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ESPECIALIZADO EN DISCAPACIDAD
(ACOMPAAMIENTO BASADO EN DERECHOS DE
PERSONAS CON DISCAPACIDAD)
Presentacin de la Unidad:
En este mdulo se pretende establecer, con la mxima claridad posible, una presentacin de
nociones bsicas, relacionadas a la delimitacin tica, legal y jurdica de la prctica del
acompaamiento teraputico.
Entre ellas, se destacan los principios ticos bsicos de las prcticas teraputicas, y los tipos
de responsabilidad que competen al trabajo del acompaamiento, en lo civil y penal,
incluidos los criterios que delimitan y definen la mala praxis.
Se agregan en este mdulo, la consideracin de los derechos bsicos que corresponden al
paciente en toda relacin teraputica.
Finalmente, se presentan brevemente algunas de las normativas internacionales y
nacionales de proteccin de derechos ligadas a grupos en situacin de vulnerabilidad, de
incumbencia para el trabajo del acompaamiento teraputico (discapacidad, niez, etc.)
Una diferencia importante lo representa la idea que en una prctica profesional, la tica no
se expresa slo en valores morales.
Ahora bien, si mi acto es moralmente reprobable, por definicin tambin ser tcnicamente
objetado.
Dentro de este contexto, hacer las cosas bien, desde el punto de vista tcnico es lo que
llamamos buena praxis.
Veremos adems que los tres estn ntimamente relacionados, es decir, que el cuidado de
uno de estos principios, no puede hacerse sin la observancia de los otros. No puede
atenderse a uno de estos principios, si se descuidan los otros dos.
.- Autonoma:
El trabajo teraputico, siempre debe regirse por el principio de autonoma. Esto quiere
decir, que todo acto teraputico (para nosotros el acompaamiento teraputico) debe
salvaguardar la autonoma de la persona, su libertad y sus derechos. Un tratamiento debe
liberar a la persona de su enfermedad, sacarla de esa forma de dependencia.
Ahora bien, debemos considerar, para no malinterpretar este principio, que la autonoma de
la persona es una moneda cuya otra cara es la vulnerabilidad que est atravesando por la
enfermedad que sufre.
Un ejemplo clsico de esto es cuando debe internarse a una persona contra su voluntad. El
acto en s mismo puede legtimamente ser considerado como una vulneracin importante de
los derechos de la persona y su autonoma, pero no obstante no lo es, en funcin de la
vulnerabilidad que protege la internacin.
Por definicin una relacin teraputica siempre debe considerar un rea de vulneracin o
vulnerabilidad que debe protegerse, por lo que la salvaguarda de su autonoma siempre
debe ser relativa a la proteccin de la vulnerabilidad a la que est expuesto el paciente
por su enfermedad.
.- Beneficencia:
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Este segundo principio esta, como dijimos fuertemente relacionado a la autonoma, ya que
hace referencia al modo en que protegemos al paciente.
Relacionado al punto anterior, toda accin teraputica tiene un beneficio probable, pero
tambin un costo o un dao posible.
Es decir, segn el principio de beneficencia, una prctica teraputica no es la que hace bien,
sino la que procura la mejor ecuacin entre los beneficios, los costos y los riesgos relativos.
Comnmente se cree, que una buena prctica teraputica debe procurar que los beneficios
de la accin, sean mayores que los costos o daos relativos.
Por ejemplo, as como toda medicacin tiene efectos teraputicos, tambin tiene efectos
laterales, o llamados no deseados. Ambos pueden ser ms esperables o menos. Lo que
importa es, que en una indicacin haya sido considerada la mejor ecuacin posible entre el
efecto teraputico esperable, y el efecto lateral, secundario o no deseado.
Algunos de estos efectos laterales, o colaterales, van a estar presentes muchas veces, no
obstante la ecuacin sea la adecuada. Muchos efectos secundarios de la medicacin tienen
esta caracterstica.
