Universidade Federal do Cear.

Faculdade de Direito
Departamento de Direito Privado.
Disciplina: Direito Civil- Obrigaes.
Professor: William Paiva Marques Jnior.
Nota de Aula No.: 1.

1. Construo Histrica (Do Direito Romano ao Constitucional Civil Vigente) e

Conceitos Fundamentais:
Assevera Washington de Barros Monteiro1 que a ideia de obrigao
intrnseca ao prprio Direito: Todo direito, seja qual for sua natureza, pessoal ou real,
encerra sempre uma idia de obrigao, como anttese natural. Direito e obrigao
constituem, realmente, os dois lados da mesma medalha, o direito e o avesso do mesmo
tecido. Podemos deixar assentado, efetivamente, que no existe direito sem a respectiva
obrigao, nem obrigao sem o correspondente direito. Bem exprime essa idia o
velho adgio jurdico: jus et obligatio sunt correlata.
Muitas so as acepes da palavra obrigao. A definio mais antiga
remonta s Institutas: Obligatio est juris vinculum, quo necessitate adstringimur
alicujus solvendae rei, secundum nostrae civitatis jura
Nesta acepo a relao entre credor e devedor caracterizada como
vinculum juris; evidencia-lhe o contedo como uma prestao (alicujus solvendae rei);
externa-lhe, outrossim, a natureza ntima atravs da coercibilidade (necessitate
adstringi).
A palavra obligatio , com efeito, relativamente recente. No a empregou
a Lei das XII Tbuas, nem ela figurava na terminologia jurdica mais remota. O
vocbulo primitivo, empregado para externar o vnculo obrigacional, era nexum,
derivado do verbo nectere (atar, unir, vincular).
Nexum representava a sujeio de si mesmo. O direito do credor contra o
devedor era quase um direito real. A obligatio primitiva caracterizava-se como direito
de garantia sobre a integridade fsica do obrigado. A soma por este devida constitua o
preo do resgate. Se o credor no era pago em determinado prazo, assistia-lhe o direito
de recorrer a um processo executivo extremamente violento, exercido contra a prpria
pessoa do devedor. A obrigao implicava, assim, primitivamente, sujeio deste
vingana sobre seu corpo, em detrimento da liberdade, qui mesmo da vida. S
posteriormente surgiu a palavra obligatio ( do latim ob ligatio), expresso que traduz a
ideia de liame. Inicialmente, ela significava o vnculo que sujeitava a pessoa dada em
fiducia ou nexum. Paulatinamente, alterou-se sua fisionomia, tornando-se mais humana
e menos rigorosa e transformando-a assim num direito sobre os bens do devedor. Esse
o aspecto da obrigao hodierna, muito diferente, pois, daquele que possua, quando se
iniciou tal evoluo histrica.
O Cdigo Civil Brasileiro de 2.002 no fornece uma delimitao
conceitual do termo obrigao.

1
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil- Direito das Obrigaes- 1- parte. 32-
edio. So Paulo: Saraiva, 2.003, pg. 3.

1
 Washington de Barros Monteiro2 conceitua a obrigao nos seguintes
termos: ... obrigao a relao jurdica, de carter transitrio, estabelecida entre
devedor e credor e cujo objeto consiste numa prestao pessoal econmica, positiva ou
negativa, devida pelo primeiro ao segundo, garantindo-lhe o adimplemento atravs de
seu patrimnio.
Por seu turno, Carlos Roberto Gonalves3 vaticina acerca do ramo do
Direito Civil ora em estudo: O vocbulo obrigao comporta vrios sentidos. Na sua
mais larga acepo, exprime qualquer espcie de vnculo ou de sujeio da pessoa,
seja no campo religioso, moral ou jurdico. Em todos eles, o conceito de obrigao ,
na essncia, o mesmo: a submisso a uma regra de conduta, cuja autoridade
reconhecida ou forosamente se impe. nesse sentido que nos referimos a obrigaes
religiosas, morais, sociais etc. Pode-se dizer que o direito das obrigaes consiste num
complexo de normas que regem relaes jurdicas de ordem patrimonial, que tm por
objeto prestaes de um sujeito em proveito de outro. Disciplina as relaes jurdicas
de natureza pessoal, visto que seu contedo a prestao patrimonial, ou seja, a ao
ou omisso do devedor tendo em vista o interesse do credor, que, por sua vez, tem o
direito de exigir o seu cumprimento, podendo, para tanto, movimentar a mquina
judiciria, se necessrio.
Para Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery4 a extenso e o
contedo da relao obrigacional medem-se, tambm, atualmente, por seus contornos
objetivos. Ou seja: alm daqueles contornos subjetivos, tradicionalmente conhecidos,
alusivos s aes (vontade livremente declarada para um desiderato almejado pelo
agente), que so causa eficiente do negcio jurdico, entra em cena um outro fator. Junto
com a vontade, ao lado dela, paralela a ela e, por vezes, independentemente dela ou,
raras vezes, at mesmo contra ela, h que se analisar outro fator que contribuiu como
causa para o nascimento de um vnculo (agora objetivo), que tambm pode criar
obrigaes. Este fator a boa-f objetiva, que cria situaes jurdicas, que modulam os
vnculos e muitas vezes criam situaes jurdicas que obrigam, sem mesmo criar
vnculos subjetivos ou pessoais.
No pode, pois, ocorrer a perpetuidade da obrigao. Ainda que ela incidisse
sobre atos contnuos, prolongados e reiterados, cuja persistncia fosse indeterminada,
como na locao de servios, sempre haveria um limite sua durao. A efemeridade,
maior ou menor, , assim, inerente a todas as obrigaes, constitui-se, desta forma, por
prazo determinado.
J os direitos reais, sobretudo a propriedade, tm um sentido de
perenidade (perpetuidade). Constituem-se para durar indefinidamente, por prazo
indeterminado.
A obrigao constitui, ainda uma relao que se estabelece entre duas
pessoas, quais sejam: credor (accipiens) e devedor (solvens), que compem o inevitvel
binmio de todas as relaes obrigacionais. Tambm nesse ponto o direito obrigacional
distingue-se dos direitos reais. Exercem-se estes erga omnes, contra todos os membros
da coletividade, indistintamente, ao passo que aquele atua contra determinada pessoa
exclusivamente, vinculada relao jurdica.
A obrigao corresponde assim relao de natureza pessoal, mas com
esta particularidade: no caso de inadimplemento, ela induz responsabilidade
patrimonial do devedor.
2
MONTEIRO, Washington de Barros. Op. cit., pg. 8.
3
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro- Volume II.2- edio. So Paulo: Saraiva,
2.006, pgs. 1 e 2.
4
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Manual de Direito Civil: Obrigaes. So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2013, pg. 30.

