos Aires 11vrll'ada por la actora para justificar la jurisdiccin paraguaya.
En orden a su aplicacin judicial, la interpretacin de este Pro 1r1 accionante contesta la excepcin rechazando los trminos;
tocolo dio lugar a la primera opinin consultiva em itida en MEH th1f(t 1 el carcter irrenunciabl e de la legislacin paraguaya y agrega
111t1 " 'endo un contrato de consumidores quedara exclu ida la apl i-
COS UR. Recurdese que las opiniones consu ltivas son instrumen
11 t(m del PBA debiendo acudir en cambio al Protocolo de Santa
tos adoptados en el Protoco lo de Olivos para la Solucin d
Controversias en el MERCOSUR para faci litar la interpretacin l 11 l.i en Materia de Relaciones de Consumo (PSM ). La OC es re-
uniforme de las normas pergeadas en el esquema subregional. 111111 1<.la por la actora que en la demanda deja expresamente so lici-
La Opinin Consultiva a la que referimos -la primera OC que s , uln que frente a cualqu ier duda sobre la interpretacin de la
111 11<.1 de Derecho MERCOSUR, en este caso el PBA, se recurra a
plante ante el TPR- surge como resultado de la solicitud efec:
tuada por una jueza de primera instancia en lo civil y comercia l d 111 mecanismo.
1 " justicia nacional tambin aplic el PBA. As, Cmara Nacio-
la ciudad de Asuncin , la magistrada Mara Anglica Calvo, ante lc1
Corte Suprema de Justicia de Paraguay. 11 tic Apelaciones en lo Civi l y Comercial Federal, Sa la 1, "Ro-
,,,, ., , S.A. e/ Rolando S.A.".
144 Se trata ba de un contrato de naturaleza comercial firmado entre
, , , sostuvo en el caso:
1
una sociedad argentina y una soc iedad paraguaya, que las parte
5 1'1 b
someten en todos sus trminos a la ley sustantiva argentina, acot
dando plena vigencia a las normas incorporadas por el Mercosu1, En cuanto a los tratados relativos a foros especiales en razn de la
5
reguladoras de la contratacin internacional. De esta suerte, lo: materia, debeexaminarse el Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdiccin
conlmtanlcs quedan sujetos al PBA sobre jurisdiccin internacionnl internacional en materia contractual (Decisin 1/94 del Consejo Mercado
011 llldlrla contractual, pactando expresamente el sometimiento d~
Comn, vigente en el plano internacional desde el 6/6/96; leyaprobatoria
cunlqulor conflicto a la competencia de los tribunales de la Repu 24.669 de nuestro pas; Ley 17.721 de la Repblica Oriental del Uruguay;
bl lct1Argentina. En este sentido, expresan en el acuerdo que: 111strumento vigente en las relaciones bilaterales a partir del 2917/04}. Si
bien esta norma entr en vigor con posterioridad a la interposicin de la
[ ... J cua lquier controversia o peticin que surja del contrato o est
demanda y las partes no la han invocado, se trata de un a norma de ca-
relacionada con el mismo, o cualquier contrato que en adelante surja dol rcter jurisdiccional y, por ende, de aplicacin inmediata (doctrina de
presente, ya sea referente a la contratacin, o a un agravio, o todo lo lallos 249: 343; 258: 237; 321: 2594, considerando 5, entre otras). El
referido al perodo de finalizacin o validez del mismo, ser exclusiva A111bito material de aplicacin del Protocolo excluye, no obstante, los con-
mente establecido en los tribunales ordinarios de la Ciudad Autnoma do l1alos internaciona les de transporte (art. 2, apartado 7, Convencin apro-
Buenos Aires de la Repblica Argentina. lrncla por Ley 24 .669), razn que impide exa minar desde esta ptica la
ixcc11cin de incompetencia. Tampoco es til, a tales fines, discutir los
Siendo que el Protocolo recepta la autonoma de la volu ntad, no foros establecidos en el Acuerdo sobre jurisdiccin en materia de Contrato
sorprende el ejercicio de la facultad de las portes do eloRlr ol low du 11 011spo1 lc Internacional de Carga entre los Estados Parte del MERCO-
decidiendo en favor ele IO!J lrtbw1nlo'i tllf10ll llnos. Sin ombmRo, In SUH, ftnnndo on la Ciudad do Buonos Aires el 5 de julio de 2002, puesto
socicdncJ 'liln ot-1 l\!.i1111cl11 clt111 1111icl111111t11 lm1 l11b1111t l111, cl11 11 1mli. .1 qun, u In locho flo o'llfl s1111lonc111, 1111 osl vilonto011 ol plano internacio-
11111v111111, lfo pnl 111111 no lo h11111l1llc11do l ll 1~puolo co11d11co 11 onfocnr
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la solucin a partir de los foros generales contemplados en el art. 56 del tribunales del Estado en cuyo territorioest domicili ado el consumidor. 2.
Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940 el cual, El proveedor de bienes o servicios podr demandar al consumidor anteel
como principio general en materia de acciones personales, seala la juez o tribunal del domicilio de ste.
competencia del juez del lugar a cuya ley est sujeto el acto jurdico
materia del juicio y, en forma concurrente, la competencia de los jueces ~l in embargo, se perm ite al consumidor demandar ante otros
del domicilio del demandado (conf. dictamen del seor Fiscal General) . 11111ccs. As lo seala el artcu lo 5 al proporcionar soluciones alter-
11,il 1vas ya que:
1.2. El Protocolo de Santa Mara sobre Jurisdiccin Internacional
en Materia de Relaciones de Consumo [... ] tambin tendrn jurisdiccin internacional excepcionalmente y
El PS M signado por los EP como MER COSUR/CMC/Dec . Nl0/9( por voluntad expresa del consumidor, manifestada expresamente en el
no se enc uentra vigente al no haber sido ratificado por los pasc momento de entablar la demanda, el Estado: a) de la celebracin del
dado que requiere previamente la aprobacin del "Reglamento Ca contrato, b) de cumplimiento de la prestacin del servicio o de la entrega
mn del MERCOSUR para la defensa del consumidor" , tal cut1I de los bienes; c) del domicilio del demandado.
surge del artculo 18, lo que no ha suced ido an .
Conforme su mbito material, el Protoco lo tiene por objeto dl Como contrapartida se autori za al "proveedor", bajo ciertas res-
terminar la jurisd iccin internacional en materia de relaciones d 111! t:iones, a desarrollar su actividad procesal ante los jueces de su
consumo que deriven de un contrato celebrado por un consum id 111pio domicilio (art. 9) .
cuando se trata de: 1 1 Protocolo perm ite que el consumidor - y solamente l- deje
.111 l.ido el "foro preferencial" (el de su domicilio) y prorrogue la
146 1'17
a) venta a plazo de bienes muebles corporales; b) prstamo a plazo u 11111 1.tliccin a favor de otros tri buna les. Ahora bien, en la hi ptesis
otra operacin de crdito vinculada al financiamiento en la venta de bie h que la parte demandada tenga en un EP su dom ici lio y en otro 5
5
nes; c) cualquier otro contrato que tenga por objeto la prestacin de u11 il' fil ial, sucursal, agencia o cualquier otra especie de represen-
servicio o la provisin de objetos muebles corporales. u lt>ll con la cual realiz las operacion es que generaron el con-
'111 lo, el actor podr demandar en cual quiera de dichos Estados
r sla ltima disposicin queda sujeta al cumplim iento de 111 "1 6 ).
