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EstudiosenDerechoyGobierno.Bogot(Colombia).Diciembrede2008:1(1)
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RESUMEN
ABSTRACT
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LACONTAMINACINAMBIENTALCOMODELITODERESULTADO
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1. INTRODUCCIN
En las ltimas dcadas la mayora de pases del mundo han mostrado particular inters
en crear mecanismos y programas que procuren la preservacin y restablecimiento del
medio ambiente, ante la inminente destruccin y deterioro en que se encuentran lo
recursos naturales por causa de la irresponsabilidad humana. El derecho no puede ser
ajeno a esta importante problemtica, que exige ser abordada debido al riesgo en que se
encuentra la vida del ser humano. Es por esto que cada Estado ha enfrentado el tema de
acuerdo con sus posibilidades, legislando en procura de un medio ambiente sano y apto
para las presentes y futuras generaciones.
La postura que ser sostenida en este artculo, de acuerdo con el punto de vista
constitucional y en el marco del Estado Social de Derecho, es que la contaminacin
ambiental constituye un delito de peligro. Todos los ciudadanos tienen derecho a un
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medio ambiente sano; lo que obliga al Estado a garantizar las condiciones para que esto
sea posible, as como a crear mecanismos para preservar el ambiente; adoptando
medidas preventivas y sanciones, previas y no posteriores. Esto implica distanciarse de la
posicin sostenida por la jurisprudencia colombiana y acercarse al criterio de la
jurisprudencia espaola, en cuanto a que los delitos contra el medio ambiente son
propios del tipo de peligro; por lo que no se requiere que exista una lesin material al
bien jurdico tutelado para que el poder sancionatorio del derecho penal opere.
2. LACONTAMINACINAMBIENTALCOMODELITODERESULTADO
UnatesispeligrosadelaCorteSupremadeJusticiaColombiana.La contaminacin
ambiental ha sido tipificada en el artculo 332, dentro de los delitos contra los recursos
naturales y el medio ambiente, contemplados en el ttulo XI, captulo nico, del cdigo
penal colombiano, as:El que, con incumplimiento de la normatividad existente, contamine el
aire, la atmsfera o dems componentes del espacio areo, el suelo, el subsuelo, las aguas o dems
recursos naturales en tal forma que ponga en peligro la salud humana, o los recursos funicos,
forestales, florsticos o hidrobiolgicos, incurrir, sin perjuicio de las sanciones administrativa a que
hubiere lugar, en prisin de tres a seis aos y multa de cien a veinticinco mil saliros mnimos
legales mensuales vigentes.1
El tipo penal hace nfasis en la puesta en peligro de la salud humana o de los recursos
funicos, forestales, florsticos o hidrobiolgicos como consecuencia de la
contaminacin ambiental, dejando al intrprete la construccin de la nocin de peligro.
De otro lado, el Cdigo de Recursos Naturales de Colombia seala que la
contaminacin consiste en la alteracin del ambiente con sustancias o formas de energa
puestas en ste, en niveles que superan la resiliencia o capacidad del medio ambiente
para responder, sin degradarse, a factores endgenos y exgenos que lo afectan.
Otro aspecto que debe subrayarse es que en ambas normas se privilegia la mirada
economicista de la naturaleza. En efecto, el cdigo de recursos naturales, (primero en el
1
Ley 599 de 2000.
2
Artculo 8 del Decreto Ley 2811 de 1974.
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tiempo) se refiere a recursos naturales; es decir, a elementos a los que el ser humano
puede recurrir para solventar distintas necesidades. De la misma forma ocurre con el
bien jurdico descrito en la legislacin penal, al referirse a los recursos naturales; aunque
este incluye la nocin de medio ambiente haciendo eco a la constitucin de 1991, que
seala el medio ambiente como un derecho Erga omnes pues en el artculo 79 seala
que todas las personas tienen derecho a gozar de un ambiente sano. La ley garantizar la
participacin de la comunidad en las decisiones que puedan afectarlo. Es deber del Estado proteger
la diversidad e integridad del ambiente, conservar las reas de especial importancia ecolgica y
fomentar la educacin para el logro de estos fines, sin que pueda afirmarse que la
Constitucin Poltica omite el tema de los recursos naturales, pues seguidamente, el
texto constitucional expresa que el Estado planificar el manejo y aprovechamiento de los
recursos naturales, para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin o
sustitucin. Adems, deber prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, imponer las
sanciones legales y exigir la reparacin de los daos causados.3 En sntesis, el nuevo cdigo
penal protege los recursos naturales y avanza hacia una proteccin integral del medio
ambiente, que resulta ser, de esta manera, un bien jurdico de raigambre constitucional.
