Sub-Eje Temtico 5: SUCESIN INTESTADA

La sucesin intestada o ab intestato es aquella en que el llamamiento a la

sucesin es realizado por la ley, sin intervencin de la voluntad del difunto
manifestada en el testamento.
Prez Lasala (2014, p. 11) la define como la sucesin hereditaria que se
defiere por ministerio de la ley, ora por no existir testamento, ora por
resultar ineficaz.
Caracteres:
1) Es una sucesin hereditaria pues el sucesor es siempre un heredero.
No comprende los legados. Se trata de un sucesor universal que
recibe el conjunto de bienes del causante y responde por sus deudas.
Cuando concurren varios herederos, reciben una parte alcuota del
patrimonio, con derecho a acrecer.
2) Se defiere por ministerio de la ley: el llamamiento a los herederos es
realizado de manera directa y exclusiva por la ley.
3) Es supletoria de la testamentaria: ya que si el causante en un
testamento ha dispuesto el destino de su patrimonio, no procede la
sucesin intestada pues prevalece la voluntad del sujeto. El lmite
est dado por el respeto a las legtimas cuando tiene legitimarios, de
tal manera que si el difunto se ha excedido de la porcin disponible
al distribuir sus bienes, aquellos tienen acciones para la proteccin
de las legtimas.
4) Procede cuando por testamento slo se ha dispuesto de una parte
de los bienes o aquel resulta parcialmente ineficaz: en este caso se
abre la sucesin intestada con relacin al resto de bienes, es decir, a
los que no estn alcanzados por el testamento. As, la sucesin ser
en parte intestada y en parte testamentaria. Esta solucin es
receptada por el art. 2277, cuando regula la apertura de la sucesin,
pues establece que: si el testamento dispone slo parcialmente de
los bienes, el resto de la herencia se defiere por la ley
Por ltimo, el fundamento de la sucesin intestada radica, por un lado, en
la presunta voluntad del causante que responde al reconocimiento del
orden natural de los afectos y, por otro, a la proteccin de la familia.
Causas que la originan:
a) Cuando el causante no ha testado. Este es el supuesto que se da con
mayor frecuencia. En nuestra sociedad, no es una prctica
generalizada el otorgamiento de un testamento.
 b) Cuando el causante ha testado, pero el testamento es ineficaz, ya
sea por nulidad, caducidad o revocacin.
Si el testamento es nulo ab initio, se considera que nunca ha existido y da
lugar a la sucesin intestada. Ahora bien, la nulidad puede afectar a algunas
de las disposiciones testamentarias; en tal caso, el resto de las disposiciones
mantienen su validez.
Por su parte, la caducidad implica la ineficacia del testamento, que es vlido
de por s, atento a la carencia, luego de abrirse la sucesin, de algunos de
los presupuestos indispensables para que el testamento o alguna de sus
disposiciones testamentarias produzcan sus efectos (p. ej.: beneficiario no
sobrevive al causante o es indigno, etc.). Si la caducidad es total, se abre la
sucesin intestada (siempre que no acte el derecho de representacin);
en cambio, si es parcial puede dar lugar a la sucesin intestada si no existe
derecho de acrecer a favor de los beneficiarios no afectados.
Por ltimo, la revocacin que deja sin efecto un testamento puede producir
la apertura de la sucesin intestada en determinados casos. As procede
cuando se deja sin efecto un testamento anterior o alguna disposicin
contenida en l, atento a un cambio en la voluntad del difunto:
c) cuando el testamento no instituye herederos y se limita a
disposiciones patrimoniales particulares a ttulo de legados;
d) cuando el heredero testamentario renuncia a la herencia;
e) cuando las disposiciones testamentarias no alcanzan la totalidad de
los bienes.
Asimismo, debemos formular una distincin entre la sucesin intestada y la
sucesin legitimaria, pues esta ltima es la sucesin que la ley defiere
forzosamente a favor de determinados parientes y cnyuge, a quienes
adjudica porciones de la herencia.
El derecho sucesorio se organiza primordialmente sobre la base del
llamamiento legtimo de los legitimarios. Son tales: los descendientes, los
ascendientes y el cnyuge suprstite. Los parientes colaterales que tienen
llamamiento o vocacin hereditaria (hasta el cuarto grado) no son
legitimarios.
Por ltimo, resulta oportuno indicar que el Cdigo Civil y Comercial suprime
al llamado hereditario a la nuera viuda sin hijos. Ello responde a que la
realidad social es diferente de la existente al momento de su incorporacin
y afecta la igualdad jurdica del hombre y la mujer, pues no se justifica una
distincin entre yerno y nuera.
Principios que rigen las sucesiones mortis causa deferidas por la ley
 1) jerarqua o prioridad de los rdenes hereditarios;
2) proximidad de grado dentro de cada orden;
3) indistincin del origen y naturaleza de los bienes;
4) ttulo universal del llamado.
Estos principios no son absolutos pues reconocen excepciones. Prez Lasala
esgrime que los principios que imperan en la sucesin intestada se pueden
dividir en principios relativos al llamamiento y principios relativos a la
distribucin de la herencia.
Por clases: parientes,
cnyuge
Relativos al Ordenes: ascendientes,
Principios llamamiento: descendientes y colaterales
ordenacin
Grados
Relativos a la
distribucin de la Por personas o cabezas
(se distribuye la herencia en
herencia
tantas partes como personas
estn llamadas a la
sucesin)
Por estirpes

1) Prioridad o jerarqua entre los rdenes sucesorios

La vocacin legtima se basa en la prelacin o sucesin de rdenes de
llamamiento y, dentro de cada orden, en la proximidad de grado de
parentesco con el causante. Los rdenes son llamados a la herencia de
manera sucesiva; de este modo, si existen miembros de un orden
preferente, no se puede pasar a un orden posterior.
Cuando se trata de clases pluripersonales, esto es, compuestas por varios
herederos (la del cnyuge es unipersonal), cobra plena vigencia el principio
segn el cual el orden preferente excluye al orden siguiente; por ejemplo,
los descendientes excluyen a los ascendientes.
Por su parte, el cnyuge suprstite constituye un orden anmalo o atpico.
En efecto, el cnyuge suprstite no actualiza su vocacin excluyendo
llamamientos ulteriores sino que, en el caso de no existir descendientes, es
un orden excluyente de los parientes colaterales; sin embargo, concurre
con descendientes y ascendientes del causante.
As, encontramos en los rdenes hereditarios: los parentales y el orden del
cnyuge. La ley convoca primero a los descendientes; no habindolos, llama
a los ascendientes. Ambos rdenes concurren con el cnyuge suprstite
que, a su vez, hereda como nico sucesor cuando no hay descendientes o
ascendientes y excluye a los colaterales. Por ltimo, los colaterales slo son
llamados en ausencia de descendientes, ascendientes y cnyuge.
En definitiva, la sucesin intestada se defiere a los descendientes,
ascendientes, cnyuge suprstite y a los colaterales.
Las sucesiones intestadas se defieren a los descendientes del causante,
a sus ascendientes, al cnyuge suprstite, y a los parientes colaterales
Art.
dentro del cuarto grado inclusive, en el orden y segn las reglas
2424
establecidas en este Cdigo. A falta de herederos, los bienes
CCC
corresponden al Estado nacional, provincial o a la Ciudad Autnoma de
N
Buenos Aires, segn el lugar en que estn situados.
En los parientes consanguneos y en la adopcin plena no hay lmite de
grado en el orden de los descendientes y en el de ascendientes; en cambio,
los colaterales slo heredan hasta el cuarto grado.
En la adopcin simple no hay lmite en la lnea descendiente; en la lnea
ascendiente, slo hereda el adoptante.
Este primer principio que rige la sucesin ab intestato puede enunciarse as:
los rdenes hereditarios se excluyen entre s, segn la jerarqua, prioridad
o preeminencia que la ley le asigna, salvo el cnyuge, que siempre
concurre, nunca es excluido y a su vez excluye.

Jerarqua Orden Excluye a: Concurre con: Es excluido por:

hereditario
1 Descendientes Ascendientes y Cnyuge Nadie
colaterales
2 Ascendientes Colaterales Cnyuge Descendientes
3 Cnyuge Colaterales Ascendientes y Nadie
descendientes
4 Colaterales Fisco Nadie Descendientes,
ascendientes y
cnyuge

2) Prioridad dentro de cada orden sucesorio: proximidad de grado

La preferencia dentro de cada orden queda determinada por el principio
general de la prioridad de grado. La regla de proximidad de grado slo
tiene sentido respecto a los parientes de un mismo orden (por ejemplo, los
hijos excluyen a los nietos).
Para determinar el grado de parentesco por consanguinidad, es necesario
distinguir la lnea directa de la lnea colateral. En la lnea directa, que es la
que se forma entre ascendientes y descendientes, el grado equivale a la
generacin; as, habr tantos grados como generaciones.
En cambio, en la lnea colateral debemos remontarnos desde la persona
cuyo grado de parentesco se quiere conocer hasta el tronco comn y de ah
descender hasta el otro pariente. Por ejemplo, en el caso de los hermanos,
el tronco comn son los padres; as, tenemos dos grados. Esta norma
enunciada como principio fundamental es absoluta; sin embargo, admite
como excepcin el derecho de representacin.
A su vez, cada orden es excluyente de los ulteriores. Ello interesa pues
permite afirmar que mientras existan parientes con vocacin actual o
eventual que integran un orden preferente, no actualizan su vocacin los
parientes del orden subsiguiente. Por ejemplo, si al causante le sobreviven
slo nietos y adems sus padres, aunque stos ltimos se encuentran en
primer grado de consanguinidad en lnea recta con respecto al causante y
los nietos en segundo grado, stos actualizan el llamamiento (por derecho
de representacin), excluyendo a los ascendientes que se encuentran en un
orden ulterior.
3) Indistincin del origen y naturaleza de los bienes. Excepcin.
en las sucesiones intestadas no se atiende a la naturaleza ni al origen
Art. de los bienes que componen la herencia, excepto disposicin legal
2425 expresa en contrario.
El patrimonio hereditario, al momento de la muerte del causante, forma
una unidad en la que no se distinguen categoras de bienes en funcin de
las cuales asignarlos a determinados herederos o sucesores. Es decir, en
principio, la distribucin de los bienes del causante se realiza con
independencia de su origen. Sin embargo, esta regla contempla dos
excepciones en materia sucesoria:
1. En la sucesin del cnyuge, si concurre con los descendientes y el
rgimen patrimonial entre los esposos es el de comunidad, se
diferencia si los bienes son propios o gananciales. De este modo, sobre
los bienes gananciales, el cnyuge suprstite retira la mitad que le
corresponde en calidad de integrante de la comunidad de ganancias,
y el resto (mitad que le corresponde al causante) se divide entre los
descendientes.
2. En la sucesin del adoptado por adopcin simple (art. 2432) el
adoptante no tiene derechos sucesorios sobre los bienes que el
adoptado recibe de su familia de origen. Asimismo, la familia biolgica
 no hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito
de su familia de adopcin. Tales exclusiones no proceden si los bienes
quedasen vacantes. Con relacin a los dems bienes, los adoptantes
excluyen a los padres biolgicos. En conclusin:
Los bienes gratuitos recibidos por el adoptado de parte de su
familia biolgica vuelven a la familia biolgica.
Si se tratase de bienes adquiridos por el adoptado, la prioridad
la tiene el adoptante.
Los bienes gratuitos de su familia adoptiva vuelven a la familia
adoptiva.
4) Ttulo universal del llamado
Al estudiar los caracteres de la sucesin intestada, sealamos que es una
sucesin hereditaria, pues el sucesor es siempre un heredero. Conforme a
ello, la ley no llama a los legatarios.
El derecho de representacin
Es una vocacin referida a otra posicin hereditaria por disposicin de la
ley. Se da cuando el llamamiento a ciertos herederos se hace con
referencia a la posicin jurdica que hubieran ocupado otros herederos
que, atentos a distintas circunstancias, no efectivizaron esa ocupacin.
La esencia del derecho de representacin est en que los derechos
sucesorios de ciertos herederos (representantes) se determinan por
referencia al grado, calidad parental y cuanta que hubieran tenido otros
herederos (representados), que los hubieran excluido de haber heredado.
El grado se refiere al grado de parentesco; la calidad parental est
relacionada a la circunstancia de ser descendiente biolgico o adoptivo, o
hermano bilateral o unilateral del difunto y la cuanta es la porcin
hereditaria que le hubiere podido corresponder al representado.
El derecho de representacin constituye una excepcin al principio segn
el cual el pariente ms cercano en grado excluye al ms remoto. El derecho
de representacin es la facultad que la ley le concede a los descendientes
de los hijos y de los hermanos del causante para acercarse al autor de la
sucesin y ocupar los lugares que hubieran quedado vacantes por
determinados supuestos.
Al momento de la muerte hay una vocacin que falla, que es la del
representado. En este caso, los representantes heredan en su lugar y
ejercen los derechos hereditarios directamente por disposicin de la ley.
El Cdigo Civil y Comercial no define el derecho de representacin (a
diferencia del Cdigo de Vlez), sino que determina los sujetos que suceden
por representacin. Estos son:
a) los descendientes de hijos del causante, sin lmites. Esta procede en
la lnea recta a favor de los nietos y descendientes de grado inferior; en
tal sentido, el art. 2427 sostiene: Sucesin de los dems descendientes.
Los dems descendientes heredan por derecho de representacin, sin
limitacin de grados.
Respecto al parentesco por adopcin: la adopcin plena le confiere al
adoptado la condicin de hijo, con lo cual se crea un parentesco igual
que el consanguneo entre adoptado y familia del adoptante. Por lo
tanto, el derecho de representacin se da en los mismos casos que en
el parentesco por consanguinidad.
En la adopcin simple, el adoptado y sus descendientes no heredan en
la sucesin de los ascendientes del adoptante. Respecto a ste ltimo,
tiene los mismos derechos hereditarios que el hijo y sus descendientes
por naturaleza.
b) los descendientes de hermanos del causante hasta el cuarto grado.
Precepta el art. 2439: Orden. Los colaterales de grado ms prximo
excluyen a los de grado ulterior, excepto el derecho de representacin
de los descendientes de los hermanos, hasta el cuarto grado en relacin
al causante
Condiciones para que funcione el derecho de representacin:
Para la procedencia del derecho de representacin deben reunirse
presupuestos objetivos y presupuestos subjetivos.
Los presupuestos objetivos constituyen circunstancias de facto referentes
al representado. Estas son:
1. Premuerte: el descendiente de grado ms prximo o el hermano del
causante faltan a la sucesin por haber premuerto. As, sus estirpes
vienen a suceder en la cuanta y grado que le hubiere correspondido
al premuerto.
2. Conmoriencia: por ejemplo, en un accidente automovilstico en el que
fallecen padre e hijo, los descendientes de este ltimo pueden
representarlo en la sucesin del abuelo, pese a que no hay transmisin
de derechos hereditarios entre padre e hijo; lo que ocurre es que los
descendientes del hijo reciben la herencia directamente del abuelo.
3. Ausencia con presuncin de fallecimiento.
4. Renuncia de la herencia.
 5. Indignidad: el fundamento de la procedencia de la representacin est
dado porque los nietos o sobrinos no tienen responsabilidad por la
mala conducta del representado.
En cuanto a los presupuestos subjetivos:
A. Requisitos del representante:
a. debe tener vocacin hereditaria del causante;
b. debe tener delacin hereditaria, es decir, llamamiento efectivo
que presupone tener habilidad para suceder y no ser indigno del
causante;
c. aunque no reciba la herencia del representado, no debe haber sido
declarado indigno por aquel.
B. Requisitos del representado:
Debe tener el grado parental necesario para ser considerado ab initio
heredero legtimo. La representacin slo funciona en la lnea recta
descendiente, respecto de la descendencia de los hijos y en la lnea
colateral la representacin slo tiene lugar a favor de los hijos y
descendientes de los hermanos. No gozan de esta prerrogativa los
ascendientes ni el cnyuge del difunto, tampoco sus colaterales que no
fueran descendientes de sus hermanos.
A continuacin, desarrollaremos diferentes casos en los que procede el
derecho de representacin:

1. C+ A la Muerte de C le sobreviven A, B y D; a stos, conforme al vnculo con

C, por derecho propio y por partes iguales, les corresponde una alcuota
equivalente en valor a 1/3 del acervo.
A B D

2. Supongamos, en cambio, que habiendo premuerto D, al momento de la

apertura de la sucesin de C, le sobreviven sus hijos A y B y sus nietos N, M
y (hijos de D).
C+ Estos nietos actualizarn su vocacin en la sucesin de C,
"representarn" a su padre prefallecido y concurrirn con
A y B a recibir la misma parte de la herencia a la cual su
A B D
padre D habra sucedido. Entonces, heredan por estirpe; es
decir, la herencia no se divide entre cinco personas que son
las que concurren, sino que se divide en tres: 1/3 para A,
N M
1/3 para B y 1/3 para los herederos de D, que es el
contenido de la vocacin que estn representando. Al
tercio que les corresponde lo dividen en partes iguales.
3. Pero si la estirpe ha producido muchas ramas, la subdivisin se hace
tambin por estirpe en cada rama.
C+
Ocurre que tambin ha prefallecido al causante C. En
este caso, sus hijos actualizarn su vocacin recibiendo en
A B D conjunto la parte que hubiera correspondido a su padre.