El acompaamiento teraputico, debe ser concebido as, como una herramienta teraputica
que debe cuidar que los beneficios relativos que se espera de ella, cada vez, sean los
mximos y que los costos relativos o laterales, que puede ocasionar sean los mnimos.
No debemos pensar el costo, en trminos de error o mala praxis, sino que aqu, slo nos
referimos al costo inherente que tiene toda prctica teraputica, independientemente que se
desarrolle como buena praxis o que se desve hacia una mala praxis.
Muchas veces por evitar costos, no proveemos el mximo apoyo a la persona, es decir la
mejor ecuacin entre beneficios y costos. Por ejemplo recomendar un acompaamiento slo
para evitar una internacin, o una indicacin farmacolgica sin atender primero al anlisis
de las diferentes ecuaciones entre costos y beneficios que presentan las alternativas en
juego.
La mejor ecuacin que debe presentar una relacin teraputica es la menor restriccin
posible para el paciente, la mayor eficacia clnica y la mayor seguridad para el paciente.
Estas tres variables deben tener el equilibrio ptimo
.- Justicia:
Todo acto teraputico debe ser justo, pero no todos los criterios de justicia son iguales.
La justicia distributiva se distingue del criterio popular de equidad y justicia que promueve
que a todos le corresponde lo mismo.
En cambio, la nocin de equidad que supone la justicia distributiva, es que a todos nos
corresponden los mismos derechos y obligaciones, en igualdad de condiciones.
Por esa razn, la justicia distributiva es equitativa en la medida que no distribuye a todos
por igual, sino distribuye segn sean las necesidades de cada cul, para compensar la
vulnerabilidad de la persona para salvar su autonoma, por medio del principio de
beneficencia.
Basado en este principio, cada paciente tiene el derecho de recibir, el mejor tratamiento
posible, basado en el nico criterio de la evaluacin de las necesidades que presente segn
su estado clnico.
Desde el punto de vista jurdico toda prctica teraputica es considerada una locacin de
servicio. El acompaamiento teraputico tambin.
La diferencia entre una locacin de servicio y una locacin de obra, es que en la locacin de
obra, el agente del servicio es responsable por los resultados, independientemente de los
medios que instrumente para ello.
No debe entenderse como una responsabilidad menor, sino diferente. El agente teraputico
es siempre responsable de lo que hace, de los medios que instrumenta para alcanzar un
resultado, independientemente del resultado que efectivamente se logre luego.
Este tipo de responsabilidad, se basa en que una prctica teraputica nunca puede garantizar
un resultado, pero no por ello, deja de ser responsable por cada decisin que se tome.
Es por todo esto, aquello por lo que va a ser responsabilizado el Acompaante. Es decir por
lo que hace, cmo y por qu lo hace, independientemente de los resultados obtenidos.
Adems ese dao debe haberse podido evitar o prevenir por algn medio. Si un dao era
imprevisible, no poda preverse o inevitable, pudindose prever no poda evitase, no
hablamos de responsabilidad ya que son situaciones de excepcin de responsabilidades.
En nuestro caso, la responsabilidad subjetiva es la que se aplicara al dao que causa por
mala praxis el acompaante teraputico durante el desempeo de su rol.
Por supuesto, cada vez que se juzgue sobre la responsabilidad de un dao, se tendrn que
evaluar mltiples variables en juego, pero es importante distinguir con claridad esta
dimensin objetiva que se juega en la prctica del acompaante teraputico. Podemos
decir que de alguna manera, siempre est en juego una dimensin de responsabilidad
objetiva, cada vez que se produce un dao, por mala praxis, en el contexto del desempeo
de un acompaante teraputico.
No obstante, esta dimensin no anula, la dimensin subjetiva del acompaante que puede o
no, segn los casos, ser la variable determinante del dao.