3
Artculo 80 de la Constitucin Poltica de Colombia.
4
Corte Constitucional Colombiana. Sentencia C-158 de 1998.
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- Las tesis de la Corte Suprema de Justicia est sostenida en una interpretacin literal
del tipo penal, que la hace rgida y formal.
5
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Sentencia 22286. Febrero 19 de 2007.
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El argumento de fondo para aplicar el tipo penal se evidencia en el desarrollo de la
postura de la Corte, de la siguiente manera: Comienza con una definicin del
trmino: contaminar del Diccionario de la lengua espaola, en la que afirma que
contaminar significa, en su primera acepcin, alterar la pureza de alguna cosa, como
los alimentos, el agua o el aire. Este primer paso consulta el sentido del trmino
contaminar en un diccionario no especializado, desconociendo la especificidad del
tema, los fines constitucionales de la norma y la hermenutica fijada por la Corte
Constitucional sobre las caractersticas de los derechos en el Estado Social y
Democrtico de Derecho.
La sala penal de La Corte Suprema de Justicia, fija la significacin de la norma y su
contenido, desde una lectura literal. De esto concluye que desde el punto de vista de
su contenido, el tipo penal de contaminacin ambiental es de resultado, en cuanto exige una
transformacin del mundo exterior (alteracin de medio ambiente), y no de mera conducta
como lo sostiene la Delegada en su concepto. Y que en atencin al bien jurdico tutelado, es
de lesin, porque exige la afectacin del inters jurdico protegido (los recursos naturales y el
medio ambiente).6
Sin embargo, la explicacin de la interpretacin de la Corte Suprema de Justicia
referida al uso de tcnicas literales, es insuficiente; es necesario revisar la premisa
desde donde se hace la interpretacin. En este fallo, la argumentacin de la corte
est fundamentada en los efectos del acto contaminante y no en la perspectiva del
ciudadano que tiene el derecho constitucional a un ambiente sano. As, la sentencia
expresa que es desde la perspectiva de los efectos primarios de la conducta, porque
secundariamente se exige que la contaminacin ponga en peligro la salud humana, los
recursos funicos, forestales, florsticos o hidrobiolgicos7
4. ELPROBLEMAJURDICO
Resolver estos interrogantes requiere fijar de manera previa el sentido del Estado Social
de Derecho y el valor normativo de una Constitucin Poltica que establece un modelo
de Estado social y de derecho.
6
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Op. Cit.
7
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal. Op. Cit.
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4.1. ElcontenidodelEstadoSocialdeDerecho
La Corte Constitucional colombiana ha sealado el contenido del Estado social de
derecho. En efecto, desde la sentencia T-006 de 1992 se ha indicado que la
interpretacin restrictiva y formal reduce abiertamente los contenidos del Estado Social
de Derecho fijados por la constituyente de 1991. De acuerdo con el salvamento de voto
de esa sentencia, en el Estado Social de Derecho las autoridades no solo tienen deberes
negativos o de abstencin, como en el Estado liberal, sino que tienen obligaciones positivas o de
hacer, las cuales son, la contrapartida de los derechos prestacionales de las personas.8
4.2. ElvalornormativodelaConstitucinPoltica
La misma Corte Constitucional, refirindose al valor normativo de la Constitucin,
seal que la Constitucin es una norma jurdica del presente y debe ser aplicada y respetada de
inmediato (). As se logra que las leyes valgan en el mbito de los derechos fundamentales en
lugar de que los derechos fundamentales slo valgan en el mbito de la ley.10 La tesis de la
Corte significa que los derechos y las garantas contenidos en la Constitucin no son
una simple proclama, sino que reclaman efectividad material. A esto estn obligadas
todas las autoridades pblicas; lo que se expresa por ejemplo, en las sentencias que
profieren los jueces.