2
 O objeto da obrigao consiste numa prestao pessoal. S a prpria
pessoa vinculada, ou seu sub-rogado (substitudo), encontra-se adstrita ao cumprimento
da prestao. A obrigao submete exclusivamente o devedor, ou seu sucessor. Como,
porm, ela no pode exercer-se diretamente sobre a pessoa, por atentatrio dignidade
da pessoa humana (Art. 1-, III da CF/88), aos direitos da personalidade e aos direitos
fundamentais, torna-se efetiva mediante atuao sobre o respectivo patrimnio. Em tais
condies, embora a obrigao objetive uma prestao pessoal do devedor, na execuo
por inadimplemento desce-se aos seus bens.
Por seu turno Luigi Ferrajoli5 assevera que como uma clssica distino
civil, retomada e desenvolvida pela pandectstica e compartilhada por toda a doutrina
civilista, pela qual os direitos econmicos esto divididos em duas classes, os direitos
reais e direitos pessoais - para as duas principais classes que compem a lgica com a
qual so definidos os direitos subjetivos. So "direitos reais os direitos patrimoniais
absolutos (ou erga omnes) a no-violncia (ao gozo e disponibilidade) de um bem, por
isso tambm chamado de direitos sobre bens por ela abrangidos. So "direitos
pessoais" os relativos (ou erga singulum) para um benefcio de outros, quer tenham ou
no por objeto um bem. Correspondentemente, podem-se definir as obrigaes civis
como as obrigaes de prestao (atribuda ao devedor), cujo desempenho atenda aos
direitos pessoais correspodentes (atribudos aos credores).
Nota-se, nos ltimos tempos, no que concerne tutela jurisdicional,
visvel aproximao entre os direitos reais e os obrigacionais, plasmada nas tutelas
sincrticas. Com efeito, atravs da execuo, sob forma especfica, embora em certas
obrigaes de carter pessoal, obtm o credor, na prtica, em alguns casos, proteo
jurisdicional correspondente que obteria titular de um direito real, com poder imediato
sobre a coisa. Neste jaez, colaciona-se o disposto nos arts. 497 a 501 do Cdigo de
Processo Civil de 2015: Art. 497. Na ao que tenha por objeto a prestao de fazer
ou de no fazer, o juiz, se procedente o pedido, conceder a tutela especfica ou
determinar providncias que assegurem a obteno de tutela pelo resultado prtico
equivalente. Pargrafo nico. Para a concesso da tutela especfica destinada a inibir
a prtica, a reiterao ou a continuao de um ilcito, ou a sua remoo, irrelevante
a demonstrao da ocorrncia de dano ou da existncia de culpa ou dolo. Art. 498. Na
ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela especfica,
fixar o prazo para o cumprimento da obrigao. Pargrafo nico. Tratando-se de
entrega de coisa determinada pelo gnero e pela quantidade, o autor individualiz-la-
na petio inicial, se lhe couber a escolha, ou, se a escolha couber ao ru, este a
entregar individualizada, no prazo fixado pelo juiz. Art. 499. A obrigao somente
ser convertida em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela
especfica ou a obteno de tutela pelo resultado prtico equivalente. Art. 500. A
indenizao por perdas e danos dar-se- sem prejuzo da multa fixada periodicamente
para compelir o ru ao cumprimento especfico da obrigao. Art. 501. Na ao que
5
FERRAJOLI, Luigi. Principia iuris. Teora del derecho y de la democracia. Traduccin: Perfecto
Andrs Ibez, Carlos Bayn, Marina Gascn, Lus Prieto Sanchs y Alfonso Ruiz Miguel. Madrid:
Editorial Trotta, 2011, p. 724/725. Traduo livre: Segn una clsica distincin romanista, retomada y
desarrollada por la pandectstica y compartida por toda la doctrina civilista, los derechos patrimoniales
se dividen en dos clases- los derechos reales y los derechos personales - correspondientes a las dos
grandes clases que componen la suma lgica con que he definido los derechos subjetivos. Son 'derechos
reales' los derechos patrimoniales absolutos (o erga omnes) a la no lesin (del disfrute y de la
disponibilidad) de un bien, por eso llamados tambin 'derechos sobre' los bienes que constituyen su
objeto. Son 'derechos personales' los relativos (o erga singulum) a una prestacin de otros, tenga o no
por objeto un bien. Correlativamente, podremos definir las obligaciones civiles como las obligaciones de
prestacin (atribuidas a los 'deudores'), cuyo cumplimiento satisface los derechos personales
correspondientes (atribuidos a los 'acreedores').

3
tenha por objeto a emisso de declarao de vontade, a sentena que julgar procedente
o pedido, uma vez transitada em julgado, produzir todos os efeitos da declarao no
emitida.
Reconhece o Superior Tribunal de Justia a relao simbitica que se
desenvolve entre o Direito das Obrigaes a imposio de astreintes. Para o aludido
Sodalcio a natureza jurdica das astreintes - medida coercitiva e intimidatria - no
admite exegese que a faa assumir um carter indenizatrio, que conduza ao
enriquecimento sem causa do credor. O escopo da multa impulsionar o devedor a
assumir um comportamento tendente satisfao da sua obrigao frente ao credor, no
devendo jamais se prestar a compensar este pela inadimplncia daquele:
PROCESSO CIVIL. OBRIGAO DE NO FAZER. ASTREINTES.
EXIGIBILIDADE. MOMENTO. EXEQUIBILIDADE. DEMONSTRAO.
NUS. RETROAO. IMPOSSIBILIDADE. CARTER
INDENIZATRIO. DESCABIMENTO. 1. A exigibilidade das astreintes
depende da apurao, no plano do direito material, do inadimplemento do
devedor no cumprimento da ordem judicial a ele dirigida. 2. Em se tratando
especificamente de obrigao de no fazer, o devedor ser dado por
inadimplente a partir do momento em que realizar o ato do qual deveria se
abster - nos exatos termos do art. 390 do CC/02 -, fazendo surgir
automaticamente o interesse processual do credor medida coercitiva, ou
seja, a prtica do ato proibido confere certeza, liquidez e exigibilidade
multa coercitiva, possibilitando a sua cobrana. 3. A demonstrao da
exequibilidade das astreintes constitui nus do credor. 4. No podem retroagir
os efeitos das astreintes, de modo que alcancem obrigao imposta em
deciso proferida anteriormente, sem estipulao de multa cominatria.,5. A
natureza jurdica das astreintes - medida coercitiva e intimidatria - no
admite exegese que a faa assumir um carter indenizatrio, que conduza ao
enriquecimento sem causa do credor. O escopo da multa impulsionar o
devedor a assumir um comportamento tendente satisfao da sua obrigao
frente ao credor, no devendo jamais se prestar a compensar este pela
inadimplncia daquele. 6. Recurso especial a que se nega provimento.
(REsp No.: 1047957 / AL, Relatora: Min. Nancy Andrighi, julgamento:
14/06/2011).
A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia6 vem reconhecendo a
possibilidade de bloqueio de verbas pblicas como medida necessria ao cumprimento
de ordem judicial que determina o fornecimento de medicamentos 7, com fulcro no art.
461 do CPC: RECURSO ESPECIAL FAZENDA PBLICA - FORNECIMENTO DE
MEDICAMENTOS - BLOQUEIO DE VERBAS PBLICAS - CABIMENTO - ART. 461,
5, E ART. 461-A, DO CPC - PRECEDENTES. 1. A hiptese dos autos cuida da
possibilidade de bloqueio de verbas pblicas do Estado do Rio Grande do Sul, pelo
6
Confira-se: PROCESSUAL CIVIL. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SMULA 211/STJ.
REVISO. MATRIA FTICO-PROBATRIA. INCIDNCIA DA SMULA 7/STJ. 1. inadmissvel
Recurso Especial quanto a questo inapreciada pelo Tribunal de origem, a despeito da oposio de
Embargos Declaratrios. Aplicao da Smula 211/STJ. 2. Revela-se possvel a imposio de multa
cominatria (astreintes) com o objetivo de assegurar o adimplemento da obrigao de fazer da Fazenda
Pblica, consistente no fornecimento de medicamentos. Precedentes do STJ. 3. A anlise da matria
trazida demanda revolvimento do contedo ftico-probatrio dos autos. Incide o bice consubstanciado
na Smula 7/STJ. 4. Recurso Especial no provido. (STJ- REsp 1183180 / ES, Relator: Min. Herman
Benjamin, julgamento: 15/04/2010. Fonte: DJe 19/05/2010).
7 No mesmo sentido manifesta-se a orientao jurisprudencial: EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL

NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. CONSTITUCIONAL. BLOQUEIO DE VERBA PBLICA PARA

ASSEGURAR O FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO: AUSNCIA DE CONTRARIEDADE AO
ART. 100, 2, DA CONSTITUIO DA REPBLICA. IMPOSSIBILIDADE DA ANLISE DA
LEGISLAO INFRACONSTITUCIONAL. OFENSA CONSTITUCIONAL INDIRETA.
PRECEDENTES. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO (STF- AI 700543
AgR / RS, Relatora: Min. Crmen Lcia, julgamento: 24/08/2010).

4
no-cumprimento da obrigao de fornecer medicamentos portadora de doena
grave, como meio coercitivo para impor o cumprimento de medida antecipatria ou de
sentena definitiva da obrigao de fazer ou de entregar coisa. (arts. 461 e 461-A do
CPC). 2. A negativa de fornecimento de um medicamento de uso imprescindvel, cuja
ausncia gera risco vida ou grave risco sade, ato que, per si, viola a
Constituio Federal, pois a vida e a sade so bens jurdicos constitucionalmente
tutelados em primeiro plano. 3. Por isso, a deciso que determina o fornecimento de
medicamento no est sujeita ao mrito administrativo, ou seja, convenincia e
oportunidade de execuo de gastos pblicos, mas de verdadeira observncia da
legalidade. 4. Por seu turno, o bloqueio da conta bancria da Fazenda Pblica possui
caractersticas semelhantes ao seqestro e encontra respaldo no art. 461, 5, do CPC,
posto tratar-se no de norma taxativa, mas exemplificativa, autorizando o juiz, de
ofcio ou a requerimento da parte, a determinar as medidas assecuratrias para o
cumprimento da tutela especfica. 5. Precedentes da Primeira Seo: (EREsp 787.101,
Rel. Min. Luiz Fux, DJ 14.8.2006; REsp 827.133, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ
29.5.2005; REsp 796509, Rel. Min. Francisco Peanha Martins, DJ 24.3.2006).
Recurso especial conhecido e provido, para restabelecer a deciso que determinou o
bloqueio, nas contas do Estado do Rio Grande do Sul, do valor referente ao
medicamento do qual necessita a ora recorrente. (RESP 880.099/RS, Relator: Min.
Humberto Martins, julgamento: 05/12/2.006).
Distintas permanecem, todavia, as duas formas de tutela: a sentena
condenatria em forma especfica deciso declaratria, com um pressuposto de
natureza constitutiva, ao passo que a reivindicao tem carter preponderantemente
declaratrio. Reconheceu o Superior Tribunal de Justia que as decises fundadas no
referido instituto possuem um carter hbrido: PROCESSO CIVIL. OBRIGAO DE
FAZER. EXECUO ART. 461 DO CPC. MULTA DIRIA (ASTREINTES).
MOMENTO DE INCIDNCIA. RECURSO ESPECIAL. PREQUESTIONAMENTO.
NECESSIDADE. SMULAS 282 E 356/STF. - Na tutela das obrigaes de fazer e de
no fazer do art. 461 do CPC, concedeu-se ao juiz a faculdade de exarar decises de
eficcia auto-executiva, caracterizadas por um procedimento hbrido no qual o juiz,
prescindindo da instaurao do processo de execuo e formao de nova relao
jurdico-processual, exercita, em processo nico, as funes cognitiva e executiva,
dizendo o direito e satisfazendo o autor no plano dos fatos. - Fixada multa diria
antecipadamente ou na sentena, consoante o 3 e 4 do art. 461, e no cumprido o
preceito dentro do prazo estipulado, passam a incidir de imediato e nos prprios autos
as astreintes. - Para que seja suscetvel de anlise em sede de recurso especial, a
ofensa a artigo de lei deve ter sido objeto de apreciao pelo Tribunal a quo.
Incidncia das Smulas 282 e 356 do C. STF. Recurso especial no conhecido. (RESP
663.774/PR, Relatora: Min. Nancy Andrighi, julgamento: 26/10/2.006).

5
 Para o STJ8 tratando-se de multa em obrigao de fazer, a incidncia da
multa diria tem incio com a intimao pessoal do devedor para cumprimento da
obrigao.
Em 2009 o STJ editou a Smula No.: 372 conforme a qual: Na ao de
exibio de documentos, no cabe a aplicao de multa Cominatria.
A obrigao ainda relao de natureza econmica; seu objeto exprime
um valor pecunirio. Obrigao cujo contedo no seja economicamente aprecivel
refoge ao domnio dos direitos patrimoniais. A prestao h de ser sempre suscetvel de
aferio monetria; ou ela tem fundo econmico, pecunirio, ou no obrigao, em
sentido tcnico e legal.
A patrimonialidade constitui assim o carter especfico da obrigao.
Atravs desse elemento, distingue-se a obrigao, no sentido tcnico, dos deveres de
outra natureza, morais, religiosos, sociais, polticos, filosficos e at jurdicos de ndole
diversa. Por isso que, por muito tempo, negou-se a possibilidade de indenizao por
danos estritamente morais, tema superado ainda sob a gide do Cdigo Civil de 1916.
Na contemporaneidade, verifica-se uma mutao paradigmtica do Direito
Civil: o ideal repensar o carter de patrimonialidade das obrigaes uma vez que a
dignidade da pessoa humana que subjaz os direitos fundamentais deve ser o elemento
conformador das relaes jurdico-privadas abrindo espao a outros valores com
proteo jurdica, para alm da questo patrimonial, implicando em um giro civilista
fundado na humanizao.
Quanto ao objeto da prestao, pode ser ele positivo ou negativo (dar,
fazer ou no fazer). Nessa frmula, encerradas se acham as vrias modalidades de
obrigaes, na sua infinita diversidade: simples, condicionais, modais, a termo;
principais e acessrias; lquidas e ilquidas; divisveis e indivisveis, conjuntivas,
alternativas e facultativas; obrigaes com pluralidade de sujeitos.
Esse objeto da prestao, positivo ou negativo, constitui precisamente a
coisa ou o fato devido pelo obrigado ao credor; o elemento objetivo, a ser prestado
pelo primeiro ao segundo, ou que este tem o direito de exigir daquele.
Como garantia do adimplemento, o credor tem sua disposio o
patrimnio do devedor, ante o princpio da responsabilidade patrimonial do devedor
(Art. 789 do CPC/2015: Art. 789. O devedor responde com todos os seus bens
presentes e futuros para o cumprimento de suas obrigaes, salvo as restries
estabelecidas em lei.9). O direito creditrio torna-se efetivo mediante atuao sobre
bens do obrigado. A incluso desse elemento na definio projeta a obligatio, que,
juntamente com o debitum, integra a obrigao jurdica.
Acerca do sentido, arremata Washington de Barros Monteiro10: Se
quisssemos abreviar o conceito, diramos que obrigao o direito do credor contra o
devedor, tendo por objeto determinada prestao.
2. Relaes com outras ramificaes do Direito Civil:
8
Observe-se: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.
EXECUO DE ASTREINTES. NO FIXAO DE DATA NA DECISO. TERMO INICIAL.
INTIMAO PESSOAL DO DEVEDOR. CUMPRIMENTO DE SENTENA. PENHORA OU
DEPSITO JUDICIAL. PRAZO. GARANTIA DO JUZO COMO CONDIO IMPUGNAO.
DECISO MANTIDA PELOS PRPRIOS FUNDAMENTOS. 1. Tratando-se de multa em obrigao de
fazer, a incidncia da multa diria tem incio com a intimao pessoal do devedor para cumprimento da
obrigao. 2. O prazo para oferecimento de impugnao do cumprimento de sentena, nos termos do 1
do art. 475-J do CPC, includo pela Lei 11.232/2005, inicia-se quando realizados a penhora ou o depsito
judicial para a garantia do juzo. 3. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no Ag
1312084 / ES, Relator: Min. Raul Arajo, julgamento: 17/12/2013. Fonte: DJe 03/02/2014).
9
Como uma das excees, deve-se mencionar o bem de famlia.
10
MONTEIRO, Washington de Barros. Op. cit., pg. 11.

