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El marco jurdico del ejercicio de la abogaca est determinado por el Decreto 196 de
1971 y, ltimamente, por la ley 1123 de 2007; sin embargo, como quiera que en sta
solamente se regul el rgimen disciplinario aplicables a los profesionales del derecho, la
nica norma de referencia es la primera.
En los artculos 31 y 32 del Decreto Ley en mencin se dispuso en que tipo de procesos
poda ejercerse pero siempre con la respectiva licencia temporal.
Tenemos entonces una sentencia de la Corte Constitucional que respalda la posibilidad
de que los abogados con licencia temporal intervengan en los procesos penales y otra
que avala la taxatividad del listado de materias en que es admisible dicha intervencin.
Sin embargo, en ninguna de ellas se hace mencin a la posibilidad de que los egresados
de las facultades de derecho, an no graduados, pero con licencia provisional, ejerzan
como defensores en procesos disciplinarios.
En principio, pudiera concluirse que la autorizacin genrica para que los abogados no
graduados, titulares de una licencia provisional, intervengan como defensores de oficio
en los procesos penales en general, los est autorizando tambin para ejercer en
materia disciplinaria, bajo el entendido de que sta es una modalidad de la atribucin
punitiva del Estado.
En respaldo de sta interpretacin, pudiera decirse que si pueden actuar como
defensores de oficio los estudiantes, que hagan parte de los consultorios Jurdicos de las
Facultades de Derecho, con mayor razn podran hacerlo aquellos egresados de dichas
Facultades que no hubieren obtenido su grado pero estuvieren habilitados para el
ejercicio profesional mediante una licencia provisional.
Sin embargo, la interpretacin que se acaba de hacer justifica solamente la intervencin
de los titulares de licencias provisionales, en calidad de defensores de oficio, lo cual se
estima tanto ms procedente, en aquellas ciudades en que no funcionen facultades de
derecho legalmente reconocidas o en las cuales no funcionaren an los Consultorios
Jurdicos de aquellas. La situacin de estas personas como defensores de confianza, es
decir, designados por el implicado, es bien distinta: Las normas legales que autorizan el
ejercicio de la profesin de abogado, teniendo como ttulo habilitante una licencia
provisional son restrictivas, limitando dicha atribucin a casos especficos dentro de los
cuales no se encuentra el de los procesos disciplinarios (literal a del artculo 31 del
Decreto Ley 196 de 1971).
Pues bien, las incidencias de la intervencin procesal del defensor de confianza que
careciere objetivamente de idoneidad (por no tener tarjeta profesional sino licencia
provisional), debern mirarse desde la perspectiva de la afectacin material que dicha
intervencin hubiere podido tener en el derecho de defensa del investigado; esto significa
que se impone valorar si su falta de idoneidad objetiva no fue contrarrestada por su
idoneidad subjetiva, es decir, por la suficiencia, pertinencia y ponderacin de los actos de
defensa que hubiere propuesto.
Se debe tener en cuenta, adicionalmente, que si el investigador optare por invalidar las
actuaciones en que hubiere intervenido el defensor en dichas condiciones, o decretar la
nulidad de las decisiones que se hubieren fundado en tales actuaciones viciadas,
deber considerar que la nulidad es un remedio procesal extremo para cuyo decreto se
deben observar los principios que en el Cdigo de Procedimiento Penal (Ley 600 de
2000), estableci el legislador para tales efectos.
Otra consecuencia que se podra derivar del hecho de permitir la intervencin en un
proceso disciplinario de un defensor de confianza, que no tuviere tarjeta profesional de
abogado sino una simple licencia provisional, es que objetivamente podra haberse
permitido la violacin de la reserva de la investigacin, lo que impone, a su vez, una
verificacin en sede disciplinaria, de la responsabilidad del servidor pblico que permiti
dicha situacin.