No obstante, en este ltimo ejemplo, hay una dimensin de responsabilidad objetiva, que
corresponde que recaiga sobre el profesional quien es responsable por sus acciones propias
y por las del acompaante teraputico que indica, y que, por lo tanto, debe monitorear
permanentemente.
Por contrato, no debemos entender una forma escrita, sino el hecho de que la relacin se
defina, tcnica y jurdicamente, por ejemplo, como una relacin de servicio particular.
Por ejemplo un contrato educativo o una relacin laboral. No deben necesariamente estar
por escrito para que existiendo la relacin definan tcnica y jurdicamente roles y
responsabilidades especficas entre las partes: ejemplo, docentes y estudiantes; o
empleadores y empleados.
Es decir, el mero hecho de prestar un servicio teraputico, a una persona que atraviesa una
enfermedad define la cualidad de la relacin como una relacin teraputica con roles,
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deberes y derechos claramente delimitados.
Respecto al servicio. Por ejemplo hay un acreedor del servicio y un deudor del mismo: el
paciente y el terapeuta respectivamente ocupan estos lugares.
No obstante, tratarse o no, de una responsabilidad contractual, todo acto humano, tiene
como dimensin inherente la posibilidad de una responsabilidad extracontractual.
Recordemos que el comportamiento sobre el que se juzga una responsabilidad puede ser
una accin tanto como una omisin.
Por ejemplo, cuando viajando en la ruta una persona cruza a una persona accidentada, la
situacin genera automticamente responsabilidades de acciones y omisiones en el
conductor, es decir deberes generales de no daar, por acciones y omisiones (por ejemplo la
obligacin detenerse, de dar aviso, de solicitar ayuda, son acciones, y la obligacin de no
mover al accidentado, puede ser, segn el caso, una omisin debida)
Por esa razn, desde la primer unidad resaltamos la gran diferencia que existe entre una
acompaamiento teraputico tcnicamente definido, y uno que no lo es.
En este apartado intentaremos presentar con la mayor claridad posible, las figuras que
definen tpicamente la mala praxis en general, y en particular, la mala praxis teraputica,
como una de las formas ms generales de la responsabilidad civil, en el trabajo del
acompaamiento teraputico.
.- Mala praxis.
.- Impericia.
Es decir, el dao que se causa por desconocimiento, por inexperiencia o falta de capacidad
o habilidad.
Es un prejuicio muy general, aceptar que la teora y la prctica no deben estar internamente
conectadas en el trabajo efectivo del acompaamiento.
Esta especializacin lleva en su ttulo, el espritu de esta condicin, en aquello a lo que hace
referencia la nocin de experto.
El experto no es el erudito, sino el que sabe cmo se hace, para la circunstancia que
corresponde a cada caso, adecuadamente la prctica.
Es decir, no es el que sabe qu hay que hacer, sino el que sabe cmo se debe hacer, y
adems, efectivamente sabe hacerlo del modo debido y lo hace.
Es decir, la pericia, es la prctica que est bien hecha, desde el punto de vista de los
conocimientos, habilidades y experiencias, requerido en una circunstancia particular y
especfica.
Es decir, no slo debe saber algo. Por definicin, lo que debe saber es un conocimiento
calificado, por lo tanto, compartido entre los miembros de la comunidad de practicantes a la
que pertenece.
Es decir, no se trata de lo que debe saber l, sino de lo que un acompaante debera saber,
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poder y efectivamente hacer, en cada circunstancia analizada.
Por eso, se supone que sus conocimientos no son privados, sino que fueron adquiridos y
acreditados formalmente.
Es decir, que el acompaante haya sido formado y capacitado en el servicio que presta, de
modo debidamente acreditado.
Ahora bien, conforme a la prctica hace falta agregar una consideracin ms, que la pericia
supone.
Ahora, bien el conocimiento especfico, supone que ste, este actualizado, un conocimiento
desactualizado en el campo clnico, no puede considerarse un conocimiento adecuado.
