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Recibido: 3/4/2015
Aprobado: 23/8/2015
RESUMEN
ABSTRACT
INTRODUCCIN
Adems, ofrece un anlisis terico sobre sus posibles efectos jurdicos y polticos, sin
pretender que sean los nicos. Se aclara, en este sentido, que el ensayo no tiene el
propsito de analizar a profundidad la pertinencia o no del procedimiento para la plena
validez formal de las enmiendas; sin embargo, para una mejor comprensin, es preciso
revisar brevemente, los antecedentes doctrinarios de la teora de reforma constitucional.
Por ltimo, es ineludible advertir al lector que, si bien el presente estudio se inscribe en
la Teora del Derecho, por las caractersticas propias de la temtica, no se abstrae por
completo de la teora poltica, en tanto las constituciones contienen principios, valores y
reglas jurdicas en las que se reflejan, o deben reflejarse, los postulados, expectativas y
acuerdos polticos fundamentales de la sociedad.
CONTEXTO
MODIFICACIN CONSTITUCIONAL
Tanto el poder constituyente originario como el derivado, tienen entre sus lmites
y vnculos el deber de establecer en el texto constitucional emanado de un proceso
pluralista y democrtico, la garanta de los derechos y la separacin de las funciones del
Estado, segn reza el artculo 16 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789. Las constituciones modernas incorporan, adems, el principio de
supremaca sobre el ordenamiento infra-constitucional, el control de constitucionalidad
y los mecanismos para su modificacin. Esto desvanece el principio de soberana en el
sentido clsico dado que en el constitucionalismo no existen sujetos soberanos ni
poderes absolutos (Ferrajoli 2010, 29).
La Constitucin debe ser adecuada a los cambios que operan en la sociedad, sin incurrir,
a su vez, en una fragilidad extrema, tal como sostiene Loewenstein:
5 Prev que: La reforma parcial que no suponga una restriccin en los derechos y garantas
constitucionales, ni modifique el procedimiento de reforma de la Constitucin tendr lugar por iniciativa
de la Presidenta o Presidente de la Repblica, o a solicitud de la ciudadana con el respaldo de al menos el
uno por ciento de ciudadanas y ciudadanos inscritos en el registro electoral, o mediante resolucin
aprobada por la mayora de los integrantes de la Asamblea Nacional.La iniciativa de reforma
constitucional ser tramitada por la Asamblea Nacional en al menos dos debates. El segundo debate se
realizar al menos noventa das despus del primero. El proyecto de reforma se aprobar por la Asamblea
Nacional. Una vez aprobado el proyecto de reforma constitucional se convocar a referndum dentro de
los cuarenta y cinco das siguientes.
Para la aprobacin en referndum se requerir al menos la mitad ms uno de los votos vlidos emitidos.
Una vez aprobada la reforma en referndum, y dentro de los siete das siguientes, el Consejo Nacional
Electoral dispondr su publicacin.
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mientras el artculo 4446 (CPRE, artculo 444, Captulo III, Ttulo IX) instituye a la
Asamblea Constituyente como rgano facultado para implementar la reforma total:
implica modificaciones sustanciales a la estructura del Estado.
Los distintos grados de rigidez del procedimiento reformador del texto constitucional
responden al objetivo que se persiga. As, cuando se trata de mantener el texto
constitucional al que se incorporen modificaciones relevantes, pero no sustanciales,
procede la enmienda; pero cuando la modificacin es sustancial, compleja, que altere el
sentido del texto normativo de la Constitucin, la ltima decisin y voluntad suprema le
corresponde al pueblo, depositario de la soberana popular. Es discutible, en ste ltimo
caso, la posibilidad de restriccin de los derechos y garantas, cuya posibilidad estara
vetada por voluntad del constituyente originario.
6 Prescribe: La asamblea constituyente slo podr ser convocada a travs de consulta popular.
Esta consulta podr ser solicitada por la Presidenta o Presidente de la Repblica, por las dos
terceras partes de la Asamblea Nacional, o por el doce por ciento de las personas inscritas en el
registro electoral. La consulta deber incluir la forma de eleccin de las representantes y los
representantes y las reglas del proceso electoral. La nueva Constitucin, para su entrada en
vigencia, requerir ser aprobada mediante referndum con la mitad ms uno de los votos
vlidos.
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Una interpretacin restrictiva del texto constitucional anterior a la enmienda, bien pudo
llevar a concluir que los gobiernos autnomos estn limitados a ejercer nicamente las
competencias y funciones previamente atribuidas; por tanto, la convocatoria a consulta
popular deba centrarse en esos mbitos para que sus resultados sean vinculantes. En
consecuencia, un llamado a pronunciamiento popular sobre temas diferentes, carecera
de eficacia jurdica, tanto ms si se trata de aspectos que conciernen al inters nacional.
Adems, la consulta sobre tributos y la organizacin poltico-administrativa ya est
impedida, al tratarse de iniciativas privativas del Presidente de la Repblica y de la
mxima autoridad administrativa del gobierno autnomo descentralizado, en el caso de
tributos locales. Una interpretacin amplia podra concluir en un resultado opuesto.
De otra parte, los partidarios de la teora sustantiva -que busca el imperio de la justicia-
mantienen la opcin argumentativa sustentada en el derecho de participacin ciudadana
en todos los asuntos de inters pblico, previsto en el artculo 95 de la Constitucin. Se
entiende que ese derecho no tiene lmites competenciales, tanto ms, que la voluntad del
pueblo, al ser soberana, es vinculante para todos los rganos constituidos. En ese caso,
si el legislador ordinario estableciera lmites, seran contrarios a la Constitucin.
