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Fecha de Radicado: 01-09-2014

Bogot, D.C. No. de Radicado:20141100244071

*20141100244071*
CATEGORIA: COOPERATIVAS

SUBCATEGORIA: TRANSFORMACIN

NOMBRE: TRANFORMACIN DE COOPERATIVA A CORPORACIN

RESUMEN: Inviabilidad de transformacin de cooperativa a corporacin

En atencin al requerimiento del Despacho de conceptuar sobre la solicitud de autorizacin

previa de la transformacin de una Cooperativa a Corporacin, esta oficina ha realizado un
estudio general sobre la viabilidad jurdica de esta figura en el caso expuesto.

La Superintendencia de la Economa Solidaria tiene dentro de sus funciones, la de autorizar la

transformacin de entidades de la economa solidaria:

ARTICULO 36. Ley 454 de 1998. FUNCIONES DE LA SUPERINTENDENCIA DE LA ECONOMIA

SOLIDARIA. Son facultades de la Superintendencia de la Economa Solidaria para el logro de sus
objetivos:

21. Autorizar la fusin, transformacin, incorporacin y escisin de las entidades de la Economa

Solidaria sometidas a su supervisin, sin perjuicio de las atribuciones de autorizacin o aprobacin que
respecto a estas operaciones corresponda ejercer a otras autoridades atendiendo las normas
especiales.

A pesar de no ser consagrado en las normas cooperativas la definicin y procedimiento para

transformacin de las entidades, la Ley 454 ibdem, contempla la posibilidad de efectuar dicha
reforma estatutaria, la cual por remisin del Artculo 158 de la Ley 79 de 1998, sera aplicable el
Artculo 167 del Cdigo de Comercio:

LIBRO SEGUNDO

DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

TITULO I

DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

Por unas entidades solidarias confiables

Carrera 7 No. 31-10 Piso 11. PBX (1) 4895009. FAX Extensin 125 Lnea gratuita 018000 511737
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CAPITULO VI

TRANSFORMACIN Y FUSIN DE LAS SOCIEDADES

SECCIN I

TRANSFORMACIN

ARTICULO. 167. Reforma del Contrato Social por transformacin de la Sociedad. Una sociedad
podr, antes de su disolucin, adoptar cualquiera otra de las formas de la sociedad comercial
reguladas en este Cdigo, mediante una reforma del contrato social.

La transformacin no producir solucin de continuidad en la existencia de la sociedad como persona

jurdica, ni en sus actividades ni en su patrimonio.

(Negrillas por fuera del texto original)

De otro lado, el Ttulo II, Captulo V, de la Circular Bsica Jurdica No. 007 de 2008, instruy a
las organizaciones vigiladas sobre el trmite de autorizacin previa de la transformacin,
indicando su definicin y los casos posibles y requisitos respectivos:

TTULO V
DE LAS DISPOSICIONES COMUNES A LAS ENTIDADES SUPERVISADAS

CAPTULO II
CASOS EN LOS QUE SE REQUIERE LA AUTORIZACIN PREVIA DE LA SUPERINTENDENCIA DE
LA ECONOMA SOLIDARIA

1. TRANS FO RMA CI N

La transformacin es la operacin jurdica mediante la cual la sociedad abandona su primitiva vestidura,

adopta la que corresponde a un tipo social distinto y se somete para el futuro a las normas ordenadoras
del tipo social adoptado (Manuel Aren Laln.)

As las cosas, la transformacin es una reforma estatutaria en virtud de la cual los asociados deciden el
cambio de tipo de organizacin solidaria respecto del adoptado al momento de constituirse, o previsto
en el estatuto, para lo cual se requiere obtener autorizacin previa del ente de supervisin. Este cambio
de ropaje jurdico no implica la disolucin de la entidad ni solucin de continuidad en cuanto a la persona
jurdica.

(Negrillas por fuera del texto original)

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La Oficina Asesora Jurdica de la Superintendencia de la Economa Solidaria en repetidas

ocasiones y desde el ao 2007, ha emitido concepto jurdico en donde seal que una
asociacin, corporacin, fundacin no puede transformarse en cooperativa (u organizacin de la
economa solidaria) y viceversa.