N M

X Y
Efectos de la representacin:
En cuanto a los efectos de la representacin, podemos distinguir tres
categoras:
1. efecto necesario o esencial;
2. efectos eventuales;
3. efectos accesorios.
El efecto esencial es la atribucin de derechos sucesorios a ciertos
herederos (representantes) que se determinan conforme al grado, calidad
del parentesco y cuanta que le corresponda a otros (representados),
quienes los hubiesen excluido en caso de haber ellos heredado. Los
representantes ocupan la posicin jurdica que le hubiere correspondido al
representado en la herencia del difunto. De esto se desprenden las
siguientes consecuencias:
a- Obligacin de colacionar: los representantes deben colacionar las
liberalidades que el causante le hubiese dado en vida al
representado, sin dispensa de colacionar. Esto slo rige para la lnea
recta descendiente, porque los colaterales no son herederos
legitimarios.
b- Derecho de legtima: los representantes, en conjunto, tienen derecho
a la legtima que le hubiere correspondido al representado.
c- Reduccin de liberalidades a extraos o a herederos: los
representantes mantienen la facultad de reducir las donaciones
realizadas por el causante que excedan la porcin de libre
disposicin. Esto slo rige para la lnea recta descendiente porque los
colaterales no son legitimarios.
El efecto eventual del derecho de representacin es la divisin por estirpes.
Dentro de cada estirpe, la divisin entre sus miembros se realiza por cabeza.
En tal sentido, el art. 2428 prescribe: Efectos de la representacin. En caso
de concurrir descendientes por representacin, la sucesin se divide por
estirpes, como si el representado concurriera. Si la representacin desciende
ms de un grado, la subdivisin vuelve a hacerse por estirpe en cada rama.
Dentro de cada rama o subdivisin de rama, la divisin se hace por cabeza.
El efecto accesorio de la representacin es la exclusin del derecho de
acrecer, pues ste surge como consecuencia de la regla de que el pariente
ms prximo excluye al ms remoto; as, la parte del pariente prximo que
falta acrece a los herederos de igual grado. Ello no sucede cuando opera el
derecho de representacin, pues aqu los representantes reciben la parte
del representado.
La representacin en la sucesin testamentaria
En el Cdigo de Vlez solo se regulaba el derecho de representacin en la
sucesin intestada. El Cdigo Civil y Comercial prescribe que la
representacin se aplica tambin en la sucesin testamentaria, si el
testador se limita a confirmar la distribucin a la herencia que resulta de la
ley. Es decir, la representacin se aplica a la sucesin testamentaria si el
testador distribuye la herencia de la misma forma que la distribuye la
sucesin intestada.
Se debe presumir que el testador que dispone a favor de sus hijos o de sus
hermanos, si hubiera previsto la contingencia de la premoriencia o
incapacidad del heredero instituido habra querido favorecer en defecto de
ste a sus hijos o descendientes que son los naturales continuadores de su
persona.
Sucesin del cnyuge
El cnyuge concurre con los descendientes y ascendientes y excluye a los
colaterales. Constituye un orden anmalo.
Respecto a la concurrencia con los descendientes, el art. 2433 expresa que:
Concurrencia con descendientes. Si heredan los descendientes, el cnyuge tiene en el
acervo hereditario la misma parte que un hijo.
En todos los casos en que el viudo o viuda es llamado en concurrencia con descendientes,
el cnyuge suprstite no tiene parte alguna en la divisin de bienes gananciales que
corresponden al cnyuge prefallecido.
Cuando el rgimen patrimonial elegido entre los esposos es el de
separacin de bienes, el cnyuge suprstite hereda como un hijo ms
cuando concurre con ellos a la sucesin de su cnyuge.
Cuando se trate de un rgimen de comunidad, el cnyuge suprstite
hereda como un hijo ms respecto a los bienes propios del causante. En
cuanto a los bienes gananciales, el cnyuge suprstite no hereda sobre los
gananciales que le correspondiesen al cnyuge fallecido. En consecuencia,
respecto a los bienes gananciales el cnyuge suprstite retira la mitad,
atento a su calidad de integrante de la comunidad de ganancias y la mitad
que le corresponde al causante se distribuye entre sus descendientes.
Graciela Arga cuestiona esta solucin, pues entiende que resulta paradjico
que si los cnyuges eligieron el rgimen de separacin de bienes el cnyuge
suprstite herede cuando concurre con los descendientes; en cambio, si el
rgimen elegido es el de comunidad, el cnyuge slo hereda en los propios,
no as en los gananciales. Estima la autora que no hay razn jurdica para
sostener tal distincin pues implica diferenciar el origen de los bienes, lo
que es contrario al principio que rige las sucesiones intestadas.
Cuando el cnyuge concurre con los ascendientes, el art. 2434 regula:
Concurrencia con ascendientes. Si heredan los ascendientes, al cnyuge le corresponde
la mitad de la herencia.
En este supuesto la herencia se divide por mitades: una es para el cnyuge
y la otra es para los ascendientes, cualquiera sea su nmero. Esto se aplica
tanto para el rgimen de separacin de bienes como para el de comunidad.
Es importante hacer una aclaracin: si el rgimen entre los esposos es el de
comunidad, de los bienes propios una mitad le corresponde a los
ascendientes y la otra al cnyuge. En cuanto a los gananciales, los
ascendientes heredan una mitad y la otra se le entrega al cnyuge,
independientemente de la mitad que recibi de los gananciales en su
carcter de integrante de la comunidad de ganancias.
Respecto a los colaterales, el art. 2435 afirma:
Exclusin de colaterales. A falta de descendientes y ascendientes, el cnyuge hereda la
totalidad, con exclusin de los colaterales.
De tal manera, a falta de descendientes y ascendientes, el cnyuge
suprstite recibe la totalidad de la herencia.
Supuestos de exclusin hereditaria:
La regulacin relativa a los casos de exclusin del cnyuge se adecua a la
reformulacin realizada sobre el matrimonio y la crisis matrimonial; as, los
supuestos de exclusin hereditaria conyugal sufren el impacto de la
eliminacin de la separacin personal y de las causales del divorcio.
Por lo tanto, al suprimirse la separacin personal desaparecen las causales
de exclusin hereditaria del cnyuge culpable, as como las causales de
ineficacia de vocacin que produce el hecho de que el inocente en la
separacin incurriere en injurias graves o concubinato.
El art. 2437 prescribe:
Divorcio, separacin de hecho y cese de la convivencia resultante de una decisin
judicial. El divorcio, la separacin de hecho sin voluntad de unirse y la decisin judicial
de cualquier tipo que implica cese de la convivencia, excluyen el derecho hereditario
entre cnyuges.
En cuanto al divorcio, se mantiene la exclusin sucesoria y la prdida de los
derechos hereditarios para ambos cnyuges, con total independencia de
culpabilidad.
Con relacin a la separacin de hecho y los supuestos de cese de
convivencia, se produce la prdida de vocacin hereditaria sin analizar la
culpa, es decir, cualquiera sea la causa de la separacin.
A un supuesto especial de exclusin de la vocacin hereditaria lo
encontramos en el matrimonio in extremis, el que es regulado en el art.
2436. ste seala que:
La sucesin del cnyuge no tiene lugar si el causante muere dentro de los treinta das de
contrado el matrimonio a consecuencia de enfermedad existente en el momento de la
celebracin, conocida por el suprstite, y de desenlace fatal previsible, excepto que el
matrimonio sea precedido de una unin convivencial.
En la norma se mantiene la regulacin del Cdigo de Vlez, pero se realizan
ciertas especificaciones:
1. La enfermedad debe ser, por un lado, existente y conocida por el
cnyuge suprstite al momento de celebrarse el matrimonio y, por el
otro, debe ser de desenlace fatal previsible. Es decir, debe ser una
enfermedad de gravedad suficiente para ser la causa directa e
inmediata de la muerte.
2. Se recepta una excepcin a la exclusin hereditaria: esta es que el
matrimonio est precedido de una unin convivencial en los trminos y
con los requisitos del art. 509 y siguientes del Cdigo Civil y Comercial.
Esta solucin pone fin a las dudas que se suscitaban en la norma del
Cdigo de Vlez que estableca que la excepcin proceda si el
matrimonio se hubiese celebrado para regularizar una situacin de
hecho, sin resultar claros los casos que quedaban comprendidos en el
supuesto.
La finalidad de la norma es evitar la captacin de la herencia, es decir que
se busca impedir que el matrimonio sea celebrado con el fin espurio de
servir de causa a un llamamiento hereditario conyugal.

La Legtima
La legtima es una limitacin legal y relativa a la libertad de disponer por
testamento o donacin, que lleva como consecuencia la reserva de una
porcin de la herencia o de bienes lquidos a favor de los denominados
legitimarios.
En el derecho comparado, podemos distinguir dos sistemas con relacin a
la facultad del causante de disponer de los bienes por medio de
testamento:
Sistema de libertad de testar: el testador tiene amplia libertad para
designar a las personas beneficiadas por las disposiciones mortis
causa y para distribuir sus bienes. En este sistema la ley no prev
limitaciones ni reserva parte de los bienes para determinados
parientes.
Sistema de legtima: se limita la libertad de testar pues una
determinada porcin de la herencia se confiere a ciertos parientes
(legitimarios) y el causante slo puede disponer de la porcin que
reste. Dentro de este sistema, es dable distinguir:
1) sistema con distribucin forzosa de legtima;
2) sistema con porcin de distribucin forzosa y otra de libre
disposicin dentro de la cuota de legtima, llamado sistema de
mejora.
En nuestro derecho, si el causante no tiene legitimarios podr disponer
libremente de todos sus bienes; por el contrario, si los tiene slo podr
disponer de una porcin determinada porcin disponible que variar
segn el grupo de legitimarios que sea llamado a la sucesin.
Por tanto, nuestra normativa recepta un sistema protectivo imperativo,
pues la legtima implica una proteccin para ciertos miembros de la familia
legitimarios a fin de garantizarles una porcin de la herencia de la que no
pueden ser privados por el causante por medio de testamento o por actos
de disposicin entre vivos a ttulo gratuito.
Tal regulacin responde a la necesidad de proteger al ncleo familiar que
habitualmente ha ayudado al difunto por medio de la asistencia moral y a
veces material a obtener ciertos bienes que ahora forman parte de la
sucesin.
La solidaridad familiar justifica que se sacrifique la capacidad jurdica de
libre disposicin de una persona. As, resulta necesario hacer algunas
precisiones:
1) La legtima tiene importancia solamente en los casos en que el
causante tuviese legitimarios y hubiese realizado un testamento o
efectuado una donacin; caso contrario, el causante puede disponer
 de sus bienes libremente, ya que no existe ningn heredero protegido
con la legtima.
2) Es necesario distinguir la porcin legtima de la cuota hereditaria. La
legtima es la porcin de la herencia de la cual no pueden ser privados
los herederos forzosos o legitimarios. A diferencia del Cdigo de Vlez,
el Cdigo Civil y Comercial no contiene una definicin de legtima sino
que se limita a designar los tres tipos de legitimarios; estos son: los
descendientes, los ascendientes y el cnyuge.
3) El Cdigo Civil confera al causante la posibilidad de privar de legtima
a determinado legitimario siempre que concurriese una justa causa de
desheredacin. El Cdigo vigente suprimi el instituto de la
deshederacin.
Caracteres
En atencin a que nuestro Cdigo recepta un sistema protectivo
imperativo, la legtima presenta los siguientes caracteres:
1) Inviolabilidad: prescribe el art. 2447 que el testador no puede
imponer gravamen o condicin alguna a las porciones legtimas; si lo
hace, se tendrn por no escritas.
2) Irrenunciabilidad: afirma el art. 2449 que es irrenunciable la porcin
legtima de una sucesin no abierta.
3) Instituto de orden pblico: es inconmovible por la voluntad del propio
titular de los bienes.
4) Limitacin legal: constituye un freno a la libertad de testar que es
impuesto por la ley.
Legitimarios
Los legitimarios son los titulares de la porcin legtima. El art. 2444
establece que son tales:
los ascendientes;
los descendientes;
el cnyuge.
En cuanto a quienes tienen derecho a la legtima, el Cdigo Civil y Comercial
los llama legitimarios salvo en el art. 2493 que se relaciona con el
fideicomiso testamentario, en el que se los llama herederos forzosos.
Resulta necesario distinguir al legitimario del heredero legtimo. Heredero
legtimo es todo aquel sucesible cuyo fundamento de la vocacin reside en
el llamamiento ab intestato que hace la ley, independientemente de la
voluntad del causante. Si bien todo legitimario es, a la vez, heredero
legtimo, no es igual a la inversa, pues hay herederos legtimos que pueden
ser preteridos por el causante mediante la institucin de otras personas. En
nuestro derecho, este es el caso de los parientes colaterales que no tienen
por la ley porcin legtima.
Porciones legtimas. Porcin disponible
La legtima lleva consigo la existencia de una porcin disponible. La porcin
disponible o de libre disposicin es la parte de la herencia sobre la que el
testador puede disponer libremente cuando hay legitimarios.
Para determinar la parte disponible debemos realizar el clculo de la
legtima global. Esta se calcula determinando el activo neto del caudal
hereditario (activo bruto menos las deudas), a lo que deben adicionarse las
donaciones.
El Cdigo, en el art. 2445, distingue las porciones legtimas segn el orden
sucesorio; as,
Orden sucesorio Porcin legtima Porcin disponible
Hijos 2/3 1/3
Ascendientes 1/2 1/2
Cnyuge 1/2 1/2

El Cdigo de Vlez regulaba porciones legtimas mayores (descendientes:

4/5, ascendientes: 2/3, y cnyuge: ). El fundamento de tal reduccin
responde a la doctrina mayoritaria que considera excesivas las porciones
establecidas en el Cdigo de Vlez, pues considera que es ms justo ampliar
las posibilidades de libre y definitiva disposicin del futuro causante.
Por otra parte, el Cdigo Civil y Comercial prev la posibilidad de mejorar la
legtima de los herederos descendientes o ascendientes con discapacidad,
as el causante puede disponer de hasta 1/3 de la legtima que corresponde
a los dems legitimarios.
Masa de clculo de la legtima

Bienes y derechos - deudas = Activo + donaciones (que se hayan hecho a favor de los
legitimarios como de terceros)

Acciones vinculadas a la proteccin de la legtima

La porcin legtima a la que tienen derecho los legitimarios, segn la clase
a la que pertenecen, es intangible; en consecuencia, tienen derecho a
reclamarla ntegramente.
Cada uno, de acuerdo con la cuota de concurrencia, goza as de las acciones
tendientes a obtener su legtima, la cual es protegida con diversos
remedios, dentro de los cuales tenemos, entre otros: a) la opcin conferida
al heredero, en el supuesto de legados o donaciones de usufructo, uso o
habitacin o de renta vitalicia; b) la presuncin de gratuidad de
determinadas transmisiones hechas por el causante a favor de sus
legitimarios.
Dentro de las acciones, el Cdigo Civil y Comercial distingue tres:
1. accin de entrega de la legtima;
2. accin de complemento;
3. accin de reduccin.
1) Accin de preterizacin (de entrega de la legtima) El legitimario ha
sido preterido de la
herencia
cuando
Se le confiere Pero en calidad de El causante no deja
al legitimario heredero de cuota bienes pero ha
efectuado
donaciones