6
 A doutrina das obrigaes prende-se ao Direito Civil em geral: a) pela
teoria da capacidade do sujeito ativo e passivo delas; b) pela teoria da propriedade e
seus diversos modos de aquisio que elas pressupem; pelos direitos sucessrios que as
transmitem.
Relaciona-se o direito das obrigaes com a Parte Geral do Cdigo,
ainda, por disciplinar esta os direitos da personalidade (arts. 11 a 21 do CCB/2.002) e os
da pessoa natural ou jurdica, de que recebe princpios informativos, ao mesmo tempo
em que tambm fornece regras e parmetros para a regncia de relaes com os citados
direitos, quando, por exemplo, ingressam na circulao jurdica (utilizao dos direitos
da personalidade, como a imagem, o nome, o prprio corpo, para fins publicitrios,
cientficos, etc).
No campo do Direito das Famlias e do Direito das Sucesses o
relacionamento se opera em relao aos seus aspectos patrimoniais, decorrentes, por
exemplo, do casamento, do parentesco, do poder familiar e da obrigao alimentar, da
transmisso de bens por herana legtima ou testamentria, dos legados, malgrado a
regulamentao especial a que esto sujeitos estes institutos.
No que concerne ao Direito das Coisas, a relao se inicia pela insero
de ambos no ramo dos direitos patrimoniais. A influncia do direito obrigacional se faz
sentir especialmente no regime das garantias (penhor, hipoteca, etc.) e na posio de
respeito da coletividade aos direitos do titular da posse e da propriedade (da funo
social de ambas).
, com o Direito dos Contratos que o estreitamento das relaes alcana
o nvel mais ntimo, constituindo-se estes fontes de obrigaes. O mesmo se d com a
teoria da responsabilidade civil extracontratual, fundada no dever legal de no lesar a
outrem (neminem laedere), que igualmente constitui fonte de obrigao, a de reparar os
danos morais e materiais eventualmente ocasionados por atos lcitos e ilcitos.
3. Elementos Constitutivos das Obrigaes:
So eles: duplo sujeito (credor e devedor), objeto da prestao e vnculo
jurdico. Nenhuma relao obrigacional pode existir, ou sobreviver, sem a inevitvel
presena de todos esses elementos.
Sujeito Ativo (Credor, accipiens): pessoa a quem deve ser fornecida, ou
tem direito de exigir a prestao, em suma, o beneficirio da obrigao. A palavra
credor vem de creditor, do verbo credere, que quer dizer: confiar, crer, ter f. Trata-se
de vocabulrio relativamente recente, que no figurava na linguagem jurdica mais
remota. Primitivamente, nas fontes, designava-se o sujeito ativo da relao obrigacional
pelo substantivo rus.
Qualquer pessoa, maior ou menor, capaz ou incapaz, casada ou solteira,
nacional ou estrangeira, tem qualidade para apresentar-se ativamente numa relao
obrigacional; de modo geral, restrio alguma existe a respeito.
Tambm as pessoas jurdicas, de qualquer natureza, simples ou
empresarial, de direito pblico ou direito privado, de fins econmicos ou no
econmicos, inclusive entidades despersonalizadas, podem legitimamente figurar como
sujeito ativo de um direito obrigacional. Nas mesmas condies encontram-se as
sociedades irregulares ou de fato, que podem demandar e ser demandadas, salvo se a
questo versar sobre a existncia da prpria sociedade.
O sujeito ativo pode ser individual, como nas obrigaes simples, e
coletivo, como nas conjuntas e solidrias. Admite-se, outrossim, seja um no comeo da
relao jurdica e outro na execuo, como nos casos de herana e sucesso, salvo nas
obrigaes personalssimas (aquelas inerentes pessoa do credor, ou do devedor). Mas