A continuacin se citan algunos apartes de los conceptos emitidos por la Oficina Asesora
Jurdica de esta Superintendencia que han concluido como inviable la transformacin de
organizaciones de la economa solidaria, a corporaciones, fundaciones, asociaciones, entre
otras:

en tratndose de las organizaciones de la economa solidaria, si bien es cierto, guardan

ciertas similitudes con las fundaciones, corporaciones y asociaciones en cuanto a que son
entidades sin nimo de lucro, no es menos cierto, que existen diferencias sustanciales que las
hacen bien distintas las unas de las otras, veamos algunas de ellas.

Las fundaciones, corporaciones, asociaciones y dems entidades sin nimo de lucro de utilidad
comn estn sujetas a un rgimen especial y por disposicin legal su vigilancia est atribuida a
las Gobernaciones y a la Alcalda Mayor de Bogot (Ley 22 de 1987 y Decretos 1318 de 1988 y
1093 de 1989, en virtud de lo dispuesto en el numeral 26 del artculo 189 de la Constitucin
Poltica.

Las organizaciones de la economa solidaria se encuentran reguladas por la Ley 79 de 1988 y

sus Decretos reglamentarios 1333, 1480, 1481 y 1482 de 1989, la Ley 454 de 1998 y el
Decreto 4588 de 2006 y se encuentran sujetas a la supervisin de la Superintendencia de la
Economa Solidaria por virtud de lo dispuesto en el numeral 24 del artculo 189 de la
Constitucin.

De otro lado, debe tenerse en cuenta que las fundaciones, corporaciones, asociaciones y
dems entidades de utilidad comn son asistencialistas, esto es, buscan el inters comn y se
fundamentan en la solidaridad con terceros, mientras que las organizaciones de la economa
solidaria son mutualistas, esto es, que se constituyen para beneficio de sus propios asociados,
se basan en los principios de autoayuda y esfuerzo propio, combinado con las acciones
conjuntas y la ayuda mutua, y tan solo en forma mediata buscan el bienestar de la comunidad.

Sumado a lo expuesto en precedencia, es importante analizar las implicaciones que genera la

transformacin, en cuanto a la responsabilidad de los asociados en una y otra sociedad; el
cambio de rgimen jurdico, pues para efectos de la transformacin debe ser homogneo no
heterogneo; compatibilidad en las finalidades existentes entre las formas asociativas tanto la
primigenia como la naciente; los efectos intra y extrasocietarios que conlleva; los intereses
particulares de los asociados y de los acreedores considerados individualmente; la modificacin
en la estructura de la sociedad y las consecuencias jurdicas significativas que se podran
presentar hacia el futuro.

No se puede dejar de lado que la transformacin es una operacin jurdica mediante la cual la
sociedad abandona su primitiva vestidura para adoptar un nuevo tipo social, regulado por la
misma legislacin, no por una diferente y es por ello que en el derecho societario la
transformacin implica el cambio por una sociedad de su mismo tipo social, o sea, que su
regulacin constitutiva no se altera por cuanto lo nico que cambia es la forma societaria, en

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consecuencia, en ningn caso la transformacin puede conllevar a que la sociedad naciente

cambie su rgimen jurdico regulatorio diferente al de la sociedad primigenia.

El Artculo 167 del Cdigo de Comercio, aplicable al caso en estudio por expresa remisin
del precitado artculo 158 de la Ley 79 de 1988 dispone que una sociedad antes de su
disolucin puede adoptar cualquier otra de las formas de la sociedad comercial reguladas por el
mismo cdigo mediante una reforma al contrato social y como quiera que la transformacin es
una operacin jurdica mediante la cual la sociedad abandona su primitiva vestidura para
adoptar un nuevo tipo social, regulado por la misma legislacin, no por una diferente, en el
derecho societario la transformacin implica el cambio por una sociedad de su mismo
tipo social, o sea, que su regulacin constitutiva no se alterada por cuanto lo nico que cambia
es la forma societaria, en consecuencia, en ningn caso la transformacin puede conllevar
a que la sociedad naciente cambie su rgimen jurdico regulatorio diferente al de la
sociedad .primigenia.

En esta oportunidad, teniendo en cuenta los conceptos elaborados por esta oficina y
plantendose de nuevo el asunto para el anlisis, se ha concluido que:

1. La Ley 79 de 1988 se refiri a las figuras de fusin incorporacin, conversin

(precooperativas), pero en nada regul sobre las transformaciones. Es as, como debe
darse aplicacin al artculo 158 de esta Ley y tomar el planteamiento que sobre
transformacin establece el artculo 167 del Cdigo de Comercio.