Si bien la libertad de testar del causante no puede exceder la porcin

disponible en los casos en que tenga legitimarios, podra ocurrir que
instituya herederos en su testamento de modo universal y con llamamiento
potencial a toda la herencia, lo que excluira al legitimario. Ante esto, la
normativa ha venido a tutelar los derechos de los legitimarios,
confirindoles la accin de entrega de la porcin legtima.
En tal sentido, prescribe el art. 2450: Accin de entrega de la legtima. El
legitimario preterido tiene accin para que se le entregue su porcin legtima, a ttulo de
heredero de cuota. Tambin la tiene el legitimario cuando el difunto no deja bienes pero
ha efectuado donaciones.
Tal norma regula dos situaciones:
la del legitimario preterido;
cuando el causante no deja bienes, pero ha efectuado donaciones.
En el primer supuesto, el causante ha realizado un testamento en el que ha
omitido a un legitimario. Por ejemplo, el causante tiene dos hijos y en el
testamento deja todos sus bienes a uno de ellos. En el segundo supuesto,
el legitimario pide ntegramente su porcin legtima a los donatarios.
Podra distinguirse la pretericin errnea de la pretericin intencional. En el primer
caso, la pretericin obedece a ignorancia o error sobre la existencia del legitimario
omitido; en el segundo, se debe a una intencin deliberada de desconocer los derechos
que la ley le concede al legitimario.
De aceptarse tal distincin, los efectos son relevantes, pues en el primer caso,
correspondera la nulidad del testamento, ya que habra error.
Un aspecto novedoso en la regulacin est dado porque tal posibilidad se
confiere al legitimario, pero a ttulo de heredero de cuota. Esto ha generado
un debate doctrinario, ya que por regla general los herederos de cuota no
tienen vocacin a toda la herencia, lo que desnaturaliza la condicin del
legitimario preterido. As, se expresa que la voluntad del testador de
instituir un heredero en omisin a un legitimario, avanzando sobre la
porcin legtima, no es bice para modificar la caracterstica principal de su
ttulo, pues el llamamiento del legitimario sigue teniendo su base en la ley.
Por otra parte, se cuestiona que pueda ejercerse esta accin cuando el
causante no ha dejado bienes pero ha efectuado donaciones, ya que
cuando la porcin legtima se ve afectada por las donaciones los
legitimarios pueden ejercer la accin de reduccin.
En cuanto al ejercicio de la accin:
Tramita ante el juez de la sucesin (fuero de atraccin).
Legitimado activo: legitimario preterido;
Legitimados pasivos: herederos, legatarios y donatarios
Carga de la prueba: el preterido debe probar que fue omitido en el
testamento y que es un heredero forzoso. Asimismo, es conveniente
que manifieste en la demanda que no es donatario del causante,
pues de lo contrario podra suceder que lo donado cubriera su
legtima y no proceda la accin.
Prescribe a los 5 aos.
Efectos: reintegro de la legtima. El legitimario preterido, al ejercer la
accin no obtiene la nulidad de la institucin de heredero, sino que
reduce el monto de los herederos instituidos en la proporcin
necesaria para dejar a salvo su legtima.
2) Accin de complemento
El art. 2451 regula la accin de complemento; as, establece que el
legitimario a quien el testador le ha dejado, por cualquier ttulo, menos de su porcin
legtima, slo puede pedir su complemento.
Tal norma debe analizarse de manera armnica con los artculos que
regulan la accin de reduccin.
Ambas acciones se encuentran fuertemente relacionadas, pues la de
complemento se dirige a integrar la legtima mientras que la de reduccin
tiene por fin reducir las liberalidades hasta el lmite en que se hubiese
afectado la legtima. De esta manera, la consecucin del complemento
aparece como el fin y la reduccin como el medio para alcanzarlo.
Respecto a las vas procesales, generalmente se plantea como accin.
Puede plantearse como excepcin cuando el heredero legitimario se opone
a la entrega de los legados que afectan la legtima.
El juez competente es el juez del sucesorio.
3) Accin de reduccin
Esta accin prev el modo de lograr el complemento de la legtima
mediante la reduccin de las disposiciones testamentarias contenidas en
legados o, en su caso, de las donaciones hechas por el causante en la
medida que estn sujetas a declaraciones de inoficiosidad.
La reduccin slo se ejerce hasta lograr el complemento de la legtima. El
efecto principal de esta accin es resolver las liberalidades en la medida en
que excedan los lmites de la porcin disponible.
Caracteres:
1. es patrimonial, pues persigue integrar la porcin legtima;
2. es transmisible;
3. es renunciable a partir de la muerte del autor de la sucesin;
4. es prescriptible a los 5 aos de la muerte del causante.
Naturaleza jurdica:
Es una accin personal, ya que hay una limitacin respecto a los sujetos
demandables y por su plazo de prescripcin, pero que produce efectos
reales en cuanto persigue el bien en manos de quien se encuentre.
Todas las posturas coinciden en que la accin tiene efectos reipersecutorios
a fin de recomponer la porcin legtima.
Orden en que debe operar la reduccin:
En cuanto al orden de la reduccin, primero se reducen las disposiciones
testamentarias y luego las donaciones. Esto es materia de orden pblico,
por lo que no puede ser alterado por la voluntad del testador.
Lo que se persigue con la accin de reduccin es redistribuir las cuotas
asignadas hasta cubrir las legtimas de los afectados, en los casos en que el
testador haya realizado una distribucin que resulte violatoria de las
legtimas.
Con relacin a la reduccin de las disposiciones testamentarias, el art.
2452 postula que:
"A fin de recibir o complementar su porcin, el legitimario afectado puede pedir la
reduccin de las instituciones de herederos de cuota y de los legados, en ese orden. Los
legados se reducen en el mismo orden establecido en el segundo prrafo del artculo
2358."
Por lo tanto, la accin de reduccin puede ser ejercida contra los herederos
instituidos por testamento y contra los legatarios de cosa cierta. De la
norma se desprende que la reduccin se realiza en el siguiente orden:
1. las instituciones de herederos de cuota;
2. los legados.
Si bien el artculo slo se refiere a los herederos de cuota, tambin
comprende a los herederos instituidos sin asignacin de cuota. Afirma que
esto sucede cuando el testador instituye como herederos a legitimarios y
no legitimarios. Por ejemplo: el testador nombra herederos de todos sus
bienes a su nico hijo y a su hermano; el caudal relicto es de 10.000 pesos,
dividido por partes iguales, es decir que le corresponde a cada uno 5.000
pesos; pero el hijo es legitimario y la legtima global es de 2/3, esto es: 6.666
pesos, por lo que podr reducir la parte de su to en 1.666 pesos, a fin de
conformar la legtima.
Dentro de los legados, la reduccin se realiza conforme a lo establecido en
el art. 2358. All se observa el siguiente orden:
a) los que tienen preferencia otorgada por el testamento;
b) los de cosa cierta y determinada;
c) los dems legados.
En cuanto a la reduccin de las donaciones, expresa el art. 2453 que:
"Si la reduccin de las disposiciones testamentarias no es suficiente para que quede
cubierta la porcin legtima, el heredero legitimario puede pedir la reduccin de las
donaciones hechas por el causante."
Se reduce primero la ltima donacin y luego las dems en orden inverso a
sus fechas, hasta salvar el derecho del reclamante. Las de igual fecha se
reducen a prorrata.
El art. 1565 define a las donaciones inoficiosas: Se considera inoficiosa la
donacin cuyo valor excede la parte disponible del patrimonio del donante. A este
respecto, se aplican los preceptos de este Cdigo sobre la porcin legtima.
El art. 2454 regula lo relativo a la reduccin de las donaciones y distingue
distintos supuestos:
a- si la reduccin es total, la donacin queda resuelta;
b- si es parcial, pueden presentarse dos situaciones:
el bien donado es divisible: se lo divide entre el legitimario y el
donatario;
el bien donado es indivisible: se entrega al que tiene la porcin
mayor y se reconoce un crdito a favor de la otra parte por el
valor de su derecho.
El donatario podr impedir la reduccin entregando al legitimario la suma
de dinero necesaria para completar el valor de su porcin legtima, facultad
que se otorga al donatario y subadquirente para evitar los efectos
reipersecutorios de la accin, siempre que se deje a salvo la legtima
violentada.
Por otra parte, el donatario es deudor desde la notificacin de la demanda,
de los frutos o, en caso de formular la opcin [de entregar el dinero para
completar la legtima], de intereses.
Casos posibles segn la persona del donatario:
1. donaciones efectuadas a terceros no legitimarios: las donaciones se
imputan a la porcin disponible;
2. donaciones efectuadas a legitimarios que renunciaron a la herencia o
fueron declarados indignos: tambin aqu se imputan las donaciones a
la porcin disponible;
3. donaciones efectuadas a los legitimarios: se encuentra sujeto a
reduccin el exceso del valor donado sobre la cuota hereditaria del
legitimario donatario.
Si la sucesin es intestada y la donacin es a favor de un legitimario, ser
reducida cuando su valor excediese la porcin disponible y la porcin
legtima del donatario. Si, en cambio, la sucesin es intestada y la donacin
a favor de un tercero, la donacin se reducir cuando su valor exceda la
porcin disponible.
Desde otro costado, resulta relevante analizar las soluciones previstas por
el Cdigo Civil y Comercial en caso de perecimiento del bien donado. El art.
2455 distingue los siguientes casos:
a- Si el bien donado perece por culpa del donatario, ste debe su valor.
b- Si perece sin su culpa, el valor de lo donado no se computa para el
clculo de la porcin legtima.
c- Si perece parcialmente por su culpa, debe la diferencia de valor; y
d- si perece parcialmente sin su culpa, se computa el valor subsistente.
Es dable sealar que si procede la reduccin pero el donatario o sus
sucesores hubieran constituido derechos reales sobre los bienes donados,
tales derechos se extinguen respecto al legitimario; es decir, el bien retorna
al legitimario libre de todo tipo de gravmenes. En consecuencia, el efecto
reipersecutorio procede con relacin a los inmuebles, atento a lo cual se
extinguen los derechos reales. En cambio, si se trata de muebles, slo podr
ser ejercida la accin de reduccin contra terceros adquirentes de mala fe.
Por otra parte, en caso de insolvencia del donatario e imposibilidad de
ejercer la accin reipersecutoria, la accin de reduccin puede ser ejercida
contra los donatarios de fecha anterior.
Accin reipersecutoria: Establece el art. 2458: El legitimario puede perseguir
contra terceros adquirentes los bienes registrables. El donatario y el subadquirente
demandado, en su caso, pueden desinteresar al legitimario satisfaciendo en dinero el
perjuicio a la cuota legtima.
La norma alcanza a los inmuebles y muebles registrables, por tanto, quedan
fuera de la regulacin las cosas muebles a las que se aplica lo previsto para
la apropiacin. Se estima que esta norma brinda una proteccin exagerada
de la legtima, pues puede ejercerse contra los terceros adquirentes a ttulo
oneroso y de buena fe, lo que resulta injusto.
Cuando establece que pueden desinteresar al legitimario satisfaciendo en
dinero, el Cdigo se aparta de una de las caractersticas del efecto
reipersecutorio que implica la restitucin en especie.
En cuanto a la reduccin de las disposiciones testamentarias y los terceros
adquirentes, cabe sealar que si los herederos o legatarios hubiesen
enajenado a favor de terceros los bienes que recibieron pero que afectan
la legtima, no procede la accin de reduccin contra los terceros. Al
legitimario le queda la posibilidad de accionar por daos y perjuicios.
Prescripcin adquisitiva: como lmite a la procedencia de la accin de
reduccin. En tal sentido, el art. 2459 expresa: Prescripcin adquisitiva. La
accin de reduccin no procede contra el donatario ni contra el subadquirente que han
posedo la cosa donada durante diez aos computados desde la adquisicin de la
posesin."
Este artculo permite al donatario poseedor oponer la excepcin de
prescripcin adquisitiva. La posesin se produce cuando se efecta la
donacin; si la realiza el causante y fallece, luego de diez aos de realizada
esa donacin no puede ser sujeta a reduccin, porque no forma parte de la
masa que sirve de base para determinar la legtima.
Debe tenerse presente que el clculo de la legtima recin puede efectuarse
luego de la muerte del causante, pues es en ese momento cuando se forma
la masa con los bienes que dej el difunto menos las deudas y se suman las
donaciones; recin all el legitimario puede determinar si se ha vulnerado o
no su legtima.
Si bien la norma otorga mayor seguridad jurdica al donatario, por otra
parte implica una disminucin importante sobre la integracin de la masa
legtima.
En cuanto al ejercicio de la accin:
Legitimacin para demandar la reduccin: se otorga en cabeza de los
legitimarios y sus acreedores (accin subrogatoria)
La accin puede ser ejercida contra los herederos forzosos o
voluntarios, los legatarios y los donatarios. En algunos casos,
tambin procede contra los adquirentes de donaciones inoficiosas.
La accin no puede ser ejercida antes de la muerte del causante, pues
se trata de un derecho que nace originariamente en los legitimarios
con motivo de la muerte del causante.
Se puede renunciar a la accin de manera expresa o tcita.
La accin de reduccin prescribe a los 5 aos desde la muerte del
autor de la sucesin.
Proteccin a la igualdad de los legitimarios
La colacin es la imputacin de las donaciones realizadas en vida por el
causante al cnyuge y a los descendientes llamados a la sucesin sobre la
parte que al beneficiario de la donacin (donatario) le corresponde en la
herencia.
En virtud de ella se aaden en la masa hereditaria todos los valores donados
por el causante a dichos legitimarios, los que deben sumar el valor total
constitutivo del caudal relicto.
La colacin es la computacin en la masa partible del valor de las
donaciones que el causante hubiese hecho en vida a uno de sus
descendientes o al cnyuge y la imputacin de ese valor en la hijuela del
donatario, tomando ste de menos y compensndose a los dems
legitimarios (descendientes o cnyuge) con ms bienes hereditarios, con el
objeto de igualar, mediante compensaciones contables, las porciones
hereditarias de todos ellos, salvo que el causante hubiese hecho dispensa
de colacin en el instrumento de la donacin o en el testamento.
Finalidad: La colacin pretende mantener dentro de lo posible la igualdad
entre los legitimarios.
Fundamento: Parte de considerar que el silencio del autor de la sucesin
respecto a las donaciones que realiz a favor de sus descendientes o
cnyuge implica interpretar que ha sido efectuado como anticipo de
herencia. El anticipo de herencia surge por donaciones hechas por el
causante en vida a determinados legitimarios.
La accin de colacin
Los presupuestos subjetivos son los siguientes:
 quien colaciona debe ser descendiente o cnyuge;
el descendiente o cnyuge que recibi la donacin debe concurrir
con otros a la herencia.
En cuanto a los presupuestos objetivos podemos sealar:
donacin efectuada en vida por el causante a un descendiente o
cnyuge;
la ausencia de dispensa.
Caracteres
Es una accin personal que termina en una resolucin que fija la suma
colacionable, la que se har valer en el juicio sucesorio en el acto de
particin.
Se trata de una accin divisible, pues cada heredero puede ejercerla
o renunciarla. En consecuencia, la interrupcin de la prescripcin por
uno de los herederos que demand por colacin no aprovecha a los
dems que no la reclamaron.
La colacin acta en la medida en que no se encuentren afectadas las
legtimas.
No opera de oficio.
Se tramita ante el juez de la sucesin, atento al fuero de atraccin.
Esta accin no puede ser ejercida antes de la muerte del causante,
pues se trata de un derecho que nace originariamente en los
legitimarios con motivo de la muerte del causante.
La accin de colacin prescribe a los 5 aos desde la muerte del autor
de la sucesin.
Personas obligadas a colacionar
El art. 2385 define a las personas que estn obligadas a colacionar. As,
prescribe que: "Los descendientes del causante y el cnyuge suprstite que concurren
a la sucesin intestada deben colacionar a la masa hereditaria el valor de los bienes que
les fueron donados por el causante, excepto dispensa o clusula de mejora expresa en el
acto de la donacin o en el testamento".
Dicho valor se determina a la poca de la particin segn el estado del bien a la poca
de la donacin.
La norma establece que deben colacionar:
los descendientes;
el cnyuge.
El Cdigo de Vlez tambin comprenda a los ascendientes. El Cdigo Civil y
Comercial los excluye, pues se entiende que la donacin efectuada a stos
no supone un anticipo de herencia ya que los hijos heredan a sus padres,
pero no a la inversa. Por lo tanto, se presume que la donacin efectuada
por un hijo a un ascendiente supone simplemente una liberalidad.
Los herederos que concurren a la sucesin del causante en representacin
de su ascendiente que ha recibido la donacin, tambin deben colacionar.
Esto responde al alcance y caractersticas del derecho de representacin.
Por otra parte, el descendiente o cnyuge que renuncia a la herencia puede
conservar el bien donado o reclamar el legado hasta el lmite de la porcin
disponible. Tal situacin puede ser muy conveniente para el heredero
renunciante que ha recibido una donacin que supera la cuota alimentaria
que le correspondera, sin vulnerar la legtima.
Heredero que no era tal al momento de la donacin:
Apunta el art. 2388 a que: el descendiente que no era heredero presuntivo al
tiempo de la donacin, pero que resulta heredero, no debe colacin. El cnyuge no debe
colacin cuando la donacin se realiza antes del matrimonio.
Por otra parte, expresa el art. 2395 que a la colacin solo puede pedirla
quien era heredero presuntivo al momento de la donacin. De ello se
desprende que para poder estar legitimado activamente para ejercer la
accin, se debe tener la calidad de legitimario al momento de la donacin
y mantenerla a la apertura de la sucesin.
Respecto a los herederos nacidos con posterioridad a la donacin, se
entiende que carecen de legitimacin activa para solicitar la colacin.
Modo de hacer la colacin
En cuanto al modo de hacer la colacin, postula el art. 2396 que la colacin
se efecta sumando el valor de la donacin al de la masa hereditaria despus de pagadas
las deudas, y atribuyendo ese valor en el lote del donatario.
Por lo tanto, la masa que sirve de base a la colacin se forma con los bienes
dejados por el causante, una vez deducidas las deudas, y por las donaciones
efectuadas en vida por aquel a determinados legitimarios.
La igualdad entre los herederos se obtendr incorporando el valor
colacionable al caudal relicto, acreciendo as la masa hereditaria como si el
bien existiese realmente en el patrimonio del causante en el momento de
su muerte y adjudicando ese mismo valor al heredero afectado a quien se
le da menos, con lo cual figurar en su hijuela como ya recibido.
De esta manera no se deja sin efecto la donacin sino que se imputa a la
hijuela del beneficiario el valor de lo donado. En los hechos, el donatario
recibe menos que los dems herederos porque se descuenta de su hijuela
el valor de los bienes recibidos con anterioridad a la muerte del causante.
Respecto a los beneficios que deben colacionarse:
El art. 2391 regula que: Los descendientes y el cnyuge suprstite obligados a
colacionar tambin deben colacionar los beneficios recibidos a consecuencia de
convenciones hechas con el difunto que tuvieron por objeto procurarles una ventaja
particular, excepto dispensa y lo dispuesto para el heredero con discapacidad en el
artculo 2448.
Con esta norma se ampla el alcance de las liberalidades que no son
donaciones que deben colacionarse. Por ejemplo, el prstamo gratuito del
causante a uno de los legitimarios de un campo con plantaciones; el
presunto heredero podra disfrutar por un tiempo de ese beneficio en
perjuicio de los dems coherederos, lo que podra generar desigualdad
entre ellos. Es decir, esta solucin se debe a que la exclusin de colacionar
esas liberalidades implica un detrimento para los dems herederos.
Adems, se regulan dos supuestos en los que no procede la colacin:
dispensa;
mejora al heredero con discapacidad.
Por otra parte, no procede la colacin cuando el bien ha perecido sin culpa
del donatario, es decir, por caso fortuito. En tal caso, si la prdida de la cosa
ha generado una indemnizacin (subrogacin real), tal indemnizacin es
colacionable.
En cuanto a los frutos e intereses, afirma el art. 2394 que el heredero
obligado a colacionar no debe los frutos de los bienes sujetos a colacin,
pero debe los intereses del valor colacionable desde la notificacin de la
demanda. En consecuencia, los frutos de los bienes colacionables
pertenecen al heredero donatario y no se colacionan.
Beneficios excluidos de la colacin
los gastos de alimentos;
los de asistencia mdica por extraordinarios que sean;
los de educacin y capacitacin profesional o artstica de los
descendientes, excepto que sean desproporcionados con la fortuna
y condicin del causante;
los gastos de boda que no exceden de lo razonable;
los presentes de uso;
el seguro de vida que corresponde al heredero, pero s las primas
pagadas por el causante al asegurador, hasta la concurrencia del
premio cobrado por el asegurado;
lo empleado para establecer al coheredero o para el pago de sus
deudas.
La razonabilidad y la proporcin del beneficio respecto a la condicin y
fortuna del causante constituyen pautas que deben observarse para
determinar si los beneficios resultan o no colacionables.
Dispensa
El art. 2385 prescribe excepciones a la obligacin de colacionar; estas son
por dispensa o clusula de mejora dispuesta en el acto de donacin o en el
testamento.
La dispensa marca el carcter dispositivo de las normas que regulan la
colacin, pues si el causante no quiere realizar un anticipo de herencia con
la donacin sino que quiere mejorar a un heredero, puede dispensar a ste
ltimo de colacionar.
No se exigen frmulas sacramentales respecto a la dispensa; basta con que
conste de manera inequvoca la voluntad del causante de mejorar a ese
heredero forzoso.
Colacin de deudas
Esta consiste en imputar a la hijuela de un heredero las deudas que tuviera
a favor del causante. La colacin de las deudas se hace deduciendo su
importe de la porcin del deudor; si exceden tal porcin, debe pagarlas en
las condiciones y plazos establecidos para la obligacin. La imputacin de
la deuda al lote del coheredero deudor es oponible a sus acreedores.
Establece expresamente el art. 2397: Se colacionan a la masa las deudas de uno
de los coherederos en favor del causante que no fueron pagadas voluntariamente
durante la indivisin, aunque sean de plazo no vencido al tiempo de la particin.
Es decir, deben colacionarse:
las deudas que no fueron pagadas voluntariamente durante la
indivisin;
las deudas de plazo no vencido al tiempo de la particin; por lo tanto,
caen los plazos pendientes.
Los coherederos no pueden exigir el pago de tales deudas antes de la
particin.
Compensacin:
Si el coheredero deudor es a la vez acreedor, aunque su crdito no sea an
exigible al tiempo de la particin, hay compensacin y slo se colaciona
cuando la deuda fuera mayor y slo en la medida del exceso.