Si no puede acreditar que los conocimientos estn actualizados, o que son suficientemente
especficos para la circunstancia que se juzga, tambin comete impericia.
Un acompaante debe hacer slo aquello que corresponde a los acompaantes, sino
incurre en intrusismo respecto a otras incumbencias.
No obstante, ningn practicante puede conocer todo lo que incumbe a su prctica (ej.,
ningn especialista conoce todo lo que incumben a su especializacin)
Por lo tanto, el buen acompaante no es slo el que hace lo que los acompaantes deben
hacer y no es mejor que haga otra figura, sino que de aquello que corresponde y es
incumbencia de los acompaantes, slo aquello que efectivamente sabe hacer bien.
Es lo bien que se hace algo lo que define la pericia, y no la cantidad de cosas que se saben o
se conocen.
.- Imprudencia.
Por supuesto que ambas, impericia e imprudencia, junto con la negligencia, siempre
van a estar internamente relacionadas en la mala praxis.
Por ejemplo, todo terapeuta debe conocer que la imprudencia expresa un desvo del
desarrollo de las virtudes de su prctica.
El furor de sanar o curar, tambin llamado, el querer el bien del paciente que nos
conduce a hacer lo no debido, o dejar de hacer lo debida.
Es cualquier acto que sabiendo que no corresponde se realiza, como accin u omisin
indebida, teniendo por fundamento, principalmente (pero no exclusivamente, la intencin
de un beneficio para el paciente. No es la nica causa de imprudencia pero es la ms
comn, y la ms distinguible de la negligencia.
Otras variables, pueden ser el cansancio, una reaccin afectiva impropia, no debidamente
trabajada y analizada, o intereses en los que est comprometido el terapeuta y que
influencian su conducta.
Por eso decamos, que la imprudencia, se trata de las acciones indebidas que son
conducidas por algn impulso en el terapeuta, incluso cuando tienen intencin de beneficio.
.- Negligencia.
(Culpa y Dolo)
Por ello, no debe entenderse que uno no es responsable de un dao, si lo hizo sin intencin.
Cuando un dao lo causamos sin intencin somos culpables del dao, cuando lo hacemos
con intencin la responsabilidad es ms grave y se la llama dolosa.
Por eso, decamos recin que la negligencia, es la figura de la mala praxis, que dentro de la
responsabilidad civil, ms se acerca al dolo.
Es decir, es ms fcil entender cmo por inexperiencia, o imprudencia, se puede provocar
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un dao sin intensin de provocarlo (Culpa), pero con absoluta responsabilidad por el dao
ocasionado.
En general es muy improbable que de una accin teraputica se derive un dao lateral o
colateral, doloso, pero no es improbable de un accin humana, por lo tanto, la distincin
siempre hay que considerarla.
Es decir, no puedo asegurar que su intencin sea daar, pero si puedo asegurar que es
consciente del dao en el que colabora por omisin.
Hasta aqu, hemos considerado tres figuras de la mala praxis o responsabilidad civil
culposa.
Ahora vamos a realizar dos consideraciones especiales, que son las circunstancias en las
que la responsabilidad va a considerarse justificada y los casos en los que se va a considerar
exceptuada. En el primer caso, la responsabilidad no desaparece pero se justifica
debidamente la accin. Es decir, aunque cause un dao, no es indebida porque la accin
est suficientemente justificada.
(Justificacin)
El ejemplo ms clsico es los guardavidas, que durante un rescate noquean a la persona que
estn rescatando para salvarle la vida.
.- Legtima defensa.
No es muy preciso el trmino defensa propia, ya que los derechos o bienes defendidos,
no tienen que ser exclusivamente de la persona que causa el dao, sino contempla tambin
la legtima defensa de bienes o derechos de terceros (terceros pueden ser otras personas o el
mismo paciente, en determinadas circunstancias)
Por lo tanto, se es responsable cuando haciendo algo indebido, u omitiendo hacer algo
debido, se causa un dao que poda preverse y que poda evitarse.