7 Por ejemplo: Est usted de acuerdo que se exploten los yacimientos mineros ubicados en la
cordillera del Cndor? fuente? es una consulta real o ficticia? debe quedar claro.
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La enmienda a los artculos 114 y 144 de la Constitucin permite que todas las
autoridades de eleccin popular: presidente y vicepresidente de la repblica,
asamblestas, prefectos y viceprefectos, alcaldes, concejales y miembros de juntas
parroquiales rurales, queden habilitadas para postularse para la reeleccin l veces, como
cuenten con el respaldo popular; en consecuencia, elimina la restriccin a permanecer
en el mismo cargo por dos perodos, consecutivos o no.
Ninguna autoridad provincial, cantonal o parroquial alcanza tal poder poltico que le
permita incidir de manera decisiva en el conjunto de las funciones del Estado como para
anular su necesario equilibrio, subordinar a los rganos de control administrativo y
judicial o para imponer una tendencia ideolgica en toda la Repblica. En otras
palabras, es improbable que un lder o lideresa local anule el equilibrio del poder
poltico o elimine el pluralismo ideolgico, pero existen incontables experiencias en
pases como Mxico, Venezuela y otros con sistema presidencial, que denotan el control
total del poder a partir del ejercicio prolongado de la primera magistratura de la nacin.
Este argumento, que guarda coherencia con el principio de igualdad sustantiva tratar de
manera diferente a las personas que estn en situaciones diferentes para tener en cuenta
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Uno de los objetivos ineludibles del Derecho es el control y limitacin al poder. Para
obrar, la autoridad pblica debe estar facultada por una norma de competencia. No son
normas de conducta, sino de enunciados constitutivos de potestad para actuar. Hart
define a las primeras como normas primarias y a las segundas como normas secundarias
(Hart 1963, 142). As entonces, una norma de competencia anterior es la que determina
quin es titular de una competencia y de qu manera se accede a ella. Se trata de
determinar por adelantado los rasgos y caracteres que va a tener quien ejerza una
competencia, por injustos y parciales que pudieran ser esos rasgos (Laporta 2007, 98).
Es un lmite formal que exige una razonable precisin para saber si la actuacin
administrativa o la norma expedida, encuadran en los lmites definidos o se ha
extralimitado al invadir materias extraas a la competencia atribuida.
9 El artculo 240 de la Constitucin del Ecuador atribuye facultad legislativa en el mbito de sus
competencias y jurisdicciones territoriales a los gobiernos autnomos descentralizados de las regiones,
distritos metropolitanos, provincias y cantones; mientras a las juntas parroquiales rurales les reconoce
facultad reglamentaria.
10 Conforme al orden jerrquico definido en el artculo 425 de la Constitucin del Ecuador, las
ordenanzas distritales son superiores a los decretos y reglamentos, en tanto las ordenanzas municipales
estn sobre los acuerdos y las resoluciones; pero el tercer inciso dispone como regla para la solucin de
controversias que: La jerarqua normativa considerar, en lo que corresponda, el principio de
competencia, en especial la titularidad de las competencias exclusivas de los gobiernos autnomos
descentralizados.
11 El artculo 226 de la Constitucin ecuatoriana prev que: Las instituciones del Estado, sus
organismos, dependencias, las servidoras o servidores pblicos y las personas que acten en virtud de una
potestad estatal ejercern solamente las competencias y facultades que les sean atribuidas en la
Constitucin y la ley. En el marco del Estado constitucional, este mandato imperativo hace parte de los
lmites y vnculos al obrar pblico.
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Para el caso de sectores aledaos a las ciudades o de sectores rurales, queda abierta la
posibilidad de que los gobiernos municipales que cuenten con capacidad financiera,
construyan la infraestructura y equipen los locales bajo las condiciones tcnicas que
establezca el rgano rector. En esta parte, se precisa destacar un uso inapropiado de la
terminologa jurdica, al prever que requieran de autorizacin del rgano rector. La
autorizacin es un acto administrativo unilateral, otorgada por un rgano superior. Los
gobiernos municipales y metropolitanos son niveles de gobierno, autnomos, no
subordinados al nivel de gobierno central. Lo que procede, por tanto, es la celebracin
de convenios de cooperacin, en los que consten los compromisos y responsabilidades
de cada parte interviniente.
Los proponentes de la eliminacin del plazo de ocho aos para conformar los gobiernos
autnomos descentralizados regionales, argumentaron que el tiempo previsto es
insuficiente para garantizar el cumplimiento de factores tales como: equilibrio
interregional, afinidad histrica y cultural, complementariedad ecolgica y productiva y,
el manejo integrado de cuencas.
La Constitucin sienta las bases de lo que podra llamarse gobierno regional, con
similares competencias entre las que destacan el sistema vial regional; polticas de
investigacin e innovacin del conocimiento, desarrollo y transferencia de tecnologas;
actividad productiva y seguridad alimentaria; a los que pretende instituir como
gobiernos intermedios, cuyos gobernadores formen parte de un gabinete territorial,
como espacio para discutir, definir o articular con el ejecutivo, los grandes temas
territoriales de inters nacional.
CONCLUSIONES
Las conclusiones de este estudio permiten ofrecer al lector las respuestas a las
preguntas formuladas que hacen parte de los problemas jurdicos planteados al definir la
metodologa y estructura de la presente investigacin, con las cuales se aspira contribuir
al debate jurdico y poltico sobre un tema de actualidad: el desarrollo legislativo y la
aplicacin de las enmiendas constitucionales.
BIBLIOGRAFA
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