Sub-Eje Temtico 6: SUCESIN TESTAMENTARIA

La sucesin mortis causa puede ser intestada o testamentaria, segn la
naturaleza de la fuente del llamamiento, es decir, segn que la sucesin
provenga de la ley o de la voluntad del sujeto expresada en un testamento.
Nuestro cdigo de fondo recepta ambas categoras en el art. 2277; as,
prescribe que: La muerte real o presunta de una persona causa la apertura de su
sucesin y la transmisin de su herencia a las personas llamadas a sucederle por el
testamento o por la ley
Mientras que en la sucesin intestada la vocacin hereditaria resulta de los
rdenes legales que crean expectativas actuales o eventuales de
adquisicin de la herencia, en la sucesin testamentaria, el testamento
constituye la fuente de los llamamientos especficos; se valida as la
voluntad del titular del patrimonio para disponer de ste, para despus de
su muerte.
La sucesin testamentaria prevalece sobre la intestada, pues cuando se
abre la primera, la segunda es desplazada. Por lo tanto, ante la ausencia de
legitimarios, el causante tiene libertad para distribuir sus bienes como
estime conveniente. Por otra parte, si tuviera legitimarios, puede disponer
libremente de su patrimonio siempre que respete las porciones legtimas.
La sucesin testamentaria puede ser:
a ttulo universal;
a ttulo particular.
Testamento
Postula el art. 2462: "Las personas humanas pueden disponer libremente de sus
bienes para despus de su muerte, respetando las porciones legtimas establecidas en el
Ttulo X de este Libro, mediante testamento otorgado con las solemnidades legales; ese
acto tambin puede incluir disposiciones extrapatrimoniales."
De la norma, podemos sealar los siguientes aspectos:
Se recepta expresamente la limitacin del testador a la facultad de
disponer de sus bienes en el supuesto de que tuviese legitimarios,
pues puede disponer de la porcin disponible y debe respetar las
legtimas.
Se admite que el testamento pueda contener disposiciones
extrapatrimoniales (la designacin de tutor para los hijos menores
de edad, o el reconocimiento de hijos extramatrimoniales o
declaraciones sobre estados de conciencia, ruegos, etc.; por ejemplo,
puede contener recomendaciones para los sucesores, o
declaraciones sobre sepelio o sepultura o disposicin de rganos o
materiales anatmicos del propio cuerpo, donde la obligacin de
cumplir quedar a cargo de los herederos)
Naturaleza jurdica:
El testamento implica:
Un acto jurdico, pues se trata de un acto voluntario lcito que tiene
por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de
relaciones o situaciones jurdicas y, por lo tanto, le son aplicables las
normas que regulan tales actos. De ello se desprende su carcter
unilateral, dispositivo, revocable, etctera.
Un documento: esto hace referencia a su carcter escrito y solemne.
Ambos aspectos son receptados por el art. 2462 del Cdigo.
Caracteres del testamento:
1. Acto escrito: Se exige que la voluntad del causante conste en un acto
escrito. Se busca de esa forma establecer la certeza de la expresin
del testador y eliminar las incertidumbres que surgiran,
inevitablemente, si se admitiera la prueba de testigos o las
presunciones. Se excluye la posibilidad del testamento hecho a viva
voz u oral.
2. Unilateral: es la manifestacin de una sola voluntad. Se perfecciona
con la sola declaracin de voluntad del testador.
3. Acto de ltima voluntad: El testamento cobra efectos jurdicos luego
de la muerte del testador.
4. Solemne: la voluntad del testador no consigue el efecto jurdico al
cual tiende si no se manifiesta mediante las formalidades impuestas
por la ley, conforme a cada uno de los tipos de testamento. El no
acatamiento de las solemnidades legales provoca la nulidad del acto.
5. Revocable: la posibilidad de revocacin vale hasta el acaecimiento de
la muerte del testador. Esta facultad es irrenunciable e irrestringible.
El testamento no confiere a los instituidos ningn derecho actual; por
eso se llama acto de ltima voluntad, porque es la ltima voluntad
expresada con las formalidades de la ley la que prevalece.
6. Personalsimo: La voluntad debe ser expresada personalmente por
el testador y no por otra persona, no puede delegarla ni dar poder a
otro para testar.
7. Individual: las disposiciones testamentarias no pueden dejarse al
arbitrio de un tercero, ha de ser otorgado por una sola persona. No
puede ser hecho en el mismo acto por dos o ms personas, sea a
favor de un tercero, sea a ttulo de disposicin recproca y mutua.
8. Autosuficiente: las disposiciones testamentarias deben bastarse a s
mismas y la prueba del cumplimiento de las solemnidades debe
surgir del mismo testamento.
 9. Formalmente indivisible.
Por ltimo, resultan aplicables a los testamentos las reglas establecidas
para los actos jurdicos, en tanto no sean alteradas por las disposiciones de
este ttulo. Esta remisin presenta la ventaja de que ser aplicable al
testamento lo relativo a los principios generales sobre validez del acto
jurdico.
Capacidad para testar
El Cdigo Civil y Comercial no contiene una norma especfica que establezca
el principio general de capacidad para testar; ello surge de los principios
que inspiran el acto jurdico.
Cabe sealar que la habilidad para testar se aplica slo a las personas fsicas,
pues las personas jurdicas no pueden disponer de sus bienes por
testamento. En efecto, el testamento es un acto destinado a tener efecto
despus de la muerte del causante.
En materia testamentaria, la aptitud para testar se encuentra unida al
ejercicio del derecho, pues no es posible testar por medio de representante
que supla la incapacidad.
Para calificar la habilidad para testar se atiende al tiempo en que se
otorga el testamento, independientemente de que se carezca de ella al
tiempo de la muerte. Poco interesa que la persona pierda su habilidad para
testar luego de haber testado, puesto que se considera que persisti en su
voluntad mientras tuvo aptitud, quedando privada de la posibilidad de
modificarlo cuando sobrevino la incapacidad.
El Cdigo Civil y Comercial en el art. 2647 (norma de derecho internacional
privado) afirma que la capacidad para otorgar testamento y revocarlo se rige por
el derecho del domicilio del testador al tiempo de la realizacin del acto.
De tal norma se desprende que:
la ley del domicilio del testador al tiempo de hacer su testamento es
la que decide de su capacidad o incapacidad para testar;
la capacidad para testar debe existir al momento de confeccionar el
testamento.
Supuestos de incapacidad:
El Cdigo ha establecido incapacidades generales que se aplican a toda
clase de testamento. Por ejemplo, la falta de edad. Junto a tales
incapacidades ha previsto incapacidades especficas que afectan a
determinadas personas para testar usando determinadas formas
testamentarias. Por ejemplo, quien no sabe leer ni escribir no puede testar
por la forma olgrafa.
1) Edad para testar
Segn el art. 2464, pueden testar las personas mayores de edad al tiempo
del acto. En consecuencia, no pueden hacerlo los menores de 18 aos de
uno y otro sexo. La capacidad para testar se cuenta desde el mismo da en
que se cumplen los 18 aos, momento a partir del cual cesa la incapacidad
de los menores.
Capacidad testamentaria de los emancipados: La celebracin del
matrimonio antes de los dieciocho aos emancipa a la persona menor de
edad, la que goza de plena capacidad de ejercicio salvo las limitaciones
determinadas por el Cdigo. La nica emancipacin prevista es la de
matrimonio, pues ha quedado derogada la emancipacin por habilitacin
de edad.
2) Personas privadas de razn
El art. 2467 expresa que: Es nulo el testamento o, en su caso, la disposicin
testamentaria: c) por haber sido otorgado por persona privada de la razn en el
momento de testar. La falta de razn debe ser demostrada por quien impugna el acto;
d) por haber sido otorgado por persona judicialmente declarada incapaz. Sin embargo,
sta puede otorgar testamento en intervalos lcidos que sean suficientemente ciertos
como para asegurar que la enfermedad ha cesado por entonces
De tal manera, es posible distinguir dos supuestos:
inc. c): se refiere a la persona que otorga un testamento que podra
ser atacado por nulidad por quien lo invoque y pruebe que el
testador, al momento de testar, se encontraba falto de razn. Este
supuesto es similar al del demente no interdicto previsto por el
Cdigo Civil.
La regla general es que la persona goza de salud mental, por lo tanto,
la privacin constituye la excepcin. En consecuencia, la capacidad se
presume y quien sostiene la falta de razn debe probar dicho
extremo.
inc. d): reconoce la facultad de testar vlidamente que tiene la
persona declarada incapaz judicialmente, siempre que sea en un
intervalo lcido.
No estar privado de razn significa que la persona tiene el raciocinio
suficiente para comprender el acto conforme al cual dispone de sus bienes
a favor de las personas que quiera.
Se admite la validez del testamento otorgado por quien ha sido declarado
judicialmente incapaz pero tiene discernimiento en el acto de testar, sea
por remisin transitoria de su enfermedad, sea por curacin de ella sin
haber sido an rehabilitado. Tambin se prev la privacin de la razn sin
interdiccin, caso en el cual la carga de la prueba incumbe a quien alega
dicha privacin.
Tanto el inciso c) como el inciso d) del art. 2467 se refieren a personas
privadas de razn; la diferencia radica en que en ste ltimo esa persona
ha sido declarada incapaz en un proceso judicial.
El intervalo lcido consiste en perodos de salud completa en la evolucin
crnica de una enfermedad cuya intermitencia y recada se suponen fatales.
El concepto de intervalo lcido se aplica tanto al caso de que la enfermedad
hubiera cesado definitivamente como aquellos en que hubiera cesado al
tiempo de otorgarse al testamento.
Carga de la prueba:
En el inciso c), la carga de la prueba se rige por las siguientes pautas:
quienes pretendan la nulidad del testamento debern probar la
notoriedad de la alienacin;
quienes pretendan su validez, debern acreditar la existencia del
intervalo lcido.
En el inciso d), el testamento que se realice es nulo, salvo que se hubiese
otorgado en intervalo lcido, lo que deber probar quien sostenga su
validez; es decir, deber demostrar que el testador, al momento de otorgar
el testamento, se encontraba en un intervalo prolongado de lucidez.
3) Personas limitadas en sus facultades de expresin
Afirma el art. 2467, en su inc. e), que: Es nulo el testamento o, en su caso, la
disposicin testamentaria: e) por ser el testador una persona que padece limitaciones
en su aptitud para comunicarse en forma oral y, adems, no saber leer ni escribir,
excepto que lo haga por escritura pblica, con la participacin de un intrprete en el
acto
En el Cdigo Civil, los sordomudos que no saban leer y escribir eran
incapaces absolutos de hecho y, por lo tanto, no podan testar. El Cdigo
Civil y Comercial suprimi el trmino sordomudez y se refiere a las personas
que tienen limitaciones para comunicarse en forma oral y que no saben
escribir ni leer. El art. 2467 permite a las personas que se encuentran en tal
situacin testar por escritura pblica y con la intervencin de un intrprete,
siempre que comprendan el contenido del acto.
Inhabilidad para suceder por testamento
La regla en materia sucesoria testamentaria es que toda persona humana
tiene aptitud para ser titular de derechos.
Excepciones: el art. 2482 regula las personas que no pueden suceder, estas
son:
a- Los tutores y curadores a sus pupilos, si stos mueren durante la
tutela o curatela o antes de ser aprobadas las cuentas definitivas de la
administracin;
b- el escribano y los testigos ante quienes se haya otorgado el
testamento, por el acto en el cual han intervenido;
c- los ministros de cualquier culto y los lderes o conductores
espirituales que hayan asistido al causante en su ltima enfermedad.
El fundamento de esta solucin legal es evitar la captacin de la herencia.
Los supuestos de inhabilidad responden a una situacin jurdica especial
entre el causante y el sucesor; es decir, se trata de inhabilidades para
suceder a determinadas personas con las que se tiene una especial
situacin jurdica.
El Cdigo Civil y Comercial utiliza el vocablo inhabilidad en lugar de
incapacidad relativa. Algunos autores sostienen que ste ltimo trmino es
ms preciso que inhabilidad, pues slo la incapacidad puede ser absoluta,
relativa, de derecho o de hecho (Prez Lasala, 2014, tomo 2, p. 413).
Asimismo, sostienen que se trata de incapacidades de derecho que no
admiten la posibilidad de probar que no ha existido la captacin de la
herencia.
Por su parte, otros autores consideran que no se trata de incapacidades
sino que la ley desconfa de la influencia que ciertas personas pueden tener
sobre el testador y, a fin de evitar la captacin de la herencia, se anula la
disposicin testamentaria que las beneficia (Fornieles, como se cita en
Prez Lasala, 2014, p. 418). En tal sentido, se tratara de una presuncin
iuris tantum que admitira prueba en contrario. Estos ltimos, postulan que
basta con decir que tal disposicin es nula en lugar de hablar de
incapacidad.
Anlisis de los supuestos de inhabilidad:
1. Tutores y curadores: la norma no se limita a regular el supuesto del tutor
y pupilo, sino que alcanza a la curatela. Asimismo, distingue dos situaciones:
si el fallecimiento se produce durante la tutela o curatela: aqu se
cuestiona que resulta bastante difcil que pueda el pupilo fallecer
 bajo la tutela, pues el causante debe ser mayor de edad al momento
de testar;
si el fallecimiento se produce luego de cesada la tutela, pero
previamente a que se hayan aprobado las cuentas: se entiende que
basta que se hubiesen presentado las cuentas y que sean correctas
para que no se produzca la inhabilidad, pues de lo contrario el tutor
o curador podra verse perjudicado por una demora judicial que no
le es imputable. Explica Borda (1994, tomo I, pto. 1120.1115) que
tambin puede suceder que las cuentas no se hubieren rendido y
hubiese transcurrido el plazo de prescripcin de la accin de
rendicin de cuentas; parece razonable considerar que cesa la
incapacidad, pues ya nadie tendr accin para cuestionar la
administracin del tutor.
2. Escribanos y testigos: se aplica al testamento por acto pblico. El Cdigo
de Vlez extenda la incapacidad al cnyuge o determinados parientes del
escribano o los testigos; esto ha sido suprimido en el Cdigo vigente. Sin
embargo, pueden quedar incluidos en la regulacin de personas
interpuestas.
3. Ministros de cualquier culto y lderes o conductores espirituales: La
norma alcanza a aquellos que hubiesen asistido al causante en su ltima
enfermedad; esta es, la que caus la muerte. No se limita a los sacerdotes
catlicos o a los ministros protestantes, sino que comprende a los de
cualquier culto o corriente espiritual.
Por otra parte, el art. 2483 prescribe la sancin por testar a favor de quien
no puede suceder; as, establece que tales disposiciones testamentarias
sern de ningn valor; por lo tanto, si hubiese recibido los bienes, deber
devolverlos junto con sus frutos.
Si el inhbil, antes de ser declarado tal, hubiese realizado actos de
disposicin sobre los bienes, esos actos sern vlidos si se trata de
inmuebles que renen las condiciones del art. 2315, pero deber responder
por los daos y perjuicios. La misma solucin aplicar cuando la disposicin
testamentaria se realice a nombre de una persona interpuesta, es decir,
toda persona que figura como beneficiaria en el testamento cuando en
realidad no es el verdadero destinatario de los bienes. La norma reputa
como tales sin admitir prueba en contrario al cnyuge, conviviente o
determinados parientes de las personas inhabilitadas para suceder.
El momento en que debe existir la habilidad para suceder es el de la
apertura de la sucesin.
Ejercicio de la accin:
 Legitimados activos: quienes se beneficiaran del testamento en caso
de que proceda la declaracin de inhabilidad. No se encuentran
legitimados para ejercer la accin: los legatarios y los acreedores de
la sucesin.
Legitimados pasivos: son las personas que pueden ser declaradas
inhbiles, sean herederos testamentarios o legatarios.
Formas de testar
El Cdigo Civil y Comercial regula las siguientes formas de otorgar
testamento:
olgrafo;
por acto pblico.
Se suprimi la forma testamentaria llamada testamento cerrado por
carecer de uso en la prctica y por la complejidad de sus requisitos.
El testamento cerrado era aquel en el que el testador presentaba al escribano un pliego
cerrado en presencia de testigos, manifestando que ste contena su testamento. En su
cubierta se redactaba un acta que haca constar esa expresin. Atento a que intervena
un escribano, constitua un acto notarial; adems, por la forma de otorgarse, era
secreto, ya que la voluntad del testador se encerraba bajo la cubierta que se abra a su
muerte.
Ventajas e inconvenientes de las formas testamentarias:

Testamento olgrafo Testamento por acto pblico

a) Comodidad: puede efectuarlo el
testador cuando lo crea
conveniente.
b) Secreto: permite evitar las
tensiones y conflictos de familia que
se suscitan ante el conocimiento de
que se ha dictado el testamento.
c) Economa: no exige gastos de
sellado ni honorarios que comporta
Ventajas una escritura pblica.
d) Simple: la simpleza de sus
requisitos se pone en evidencia si se
observa que slo se reduce a que
sea hecho de puo y letra del
otorgante, firmado y fechado por l;
no hay que recurrir a las formas
solemnes de los testamentos en que
interviene el escribano.
a) La intervencin del notario
aleja la posibilidad de que se
hagan mandas inoficiosas o
ineficaces, en las cuales podra
incurrir el testador por su
desconocimiento jurdico. El
escribano, al tomar
conocimiento de las
disposiciones testamentarias,
podr sugerir precisiones
tcnicas que aclaren su
contenido y eviten dificultades
interpretativas o
eventualmente su nulidad.
b) Brinda mayor seguridad, ya
que su destruccin por terceros
interesados no ser factible,
puesto que es prcticamente
imposible la destruccin de los
 e) Revocabilidad: puede ser protocolos notariales o su
revocado con toda facilidad. prdida.
c) Es el que pueden utilizar
quienes no saben leer o escribir
o no pueden hacerlo.
a) Existe la posibilidad de a) La participacin y necesario
destruccin tanto de manera conocimiento de su contenido
fortuita o de manera intencional por por muchas personas impide
parte de los que no resultaren mantener el secreto del
favorecidos con las disposiciones testamento.
Inconvenientes
testamentarias. b) Debido a la intervencin del
b) Facilita la captacin, pues no hay escribano, se torna un acto
intervencin de escribano y oneroso.
testigos, lo que permite que se teste
privado de razn.