Ahora bien, los derechos fundamentales, sociales, econmicos y culturales son el ncleo
de la Constitucin de 1991, su proteccin y desarrollo son una de las funciones del
Estado Social de Derecho. En otra ocasin la Corte Constitucional expres el valor
normativo de la Constitucin Poltica, as: lo mismo que su primaca, obliga a todo juez a
8
Corte Constitucional. Sentencia C-157 de 1998.
9
Corte Constitucional. Sentencia SU 111 de 1997.
10
Corte Constitucional. Sentencia T-406 de 1992.
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preferir sus preceptos y a hacerlos prevalecer sobre las normas de inferior jerarqua que le sean
contrarias.11
Los jueces y los Tribunales son autnomos e independientes (); pero en esa labor no les es dable
apartarse de los hechos, dejar de valorar las pruebas regular y oportunamente aportadas, y
desconocer las disposiciones constitucionales, porque la justicia se administra en relacin con los
hechos debidamente probados, y los contenidos, postulados y principios constitucionales son
criterios hermenuticos de forzosa aplicacin, segn los artculos 6, 29 y 230 C.P.12
5. LACONSTITUCINECOLGICA
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causen daos irreparables a la persona, ya que en tales circunstancias, dicho derecho es susceptible
de ser protegido, a travs del ejercicio de la accin de tutela.13
Del texto se desprende una serie de rasgos definitorios del medio ambiente para el caso
colombiano, que evidencian la interpretacin correcta de las normas que lo protegen. El
primer rasgo se refiere a la consideracin de que el medio ambiente es la condicin de
posibilidad de supervivencia de los seres humanos, el segundo a que se trata de un
derecho fundamental y el tercero a la obligacin de del Estado de garantizar un
ambiente sano. Ahora bien, el rasgo que seala que el Estado es garante del medio
ambiente; es decir, garante de un derecho fundamental; lo obliga a realizar acciones
tendientes a lograr la indemnidad del ambiente. Los sistemas de garantas se
caracterizan porque requieren ms que las conductas de abstencin frente al derecho;
exigen actos positivos para lograr su efectividad. As, el Estado debe proteger el medio
ambiente, para ello no solo debe abstenerse de causar un dao a este, sino que debe
ejecutar acciones para evitar que otros puedan afectar el entorno ecolgico.
13
Corte Constitucional. Sentencia SU-442 de 1997
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considerados nocivos para el ambiente y proteccin de los recursos genticos); 87 y 88,
(accin de cumplimiento y acciones populares en defensa del ambiente); 90,
(responsabilidad estatal por el dao antijurdico); 95-8, (deber de la persona y del
ciudadano de proteger los recursos naturales y culturales del pas y velar por la
conservacin de un ambiente sano); 215, (estado de emergencia derivado de la
perturbacin o amenaza del orden ecolgico); 226, (internacionalizacin de las
relaciones ecolgicas sobre bases de equidad, reciprocidad y conveniencia nacional);
267, (valoracin de los costos ambientales como parte del ejercicio del control
financiero de gestin y de resultados que comprende la vigilancia de la gestin fiscal del
Estado); 277-4, (defensa del ambiente por parte de la Procuradura General de la
Nacin); 289, (programas de cooperacin e integracin de zonas fronterizas para la
proteccin ambiental); 300-2 y 313-7-9, (funciones de las Asambleas y de los Concejos
municipales en materia ambiental); 333, (delimitacin por el legislador del alcance de la
libertad econmica por razones de orden ambiental); 334, (intervencionismo estatal
para el mejoramiento de la calidad de vida y la preservacin de un ambiente sano); 360,
(facultad del legislador para regular las condiciones en la explotacin de los recursos
naturales).14
Esta amplia gama de normas constituye un sistema al que debe sujetarse el Estado para
la creacin del marco jurdico general, que para los efectos de este trabajo significa la
existencia de directrices generales para el desarrollo de la poltica y la gestin ambiental,
los deberes u obligaciones que corresponden tanto al Estado como a los particulares en el manejo,
la preservacin, conservacin, sustitucin y restauracin del ambiente, el cumplimiento de la
funcin ecolgica que es inherente a la funcin social de la propiedad y de la empresa, el
sealamiento de los instrumentos y medios para lograr la finalidad de la conservacin integral del
ambiente y la manera de exigir las correspondientes responsabilidades a los sujetos causantes del
deterioro ambiental.15
De ah que los factores que conducen al deterioro ambiental, entre los que se
encuentra la contaminacin derivada de la accin humana, no deban ser considerados
nicamente en sus consecuencias. Es necesario preservar un ambiente sano, lo que
implica una interpretacin hecha desde los fines constitucionales, es decir, una
interpretacin de tipo ratio legis o contenido intencional; en especial a partir de la idea
del desarrollo sostenible, que haga posible su conservacin, restauracin y sustitucin,
as como la prevencin de los factores de deterioro ambiental. Esta tesis se ve respaldada
por lo dispuesto en el artculo 81 sobre la prohibicin de la fabricacin, importacin e
introduccin al pas de ciertos bienes considerados nocivos para el ambiente y
proteccin de los recursos genticos, en los que se evidencia que la prohibicin se
impone a partir del riesgo que la conducta implica para el medio ambiente. La norma
14
Corte Constitucional. Sentencia C-359 de 1996.