7
podem as partes convencionar que o crdito no seja cedido (art. 286 CCB/2.002 11). A
transmisso das obrigaes constitui fato normal, porm no essencial, nada impedindo,
pois, se convencione pactum de non cedendo.
A obrigao pode existir em favor de pessoas ou entidades futuras, ou
ainda no existentes, como nascituros e pessoas jurdicas em formao. Em casos
expressos, o credor pode ser substitudo, como no de estipulao em favor de terceiro
(art. 438 do CCB/2.00212). Cabvel, outrossim, sua transformao, incorporao, fuso e
ciso, como nas sociedades annimas, segundo o disposto na Lei No.: 6.404/76, arts.
220 e seguintes.
Geralmente, desde o incio da relao obrigacional, conhecido, certo e
individualizado o credor. H casos, porm, em que ab initio, ele no se identifica
claramente. Tal circunstncia, bem de ver, no afetar, estruturalmente a essncia ou a
sntese da obrigao. Ex.: num cheque ao portador, credor ser aquele que, tendo a
posse do ttulo, se apresenta ao sacado para o respectivo pagamento.
Numa promessa de recompensa, formulada atravs de anncios pblicos,
credor vem a ser aquele que, tendo prestado o servio reclamado, assim se recomenda
ao recebimento do prmio prometido (arts. 854 e 855 do CCB/2.002 13). Existe
controvrsia na doutrina sobre a natureza jurdica da promessa de recompensa. Nela
vislumbram alguns, negcio jurdico unilateral, que obriga o promitente desde o instante
em que se torna pblica a sua declarao de vontade, independente de aceitao.
Sustentam outros que nela subsiste simples oferta de contrato, endereada ao pblico,
isto , a pessoas indeterminadas, s se constituindo o vnculo obrigatrio no momento
em que a proposta aceita. Para a primeira corrente, a promessa torna-se irrevogvel
desde o instante de seu anncio; para a segunda, ela pode ser revogada, enquanto no se
aperfeioa o contrato. O Cdigo Civil de 2.002 inclui a promessa de recompensa entre
as obrigaes por declarao unilateral da vontade. Neste jaez, colhe-se jurisprudncia
do Superior Tribunal de Justia14.
11
Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da obrigao, a lei, ou a
conveno com o devedor; a clusula proibitiva da cesso no poder ser oposta ao cessionrio de boa-f,
se no constar do instrumento da obrigao.
12
Art. 438. O estipulante pode reservar-se o direito de substituir o terceiro designado no contrato,
independentemente da sua anuncia e da do outro contratante. Pargrafo nico. A substituio pode ser
feita por ato entre vivos ou por disposio de ltima vontade.
13
Art. 854. Aquele que, por anncios pblicos, se comprometer a recompensar, ou gratificar, a quem
preencha certa condio, ou desempenhe certo servio, contrai obrigao de cumprir o prometido. Art.
855. Quem quer que, nos termos do artigo antecedente, fizer o servio, ou satisfizer a condio, ainda que
no pelo interesse da promessa, poder exigir a recompensa estipulada.
14
PROCESSO CIVIL E INTERNACIONAL - RECURSO ORDINRIO - COMPETNCIA DO STJ -
ESTADO ESTRANGEIRO - PROMESSA DE RECOMPENSA - CIDADO BRASILEIRO -
PARANORMALIDADE - AO ORDINRIA VISANDO AO RECEBIMENTO DA GRATIFICAO
- COMPETNCIA CONCORRENTE DA JUSTIA BRASILEIRA - IMUNIDADES DE JURISDIO
E EXECUO - POSSIBILIDADE DE RENNCIA - CITAO/NOTIFICAO DO ESTADO RU -
NECESSIDADE - EXTINO DO PROCESSO SEM JULGAMENTO DO MRITO -
AFASTAMENTO - RECURSO PROVIDO. 1 - Competncia ordinria deste Colegiado para o julgamento
da presente via recursal, porquanto integrada por "Estado estrangeiro (...), de um lado, e, do outro, (...)
pessoa residente ou domiciliada no Pas" (art. 105, II, "c", da CF/88). 2 - Recurso Ordinrio interposto
contra r. sentena que, concluindo pela incompetncia da Justia ptria, extinguiu, sem exame de mrito,
Ao Ordinria proposta por cidado brasileiro contra ESTADOS UNIDOS DA AMRICA - EUA, sob
alegao de constituir-se em credor da promessa de recompensa publicamente efetivada pelo Estado
recorrido, equivalente a US$ 25.000.000,00 (vinte e cinco milhes de dlares norte-americanos),
porquanto, possuindo o dom da premonio, teria indicado o esconderijo do ex-ditador iraquiano Saddam
Hussein, capturado aos 14.12.2003. 3 - Conquanto o local de constituio/cumprimento da obrigao
unilateral decorrente da promessa de recompensa no sirva determinao da competncia judiciria
nacional (art. 88, II, do CPC), o local em que supostamente praticado o fato do qual deriva a presente

8
 No se exige que o credor seja inicialmente determinado, podendo ser
meramente determinvel.
Apenas no momento da execuo que se exige que o credor seja
efetivamente determinado.
Esse princpio subsiste ainda que a obrigao seja inicialmente
impessoal, ou no exista documentao cuja deteno possibilite a identificao do
credor, como nos exemplos de oferta de mercadoria ao pblico, mediante emprego de
aparelhos automticos, ou de bolsa de estudos em favor de aluno de certa escola que
mais se distinguir durante o curso. Em ambos os casos, inexiste individualizao do
credor, que, no entanto, posteriormente, se determina. A obrigao torna-se assim
juridicamente perfeita.
Do ponto de vista do credor, isto , do ponto de vista ativo, a relao
obrigacional constitui um direito, que, comumente, se denomina direito de crdito, ou,
simplesmente, crdito. Ao seu titular confere-se o direito de exigir a prestao,
fundando-se simultaneamente na confiana do devedor e na sua idoneidade financeira,
bem como na boa-f.
Sujeito Passivo (devedor, solvens): por igual, qualquer pessoa, natural
ou jurdica, bem como as sociedades de fato, pode assumir essa posio. A palavra
advm de debitor, exprimindo a ideia de carga, liame, dvida, sujeio. Como acontece
com o credor, no se torna necessrio que o sujeito passivo seja rigorosamente
ao (ou seja, em que remetidas as cartas indicativas do paradeiro do ex-ditador), dizer, o territrio
brasileiro, mediante a qual se busca justamente provar o adimplemento das condies impostas pelo
Estado ofertante, a fim de que l se possa buscar a recompensa prometida, configura a competncia das
autoridades judicirias ptrias (art. 88, III, do CPC), no obstante, como assinalado, em concorrncia
competncia das autoridades jurisdicionais norte-americanas. 4 - Contudo, em hipteses como a vertente,
a jurisdio nacional no pode ser reconhecida com fulcro, exclusivamente, em regras interiores ao
ordenamento jurdico ptrio; ao revs, a atividade jurisdicional tambm encontra limitao externa,
advinda de normas de Direito Internacional, consubstanciado aludido limite, basicamente, na designada
"teoria da imunidade de jurisdio soberana" ou "doutrina da imunidade estatal jurisdio estrangeira".
5 - In casu, seja com fulcro na distino entre atos de imprio e gesto, seja com lastro na comparao das
praxes enumeradas em leis internas de diversas Naes como excludentes do privilgio da imunidade,
invivel considerar-se o litgio, disponente sobre o recebimento, por cidado brasileiro, de recompensa
prometida por Estado estrangeiro (EUA) enquanto participante de conflito blico, como afeto jurisdio
nacional. Em outros termos, na hiptese, tal manifestao unilateral de vontade no evidenciou carter
meramente comercial ou expressou relao rotineira entre o Estado promitente e os cidados brasileiros,
consubstanciando, ao revs, expresso de soberania estatal, revestindo-se de oficialidade, sendo motivada,
de forma atpica, pela deflagrao de guerra entre o Estado ofertante (EUA) e Nao diversa (Iraque), e
conseqente persecuo, por aquele, de desfecho vitorioso; por outro lado, no se inclui a promessa de
recompensa, despida de ndole negocial, entre as excees habitualmente aceitas pelos costumes
internacionais regra da imunidade de jurisdio, quais sejam, aes imobilirias e sucessrias, lides
comerciais e martimas, trabalhistas ou concernentes responsabilidade civil extracontratual, pelo que de
rigor a incidncia da imunidade jurisdio brasileira. 6 - Ademais, releva consignar a previso, em
princpio, no tocante ao Estado estrangeiro, do privilgio da imunidade execuo forada de bens de sua
propriedade, eventualmente localizados em territrio ptrio, no obstante traduzindo-se tal argumento em
mera corroborao imunidade de jurisdio j reconhecida, porquanto "o privilgio resultante da
imunidade de execuo no inibe a justia brasileira de exercer jurisdio nos processos de conhecimento
instaurados contra Estados estrangeiros" (STF, AgRg RE n 222.368-4/PE, Rel. Ministro CELSO DE
MELLO, DJU 14.02.2003). 7 - Mesmo vislumbrando-se, em tese, a incidncia ao ru, Estado estrangeiro,
das imunidades de jurisdio e execuo a obstaculizar o exerccio da atividade jurisdicional pelo Estado
brasileiro, cumpre no olvidar a prerrogativa soberana dos Estados de renncia a mencionados
privilgios. 8 - Recurso Ordinrio conhecido e provido para, reconhecendo-se a competncia concorrente
da autoridade judiciria brasileira, nos termos do art. 88, III, do CPC e, simultaneamente, as imunidades
de jurisdio e execuo ao Estado estrangeiro, determinar o prosseguimento do feito, com a notificao
ou citao do Estado demandado, a fim de que exera o direito imunidade jurisdicional ou submeta-se
voluntariamente jurisdio ptria. (Ro 39/MG, Relator: Min. Jorge Scartezzini, julgamento:
06/10/2.005).