Testamento olgrafo
Es el testamento que realiza por s el testador, sin intervencin de un
escribano y testigos, escrito de su puo y letra, con fecha y firma.
El testamento olgrafo, para ser vlido en cuanto a sus formas, debe ser
escrito con los caracteres propios del idioma en que es otorgado, fechado
y firmado por la mano misma del testador.
Regla: La falta de alguna de estas formalidades lo invalida en todo su
contenido.
Excepcin: Que contenga elementos materiales que permitan establecer la
fecha de manera cierta; por ejemplo, enunciaciones como el da de la
independencia de 2015 son vlidas, pues permiten saber con precisin la
fecha en que fue redactado.
Caractersticas:
1) Escrito:
Debe ser escrito enteramente de puo y letra del testador. Puede ser
redactado en cualquier idioma. Lo prohibido es el uso de caracteres no
idiomticos tales como los taquigrficos o criptogrficos o alfabeto morse,
dado que ello no ofrece la garanta de exactitud de la escritura comn.
Generalmente es escrito utilizando tinta y papel, pero no hay inconveniente
en que se utilice cualquier otro medio que permita escribir (lpiz, pintura)
y que se escriba sobre otros materiales (lienzo, madera).
2) Firma:
Debe estar a continuacin de las disposiciones testamentarias. La firma
demuestra la conformidad definitiva del causante con las ltimas
disposiciones, que no bastara con que fuesen de su puo y letra y que
tuvieran la fecha para considerarse como jurdicamente eficaces. La firma
cierra el testamento, de ah que si se le hicieren agregados, debern reunir
todas las condiciones del testamento olgrafo para ser eficaces.
3) Fecha:
Ordinariamente la fecha se enuncia con la mencin del da, mes y ao
correspondiente al calendario gregoriano. Sin embargo, no es indispensable
que se adopte esa forma, por lo que se consideran vlidas las enunciaciones
perfectamente equivalentes que fijen de manera precisa la fecha del
testamento.
Debe estar puesta antes o despus de la firma. El error del testador sobre
la fecha no invalida el acto. Seala Moreyra (2014, p. 463) que no proceder
la nulidad siempre que por medio de otras enunciaciones pueda
determinarse la fecha verdadera.
El testamento no es vlido si voluntariamente el testador puso una fecha
falsa con el fin de violar una disposicin de orden pblico. Por ejemplo, el
declarado incapaz coloca en el testamento una fecha que es anterior a tal
declaracin. En este supuesto, quien alegue que la fecha es falsa deber
acreditar dicho extremo, pues en principio las disposiciones testamentarias
son veraces.
Es de trascendental importancia, entre otros aspectos, para determinar si
es el ltimo testamento otorgado, para verificar lo relativo a la aptitud para
testar, para determinar la ley aplicable, etc.
Los agregados realizados por un tercero slo invalidan el testamento si
han sido efectuados por orden o con el consentimiento del causante. Esto
tiene su lgica ya que resultara muy fcil para un tercero obtener la nulidad
del testamento consignando algo en l.
Un aspecto importante a tener en cuenta es que el testamento puede no
ser redactado en el mismo momento ni de una sola vez. Si se efecta en
distintas pocas, el testador puede:
1. consignar las disposiciones testamentarias, fechndolas y
firmndolas por separado;
2. consignarlas poniendo la fecha y la firma el da en que termine el
testamento.
El Cdigo de Vlez regulaba la independencia intelectual del testamento
olgrafo; esto es, que el testamento deba constituir un acto independiente
de cualquier otro, con individualidad y significados propios. Conforme a
ello, por ejemplo, un testamento incluido en libros de contabilidad no tena
validez si formaba parte de un asiento contable, pero tena eficacia si se lo
escriba en una hoja en blanco, sin formar un cuerpo con los asientos que
el libro contena. El Cdigo Civil y Comercial no contiene una norma en tal
sentido, ni tampoco sobre la redaccin en cartas misivas, por lo tanto, tales
situaciones quedarn sometidas a la apreciacin judicial.
Valor Probatorio:
El Cdigo vigente no contiene una disposicin al respecto. El testamento
olgrafo es un acto privado contenido en un documento privado. Una vez
producida la muerte del testador debe llevarse a cabo un procedimiento de
verificacin y reconocimiento de todo el testamento y de la veracidad de la
firma.
Una vez acreditados los requisitos exigidos, el juez lo aprueba y ordena su
protocolizacin. Conforme a ello, el escribano lo protocoliza y extiende la
correspondiente escritura pblica. Al formar parte de la escritura, es un
documento pblico. Parte de la doctrina sostiene que el carcter de
testamento pblico lo tiene desde que es aprobado por el juez y ordenada
su protocolizacin, aun cuando sta no se hubiese realizado.
Protocolizacin:
El testamento olgrafo debe presentarse, en la forma en que se encuentre,
al juez competente. Si estuviese cerrado el juez convoca a una audiencia
para realizar la apertura y proceder para que los testigos reconozcan la
letra y firma del testador. Si el testamento se presenta abierto ante el juez,
la audiencia tiene por finalidad el reconocimiento de la escritura y firma del
testador. Si resulta que se valida la identidad, es decir, que los testigos
confirman la autenticidad, el juez rubricar el principio y fin de cada pgina
y mandar a que se entregue con todas las diligencias hechas al escribano.
El Cdigo vigente no contiene norma que regule la protocolizacin; esta es
regulada por los Cdigos procesales. La protocolizacin se realiza
extendiendo una escritura pblica suscripta por el juez que contiene el
testamento y las actuaciones judiciales realizadas. De esta manera, se
convierte en pblico el instrumento privado.
Testamento por acto pblico
El testamento por acto pblico (tambin llamado abierto) es aquel que se
otorga ante un escribano, por escritura pblica y en presencia de testigos.
As, dispone el art. 2479 que: el testamento por acto pblico se otorga mediante
escritura pblica, ante el escribano autorizante y dos testigos hbiles, cuyo nombre y
domicilio se deben consignar en la escritura
A este testamento se le aplican las disposiciones propias de la sucesin
testamentaria y las relativas a la escritura pblica.
El testador, para poder testar por esta forma, no debe estar comprendido
dentro de las inhabilidades para testar. En el caso de que sea una persona
que padece limitaciones en su aptitud para comunicarse en forma oral y,
adems, no sabe leer ni escribir, puede testar por esta forma por medio de
la participacin de un intrprete.
Etapas que comprende el otorgamiento:
1. fase preparatoria: el testador le manifiesta su deseo de testar al
escribano y le da las instrucciones de manera verbal o escrita;
2. fase de redaccin de la escritura: el escribano redacta la escritura
testamentaria segn las instrucciones dadas por el testador;
3. fase de otorgamiento: el escribano, en presencia del testador y los
testigos, procede a la lectura del testamento y luego lo firman los
intervinientes.
Modo de ordenar las disposiciones:
Expresa el art. 2479 que: "El testador puede dar al escribano sus disposiciones ya
escritas o slo darle por escrito o verbalmente las que el testamento debe contener para
que las redacte en la forma ordinaria. En ningn caso las instrucciones escritas pueden
ser invocadas contra el contenido de la escritura pblica".
El escribano debe recibir las disposiciones o las instrucciones del testador
de manera personal, es decir que no puede delegar tal tarea.
Enunciacin que debe contener la escritura:
El testamento debe redactarse cumpliendo las reglas comunes a las
escrituras pblicas. As, debern observarse los siguientes requisitos:
Redactarse en un nico acto.
Redactarse en idioma nacional. Si el testador no conoce nuestro
idioma, deber realizarse una minuta firmada traducida por
traductor o, si no lo hay, por intrprete aceptado por el escribano. La
escritura y la minuta deben protocolizarse.
No deben usarse abreviaturas, iniciales, ni dejarse espacios en
blanco. Pueden utilizarse nmeros.
Si el testador tuviese discapacidad auditiva, deben intervenir dos
testigos que puedan acreditar el conocimiento y comprensin del
 acto por parte del testador. Si es alfabeto, debe labrarse una minuta
firmada por ste y por el escribano, la que debe protocolizarse.
La escritura debe contener: lugar y fecha de otorgamiento, nombre y
domicilio de los testigos, datos personales del testador, naturaleza
del acto, constancia instrumental de la lectura que realiza el
escribano y las firmas del otorgante, testigos y escribano.
Desarrollo del acto final:
El art. 2479 prev el desarrollo del acto final; as, dispone que una vez
concluida la redaccin del testamento, debe ser ledo ante el testador y los testigos,
quienes debern firmarlo.
Los testigos deben asistir desde el comienzo hasta el fin del acto sin
interrupcin, lo que debe hacer constar el escribano; esto conforme al
principio de unidad de acto de las escrituras. Esto se refiere al acto solemne
de la escritura. No es necesario que estn presentes cuando el testador da
las instrucciones al escribano o cuando se lo est redactando.
Firma del testador:
Expresa el art. 2480. Firma a ruego. "Si el testador no sabe firmar, o no puede hacerlo,
puede hacerlo por l otra persona o alguno de los testigos. En este caso los dos testigos
deben saber firmar. Si el testador sabe firmar y manifiesta lo contrario, el testamento no
es vlido. Si sabiendo firmar, no puede hacerlo, el escribano debe explicitar la causa por
la cual no puede firmar el testador."
En la norma se prevn tres hiptesis:
En estos casos puede firmar a ruego otra persona o un
a) que el testador no sepa firmar; testigo. En el testamento debe constar la causa del
b) que no pueda hacerlo; impedimento y debe contener la impresin digital del
testador
En este supuesto procede la
c) que sepa firmar, pero manifieste lo contrario.
invalidez del testamento.
Testigos: Son imprescindibles 2 testigos en esta forma testamentaria. La
importancia de los testigos se funda en que ellos constituyen una garanta
de la seriedad del acto, contribuyen a su solemnidad y robustecen la fe dada
por el escribano sobre la autenticidad de que el testamento traduce
fielmente la voluntad del otorgante.
Capacidad:
Pueden ser testigos las personas capaces al momento de otorgarse el acto.
No pueden serlo:
1. los ascendientes, los descendientes, el cnyuge o conviviente del
testador;
2. los albaceas, curadores o tutores designados en el testamento;
3. los beneficiarios de alguna de las disposiciones testamentarias;
 4. las personas incapaces de ejercicio (personas por nacer, menores de
edad e incapaces declarados judicialmente) y quienes por sentencia
se encuentran impedido de ser testigos en instrumentos pblicos;
5. los dependientes del escribano;
6. el cnyuge, conviviente y los parientes del escribano dentro del
cuarto grado y del segundo de afinidad.
Lo que se pretende evitar con estas prohibiciones es la captacin o
debilitamiento de la voluntad del testador.
No resulta necesario que ambos testigos sepan firmar, salvo en el caso que
uno de ellos deba intervenir firmando a ruego del testador, en ese
supuesto, ambos deben saber firmar.
Por ltimo, el testamento no es vlido si -excluido el testigo inhbil- no
quedan testigos en nmero suficiente.
Institucin de herederos y legatarios
La institucin de herederos, en principio, implica la asignacin de la
universalidad de la herencia o de una parte indivisa de ella. Las cuotas
surgen cuando hay varios herederos en virtud del concurso o cuando el
testador asigna partes alcuotas.
La institucin de legatarios, en principio, procede cuando la disposicin se
refiere a bienes concretos. Esto es en principio, pues puede suceder que el
testador quisiera instituir herederos en bienes particulares o legatarios de
partes alcuotas.
Cabe sealar que la institucin de herederos no es esencial en nuestro
sistema; en consecuencia, el testador puede disponer de todos sus bienes
por medio de legados. Se trata de un acto personalsimo que, por lo tanto,
depende exclusivamente de la voluntad del causante. No es un acto formal,
por lo que es suficiente con que se den las circunstancias objetivas y
subjetivas que permitan calificar la disposicin del testador como
institucin de heredero. Por ejemplo, dejo todos mis bienes en calidad de
herederos a Jos y Juana, dejo todos mis bienes a Sofa y Marcela, lego
mi auto a Pedro y el remanente de mis bienes a Carlos.
Requisitos: La institucin de herederos y legatarios est condicionada a la
observancia de los siguientes requisitos:
a) empleo de la forma testamentaria: la institucin de herederos y
legatarios puede ser hecha slo por testamento; por lo tanto, el
testador no puede expresar su voluntad refirindose a elementos
extrnsecos al testamento;
 b) designacin por el testador: ste debe nombrar por s mismo al
heredero o legatario, atento al carcter personalsimo del testamento;
si estipula que otra persona lo nombrar por encargo suyo, la institucin
no vale;
c) determinacin inequvoca del instituido: el heredero o legatario
debe ser designado de manera tal que no quede duda alguna sobre la
persona instituida. No es necesario que el instituido sea determinado
con nombre y apellido, sino que lo que se requiere es que se
suministren los elementos necesarios para individualizarlo de manera
precisa.
Fundamento:
Mediante la institucin de herederos y legatarios se permite al testador
manifestar su voluntad respecto a la disposicin de sus bienes.
Casos especiales:
El principio general es que la institucin de herederos y legatarios no debe
dejar duda sobre la persona instituida. Sin embargo, existen casos
especiales donde hay indeterminacin de los instituidos, estos son:
La institucin a los parientes se entiende hecha a los de grado ms
prximo, segn el orden de la sucesin intestada y teniendo en cuenta
el derecho de representacin. Si a la fecha del testamento hay un solo
pariente en el grado ms prximo, se entienden llamados al mismo
tiempo los del grado siguiente.
La institucin a favor de simples asociaciones se entiende hecha a
favor de las autoridades superiores respectivas del lugar del ltimo
domicilio del testador, con cargo de aplicar los bienes a los fines
indicados por el causante.
La institucin a los pobres se entiende hecha al Estado municipal del
lugar del ltimo domicilio del testador o la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, en su caso, con cargo de aplicar los bienes a fines de
asistencia social. [Se trata de un legado, pues la calidad de heredero
implica tomar la posicin jurdica del causante, responder por las
deudas, lo que no armoniza con la condicin de los destinatarios, que
son los pobres. No es un legado a favor del Estado, sino que los
destinatarios de los bienes debern ser siempre las personas que lo
necesitan].
La institucin a favor del alma del testador o de otras personas se
entiende hecha a la autoridad superior de la religin a la cual
pertenece el testador, con cargo de aplicar los bienes a sufragios y
fines de asistencia social. [Es un legado con cargo].
Situacin del heredero universal instituido
Es aquel que es llamado a la herencia por testamento, con el objeto de
suceder la universalidad de los bienes, sin asignacin de partes,
acordndole el derecho de acrecer.
El art. 2486 establece cmo se realiza la distribucin en los casos de los
herederos universales instituidos. Si son instituidos sin asignacin de
partes, suceden al causante por partes iguales y tienen vocacin a todos los
bienes de la herencia a los que el testador no haya dado un destino
diferente.
Si uno o varios herederos son instituidos con asignacin de partes y otro u
otros sin ella, a stos corresponde el remanente de bienes despus de
haber sido satisfechas las porciones atribuidas por el testador. Si stas
absorben toda la herencia, se reducen proporcionalmente, de manera que
cada heredero sin parte designada reciba tanto como el heredero instituido
en la fraccin menor.
La diferencia entre el heredero universal y el de cuota est dada por la
vocacin al todo que es inherente al primero, pues el heredero de cuota
carece de derecho a acrecer, salvo que la ley o el testamento lo establezca.
Casos:
La institucin de herederos no tiene formas sacramentales; alcanza con que
las personas sean designadas con el objeto de suceder la universalidad de
los bienes acordndoles el derecho de acrecer.
El art. 2487 regula los supuestos de institucin indirecta de los herederos
universales, a saber:
a) La atribucin de la universalidad de los bienes de la herencia, aunque se
limite a la nuda propiedad. La disposicin testamentaria por la cual el
testador otorga a una o muchas personas la universalidad de los bienes que
deja a su muerte importa instituir herederos a las personas designadas, aun
cuando segn los trminos del testamento la disposicin se encuentre
restringida a la nuda propiedad y que separadamente el usufructo se haya
dado a otra persona.
b) El legado de lo que reste despus de cumplidos los dems legados: si
despus de haber hecho a una o muchas personas legados particulares, el
testador lega lo restante de sus bienes a otra persona, esta ltima
disposicin importa la institucin de heredero de esa persona, cualquiera
que sea la importancia de los objetos legados respecto a la totalidad de la
herencia.
c) Los legados que absorben la totalidad de los bienes, si el testador
confiere a los legatarios el derecho de acrecer.
El heredero instituido en uno o ms bienes determinados es legatario.
A los fines de interpretar las disposiciones testamentarias, se establecen las
siguientes pautas:
interpretacin literal: deben considerarse las palabras utilizadas por
el testador;
interpretacin contextual: cuando las clusulas demuestren que otra
ha sido la voluntad del testador, debe realizarse una interpretacin
contextual conforme al grado de cultura y la construccin gramtica
propias del testador;
interpretacin legal: la ley regula dos supuestos que pueden generar
dudas al momento de establecer la naturaleza del llamamiento
testamentario; estos son: legado de remanente e institucin de
herederos con asignacin de partes.
Situacin del heredero de cuota instituido
El art. 2488 regula los herederos de cuota, as expresa que:
"Los herederos instituidos en una fraccin de la herencia no tienen vocacin a todos los
bienes de sta, excepto que deba entenderse que el testador ha querido conferirles ese
llamado para el supuesto de que no puedan cumplirse, por cualquier causa, las dems
disposiciones testamentarias. Si la adicin de las fracciones consignadas en el
testamento excede la unidad, se reducen proporcionalmente hasta ese lmite. Si la suma
de las fracciones no cubre todo el patrimonio, el remanente de los bienes corresponde a
los herederos legtimos y, a falta de ellos, a los herederos instituidos en proporcin a sus
cuotas".
El Cdigo Civil y Comercial elimina la figura de legatario de cuota y lo
denomina heredero de cuota. Conforme a esta norma, estos herederos
carecen de derecho a acrecer, salvo:
cuando deba interpretarse que el testador le asign vocacin
expansiva en el caso que las dems disposiciones no pudiesen
cumplirse;
cuando las sumas de las partes asignadas a los herederos de cuota no
cubre toda la herencia y no existan herederos legtimos. Si hubiese
herederos instituidos, lo recibirn en proporcin a sus cuotas.
Legados
Hemos visto que la sucesin testamentaria puede ser:
a ttulo universal;
a ttulo particular.
La sucesin particular procede cuando se transmite un bien particular o un
conjunto de bienes que integran la herencia. El sucesor particular no
ocupa la posicin del causante; no responde por sus deudas, salvo que no
haya bienes suficientes en la herencia y hasta el valor de lo que recibe o
que se atribuyan como carga del legado.
Prez Lasala sostiene que -en un estricto sentido tcnico-jurdico- la
sucesin universal mortis causa es la del heredero y no la del legatario, pues
este es un simple adquirente. Por ello, considera que debemos distinguir la
sucesin para referirnos a la universal y las adquisiciones mortis causa para