15
Corte Constitucional. Op. Cit.
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tiene entonces la finalidad de asegurar una oferta constante de elementos ambientales a las
generaciones presentes y futuras16
Por lo tanto, el bien jurdico del medio ambiente, como susceptible de proteccin
especial por sus compromisos con generaciones futuras, impone deberes al Estado y a
los particulares, dirigidos a asegurar su preservacin y su restauracin en caso de
deterioro, en aquellos eventos en que la contaminacin supera la capacidad de
resiliencia del medio.
16
Corte Constitucional. Sentencia C-359 de 1996.
17
Tribunal Supremo Espaol. Sentencia - RJ 2002, 10461. 25 de octubre de 2002
18
Tribunal Supremo Espaol. Op. Cit.
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tiene con el bien jurdico tutelado. Es as como se ha establecido una clasificacin en dos
formas: la primera, en delitos simples y compuestos y la segunda, en delitos de lesin y de peligro.
Los delitos simples son aquellos que solo afectan un bien jurdico tutelado como el
patrimonio en el caso del hurto simple, mientras que otras conductas descritas en el
tipo penal pueden afectar distintos bienes jurdicos como por ejemplo en el delito de
extorsin (Art. 243 C.P. Espaol) la conducta tpica lesiona dos bienes jurdicos, la libertad y el
patrimonio. As pues, en consideracin al nmero de bienes jurdicos protegidos se pueden
distinguir dos clases de delitos: los simples y los compuestos.
Los delitos de peligro han adquirido importancia en los ltimos decenios, debido a la
necesidad de proteger ciertos bienes jurdicos que pueden ser fcilmente lesionados por
algunas actividades humanas o a que los medios tecnolgicos de que dispone el hombre
en la actualidad, producen riesgos que no pueden ser tolerados sin consecuencias
graves. La finalidad perseguida tiene un contenido preventivo: evitar la produccin de daos
catastrficos e irreparables. El legislador no espera para intervenir a que se produzca el dao o la
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lesin, sino que la adelanta al momento de la aparicin concreta del peligro (delitos de peligro
concreto) o, incluso, a la simple realizacin de la conducta considerada normativamente peligrosa
(delitos de peligro abstracto).