co1itliciones previstas en el art. 1 in fine. DlJido a que la normativa del PSM no contiene disposicin
En cuanto a su mbito espac ial, el Protocolo resu ltar de urll p111sa que prohba a las partes elegir un tribunal para dirimir sus
cac in a los supuestos en que se vinculan proveedores y consu1111 11l1oversias, se ha discutido si de acuerdo a su mbito resu lta
dores domiciliados en distintos Estados del esq uema subregio1111I ti bie admit ir la autonoma de la voluntad ju risd iccional. Podra
en el mismo Estado siempre que la prestacin caracterstica 11 ll'Jtirse que si no se encuentra proh ibi do, est permit ido. Sin
contrato se lleve a cabo en otro EP. O sea que se prev la hiph"' 111l111rr,o, se ha puesto de relieve que si bien es cierto que no existe
de quien celebra el contrato en su pas, aunque la continuiclne-1 1111 prol1ibicin, de su lectura se desprende que las jurisdicciones
rea liza en otro, como es el caso de l turista. 11~1 111 establ ecen son excluyentes de ot ras que pod ran surgir de
A la hora de referirse a la jurisd iccin, el Protocolo adopta c:or1 111 nr11ordo de prrroga en el que se autorice al consumidor a en-
regla general la jurisdiccin de los jueces del domicil io del coni.11 lr1l1l111 'ill clemanda ante tribunales distintos de los indicados en su
midor. As, seala en su artculo 4 que: \r.1, o tuo el consum idor demande al proveedor en un pas en el
1 111 1111,lo luviorn bienes y dicho proveedor no cuest ionara la com-
l. Tondrn juri sdiccin l11tu1nuclo1lfll 011 lni1 rlonm11dos unl nhlmln t1lu11r ln dul trl lH1t1nl. l o lormlnolop,ln c: 11ti ul'i liza el art. 5 del Pro-
110r ni co1t'l11111 ldor, r11111v11"1111 obto wh111tt11t11 tl11 rot11t11111n In~ 111111''"11 11ltt (11V1 11xp11111llll1f!' lnxlunlP\ 1011 " P~r 11/H'1Pn11/n w11tn" y "por
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voluntad exclusiva del consumidor') dara a entender que las jurl 111pruebas. El domici lio del demandado es un t ipo de ju risdiccin
dicciones estab lecidas por el Protocolo son excluyentes de otras. 1 111011 al, con reconoc im iento un iversal, que favorece el ej ercicio
En el XV I11 Congreso Ordinario de la Asociacin Argentina d 111 tlcfensa del demandado y, a su vez, benefic ia al actor en la ob-
Derecho Internacional y XIV Co ngreso Argentino de Derecho lntot ' 111t1n del resarc imie nto dado que en dicho lugar es donde el
nacional " Dra. Berta Kaller de Orchansky", la seccin Derecho 111 l 111.1ndado genera lmente t iene sus bienes. El domici lio del actor
ternacional Privado t uvo como tema "Jurisdiccin y ley aplicable 11 p1t?senta como una pauta jurisdiccional que ha sido recibida con
las relaciones de consumo en Derecho Internacional Privado". ES'I 111pl cit o por la doctrina. Su ventaja reside en que perm ite la
evento llevado a cabo en 2005 obr de marco para que la Comisin 1111oma de gastos para el damnificado y una mayor proteccin a
emitiera un documento recomendando la aprobacin del PSM 111 vn razn de que es en su dom icilio donde verdaderamente se

dado que los criterios de jurisdiccin previstos (foro principal dftl rHl11r.e el evento daoso y sus consecuencias negativas.
domicilio del consumidor y foros acumu lativos que contemplan 1 11 llrotocolo establece asimismo la ley aplicable, que no es el
necesaria actuacin del proveedor en el domicilio del consumidor 11111 en este acpite. Sin embargo, adelant emos tan solo que re-
resguardan suficientemente los criterios de proximidad exigibl11 11111 Id cuestin entre los artculos 3 a 6, y establece que la respon-
para estimar razonable el foro elegido. Se destac, asimismo, qu tllllu lad civil por accident es de trnsito se regular por el Derecho
puede resultar un proced im iento efi caz la t ramitac in a dista11c1 1t11 110 de l Estado Parte en cuyo terri torio se produ jo el accidente.
prevista en este instrumento, aunque es perfectible. Sin embarR 1 1111 el accident e parti cipan o resultan afectadas personas domi-

tanto en el mbito del Acu erdo como en general para toda hiph 11 ul.is en otro Estado Parte, est e se regular por el Derecho in-
de reconocimiento de sentencias dictadas en "acciones de cla 1111 de ste ltimo.