Lo anterior, sin perjuicio de las implicaciones que pudiere tener lo que en el Decreto 196
de 1971 se denomina ejercicio ilegal de la abogaca, respecto de la responsabilidad, no
solamente de quien la ejerce, sino tambin de quien lo permite (artculos 41 y 42).
Doctora
LEONILA E. ATENCIO BUSTILLO
Jefe de la Oficina de Control Disciplinario
Universidad del Atlntico
Km 7 Va a Puerto Colombia
Barranquilla, Atlntico
Respetada Doctora:
1. La defensa tcnica constituye un derecho fundamental que hace parte del conjunto de
garantas que integran el debido proceso.
6. Lo anterior significa que "dichas funciones de defensa del sindicado en las etapas de
investigacin y juzgamiento no pueden ser adelantadas por una persona que no se
encuentre cientfica y tcnicamente habilitada como profesional del derecho, so pena de
la configuracin de una situacin de anulabilidad de lo actuado en el estrado judicial por
razones constitucionales, o de inconstitucionalidad de la regulacin legal o reglamentaria
que lo permita"
()
Para la Corte los apartes acusados del artculo 31 del decreto 196 de 1971 no quebrantan
la Constitucin y, en consecuencia, se impone declararlos exequibles en la parte
resolutiva de esta providencia.1
En lo que respecta al ejercicio de las profesiones, esta Corte debe reiterar que, a la luz
del artculo 26 de la Carta y sin perjuicio del derecho fundamental en cuya virtud toda
persona es libre de seleccionar la actividad que estime ms adecuada a su vocacin y
aptitudes, la ley puede exigir ttulos de idoneidad. El Estado, por conducto del legislador,
asegura de ese modo el inters colectivo, que puede verse afectado por falta de niveles
1
Corte Constitucional; Sentencia C-025 de 1998; M.P.: Fabio Morn Daz
Esa es una materia que corresponde definir a la ley, la que exige por regla general el ttulo
de abogado para desempear las funciones inherentes a la profesin, y si las normas
legales sealan excepcionalmente que en ciertos procesos puede actuar quien carezca
de ttulo pero tenga determinado nivel de preparacin, estn apenas desarrollando la
competencia constitucional otorgada.
El legislador, si tiene entre sus facultades la de establecer los ttulos de idoneidad, puede,
dentro de nuestro sistema jurdico, sealar los asuntos para los cuales no son
indispensables, es decir, los que excepta de su exigencia, autorizando por tanto que
corran a cargo de personas no tituladas.
En cuanto a los numerales 21 y 22 del artculo 189 de la Carta Poltica, que incluyen
dentro de las funciones del Presidente de la Repblica las de ejercer la inspeccin y
vigilancia de la enseanza y la de la prestacin de los servicios pblicos, ambas son
atribuciones administrativas que se desarrollan por aqul funcionario con arreglo a la ley,
y lo que se estudia en el presente proceso no es si el Presidente est obrando
adecuadamente en los indicados asuntos -ello no es de competencia de esta Corte en el
mbito del juicio de constitucionalidad- sino si las disposiciones legales relativas a una
determinada profesin son constitucionales. El cargo al respecto est mal formulado. Y,
adems, no es cierto -como lo afirma el impugnante- que corresponda al Gobierno
expedir una Ley General o Marco en materia de servicios pblicos, pues esa competencia
es de naturaleza legislativa.2
Con este marco normativo, pudiera concluirse que la autorizacin genrica para
que los abogados no graduados, titulares de una licencia provisional, intervengan
como defensores de oficio en los procesos penales en general, los est
autorizando tambin para ejercer en materia disciplinaria, bajo el entendido de que
sta es una modalidad de la atribucin punitiva del Estado.
Con todo, en el momento en que el investigado decide dar poder a alguien para
que lo represente en el trmite del proceso, se entiende que prefiere el ejercicio de
una defensa tcnica a la defensa material que l mismo pudiera hacer. En lo que
atae a las razones que tiene para otorgar poder, stas se pueden resumir en que
estima idnea, a la persona designada, para defender sus intereses.
Atentamente,