9
determinado, de modo certo e inconfundvel, logo que nasce a relao. A exemplo do
que sucede com o credor, embora em menor escala, basta a simples possibilidade de sua
ulterior determinao.
A hiptese mais comum dimana das chamadas obrigaes hbridas
(propter rem, ob rem, rei cohaerens ou cohaerentes). J para o Direito Romano, por lei,
elas achavam-se jungidas a uma relao real, como a propriedade, a posse, a enfiteuse.
Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho15 estabelecem as
distines entre direitos reais e direitos pessoais: para os direitos reais, o sujeito passivo
e a sua correspondente obrigao somente surgem quando houver a efetiva violao ou
ameaa concreta de leso (ex.: o esbulho ou a sria ameaa de invaso da propriedade).
Nesses casos, surge para o infrator o dever de restabelecer o status quo ante, ou, no
tendo havido efetiva leso, abster-se da prtica de qualquer ato danoso, sob pena de ser
civilmente responsabilizado. Assim, a par do reconhecimento da eficcia erga omnes
dos direitos reais (que devem ser respeitados por qualquer pessoa). O poder atribudo ao
titular de um direito real juridicamente muito mais expressivo do que aquele conferido
ao titular de um direito de natureza pessoal ou obrigacional. Os direitos pessoais, por
sua vez, identificados com os direitos de crdito (de contedo patrimonial), tm por
objeto a atividade do devedor, contra a qual so exercidos. Assim, ao transferir a
propriedade da coisa vendida, o vendedor passa a ter um direito pessoal de crdito
contra o comprador (devedor), a quem incumbe cumprir a prestao de dar a quantia
pactuada (dinheiro). Note-se, outrossim, que o objeto do crdito (ou, sob o aspecto
passivo, da obrigao) a prpria atividade do devedor. Nesse contexto, o Direito das
Obrigaes interessa apenas o estudo das relaes jurdicas obrigacionais (pessoais)
entre um credor (titular do direito de crdito) e um devedor (incumbido do dever de
prestar), deixando-se para o Direito das Coisas as relaes e direitos de natureza real.
As obrigaes, como vnculos pessoais, nasceram para serem extintas pelo
cumprimento, diferentemente dos direitos reais que visam perpetuao da situao
jurdica nele edificadas. Ademais ressalte-se o disposto no Art. 1227 do Cdigo Civil:
Art. 1.227. Os direitos reais sobre imveis constitudos, ou transmitidos por atos entre
vivos, s se adquirem com o registro no Cartrio de Registro de Imveis dos referidos
ttulos (arts. 1.245 a 1.247), salvo os casos expressos neste Cdigo.
- Obrigaes Propter rem (Ambulatrias ou Reipersecutrias):
aquela que se origina do fato de a pessoa ser titular de um direito real. Exs.:
- obrigao de o contribuinte pagar os impostos reais cujo fato
gerador a propriedade imobiliria ou mobiliria, tais como: IPTU, ITR ou IPVA;
- Obrigao de pagar as taxas condominiais;
- obrigao de contribuir para as despesas de demarcao entre os
imveis contguos (art. 1.297 do CCB/2.002);
- obrigao de o condmino concorrer para as despesas de
conservao ou diviso da coisa (art. 1.315 do CCB/2.002).
Em todas essas hipteses, verificam-se os seguintes caracteres:
(a) o devedor no se obrigou por sua vontade, e sim pelo fato de ser
titular de um direito real do bem;
(b) o devedor se exonera da obrigao se renunciar ao direito de
propriedade ou abandonar a coisa;
(c) o sucessor a ttulo singular assume automaticamente a dvida,
ainda que no saiba da sua existncia.

15
GAGLIANO, Pablo Stolze, PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil, volume 2:
obrigaes. 13- edio. So Paulo: Saraiva, 2012, pgs. 46 e 47.

10
 Portanto, opera-se uma cesso de dbito mesmo sem a anuncia do
credor ou do adquirente do bem.
Assim, a transmissibilidade automtica uma das caractersticas da
obrigao propter rem. Trata-se de uma obrigao ambulatria (ou reipersecutria).
Em regra, o passivo do devedor s transmitido ao sucessor a ttulo universal. O
sucessor a ttulo singular, por exemplo, o legatrio, no responsvel pelas dvidas do
antecessor. Salvo quando se tratar de obrigao propter rem.
luz da jurisprudncia do STJ 16 o dbito, tanto de gua como de energia
eltrica, de natureza pessoal, no se caracterizando como obrigao de natureza
propter rem. Assim, o inadimplemento do usurio, ou seja, de quem efetivamente
obteve a prestao do servio (confira-se: STJ- AgRg no AREsp 50042 / SP, Relator:
Min. Benedito Gonalves, julgamento: 06/12/2011).
Para Carlos Roberto Gonalves17: Obrigao propter rem a que recai
sobre uma pessoa, por fora de determinado direito real. S existe em razo da
situao jurdica do obrigado, de titular do domnio ou de detentor de determinada
coisa (...) So obrigaes que surgem ex vi legis, atreladas a direitos reais, mas com
eles no se confundem, em sua estruturao. Enquanto estes representam ius in re
(direito sobre a coisa, ou na coisa), essas obrigaes so concebidas como ius ad rem
(direitos por causa da coisa, ou advindo da coisa).
Segundo Maria Helena Diniz18: Do exposto, poder-se- dizer que a
obrigao propter rem a que recai sobre uma pessoa por fora de um determinado
direito real, permitindo sua liberao pelo abandono do bem.
Caracterizam-se as obrigaes propter rem pela origem atrelada ao
exerccio de um direito real, natureza jurdica hbrida de direito real e pessoal, bem
como pela transmissibilidade automtica.
O longo decurso dos sculos no lhes alterou a fisionomia primitiva.
Nessas obrigaes, o sujeito, ativo ou passivo, mutvel, de acordo com as sucessivas
transmisses experimentadas pelo direito real. Nelas, seu credor, ou seu devedor,
depende fundamentalmente da posio da pessoa com referncia a determinada coisa. O
devedor torna-se tal, porque investido de um direito real. So obrigaes a cargo de uma
pessoa enquanto proprietria sobre ela. Identifica-se o sujeito passivo segundo a posio
da pessoa enquanto proprietria de determinada coisa, ou titular de certo direito real de
gozo sobre ela. Identifica-se o sujeito passivo segundo a posio da pessoa em relao
coisa.