2. El numeral 21 del Artculo 36 de la Ley 454 de 1998, establece como funcin de la

Supersolidaria la autorizacin de transformaciones de las entidades de la Economa
Solidaria sometidas a su supervisin, y por lo tanto podra tener la facultad de pronunciarse
frente a la transformacin de cooperativas a asociaciones, corporaciones, fundaciones y
cualquier tipo de organizacin sin nimo de lucro, que no pertenezcan al sector de la
economa solidaria y no se trate de la misma naturaleza jurdica.

3. La transformacin se predica de aquellas organizaciones o entidades que tienen la misma

naturaleza jurdica, siendo as, la naturaleza jurdica no se desprende de su caracterstica
(una de ellas) de sin nimo de lucro, sino de las caractersticas propias del sector de la
economa solidaria en virtud de la definicin de la ley 454 de 1998, y que la hace tener una
fundamentacin, caracterizacin especfica y especial y que la aleja jurdicamente de las
asociaciones y dems personas jurdicas sin nimo de lucro.

4. La similitud existente entre las organizaciones de la economa solidaria y las dems

asociaciones, corporaciones, fundaciones, entre otras, es su calidad de sin nimo de lucro,
entendindose sta como que los miembros que la componen no se encuentran interesados
en repartir las utilidades, excedentes, o resultados econmicos entre ellos mismos, sino que
su finalidad en el contrato social o acto de asociacin se dirige a la ayuda de sus miembros,
de la sociedad (comunidad) y dems fines principalmente altruistas y que no
necesariamente consiste en generar empresa, como si sucede con las entidades
supervisadas por esta Superintendencia.

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5. El significado del sin nimo de lucro que caracteriza a las organizaciones de la economa
solidaria (Artculos 4, 5 y 6 Ley 454 de 1998) y en especial de las cooperativas, ha sido
claramente definido en el artculo 4 de la Ley 79 de 1988:

ARTICULO 4. "Es Cooperativa la empresa asociativa sin nimo de lucro, en la cual los trabajadores o los
usuarios, segn el caso, son simultneamente los aportantes y los gestores de la empresa, creada con el
objeto de producir o distribuir conjunta y eficientemente bienes o servicios para satisfacer las
necesidades de sus asociados y de la comunidad en general.

Se presume que una empresa asociativa no tiene nimo de lucro, cuando cumpla los siguientes
requisitos:

1. Que establezca la irrepartibilidad de las reservas sociales y en caso de liquidacin, la del remanente
patrimonial.

2. Que destine sus excedentes a la prestacin de servicios de carcter social, al crecimiento de sus
reservas y fondos, y a reintegrar a sus asociados parte de los mismos en proporcin al uso de los
servicios o a la participacin en el trabajo de la empresa, sin perjuicio de amortizar los aportes y
conservarlos en su valor real".

6. El marco legal de las cooperativas y organizaciones de la economa solidaria (Ley 79 de

1988, Ley 454 de 1998, y Decretos Leyes y reglamentarios), dista de la regulacin de las
corporaciones, asociaciones y dems entidades sin nimo de lucro.

Las fundaciones, corporaciones, asociaciones y dems entidades sin nimo de lucro de utilidad
comn estn sujetas a un rgimen especial (Artculo 633 del Cdigo Civil y normas especiales
segn el tipo de organizacin) y por disposicin legal su vigilancia est atribuida a las
Gobernaciones y a la Alcalda Mayor de Bogot (Ley 22 de 1987 y Decretos 1318 de 1988 y
1093 de 1989, en virtud de lo dispuesto en el numeral 26 del artculo 189 de la Constitucin
Poltica.

As entonces, adems de ser diferente el rgimen jurdico aplicable a una u otra especie de
entidades sin nimo de lucro, el ejercicio de la supervisin delegada se ejerce desde las
Gobernaciones para las corporaciones y desde la Superintendencia de la Economa Solidaria
para las organizaciones sometidas a dicha vigilancia.

Por los argumentos y citas descritas en este documento, para esta Oficina Asesora Jurdica no
es jurdicamente posible la transformacin de una cooperativa a Corporacin.

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Se advierte que el presente concepto se emite bajo los parmetros del artculo 28 del Cdigo
de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.

Algunos conceptos de inters general emitidos por esta Oficina, as como las circulares,
resoluciones y toda la normatividad relacionada con el sector solidario la podrn consultar en
nuestra pgina web www.supersolidaria.gov.co.

OFICINA ASESORA JURIDICA

21/08/2014

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