se debiera requerir un procedimiento propio o bien nuevos elemN
148 tos de control de mayor rigurosidad que los utilizados para 1 14, "cuerdo entre los Estados Parte del MERCOSUR y Estados asociados 14!)
sentencias comunes. 11hro Jurisdiccin Internacionalmente Competente, Ley aplicable
5 5
y 1:uo11eracin Jurdica Internacional en Materia de Matrimonio, Relaciones
1.3. Protocolo de San Luis sobre Responsabilidad Civil Emergente 11111sonales entre los Cnyuges, Rgimen Matrimonial de Bienes, Divorcio,
de Accidentes de Trnsito de 1996 1111uracin Conyugal y Unin no Matrimonial
En el mbito del MERCOSUR se aprob el Protocolo de San l u l 1to /\cuerdo, signado como MERCOSUR/CMC/Dec. N 58/12 ,
en materia de Responsabilidad Civil Emergente de AccidenttJ, 1 tl.'t vigent e entre los EP. A la fecha (enero de 2015) no ha sido
Trnsito como MERCOSUR/CMC/Dec.N 1/1996 (Argentina ral1 fl In de ratificac in alguna si bien se trata de un instrumento 1

por Ley 25.407 BO. 20/11/01). El artculo 7 establece dlvor 1VIHcncia resultara sumamente til atendiendo a sus objetivos 1

foros alternativos a eleccin del actor. En tal sentido, la dispoulrl 11lnt1(IO en cuenta la fuente de la que se nutre.
1
textualmente expresa que: lf trl'rnos una breve referencia atendiendo a que incorpora nor-
1h1 juri sdiccin internacional en la materia referida en su t tulo.

Para ejercer las acciones comprendidas en este Protocolo sern 00111 1 11 p11rner lugar, el objet ivo que da lugar a este acuerdo transita
petentes, a eleccin del actor, los tribunales del Estado Parte: a) do11d11 ulvmlir la importancia que reviste para el esquema subregional
se produjo el accidente; b) del domicilio del demandado, y c) del dom1r.1 11 lo, c:onflictos que se generan en virt ud de las diferencias
lio del demandante. lo'l '; lslomas legales respecto de la jurisd iccin, la ley apl ica-
111 r ooporacin internac ional en las cuestiones de familia, y la
Los tras foros n llcrnol1vo~ t1110 1.io C'O ll'ill(IH1 11 un lt1 11om1t1 tl'' td11cl do ro!:>ponder a la repercusin social que dichas diferen-
trn1 vunt11li1ri 1 l lu111 dol I 'll11tlo l'.u 11 1 thl lltKrn 1111 c.lomlt' 111 f1md ptt!VtW1lll. /\"ltnhm10, ol lop.i3loclor mercosureo consigna el
ni ,u t1cl1111ti 1_11, 1111tt>tlht1t1 PIU 1 11 rp111 l11t 11 11 11 111 oblt11r1N1 1 Ir 1111jo1111 In tJI olorti11 d11 loto i11t,t 1t uloB 1nonc1onados dentro
ADRIANA DREYZIN DE KLDR JURISDICCIN INTERNACIONAL

del esquema, hecho que es factible a travs de la adopcin de ins- Cuando deben resolverse cuesti ones que afecten los bienes ma-
trumentos mercosureos que obran como fuente para consolidar la trimon iales en materia de estricto carcter real , la conexin est
seguridad jurdica en materias cuya regulacin amerita un rgimen dada por los tribunales del pa s en que estn situados dichos bie-
particular. Varios aspectos de este documento merecen destacarse: nes. En tanto que en los juicios sobre nulidad y di solucin de las
- Es interesante que se hayan incorporado en la misma Deci- uniones no matrimoniales y relaciones patrimoniales vinculadas a
sin los sectores de jurisdiccin internacional, Derecho apli- ellas, se incluye una norma con elecciones alternati vas al disponer
cable y cooperacin, ya que de este modo se evita toda posi- la competencia de los tribunales del Estado de reconoc imiento o
ble disfuncin que puede provocar el hecho de que las normas registro de la unin; de los tribunales del domicilio del demandado;
de jurisdiccin y de ley aplicable estn en diferentes Decisio- u de los jueces del dom icilio de la parte actora, quedando la opcin
nes, pudiendo derivar en el forum shopping en una materia . 1 cargo del accionante.