16
Neste jaez, tem-se: ADMINISTRATIVO. FORNECIMENTO DE GUA. INADIMPLEMENTO.
OBRIGAO PESSOAL. DBITOS DE CONSUMO DO ANTIGO PROPRIETRIO. AUSNCIA DE
RESPONSABILIDADE DO ATUAL PROPRIETRIO. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia
consolidou-se no sentido de que a contraprestao pela oferta de servio de gua no tem natureza
jurdica de obrigao propter rem na medida em que no se vincula titularidade do imvel. Assim, o
inadimplemento do usurio, ou seja, de quem efetivamente obteve a prestao do servio. Precedentes.
Agravo regimental improvido. (STJ- AgRg no REsp 1280239 / SP, Relator: Min. Humberto Martins,
julgamento: 22/11/2011). Em idntico sentido observe-se: ADMINISTRATIVO. FORNECIMENTO DE
GUA. AO DE COBRANA. OBRIGAO PESSOAL E NO PROPTER REM. RESPONSVEL
O OCUPANTE DO IMVEL. AUSNCIA DE RESPONSABILIDADE DO PROPRIETRIO.
AGRAVO CONHECIDO PARA NEGAR SEGUIMENTO AO RECURSO ESPECIAL. 1. Esta Corte
pacfica no sentido de que a responsabilidade por dbito relativo ao consumo de gua e servio de esgoto
de quem efetivamente obteve a prestao do servio. Precedentes. Agravo regimental no provido
(STJ- AgRg no AREsp 201147 / SP, Relator: Min. Mauro Campbell Marques, julgamento: 12/03/2013).
17
GONALVES, Carlos Roberto. Op. cit., pg. 11.
18
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, volume 2: teoria geral das obrigaes. 27-
edio. So Paulo: Saraiva, 2012, pg. 29.

11
 Veja-se o clssico exemplo do condomnio sobre determinado muro ou
parede. Por fora de lei (arts. 1.327 19 c/c 1.29720), responde o condmino,
proporcionalmente, pelas despesas respectivas de conservao. Mas tal responsabilidade
subsiste apenas enquanto ele seja proprietrio. Se, porventura, aliena o imvel em que
se encontre a parede, ou o muro, transfere tambm ao adquirente a obrigao de
contribuir nos dispndios de sua manuteno.
Outro exemplo a obrigao a cargo do proprietrio do prdio serviente,
oriunda do contrato ou da lei, de custear os gastos para uso e conservao de servido
real (art. 1.382 do CCB/2.00221). Alienado o imvel, o alienante transfere
conjuntamente questionada obrigao.
De natureza idntica a obrigao de indenizar benfeitorias (art. 1.219 do
CCB/2.00222), que passa de uma pessoa para outra, com a transferncia do domnio. Por
isso mesmo se diz que tais obrigaes so ambulatrias.
Assevera Washington de Barros Monteiro 23 acerca da distino entre
obrigaes reais e os nus reais: No se confundem as obrigaes reais com os nus
reais. Efetivamente, quem est sujeito ao nus real responde por toda a dvida,
inclusive pelas prestaes vencidas anteriormente, sob a responsabilidade de outros
titulares; ao inverso, sujeito passivo de obrigao propter rem responde exclusivamente
pelo dbito atual; pelas prestaes vencidas s podem ser responsabilizados
pessoalmente os prprios devedores, sendo inadmissvel sua transmisso ao atual
detentor da coisa. Por isso mesmo, ensina Messineo (ob. Cit, pg. 311) que no nus
real a coisa que se encontra gravada, enquanto na obrigao real a pessoa que se
acha vinculada. Conseqentemente, no primeiro caso, uma vez que s a prpria coisa
est onerada, segue-se que o proprietrio no responde alm dos limites do respectivo
valor; j nas obrigaes propter rem, consoante a regra geral, responde o devedor com
todos os seus bens (Andra Torrente, ob. cit, pg. 300, nota 1). Outro trao distintivo:
nos nus reais existe em regra para o devedor direito de abandono, a fim de subtrair-se
ao gravame. o que acontece, por exemplo, com a servido (art. 1.382). O mesmo no
acontece com as obrigaes propter rem, porque, de outra forma, estar-se-ia a admitir,

19
Art. 1.327. O condomnio por meao de paredes, cercas, muros e valas regula-se pelo disposto neste
Cdigo (arts. 1.297 e 1.298; 1.304 a 1.307).
20
Art. 1.297. O proprietrio tem direito a cercar, murar, valar ou tapar de qualquer modo o seu prdio,
urbano ou rural, e pode constranger o seu confinante a proceder com ele demarcao entre os dois
prdios, a aviventar rumos apagados e a renovar marcos destrudos ou arruinados, repartindo-se
proporcionalmente entre os interessados as respectivas despesas. 1 o Os intervalos, muros, cercas e os
tapumes divisrios, tais como sebes vivas, cercas de arame ou de madeira, valas ou banquetas, presumem-
se, at prova em contrrio, pertencer a ambos os proprietrios confinantes, sendo estes obrigados, de
conformidade com os costumes da localidade, a concorrer, em partes iguais, para as despesas de sua
construo e conservao. 2o As sebes vivas, as rvores, ou plantas quaisquer, que servem de marco
divisrio, s podem ser cortadas, ou arrancadas, de comum acordo entre proprietrios. 3 o A construo
de tapumes especiais para impedir a passagem de animais de pequeno porte, ou para outro fim, pode ser
exigida de quem provocou a necessidade deles, pelo proprietrio, que no est obrigado a concorrer para
as despesas.
21
Art. 1.382. Quando a obrigao incumbir ao dono do prdio serviente, este poder exonerar-se,
abandonando, total ou parcialmente, a propriedade ao dono do dominante. Pargrafo nico. Se o
proprietrio do prdio dominante se recusar a receber a propriedade do serviente, ou parte dela, caber-lhe-
custear as obras.
22
Art. 1.219. O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem
como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da
coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis. Art. 1.220. Ao
possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias; no lhe assiste o direito de
reteno pela importncia destas, nem o de levantar as volupturias.
23
MONTEIRO, Washington de Barros. Op. cit., pg. 17.