Hay decisiones de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia que inician el camino
hacia una comprensin de la contaminacin ambiental como un delito de peligro. En
un reciente fallo, el alto Tribunal consider que los delitos de lesin son aquellos que
comportan la destruccin o mengua del bien jurdico protegido, como ocurre con los establecidos
en los artculos 103 (homicidio vida) o 239 (hurto patrimonio econmico) de la Ley 599 de
2000, respectivamente. Por su parte, los delitos de peligro se caracterizan porque la conducta
comporta la amenaza o puesta en riesgo del bien jurdico objeto de proteccin. Se dividen en
delitos de peligro presunto y delitos de peligro concreto o demostrable.19
El mismo fallo define los delitos de peligro presunto como aquellos en que el legislador
presume la posibilidad de dao para el bien jurdico tutelado. Como, entre otros los contenidos en
los artculos 471 (conspiracin), 434 (asociacin para la comisin de un delito contra la
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Corte Suprema de Justicia. Sala Penal. Proceso 25465. 12/10/2006
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administracin pblica) y 365 (porte ilegal de armas) de la Ley 599 de 2000. Luego define
los delitos de peligro concreto o demostrable como aquellos en que es necesario que
se demuestre la efectiva ocurrencia del peligro para el bien jurdico protegido. Entre ellos se
encuentra v.gr. el incendio establecido en el artculo 350 de la Ley 599 de 2000, el cual requiere
que la conducta de prender fuego en cosa mueble se produzca con peligro comn, por manera
que se debe demostrar que se ha creado con la referida conducta un riesgo para la colectividad.21
Con respecto a esto, en la exposicin de motivos del proyecto que luego se convirti en
la ley 599 de 2000, por la que se expidi el Cdigo Penal Colombiano, se sostuvo que
era necesario abandonar la presuncin iuris et de iure de peligro consagrada en algunos
descripciones tpicas. Al abordar ese tema, la Sala Penal hizo las siguientes precisiones:
Si bien en los delitos de peligro presunto el legislador presume la posibilidad de dao para el bien
jurdico tutelado, lo cierto es que tal presuncin no puede ser de aquellas conocidas como juris et
de jure, es decir, que no admiten prueba en contrario, porque el carcter democrtico y social del
Estado de derecho, basado, ante todo, en el respeto a la dignidad humana (artculo 1 de la
Constitucin), as lo impone, en tanto tal especie de presuncin significa desconocer la de
inocencia y los derechos de defensa y contradiccin. La Corte sostiene que es necesario
establecer que tan efectiva fue la conducta para poner en peligro el bien jurdico. Esto
significa que frente a un delito de peligro debe partirse de la base de que la presuncin
contenida en la respectiva norma es iuris tantum, es decir, que se admite prueba en contrario
20
Corte Suprema de Justicia. Op. Cit.
21
Corte Suprema de Justicia. Op. Cit.
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acerca de la potencialidad de la conducta para crear un riesgo efectivo al bien jurdico objeto de
tutela
Con relacin a las conductas de peligro en las que este se presume, La Corte concluye
que no basta con realizar simple y llanamente el proceso de adecuacin tpica de la conducta
para luego dar por presupuesta su anti juridicidad, pues siempre se impone verificar si en el caso
concreto tal presuncin legal es desvirtuada por alguna prueba en contrario, dado que de ser ello
as, el comportamiento no deviene antijurdico y sin tal categora dogmtica, la conducta no
configurara delito. Este aspecto puede contrastarse con la doctrina de los delitos de
peligro abstracto-concreto, en los que se exige la idoneidad objetiva de la accin para
alterar gravemente o daar al bien jurdico tutelado. De esta manera, al introducir la
categora de los delitos de peligro abstracto, se evitara la imposicin de penas por
conductas que, como ocurre en la presuncin de peligro, no han causado dao alguno,
pues lo sancionable en tal caso, sera la amenaza real y efectiva del bien jurdico;
derivada de un comportamiento que tiene probabilidades de produccin de un
resultado de carcter daoso o lesivo.
8. CONCLUSIONES
En esa misma lnea, la constitucin consagra una serie amplia de principios y normas
dirigidos a la proteccin del medio ambiente, a tal punto que se habla de una
constitucin ecolgica, que debe ser el punto de partida para toda la interpretacin
normativa que se haga en el pas sobre aspectos que tengan que ver con el medio
ambiente. Esto tambin cobija a los operadores judiciales, que quedan sometidos a una
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interpretacin ratio legis o que atienda los fines de la constitucin ecolgica; es decir, a
la preservacin del medio ambiente.
Finalmente, para evitar debates sobre la presuncin de dao que puede resultar
contraria a la constitucin, es conveniente adoptar una interpretacin acorde con la
doctrina de los delitos de peligro abstracto-concreto, en los que se exige la idoneidad
objetiva de la accin para alterar gravemente o daar el bien jurdico tutelado; pues en
este caso lo que se sancionara seria la amenaza efectiva y real sobre el bien jurdico, que
proviene de una accin que tiene probabilidades de producir un resultado de carcter
daoso o lesivo al medio ambiente.
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