Por contraste, las excepciones son las circunstancias en las que el dao o no poda preverse
o no poda evitarse. Es decir, hay daos que podran haberse evitado, pero si hubieran
podido preverse, y otros en las que pudiendo preverse el dao, no hay o no hubo forma de
evitarlo.
.- Caso Fortuito.
Se llama as a las circunstancias en las que el dao no tena, por sus caractersticas
posibilidad de preverse.
Por ejemplo, el paciente sbitamente se torna muy agresivo, y estando a nuestro cuidado, se
daa a s mismo.
Hay que ser, en el campo clnico, muy cuidadosos a la hora de estimar el grado de
imprevisibilidad que tuvo el caso fortuito.
Muchas veces los mal llamados accidentes, son incidentes, es decir, por impericia o
imprudencia, resultan de imprevisiones que podran haberse previsto.
Por ello, siempre deben estimarse con mucho rigurosidad todos los riesgos posibles de
evitar, en cada decisin que tomamos.
Fuerza mayor se dice, cuando una situacin independientemente que pueda preverse, no va
a poder ser evitada.
La fuerza que determina el dao es mayor a la que puede evitarlo, y por tanto no va a poder
evitarse aunque se sepa que es lo que va a causar el dao. Hay situaciones en las que se
conoce las variables que estn determinando el problema pero, no por ello, se va a estar
siempre en condiciones de poder evitarlo (ej. Una enfermedad terminal).
En este apartado, discutiremos dos figuras de la responsabilidad penal que son muy afines
con el trabajo del acompaamiento teraputico.
.- Abandono de persona.
Art. 106.
La pena ser de reclusin o prisin de tres a diez aos, si a consecuencia del abandono
resultare un grave dao en el cuerpo o en la salud de la vctima. Si ocurriere la muerte, la
pena ser de cinco a quince aos de reclusin o prisin. (Texto conforme ley 24410)
Relacionado a estas circunstancias, pero menos conocido y con penas menores tambin,
existe la omisin de auxilio.
.- Omisin de auxilio.
Artculo 108.
Se destaca aqu, la asistencia como obligacin debida y el lugar del paciente como titular
del derecho a ser asistido, con la ayuda necesaria, o la de dar aviso sino correspondiere a
uno asistirla. Es decir, cuando por alguna causa (idoneidad, incumbencia) no pudiere
hacerlo uno mismo.
El captulo IV, del cdigo penal, sobre delitos contra la salud pblica, describe en el artculo
208, las condiciones jurdicas de una prctica teraputica.
el que, sin ttulo ni autorizacin para el ejercicio de un arte de curar o excediendo los
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lmites de su autorizacin, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare habitualmente
medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio destinado al tratamiento
de las enfermedades de las personas, aun a ttulo gratuito; el que, con ttulo o autorizacin
para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o prometiere la curacin de enfermedades a
trmino fijo o por medios secretos o infalibles; el que, con ttulo o autorizacin para el
ejercicio de un arte de curar, prestare su nombre a otro que no tuviere ttulo o autorizacin,
para que ejerza los actos a que se refiere el inciso 1 de este artculo
Cdigo penal. Texto originario conforme a las leyes 11221, de fe de erratas, y 23077.
En primer lugar, que el acompaante siempre debe contar con la autorizacin que le otorga
la indicacin de un profesional y la responsabilidad asumida de este, por el auxiliar
teraputico que indica como prescripcin clnica.
Esto nunca pude ser reemplazado por la intencin de contratar los servicios de un
acompaante por parte de una familia o el mismo paciente.
Por ltimo, nos recuerda el estatuto que corresponde a la salud, como un bien pblico y no
privado.
Presentamos para finalizar un artculo relacionado al 208, que resalta la diferencia entre una
responsabilidad contractual y una extracontractual.
Art.207.-
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