las particulares. La mayor parte de la doctrina utiliza el trmino sucesin
para referirse tanto a la universal como a la particular.
En cuanto al contenido del legado, pueden ser legadas todas las cosas y
derechos que estn en el comercio y que renan las siguientes condiciones:
sean propiedad del testador;
sean determinadas o determinables;
no afecten la legtima.
Definicin
Borda lo conceptualiza como una liberalidad hecha en un testamento, por
la que se transmiten al beneficiario derechos o excepciones de carcter
patrimonial, sobre objetos particulares.
Generalmente se produce la transmisin de derechos (propiedad,
usufructo, crditos); sin embargo, en la definicin se agrega el trmino
excepciones porque en el legado de remisin de deuda lo que se otorga es
un derecho a oponerse a las acciones de los herederos destinadas al cobro
de la deuda que el legatario tena a favor del causante. Por lo tanto, el
legado puede consistir en un acto de atribucin patrimonial (legado de
cosa cierta) o no constituir una atribucin patrimonial (legado de
liberacin de deuda), pues el legatario no obtiene adquisicin alguna.
Atento al carcter personalsimo e individual del testamento, el legado no
puede dejarse al arbitrio de un tercero ni de un heredero. El testador no
puede delegar la designacin de sus sucesores a otra persona.
Caracteres:
a) Es una disposicin realizada por causa de muerte y que requiere, por
tratarse de un acto de ltima voluntad, la forma testamentaria.
b) Es una disposicin a ttulo gratuito; sin embargo, no en todos los
casos hay verdadera liberalidad; por ejemplo, no la hay en los legados
 remuneratorios ni en el caso en que los cargos impuestos al legado
insuman su valor.
c) Grava a la masa hereditaria: el legado pesa sobre los herederos, es
decir, sobre la masa hereditaria; en consecuencia, si los gravados no son
todos los herederos, sino algunos de ellos, no estamos en presencia de
un legado, sino de un cargo.
Sujetos del legado:
El cumplimiento del legado pesa sobre los herederos; es decir, sobre la
masa hereditaria. Prescribe el art. 2467 que el heredero queda obligado por las
deudas y legados de la sucesin slo hasta la concurrencia del valor de los bienes
hereditarios recibidos. En caso de pluralidad de herederos, stos responden con la masa
hereditaria indivisa. Es decir que la obligacin de pagar los legados pesa sobre
todos los herederos, en proporcin a la parte de cada uno de ellos.
Otro supuesto posible es que la herencia se hubiese distribuido slo en
legados y, por lo tanto, no existan herederos. En este caso, la entrega
material del legado la realizar el albacea, curador o administrador.
Los sujetos beneficiados por los legados se llaman legatarios. Son
sucesores singulares que tienen su llamamiento de un testamento.
El legatario no responde por las deudas del causante y la posesin que
recibe es la material ante la entrega del objeto que efecta el heredero. El
legatario debe ser designado con la precisin suficiente que no deje dudas
sobre su calidad de beneficiario.
Normas aplicables:
Postula el art. 2494 que el heredero est obligado a cumplir los legados hechos por
el testador conforme a lo dispuesto en este Cdigo sobre las obligaciones en general,
excepto disposicin expresa en contrario de este Captulo.
Los legatarios tienen derecho al legado desde la muerte del testador.
Resultan aplicables las normas que regulan las obligaciones en general,
salvo norma en contrario dispuesta en el captulo que regula los legados.
El heredero debe cumplir con el legado; si no lo hiciera, el legatario podr
emplear los medios legales para obtener su legado y reclamar las
indemnizaciones que resulten ante el incumplimiento.
Adquisicin del legado. Modalidades.
El derecho al legado se adquiere a partir de la muerte del testador o desde
el cumplimiento de la condicin. A su vez, la adquisicin de la titularidad
sobre la cosa legada se produce de pleno derecho a la muerte del testador.
Sin embargo, el legatario pedir a los herederos, al albacea o al curador de
la herencia que se le entregue el objeto legado.
En el caso en que el legado estuviera sujeto a una condicin suspensiva, se
adquirir a partir del cumplimiento de la condicin. Si se tratara de bienes
muebles registrables (p. ej., un automvil) el registro es constitutivo, por lo
tanto, el legatario adquirir el dominio a partir de la inscripcin.
Si se trata de un legado de bienes determinados, el legatario es propietario
desde la muerte del causante y podr ejercer todas las acciones de las que
ste era titular.
En cuanto a la entrega del legado, podemos distinguir los siguientes
supuestos:
a) El heredero debe simplemente entregar la cosa al legatario. ste
ltimo era propietario del objeto legado desde la muerte del testador
pero no tena la posesin material de la cosa, la que adquiere cuando le
es entregada por el heredero. P. ej.: legado de cosa cierta y
determinada.
b) El heredero deber entregar la propiedad del objeto legado que, en
principio, le perteneci. P. ej.: legado de cosa genrica.
c) El heredero deber entregar los ttulos que acreditan el derecho. P.
ej.: legado de crdito.
d) No existe obligacin sustancial por parte del heredero. P. ej.: legado
de liberacin.
Aceptacin del legado: El legatario debe aceptar el legado. Los caracteres
de la aceptacin son:
no hay presuncin de aceptacin;
puede ser expresa o tcita;
es indivisible;
es pura: no puede estar sujeta a condicin ni trmino.
Puede ser realizada por el legatario y sus sucesores universales. Se prev
que puedan efectuarla los acreedores de aquel, aun cuando haya repudiado
el legado.
Regla general: El Cdigo establece que pueden legarse todos los bienes que
estn en el comercio, aun los de existencia futura.
El trmino bienes comprende las cosas y los derechos. Alcanza a los objetos
de contenido patrimonial cuya enajenacin no se encuentra prohibida o
dependiente de autorizacin pblica. Conforme a ello, no podrn ser objeto
de legados: la jubilacin, el bien de familia, entre otros.
El objeto legado debe ser designado por el testador, no puede dejarse aquel
al arbitrio de un tercero.
Clases de legados
1) Legado de cosa cierta
El legado de cosa cierta es aquel por el cual se dispone de un objeto
material, cierto y determinado.
El legatario podr reivindicar la cosa con citacin al heredero. Para obtener
la cosa deber pedir su entrega al heredero, albacea o administrador,
aunque la tuviese en su poder por cualquier ttulo.
Los legatarios adquieren el dominio de pleno derecho a la muerte del
testador; por lo tanto, la facultad para intentar la accin reivindicadora
deriva de tal dominio. La accin puede ser ejercida aun cuando no tuviese
la posesin de la cosa; por ello, debe citar a los herederos a fin de
resguardar los derechos de stos ltimos.
En estos legados, en principio, los herederos carecen de la facultad para
reivindicar la cosa de terceros que la posean. Parte de la doctrina estima
que podrn hacerlo cuando se impugne la validez del legado o hubiese
caducado. En ese supuesto deber citarse al legatario.
Por otra parte, los gastos de entrega del legado se encuentran a cargo de la
sucesin. stos son los necesarios para la entrega material de la cosa al
legatario. Pesa sobre el legatario el pago de impuestos que pesen sobre la
cosa legada desde la muerte del causante.
Extensin: La cosa legada se debe en el estado en que existe al tiempo de
la muerte del testador, comprendiendo los accesorios. La norma no es sino
un corolario del principio de que los testamentos producen sus efectos al
momento de la muerte del causante. Empero, la regla cede en algunos
supuestos.
La referencia de que la cosa debe entregarse en el estado en que se
encuentra no se limita al estado material, sino que comprende el jurdico,
pues los contratos que la gravan deben ser respetados. Las mejoras
corresponden al legatario y pesan sobre l los deterioros de la cosa legada
desde la muerte del testador.
2) Legado de cosa ajena
Est regulado en el art. 2507. El principio es que el testador slo puede legar
sus propios bienes; por lo tanto, es de ningn valor todo legado de cosa
ajena cierta y determinada. Excepcin: se convalida el legado si la cosa es
adquirida con posterioridad por el testador.
Adquisicin ordenada por el testador: Si el testador ordenare que se
adquiera una cosa ajena para darla a alguna persona, el heredero debe
adquirirla y darla al legatario; pero si no pudiese adquirirla porque el dueo
no quiere enajenarla o pide un precio excesivo, el heredero estar slo
obligado a dar en dinero el justo precio de la cosa.
Si la cosa ajena legada hubiese sido adquirida por el legatario antes del
testamento, se le debe su precio equitativo. Por ltimo, si la adquisicin es
gratuita, el legado queda sin efecto.
3) Legado de cosa ganancial
El Cdigo Civil y Comercial no regula expresamente el legado de cosa
ganancial. Se distinguen dos supuestos:
a) que la cosa sea adjudicada al testador antes de su muerte: en tal caso, el
legado es vlido como legado de cosa cierta y determinada; lo importante
es que al legatario se le adjudique en la liquidacin de la sociedad conyugal
el bien legado aun cuando tal adjudicacin se produzca luego de su muerte;
b) que la cosa legada le sea adjudicada al cnyuge suprstite al dividir los
gananciales: en este caso el legado vale como legado de cantidad conforme
al valor que tena el bien al momento de la muerte del causante.
4) Legado de un bien en condominio
Este legado es receptado por el art. 2508. El legado de cosa que se tiene en
comunidad con otro, vale slo por la parte de la que es propietario el
testador. Es decir, el legado sobre un bien que pertenece en comn a varias
personas slo transmite derechos que corresponden al testador al
momento de su muerte. Asimismo, la norma prev dos situaciones:
a) el bien legado que compona una masa patrimonial comn a varias
personas le es adjudicado al testador antes de su muerte; en este caso, el
legado es vlido;
b) si ello no sucede, el legado vale como legado de cantidad por el valor del
bien al momento de la muerte del causante.
5) Legado de cosa gravada
Dispone el art. 2500 que el heredero no est obligado a liberar la cosa
legada de las cargas que la gravan. Por otra parte, responde por las
obligaciones a que est afectada la cosa hasta la concurrencia del valor de
sta.
a) Cosa gravada con usufructo, uso, o cualquier otro derecho real que no
sea de garanta: El legatario debe recibir la cosa con tales cargas, pues los
 herederos no estn obligados a liberarla. Si el legatario quisiera liberar la
cosa legada, deber acordar con el titular del derecho real que pese sobre
ella.
b) Cosa gravada con derecho real de garanta: Sobre el legatario pesa:
el derecho real de garanta;
la obligacin garantizada.
Cuando el valor de la cosa legada no cubre el de la obligacin garantizada,
el excedente no pesa sobre el legatario sino sobre los herederos.
6) Legado de cosa inmueble
Regula el art. 2501 que:
El legado de un inmueble comprende las mejoras existentes, cualquiera que sea la
poca en que hayan sido realizadas. Esto responde al principio de que el
legatario de cosa cierta tiene derecho a recibir el objeto legado y sus
accesorios.
Los terrenos adquiridos por el testador despus de testar, que constituyen una
ampliacin del fundo legado, se deben al legatario siempre que no sean susceptibles de
explotacin independiente.
7) Legado con cargo
El legado con cargo es cuando el testador impone al legatario una carga
excepcional, accesoria y extraa a la naturaleza del acto. No se concibe el
cargo con independencia de la liberalidad. El cargo puede consistir en un
dar, hacer o no hacer. El beneficiario del cargo puede ser la memoria del
difunto, los herederos, otros legatarios del mismo o terceros.
8) Legado de gnero
a) Legado de cosa indeterminada:
El legado cuyo objeto est determinado genricamente es vlido, aunque
no haya cosa de ese gnero en la herencia. Por ejemplo: heladera de dos
puertas. Si en el patrimonio del testador hay una sola cosa de ese gnero,
con ella debe cumplirse el legado.
Forma de hacer la determinacin: Si el testador ha dejado expresamente la
eleccin al heredero o al legatario, podr el heredero dar lo peor y el
legatario escoger lo mejor.
Estos legados confieren un derecho de crdito para su cobro que debern
reclamar los legatarios a los herederos. El derecho sobre el objeto se tendr
cuando el heredero lo entrega.
b) Legado de cosa fungible:
Est regulado en el art. 2504 cuando se refiere a los legados con
determinacin del lugar. Conforme a esta norma, el legado se cumple
entregando la cantidad all existente a la muerte del testador, aunque sea
menor que la designada. Si es mayor, se cumple entregando la cantidad
designada. Si no se encuentra cosa alguna, nada se debe.
Si las cosas legadas han sido removidas temporariamente del lugar habitual
de ubicacin aludido en el testamento, el legado comprende las que
subsistan en el patrimonio del testador hasta la concurrencia de la cantidad
indicada por ste.
Es necesario para la validez del legado que una vez determinada la especie
del objeto del legado se indique su peso, medida o cantidad.
En los legados de gnero el heredero responde por eviccin. Esto se aplica
tambin a los legados alternativos.
9) Legado de dar sumas de dinero:
Este legado es una subespecie dentro del legado de cantidad o cosas
fungibles. Puede consistir en la entrega de una determinada cantidad de
moneda nacional o de moneda extranjera. En cuanto a su exigibilidad, sta
procede aunque no hubiese dinero en la herencia.
El cumplimiento de estos legados, si es puro y simple, es exigible desde la
apertura de la sucesin, sin perjuicio de la facultad de los herederos de
oponerse a entregarlo hasta tanto se hubiesen pagado las deudas.
Si los herederos no cumplen con el legado, el legatario podr constituirlos
en mora y a partir de all comenzarn a correr los intereses. En cambio, si el
legado est sujeto a condicin suspensiva o a un plazo, slo podr exigirse
cuando se hubiese cumplido la condicin o acaecido el plazo.
10) Legados de prestaciones peridicas
El legado de prestaciones peridicas es aquella disposicin por la cual se
otorga al legatario el derecho de recibir la manda, que consiste
generalmente en una suma de dinero durante perodos determinados por
el testador. Estos pueden ser semanales, quincenales, mensuales, etctera.
Pueden tener plazo o carcter vitalicio.
Establece el art. 2510 que cuando el legado es de pago peridico, se
considera que existen tantos legados cuantas prestaciones se deban
cumplir. Desde la muerte del testador, se debe la cuota ntegramente,
con tal de que haya comenzado a transcurrir el perodo correspondiente,
aun si el legatario fallece durante su transcurso.
11) Legado de alimentos
Comprende la instruccin adecuada a la condicin y aptitudes del legatario,
sustento, vestimenta, vivienda, asistencia en las enfermedades hasta que
alcance la mayora de edad o recupere la capacidad.
Debe tenerse presente que el legado se mantiene mientras dure la falta de
aptitud para procurarse alimentos aun cuando hubiese alcanzado la
mayora de edad.
Si el legado de alimentos se confiriera a una persona capaz, se considera
legado de prestaciones peridicas conforme a lo dispuesto por el testador.
12) Legados alternativos
En estos legados, el heredero o, en su caso, el legatario pueden elegir entre
dos o ms objetos.
Slo ha sido regulado por el Cdigo vigente en cuanto a la eviccin. Se le
aplican supletoriamente las normas sobre obligaciones alternativas. En
principio, la eleccin corresponde al heredero, pero el testador puede
disponer que sea realizada por el legatario. La eleccin es irrevocable.
13) Legados de crditos. Legados de liberacin de deudas.
Ambos legados son regulados por el art. 2505.
El legado de un crdito a favor del testador comprende la parte del crdito
que subsiste a la muerte del testador y los intereses desde entonces. El
objeto de este legado es un derecho creditorio del cual el causante es titular
y el deudor es un tercero.
El heredero no es responsable de la insolvencia del deudor. El legatario
tiene todas las acciones que tendra el heredero. El legatario recibir el bien
tal como se hallaba a la apertura de la sucesin, de manera que si estaba
perjudicado por cualquier circunstancia as se le trasmitir, de la misma
forma que deber reconocer las sumas que se hubieran pagado a cuenta o
las modalidades que condicionaran la obligacin.
El legado de liberacin consiste en la remisin de la deuda que hace el
causante al legatario, que es el deudor; as lo libera de su obligacin. Puede
tener dos modalidades:
a) puede ser realizado mediante una manifestacin expresa del testador
de liberarlo de la deuda;
b) puede realizarse disponiendo que se entregue al legatario el
instrumento en que consta la deuda.
Por otra parte, el cdigo establece que la remisin no comprende las
deudas posteriores a la fecha del testamento. Si el testador lega el
instrumento de la deuda, sta se entiende remitida.
Asimismo, una vez legada la cosa tenida en prenda, se entiende tambin
remitida la deuda si no hubiese documento pblico o privado de ella; si lo
hubiese y no se legase, se entiende slo remitido el derecho de prenda.
El legado de la deuda hecho a uno de los deudores solidarios, si no es
restringido a la parte personal del legatario, causa la liberacin de los
codeudores.
El legado hecho al deudor principal, libera al fiador; mas el legado hecho al
fiador no libera al deudor principal.
14) Legado de reconocimiento de deuda
Prescribe el art. 2506 que el reconocimiento de una deuda hecho en el
testamento es reputado como un legado mientras no se pruebe lo
contrario. Si el testador manda a pagar lo que cree deber y no debe, la
disposicin se tendr por no escrita.
Si en razn de una deuda determinada se manda pagar ms de lo que ella
importa, el exceso no es debido. La presuncin es iuris tantum y, por ende,
cabe al acreedor la demostracin de la existencia de la deuda.
Por otra parte, lo que el testador legue al acreedor no se imputa al pago de
la deuda, salvo disposicin en contrario.
Prelacin de pago
El art. 2358 dispone: El administrador debe pagar a los acreedores presentados
segn el rango de preferencia de cada crdito establecido en la ley de concursos.
Pagados los acreedores, los legados se cumplen, en los lmites de la porcin disponible,
en el siguiente orden:
a) los que tienen preferencia otorgada por el testamento;
b) los de cosa cierta y determinada;
c) los dems legados. Si hay varios de la misma categora, se pagan a prorrata.
As deben ser pagadas las deudas del causante, las cargas de la sucesin,
debe apartarse la porcin legtima de los herederos forzosos y sobre el
remanente deben seguir el orden de pago de los legados previstos por el
artculo 2358.
Derecho de acrecer
Dentro de la esfera en que el testador puede disponer, su voluntad es
decisiva; en consecuencia, puede determinar quin se beneficiar en caso
de que falle alguno de los llamamientos. En la doctrina se distingue:
la vocacin parciaria: es aquella en la que el testador llama al sucesor
a una parte de la herencia o llama a varios en cuotas distintas;
la vocacin solidaria: es aquella en que cada sucesor es llamado a la
totalidad; en consecuencia, las cuotas no han sido queridas por el
testador, sino que son el resultado del concurso de varios herederos.
El acrecentamiento es un efecto de la vocacin solidaria; en cambio, en la
vocacin parciaria, la cuota no adquirida si no hay sustitucin se defiere
a los herederos legtimos del difunto.
El Cdigo Civil y Comercial contempla dos situaciones que habilitan el
derecho de acrecer:
cuando el testador instituye varios herederos en una misma cuota
o atribuye un bien conjuntamente a varios legatarios.
Cada uno de los beneficiarios podr aprovechar proporcionalmente la
parte perteneciente al heredero o legatario cuyo derecho se frustra o
caduca.
De las hiptesis contenidas en la norma, surge que el derecho de acrecer
procede en la institucin de herederos y en los legados.
Fundamento:
El fundamento del derecho de acrecer en la sucesin testamentaria est
dado por la presunta voluntad del causante de beneficiar a todos los
llamados sin realizar preferencia entre ellos. En consecuencia, ante la
disposicin testamentaria, para determinar si hay o no acrecimiento a favor
de otros instituidos, hay que estar a la voluntad del testador. En el caso en
que no sea expresa, debe recurrirse a la interpretacin.
Si la redaccin no es clara y surgen motivos para dudar acerca de la voluntad
del testador, no debe admitirse el acrecimiento.
Definicin
El derecho de acrecer es el derecho que tiene el heredero o legatario de
aprovechar la porcin de la herencia de otro coheredero o colegatario,
respectivamente, cuando stos no quieren o no pueden recibirla.
Requisitos del derecho de acrecer:
a) Llamamiento plural o conjunto: los sujetos beneficiarios deben ser
varios y deben ser llamados a una misma herencia o a la misma parte
 de ella o al mismo bien. No debe haber asignacin de la parte de cada
uno de los herederos o legatarios.
b) Porcin vacante: es necesario que el colegatario o coheredero no
recoja su parte, sea por premoriencia o renuncia, entre otros. La cuota
que no ha sido tomada corresponder al coheredero o colegatario
cuando no medie derecho de representacin en esa cuota.
c) Voluntad del causante: el derecho de acrecer no podr funcionar si
el causante expresamente se ha opuesto a l. Por ejemplo, el causante
estableci una sustitucin vulgar para el heredero que no pudo o no
quiso recibir la herencia.
Ineficacia de testamentos y disposiciones testamentarias. Principios
generales
Se dice que un testamento o cualquiera de sus disposiciones son ineficaces
cuando no producen sus efectos propios, cualquiera fuere la causa. La
nocin genrica de ineficacia se especifica con los conceptos de nulidad,
revocacin y caducidad, aplicables con relacin al testamento como acto
jurdico mortis causa.
a) Nulidad: La nulidad se ocasiona por vicios o defectos constitutivos, es
decir, concurrentes en el otorgamiento del testamento. Es decir, la
causa de la ineficacia es originaria, vale decir, concomitante con el
otorgamiento del acto.
b) Revocacin: La revocacin es cuando se deja sin efecto el testamento
o la disposicin testamentaria en virtud de un cambio en la voluntad
del propio testador, sea expresa o presunta. Tambin procede cuando
devienen ineficaces las disposiciones testamentarias por inejecucin
de las cargas impuestas al gravado o por ingratitud del beneficiario.
c) Caducidad: La caducidad se produce ante la falta de alguno de los
presupuestos indispensables, despus de que se abra la sucesin, para
que el testamento o determinadas disposiciones testamentarias
puedan producir sus efectos. Es ocasionada ante una causal de
ineficacia sobrevenida con posterioridad al acto y que es
independiente de la voluntad del testador. Puede afectar al
testamento completo o a alguna de sus disposiciones testamentarias.
La ineficacia del testamento siempre es total; en consecuencia, en
principio caen todas las disposiciones testamentarias contenidas en l. En
cuanto a las disposiciones testamentarias, la ineficacia puede ser total o
parcial; en este ltimo supuesto, las disposiciones no afectadas se
mantienen.
Nulidad
La nulidad se ocasiona por vicios o defectos constitutivos; es decir,
concurrentes en el otorgamiento del testamento.
El criterio de distincin entre nulidad absoluta o nulidad relativa se funda
en el inters que protege la sancin de ineficacia:
La nulidad del acto es absoluta cuando el vicio afecta el inters
general, el orden pblico.
En cambio, la nulidad es relativa cuando el vicio atae al inters de
las partes intervinientes.
La doctrina no es pacfica respecto a si resulta aplicable la clasificacin de
nulidad relativa y absoluta a los testamentos. En el derecho comparado,
encontramos dos posiciones:
1) no es posible aplicar tal clasificacin pues la nulidad testamentaria
siempre es absoluta;
2) resulta posible realizar tal distincin ya que puede suceder que los
testamentos estn afectados de nulidad absoluta o de nulidad relativa; ste
ltimo caso es el que se produce cuando solo se puede invalidar el
testamento a instancia de alguien legalmente autorizado para impugnarlo.
Prez Lasala sostiene que ninguna de las causales de nulidad de los
testamentos da lugar a la nulidad absoluta; en consecuencia, las nulidades
en materia testamentaria son siempre relativas.
Nulidad total y nulidad parcial:
La nulidad de un acto jurdico puede ser completa o slo parcial. En este
segundo caso, la nulidad de una disposicin no perjudica a las dems. Ello
permite mantener la validez de las disposiciones testamentarias que no
estn afectadas por la ineficacia de otra u otras.
Anlisis de las causales de nulidad
Art. 2467. Nulidad del testamento y de disposiciones testamentarias. Es nulo el
testamento o, en su caso, la disposicin testamentaria:
a) por violar una prohibicin legal;
b) por defectos de forma;
c) por haber sido otorgado por persona privada de la razn en el momento de testar.
La falta de razn debe ser demostrada por quien impugna el acto;
d) por haber sido otorgado por persona judicialmente declarada incapaz. Sin embargo,
sta puede otorgar testamento en intervalos lcidos que sean suficientemente
ciertos como para asegurar que la enfermedad ha cesado por entonces;
e) por ser el testador una persona que padece limitaciones en su aptitud para
comunicarse en forma oral y, adems, no saber leer ni escribir, excepto que lo haga
por escritura pblica, con la participacin de un intrprete en el acto;
f) por haber sido otorgado con error, dolo o violencia;
g) por favorecer a persona incierta, a menos que por alguna circunstancia pueda llegar
a ser cierta.
Prez Lasala distingue las siguientes causales:
1) inobservancia de las solemnidades prescriptas por la ley que se
refieren a la existencia misma del testamento: por ejemplo, falta de
fecha en el testamento olgrafo;
2) falta de capacidad del testador: fue dictado por persona que no
alcanza la edad exigida para testar o que se encuentra privada de razn;
3) vicios que afectan la voluntad del causante: por ejemplo, violencia,
dolo y error.
Confirmacin
Cuando el testamento tuviese vicios de forma, el testador no puede
confirmar pues debe reproducir las disposiciones del testamento afectado
en un nuevo testamento. Ello implica realizar un nuevo testamento
perfectamente vlido sin conexin con el nulo.
Si el testamento estuviera afectado de nulidad por una causa distinta al
vicio de forma, es posible su confirmacin mediante un nuevo testamento
en el que se haya subsanado el vicio invalidante. De este modo, un
testamento nulo por haber carecido el testador de razn al otorgarlo,
puede confirmarse cuando la recupere.
Efectos
La nulidad del testamento no impide que produzca efectos hasta tanto sea
impugnado.
La nulidad de las disposiciones testamentarias no lleva consigo la cada del
testamento, sino que se mantiene su validez respecto a las disposiciones no
afectadas de nulidad, salvo cuando es evidente la interdependencia entre
dos clusulas testamentarias; en este ltimo caso, puede suceder que la
nulidad de una provoque la de la otra.
Accin de nulidad
La nulidad del testamento o de alguna de sus disposiciones podr ser
demandada por cualquier interesado salvo que, conociendo el vicio, la
hubiese ratificado o cumplido espontneamente.
El fundamento de la imposibilidad de accionar por nulidad cuando se
ratificaron o cumplieron espontneamente las disposiciones
testamentarias radica en que siempre debe estarse a favor de la validez del
testamento y no de su nulidad.
 Se reconoce una amplia legitimacin activa, pues puede ser
entablada por todo aquel a quien pasaran los bienes si se declara la
nulidad del testamento o la disposicin. Por ejemplo:
herederos intestados;
herederos testamentarios o legatarios de un testamento anterior,
siempre que el posterior fuese declarado nulo por defectos de
forma.
Los legitimados pasivamente son aquellos a quienes beneficia el
testamento.
Quien pretende la nulidad, deber acreditar el vicio o defecto por
cualquier medio de prueba. La accin debe plantearse ante el juez
del sucesorio.
Prescripcin: rige el plazo genrico de los 5 aos.
En el caso de las acciones derivadas del dolo, la violencia y la
simulacin o en las que corresponden por los actos otorgados por
incapaces, prescriben a los 2 aos.
Revocacin de testamentos
La revocacin es el acto por el cual el testador deja sin efecto una
disposicin testamentaria anterior.
El testamento es en esencia revocable, atento al carcter unilateral del acto
y al hecho de no producir efectos hasta la muerte del testador.
El art. 2511 dispone: Revocabilidad. El testamento es revocable a voluntad del
testador y no confiere a los instituidos derecho alguno hasta la apertura de la sucesin.
La facultad de revocar el testamento o modificar sus disposiciones es irrenunciable e
irrestringible.
Conforme a la norma en anlisis, si el testamento contiene una clusula de
irrevocabilidad, sta sera nula pero el testamento conservara su validez.
La revocacin puede ser total o parcial, segn que abarque todo el
contenido del testamento o solamente algunas de sus clusulas.
La revocacin podr provenir de una manifestacin de voluntad:
expresa
tcita
legal
a) La revocacin expresa se da cuando el testador otorga un nuevo
testamento, expresando que revoca el anterior. Tal revocacin debe
ajustarse a las formalidades propias de los testamentos. En consecuencia,
no se puede revocar un testamento por medio de una disposicin contenida
en instrumento pblico o en privado que no revista las formas
testamentarias. Esto guarda relacin con la naturaleza formal del
testamento.
La revocacin puede ser realizada por cualquier forma de testamento. Por
lo tanto, si el testamento a revocar fue realizado por la forma olgrafa, el
que lo revoca puede tener tal forma o de acto pblico.
b) La revocacin es tcita cuando la ley presume la intencin del testador
de dejar sin efecto las disposiciones testamentarias. As, la revocacin tcita
procede cuando el causante, si bien no revoca expresamente el testamento
anterior, en el nuevo testamento realiza disposiciones testamentarias que
resultan incompatibles con las dispuestas en aquel; tambin cuando
destruye el testamento olgrafo celebrado o cuando efecta la venta de la
cosa que es objeto del legado.
Prescribe el art. 2513 que el testamento posterior revoca al anterior si no contiene
su confirmacin expresa, excepto que de las disposiciones del segundo resulte la
voluntad del testador de mantener las del primero en todo o en parte.
Para que el testamento posterior revoque al anterior debe ser incompatible
con ste. A los fines de determinar la incompatibilidad, la segunda
disposicin testamentaria debe interpretarse de acuerdo a la intencin del
testador, deducida del propio tenor del testamento.
Por otra parte, puede suceder que las disposiciones del primer testamento
puedan coexistir con las del posterior.
c) La revocacin es legal cuando con posterioridad a la celebracin del
testamento se producen hechos que llevan al testador a revisar las
disposiciones testamentarias que realiz. En virtud de ello, podemos
identificar los siguientes supuestos de revocacin legal:
1) Matrimonio contrado por el testador luego de otorgado el testamento:
Postula el art. 2514 que el matrimonio contrado por el testador revoca el
testamento anteriormente otorgado, excepto que en ste se instituya heredero al
cnyuge o que de sus disposiciones resulte la voluntad de mantenerlas despus del
matrimonio. La ley supone, en ese caso, que por el solo hecho de las nupcias
ha cambiado la voluntad del testador, ya que se crean nuevas afecciones y
un vnculo que origina un legitimario que no tena ese carcter cuando se
redact el testamento preexistente. Este segundo matrimonio tambin
deja sin efecto el testamento dictado durante la vigencia del primer
matrimonio.
El matrimonio posterior no establece una presuncin iuris et de iure de
revocacin del testamento. se trata de una presuncin iuris tantum
porque admite prueba en contrario, ya que permite que el testamento
anterior al matrimonio tenga valor si de sus disposiciones resultare la
voluntad de mantenerlas despus del matrimonio.
Matrimonio anulado: Si el matrimonio -celebrado luego de la realizacin del
testamento- es posteriormente declarado nulo, el testamento recobra su
validez; sin embargo en el matrimonio putativo donde el cnyuge es de
buena fe, por ms que se anule el matrimonio y recobre la validez el
testamento, a la muerte del testador puede pedir la revocacin del mismo.
2) Destruccin del testamento olgrafo:
En este supuesto dispone el art. 2515 que dicho testamento debe ser
revocado por su cancelacin o destruccin, la que debe haber sido hecha
por el testador o por orden suya.
Cuando existen varios ejemplares del testamento, ste queda revocado por
la cancelacin o destruccin de todos los originales y tambin cuando ha
quedado algn ejemplar sin ser cancelado o destruido por error, dolo o
violencia sufridos por el testador.
Si el testamento se encuentra total o parcialmente destruido o cancelado
en casa del testador, se presume que la destruccin o cancelacin es obra
suya, mientras no se pruebe lo contrario.
Las alteraciones casuales o provenientes de un extrao no afectan la
eficacia del testamento con tal de que pueda identificarse la voluntad del
testador por el testamento mismo.
La destruccin se refiere al destrozo material del testamento olgrafo; en
cambio, la cancelacin tiene lugar cuando en el texto del testamento se
introducen rayas o se colocan inscripciones tales como anulado o
cancelado.
Principio general: la cancelacin o destruccin del testamento olgrafo
produce la total revocacin de la voluntad testamentaria siempre que
proceda del mismo testador y aparezca cumplidamente probada.
En principio, no hay revocacin si existiendo varios ejemplares originales de
un testamento no son todos destruidos. Esta afirmacin admite las
siguientes excepciones: o que algunos de los ejemplares se encontrare en
poder de un tercero y esto fue olvidado por el causante; o cuando se
probare la subsistencia de un ejemplar que se sustrajo de la destruccin,
siendo irrelevante que la sustraccin responda o no a una conducta dolosa.
Por tanto, que subsistan ejemplares que se consiguieron por error, dolo o
violencia no afectan la revocacin perseguida por el causante al destruir el
testamento.
Alteraciones por accidente o por el hecho de un tercero: para que la
cancelacin o destruccin tengan el efecto revocatorio, ellas deben
obedecer a la decisin del testador. No lo tendrn, por tanto, cuando
resulten ajenas a su voluntad.
La cancelacin o destruccin puede ser total o parcial. Es parcial cuando lo
que se destruy o cancel es una parte del testamento que puede ser
separada. Por tanto, si los elementos esenciales no han sido afectados, el
testamento mantendr su validez.
La destruccin parcial del testamento presume iuris tantum la revocacin
mientras no se pruebe lo contrario. Dado que la cancelacin o destruccin
del testamento producen su revocacin cuando son la obra del testador,
resulta decisiva la prueba de la autora. Para facilitarla, el artculo en anlisis
establece la presuncin iuris tantum de que si el testamento total o
parcialmente destruido o cancelado se encuentra en casa del testador, es
obra de ste.
3) Revocacin del legado por transmisin, transformacin o gravamen de
la cosa:
Establece el art. 2516: La transmisin de la cosa legada revoca el legado, aunque el
acto no sea vlido por defecto de forma o la cosa vuelva al dominio del testador.
El mismo efecto produce la promesa bilateral de compraventa, aunque el
acto sea simulado. La subasta dispuesta judicialmente y la expropiacin
implican revocacin del legado, excepto que la cosa vuelva a ser propiedad
del testador.
La transformacin de la cosa debida importa revocacin del legado.
La constitucin de gravmenes sobre la cosa legada no revoca el legado.
4) Revocacin del legado de cosa cierta por su enajenacin posterior:
Si con posterioridad a la celebracin del testamento se enajena la cosa
cierta, sea a ttulo oneroso o a ttulo gratuito, el legado es revocado.
La disposicin est referida a los legados de cosa cierta. No ser aplicable,
por tanto, al resto de los legados que no quedarn revocados por la
enajenacin de cosas particulares, sin perjuicio, claro est, de que pierdan
su eficacia por haberse agotado con esas enajenaciones la porcin
disponible.
Los actos gratuitos demuestran un cambio en la voluntad de beneficiar. Si
la enajenacin resultara forzosa, ya sea por ejecucin judicial o por
expropiacin, el acto no responder a la voluntad del testador y, por ende,
no producir la revocacin del legado. Habr, en tal supuesto, caducidad de
la disposicin.
En definitiva, cualquier acto de disposicin que tenga por efecto la
transmisin del dominio de la cosa cierta, provoca la revocacin del legado
(venta, dacin en pago, donacin, etc.). Para que el acto de disposicin
produzca la revocacin es necesario que haya sido realizado por el causante
o por un apoderado con poder especial.
Un aspecto a destacar es que la revocatoria se produce atento a la voluntad
del testador de disponer del bien, con total independencia del resultado de
dicha enajenacin; de modo tal, si el dominio no llegase a transmitirse por
cuestiones que son ajenas al causante, igual se produce la revocacin.
En cuanto a la responsabilidad de los herederos, seala el art. 2517 que si
la cosa legada se pierde o deteriora por el hecho o culpa de uno de los herederos, slo
responde del legado el heredero por cuya culpa o hecho se ha perdido o deteriorado.
La prdida o deterioro de la cosa legada que se produce luego de la muerte
del testador es soportada por el legatario en virtud del principio que el
dominio de la cosa es atribuido al legatario desde la apertura de la sucesin.
Si la cosa no ha sido entregada es posible que tales eventos acarreen la
responsabilidad de los herederos, pues mientras la entrega no se haya
efectivizado los herederos son meros tenedores de la cosa con la obligacin
de restituirla al dueo (legatario).
La responsabilidad es extracontractual y prescribe en el plazo de cinco aos.
5) Revocacin del legado por causa imputable al legatario.
Regula el art. 2520 que: Los legados pueden ser revocados, a instancia de los
interesados: a) por ingratitud del legatario que, despus de haber entrado en el goce de
los bienes legados, injuria gravemente la memoria del causante.
[La revocacin no excluye la indignidad; es decir que frente a los legatarios
ingratos el sucesor puede optar por solicitar la revocacin del legado o
indignidad sucesoria]
b) por incumplimiento de los cargos impuestos por el testador si son la causa final de la
disposicin. En este caso, los herederos quedan obligados al cumplimiento de
los cargos. Por causa final se entiende el mvil determinante que ha
impulsado al autor del testamento a efectuar la liberalidad. Cuando el cargo
impuesto por el testador ha sido la causa determinante de la liberalidad,
sta se revoca si aqul no se cumple. De lo contrario, no hay razn que
justifique la revocacin.
Efectos
El efecto principal de la revocacin es que despoja de efectos al testamento
o a las disposiciones testamentarias que son alcanzadas por ella.
Los beneficiarios no pueden pretender ningn resarcimiento del testador
por el hecho de revocar un testamento, pues los instituidos no gozan de
ningn derecho en vida del causante.
El testamento revocado queda privado de todos sus efectos en cuanto acto
de disposicin de bienes, pero si el acto contiene otras manifestaciones
[reconocimiento de hijos] stas no son alcanzadas por los efectos de la
revocacin, ya que no quedan privadas de eficacia las declaraciones del
testador que configuren una confesin extrajudicial de relaciones jurdicas
con terceros.
Resulta necesario precisar las distinciones que existen entre la caducidad y la
revocacin de las disposiciones testamentarias, ya que si bien ambas causan la
extincin de stas, cubren circunstancias que no se superponen.