tan delicada por los tpicos que comprende. En estas hiptesis, al igual que en la anterior, las jurisdicciones
- Se respeta en su t ratam iento la ola de cambios que acontece Pstablecidas estn cond icionadas. Por qu? Porque en la hiptesis
en la regin en el Derecho de Familia y principalmente se ele tener que resolver cuestiones generadas entre los convivientes
incorporan los principios de DDH H constitucionalizados en que afecten los bienes en materia de estricto carcter real, son com-
los pases del esquema subregional. pntentes los jueces del lugar en donde estn ubicados d ichos bienes.
- Se recepta particularmente la igualdad de derechos entre Si la problemtica se plantea en torno a los efectos personales
hombre y mujer en las relaciones matrimoniales como la prin- 1ln las uniones no matrimoniales, entendern los j ueces del EP
cipal consecuenc ia de no jerarquizar con primaca al cnyuge donde se pretendan hacer va ler (art. 5). Por ltimo, esta secc in
varn , existente hasta hace muy pocos aos atrs. ttlntiva a la competencia judicial internacional atiende tambin la
150 l bl
- Se respeta la orientacin actual del Derecho de Fami lia e11 l1l ptesis en que resulta necesario adoptar medidas de urgenci a
tanto obra de garanta de la libertad individual del hombre y lo 111.itivas a las relaciones personales ent re los cnyuges o convivien- 5
5
mujer en la creacin y disolucin del vnculo matrimonial, asl '"' " para cuyo caso se consagra la jurisdiccin de los tribunales del
como en las relaciones de convivientes y durante el matrimonio t' l 1 do nde se encuentre el actor.
- Recepta muy especialmente la proteccin de los ms dbile~.
en la relacin en algunos casos no lejanos, las mujeres.
Nos interesa n ahora solo las cuestiones relativas a la jurisdi c Z. Dimensin convencional
c16n internacional.
Los criterios de jurisdiccin adoptados en la Decisin respon do11 2.1. Los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940
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a las ms modernas tendencias y se basan en el principio de prox1 1os TM de 1889 y 1940 se enrolan en el criterio del paralelismo
midad del cual deriva la alternanc ia receptada. Si bien tien e pr1 1111 determinar la j urisd iccin int ernacional. El paralelismo con -
1111 n a que la ley ap licable es la que establece la jurisdiccin
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va lencia el domicilio conyugal cuando se trata de determinar lo 1.
tribunales competentes para entender en los j uicios sobre nulid11tl 11 11polcn te.
del matrimonio, divorcio, separacin conyugal y las relaciones pm 111 jurisdiccin general se encuentra en el domici lio del deman- .1
sonales y patrimoniales entre los cnyuges, se acepta de ma111r htlo, por lo que es importante tener presente cu l es el dom ici lio
subsidiaria, y a opc in de la parte actora que cuando no oxll.I 11 11 IO'i Tratados, punto que se analizar en el captulo correspon-
domici lio conyugal, entiendan los tribunales del ltimo do1111rll1 ll111i l u. t:n lanto que la norma que regula la temtica de la ju risdic-
conyugal, siempre que se domicilio en ol mi smo alguno c:ll' le 1n11 1111 ol rn lfcul o 56 en ambos TDC I M, aunque en el Tratado de
cnyuges. Como llima posibllldnc1 nprnoco11 los juocos dol dom1 1 1 tn lll111u co1111otuclonl'!l ospcciolos yf.l que admite la prrroga de
cili o del actor o tlol drn111111dmlt1 111'.1rll r 1 11'> 11 m1t l1tmn