Para la eficacia de la disposicin testamentaria es necesario que el testador haya

preservado la manifestacin de voluntad hasta su muerte. Si la cambia, habr
revocacin. En cambio, la caducidad obedece a circunstancias que son ajenas a la
voluntad del causante.

Caducidad
Existe caducidad cuando ocurren circunstancias ajenas a la voluntad del
testador que originan la extincin de la disposicin testamentaria.
La caducidad de un testamento o de cualquiera de sus disposiciones
constituye un supuesto de ineficacia dispuesta por la ley en razn de
circunstancias sobrevinientes al momento del testamento. Procede la
caducidad ante la carencia de alguno de los presupuestos indispensables
despus de abierta la sucesin, condicin resolutoria.
Causales:
1. Premoriencia del beneficiario: Se produce la caducidad del legado
cuando el legatario fallece antes de que muera el testador.
Apunta el art. 2518 que la institucin de heredero o legatario caduca
cuando el instituido muere antes que el testador o antes del cumplimiento
de la condicin de la que depende la adquisicin de la herencia o el legado.
As es posible distinguir dos supuestos
a) El instituido fallece con anterioridad a la muerte del testador. Esto se
aplica en virtud del principio general de que toda disposicin testamentaria
caduca si aquel a cuyo favor se ha hecho no sobrevive al testador.
b) La condicin suspensiva a la que se encontraba sujeta la institucin se
cumple con posterioridad a la muerte del instituido.
Excepciones
1) Legado a una persona y a sus herederos: puede suceder que el legado
sea conferido al legatario y a sus herederos; en este caso, si el
legatario fallece antes que se produzca la muerte del testador o antes
del cumplimiento de la condicin suspensiva a la que se encontraba
sujeta la institucin, el legado no caduca sino que pasa a los
herederos del legatario. Es un caso de sustitucin vulgar admitido
legalmente. Rige tanto para el legatario, como para el heredero
instituido.
2) legados hechos al ttulo o cualidad de la que el legatario estaba
investido, ms que a su persona. Por ejemplo, legado realizado a
favor del titular de una fundacin.
2. Perecimiento de la cosa legada:
Expresa el art. 2519 que: El legado de cosa cierta y determinada caduca cuando sta
perece totalmente, por cualquier causa, antes de la apertura de la sucesin o del
cumplimiento de la condicin suspensiva a que estaba sometido; tambin cuando perece
por caso fortuito, despus de la apertura de la sucesin o del cumplimiento de la
condicin. Si la cosa legada perece parcialmente, el legado subsiste por la parte que se
conserva.
Para que se produzca la caducidad el legado debe versar sobre una cosa
determinada cuyo perecimiento cualquiera sea su causa- sucede con
anterioridad al fallecimiento del causante.
En cambio, si la cosa perece luego de la muerte del testador la prdida es
soportada por el legatario; salvo que se tratara de un legado subordinado a
una condicin y el perecimiento por caso fortuito sucediera antes del
cumplimiento de la condicin.
Si la cosa ha perecido parcialmente, el legado es eficaz por aquello que no
haya sido afectado.
3. Transformacin de la cosa legada:
Puede suceder que, luego de la celebracin del testamento, la cosa legada
sufra una transformacin y, en consecuencia, constituya una nueva especie.
Ante ello, es dable diferenciar dos situaciones:
a) que la transformacin responda a la voluntad del causante: en este
caso, se produce la revocacin tcita de la disposicin testamentaria.
 b) que la transformacin se deba a un caso fortuito o al hecho de un
tercero: estamos ante un supuesto de caducidad.
En consecuencia, el legado caduca por la transformacin de la cosa por causa ajena
a la voluntad del testador, anterior a la muerte de ste o al cumplimiento de la condicin
suspensiva.
En el primer caso, el legado es revocado aun en el caso que la cosa legada
recobrara la forma que tena antes de la transformacin. En el segundo, si
la cosa legada recuperara su forma original, renacer el legado.
4) Renuncia del legatario:
Establece el art. 2521 que el legatario puede renunciar al legado en tanto no lo
haya aceptado. Cualquier interesado puede pedir al juez la fijacin de un plazo para que
el instituido se pronuncie, bajo apercibimiento de tenerlo por renunciante. La renuncia
de un legado no puede ser parcial. Si se han hecho dos o ms legados a una misma
persona, uno de los cuales es con cargo, no puede renunciar a ste y aceptar los legados
libres.
El beneficiario de un legado puede aceptarlo o renunciarlo. La voluntad del
legatario en uno u otro sentido no est sujeta a formas sacramentales,
pudiendo manifestarse en forma expresa o tcita, por escrito o verbal.
El derecho de opcin puede ser ejercido por el legatario o bien por sus
sucesores universales, ya que de producirse el fallecimiento del primero, el
mismo se transmite a sus herederos.
Caracteres de la aceptacin:
1. Es lisa y llana: no puede ser sometida a condicin o a trmino
2. Es indivisible: no puede ser aceptada en forma parcial
3. Es irrevocable: la doctrina mayoritaria sostiene que la aceptacin del
legado es irrevocable
Si el legatario renuncia al legado se produce la caducidad de ste. La
renuncia no se presume. El legatario podr renunciar al legado en cualquier
tiempo, desde la apertura de la sucesin.
El albacea
El albacea es la persona designada por el causante para hacer cumplir las
disposiciones testamentarias.
Caracteres:
1) Voluntario: el testador puede o no designarlo y el albacea no est
obligado a aceptar esa designacin.
 2) Personalsimo e indelegable: su designacin importa un acto de
confianza personal del causante. Por lo tanto, el albacea no puede
delegar el encargo que ha recibido, ni por su muerte pasa a sus
herederos. Ello no impide, sin embargo, que el albacea pueda designar
mandatarios para que obren en su nombre, siempre que ellos acten
bajo sus rdenes inmediatas, aun cuando se hubiese designado albacea
subsidiario.
3) Retribuido: El albacea tiene derecho a honorarios que se gradan
conforme a la importancia de los bienes legados y a la naturaleza y
eficacia de los trabajos realizados.
4) Temporal: ya que su duracin est referida al cumplimiento de la
misin, sin que la ley haya sealado trmino a sus funciones.
5) Puede o no ser unipersonal: pues el causante puede nombrar a una
o ms personas para ejercer esa funcin.
Designacin
El albacea slo puede ser designado por el testador en el testamento. La
designacin puede realizarse en el mismo testamento cuya ejecucin se
quiere asegurar o fuera de ste, pero bajo las formalidades establecidas
para los testamentos. En tal sentido, postula el art. 2524, primer prrafo,
que: El nombramiento del albacea debe ajustarse a las formas testamentarias, aunque
no se realice en el testamento cuya ejecucin se encomienda.
El albacea debe ser individualizado de tal manera que no exista duda sobre
su designacin.
En los casos que la designacin se hace en virtud del cargo o funcin pblica,
se entiende que ser albacea quien ocupe el cargo al momento de la
ejecucin del testamento, cualquiera sea la persona que lo ejerza. As, dice
la norma en anlisis, en su ltimo prrafo, que: cuando se nombra a un
funcionario pblico, la designacin se estima ligada a la funcin, cualquiera sea la
persona que la sirve.
Capacidad para ser nombrado albacea:
El art. 2524, en su segundo prrafo, establece que pueden ser albaceas: Las
personas humanas plenamente capaces al momento en que deben desempear el cargo
[Podrn ser albaceas los menores emancipados y los mayores de edad. Los
designados deben ser capaces al momento de ejercer el cargo; esto tiene
su lgica, pues antes de la muerte del causante no tienen funcin que
cumplir.]; Las personas jurdicas; y los organismos de administracin pblica
centralizada o descentralizada.
La facultad de designar albacea es indelegable; en consecuencia, ser nula
la clusula testamentaria que disponga que desempear el cargo la
persona que sea designada por un tercero.
Atribuciones
Segn el art. 2523: Atribuciones. Las atribuciones del albacea designado en el
testamento son las conferidas por el testador y, en defecto de ello, las que segn las
circunstancias son necesarias para lograr el cumplimiento de su voluntad. El testador no
puede dispensar al albacea de los deberes de inventariar los bienes y de rendir cuentas.
Si el testador designa varios albaceas, el cargo es ejercido por cada uno de ellos en el
orden en que estn nombrados, excepto que el testador disponga el desempeo de todos
conjuntamente. En tal caso, las decisiones deben ser tomadas por mayora de albaceas
y, faltando sta, por el juez.
Conforme a la norma, es dable sealar que:
En primer lugar, el albacea tiene las atribuciones que surjan del
testamento. Esto responde al respeto de la voluntad del causante.
Recin en caso de silencio del testador, el juez deber interpretar la
voluntad del difunto y cubrir los vacos del testamento, siempre en el
contexto del mismo.
Si bien el Cdigo Civil y Comercial respeta la voluntad ltima del causante,
ella resulta acotada en dos supuestos:
imposibilidad de dispensar al albacea del deber de inventariar los
bienes legados;
imposibilidad de dispensa de rendir cuentas por su labor.
En el primer supuesto, ser dispensado de efectuar el inventario si los
herederos o los legatarios lo hicieron primero.
Esta norma recepta la libertad del testador de designar uno o varios
albaceas; as, podemos indicar las siguientes posibilidades:
a) Albacea nico: se designa una sola persona que ejerce el cargo de
forma individual.
b) Albaceas sucesivos: se designan varias personas para que ejerzan el
cargo de forma individual, aunque en forma sucesiva. El albacea que
hubiese cesado en su funcin o hubiese cumplido la labor por la que
fue designado, ser seguido por el siguiente.
c) Albaceas conjuntos: se designan varios albaceas para que acten en
forma conjunta. En este caso, las decisiones se toman por mayora y si
no es posible llegar a una decisin, lo har el juez.
 d) Por ltimo, si se hubiesen designado varios albaceas a los que se les
hubiese dado una tarea o funcin diferente, cada uno ejercer en
forma particular el albaceazgo. De esta manera, la responsabilidad por
la actuacin de uno no afecta a los restantes.
Deberes y facultades
Facultades del Albacea:
Las facultades del albacea sern las que designe el causante en el
testamento o, en defecto de ello, las que segn las circunstancias sean
necesarias para lograr el cumplimiento de su voluntad.
Las facultades propias del albacea son las que resultan necesarias para
ejecutar el testamento. Por ejemplo, tiene facultad para exigir a los
herederos y legatarios el cumplimiento del cargo que el testador les hubiese
impuesto; en el caso en que hubiese herederos, puede adoptar medidas de
conservacin de los bienes de la herencia pero no de administracin, salvo
que esta facultad le hubiese sido dada por el testador (situacin diferente
cuando no tuviese herederos).
El art. 2529 prescribe que cuando no hay herederos o cuando los legados insumen
la totalidad del haber sucesorio y no hay derecho a acrecer entre los legatarios, el
albacea es el representante de la sucesin; en consecuencia, entre las facultades
comunes se pueden mencionar:
a) hacer inventario judicial de los bienes recibidos
b) intervenir en todos los juicios en que la sucesin es parte
c) administrar los bienes sucesorios conforme a lo establecido para el
curador de la herencia vacante
d) proceder, con intervencin del juez, a la transmisin de los bienes
que sea indispensable para cumplir la voluntad del causante.
El albacea tiene la facultad de representar a la sucesin y de intervenir en
los juicios en los que se discute la validez del testamento o el alcance de las
disposiciones testamentarias, aun cuando hubiese herederos instituidos.
Deberes del albacea:
hacer asegurar los bienes que componen el acervo hereditario.
proceder al inventario de los bienes con citacin de los interesados
(herederos, legatarios y otros). Habiendo menores, herederos
ausentes o que deban estar bajo curatela, el inventario debe ser
judicial. El inventario deber ser realizado en todos los casos, ya que
el testador no puede dispensar al albacea de tal obligacin.
 pagar los legados con conocimiento a los herederos, los que pueden
oponerse y, en ese caso, se suspende la ejecucin hasta que se
resuelva la controversia. Esto se establece con el fin de proteger la
legtima. Es la funcin tpica de ejecucin de la voluntad del causante,
pues ejecutar el testamento es esencialmente pagar los legados.
reservar los bienes suficientes para proveer a las disposiciones del
testador y darles el destino correspondiente.
demandar a los herederos y legatarios el cumplimiento de los cargos
que el causante les hubiese impuesto.
dar cuenta a los herederos de su administracin, aunque el testador
le hubiese eximido de hacerlo.
Responsabilidad:
El albacea responde por los daos que el incumplimiento de sus deberes cause a los
herederos y legatarios.
El Cdigo vigente limita los sujetos ante quienes debe responder el albacea;
estos son los herederos y legatarios. Sin embargo, la doctrina mayoritaria
estima que aquel debe responder por los daos que ocasione a cualquier
persona (acreedores de la sucesin, beneficiarios de un cargo, etc.), pues
no hay razn para eximirlo de ello, lo que resultara contrario al orden
jurdico.
Facultades de los herederos y legatarios:
La regla es que los herederos y los legatarios conservan las facultades cuyo
desempeo no es atribuido por la ley o por el testador al albacea. Los
herederos pueden solicitar la destitucin del albacea por:
incapacidad sobreviniente,
negligencia,
insolvencia
mala conducta en el desempeo de la funcin.
Pedida la destitucin, ser el juez quien evaluar las circunstancias y las
causales en las que se funda tal solicitud.
Por otra parte, en cualquier tiempo pueden poner trmino a su cometido
pagando las deudas y legados o depositando los fondos necesarios a tal fin,
o acordando al respecto con todos los interesados.
Los herederos y legatarios pueden solicitar las garantas necesarias en caso
de justo temor por la seguridad de los bienes que estn en poder del
albacea. En este supuesto, el albacea podr dar fianza u otra seguridad para
continuar en el ejercicio de su funcin.
Remuneracin. Gastos
El albacea tiene derecho a percibir la retribucin fijada por el testador o, en
su defecto, la que sea determinada por el juez conforme a:
la importancia de los bienes legados y
la naturaleza y eficacia del trabajo realizado.
En el caso que sea fijada por el testador, el albacea que acept el cargo no
puede impugnarla ni reclamar una suma mayor ni renunciar a tal
remuneracin a fin de solicitar que sus honorarios sean regulados por el
juez. Ello se funda en que al aceptar el cargo consinti las condiciones
impuestas en el testamento.
La remuneracin es una carga de la sucesin. El art. 2530 nada dice respecto
a la posibilidad de que el albaceazgo sea gratuito. Ante esto, algunos
autores consideran que si el testador prev en el testamento que la funcin
ser gratuita y esto es aceptado por el albacea, debera respetarse tal
solucin.
Cuando el albacea es tambin legatario, se establece que la funcin
constituye un cargo del legado y, por lo tanto, no puede pretender
remuneracin alguna salvo que haya sido otra la voluntad del causante.
Por otra parte, tiene derecho a que se le reembolsen los gastos incurridos
para cumplir sus funciones. Asimismo, si ha realizado trabajos en ejercicio
de su profesin que son de utilidad para la sucesin, tiene derecho a que se
le paguen los honorarios pertinentes. Se recepta la utilidad como
parmetro para la medicin en la retribucin de gastos y honorarios.
Conclusin del albaceazgo
El albaceazgo acaba:
a) por la ejecucin completa del testamento,
b) por el vencimiento del plazo fijado por el testador,
c) por la muerte del albacea,
d) por su incapacidad sobreviniente,
e) por renuncia, y
f) por la destitucin ordenada por el juez.
Ante el cese de la funcin del albacea designado, si subsiste la necesidad de
cubrir la vacancia, el juez lo designar previa audiencia con los herederos y
legatarios.