12
disfaradamente, uma dao em pagamento, que no pode ser efetivada sem expressa
anuncia do credor (art. 356 do CCB/2.002). Finalmente, o derradeiro sinal
diferenciador repousa na diversa natureza das aes que tutelam um e outro encargo.
Nas obrigaes propter rem, a ao de ndole pessoal e nos nus reais, in rem
scriptae. Importantes efeitos prticos resultam dessa diferenciao, quanto ao foro
competente, necessidade de outorga uxria, etc. No se perca de vista, porm, que na
obrigao real, malgrado o qualificativo, conserva sempre o vnculo sua natureza
pessoal, porquanto nela subsiste, predominantemente, a relao entre credor e devedor,
o juris vinculum. Inegvel, todavia, que constitui figura similar ao nus real.
Entretanto, em sentido diverso, colaciona-se o esclio de Carlos Roberto
24
Gonalves , fundamentado em Caio Mrio da Silva Pereira no sentido de que as
obrigaes propter rem natureza jurdica de uma obrigao acessria mista (pessoal e
real): Aduz o consagrado civilista equivocarem-se os que pretendem definir a
obrigao propter rem como pessoal, bem como os que lhe negam a existncia,
absorvendo-a na real. Ela , segundo entende, uma obrigao de carter misto, pelo
fato de ter como a obligatio in personam objeto consistente em uma prestao
especfica; e como a obligatio in re estar sempre incrustada no direito real.
Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho 25 classificam as
obrigaes in rem, ob rem ou proter rem dentre as figuras hbridas entre direitos
pessoais e reais: Ao contrrio das obrigaes em geral, que se referem ao indivduo
que as contraiu, as obrigaes proter rem se transmitem automaticamente para o novo
titular da coisa que se relacionam.
Tal a opinio compartilhada por Maria Helena Diniz 26: A obrigao
proter rem encontra-se na zona fronteiria entre os direitos reais e os pessoais, visto
que por um lado vincula o titular de um direito real e por outro tem caracteres prprios
do direito de crdito, consistindo num liame entre sujeito ativo e passivo, que dever
realizar uma prestao positiva ou negativa.
Em idntico sentido posicionam-se Cristiano Chaves de Farias e Nelson
27
Rosenvald : uma importante situao de imbricao entre direito real e obrigacional
instala-se no momento da formao das obrigaes propter rem ou ob rem. Conhecidas
tambm como mistas ou ambulatrias, constituem uma figura peculiar, pois se inserem
entre os direitos reais e os direitos obrigacionais, assimilando caractersticas de ambos.
A ciznia existente acerca da natureza jurdica das obrigaes propter
rem demonstra que assiste razo maioria dos doutrinadores que caracteriza a aludida
espcie obrigacional como sendo mista, de fisionomia autnoma, ou seja, constitui-se
em um misto de direito real e direito pessoal.
Ainda sobre a distino entre nus reais e obrigaes propter rem, averba
Slvio de Salvo Venosa28 que bastante controvertido o critrio de distino entre os
dois institutos. Um aspecto especfico da diferena, sempre apontado, o fato de que a
responsabilidade pelo nus real limitada ao bem onerado, ao valor deste, enquanto na
obrigao propter rem o obrigado responde com seu patrimnio, sem limite. Ainda, o
nus desaparece, desaparecendo o objeto, enquanto os efeitos da obrigao real podem

24
GONALVES, Carlos Roberto. Op. cit., pg. 14.
25
GAGLIANO, Pablo Stolze, PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil, volume 2:
obrigaes. 13- edio. Sa Paulo: Saraiva, 2012, pg. 48.
26
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, volume 2: teoria geral das obrigaes. 27-
edio. So Paulo: Saraiva, 2012, pg. 29.
27
FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Curso de Direito Civil. Volume 2. 9- edio.
So Paulo: Atlas, 2015, pg. 82.
28
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Teoria Geral das Obrigaes e Teoria Geral dos
Contratos. Volume 2. 7- edio. So Paulo: Atlas, 2007, pg. 40.

13
permanecer, ainda que desaparecida a coisa. Pode ser apontado ainda o fato de que o
nus implica sempre uma prestao positiva; j a obrigao propter rem pode surgir
com uma prestao negativa.
Exemplos de nus reais dispostos em nosso direito positivo, podem ser
encontrados nos artigos 1.385, 2-29; 1.38630; 1.40531; 1.40832 e 1.40933 todos do Cdigo
Civil.
Sobre a regra contida no 2- do art. 1.385 bastante elucidativo o exemplo
colacionado por Fabrcio Zamprogna Matiello34:
Exemplo: se a servido de trnsito prev a passagem de veculos de passeio,
lgico que se admitir nela o trfego de bicicletas ou de pessoas; porm, o
inverso no verdadeiro, sendo vedado o trnsito de veculos de passeio em
servido destinada a pessoas ou bicicletas, pois isso consubstanciaria afronta
ao contedo da norma.
Determina o art. 2735 da Lei do Inquilinato (Lei No.: 8.245/91) o direito de
preferncia do locatrio. Em sendo o mesmo desobedecido, aplica-se o disposto no art.
3336 do mesmo diploma normativo. Preterido no direito de preferncia na compra do
imvel locado, o inquilino poder formular pedido de adjudicao compulsria,
preenchidas as condies dispostas no artigo 33 da aludida lei. De acordo com a
orientao jurisprudencial firmada no mbito do STJ 37 a averbao do contrato de
29
Art. 1.385. Restringir-se- o exerccio da servido s necessidades do prdio dominante, evitando-se,
quanto possvel, agravar o encargo ao prdio serviente. 1 o Constituda para certo fim, a servido no se
pode ampliar a outro. 2o Nas servides de trnsito, a de maior inclui a de menor nus, e a menor exclui
a mais onerosa. 3o Se as necessidades da cultura, ou da indstria, do prdio dominante impuserem
servido maior largueza, o dono do serviente obrigado a sofr-la; mas tem direito a ser indenizado pelo
excesso.
30
Art. 1.386. As servides prediais so indivisveis, e subsistem, no caso de diviso dos imveis, em
benefcio de cada uma das pores do prdio dominante, e continuam a gravar cada uma das do prdio
serviente, salvo se, por natureza, ou destino, s se aplicarem a certa parte de um ou de outro.
31
Art. 1.405. Se o usufruto recair num patrimnio, ou parte deste, ser o usufruturio obrigado aos juros
da dvida que onerar o patrimnio ou a parte dele.
32
Art. 1.408. Se um edifcio sujeito a usufruto for destrudo sem culpa do proprietrio, no ser este
obrigado a reconstru-lo, nem o usufruto se restabelecer, se o proprietrio reconstruir sua custa o
prdio; mas se a indenizao do seguro for aplicada reconstruo do prdio, restabelecer-se- o
usufruto.
33
Art. 1.409. Tambm fica sub-rogada no nus do usufruto, em lugar do prdio, a indenizao paga, se
ele for desapropriado, ou a importncia do dano, ressarcido pelo terceiro responsvel no caso de
danificao ou perda.
34
MATIELLO, Fabrcio Zamprogna. Cdigo Civil Comentado. 2- edio. So Paulo: LTr, 2.005, pg.
881.
35
Art. 27. No caso de venda, promessa de venda, cesso ou promessa de cesso de direitos ou dao em
pagamento, o locatrio tem preferncia para adquirir o imvel locado, em igualdade de condies com
terceiros, devendo o locador dar - lhe conhecimento do negcio mediante notificao judicial,
extrajudicial ou outro meio de cincia inequvoca. Pargrafo nico. A comunicao dever conter todas as
condies do negcio e, em especial, o preo, a forma de pagamento, a existncia de nus reais, bem
como o local e horrio em que pode ser examinada a documentao pertinente.
36
Art. 33. O locatrio preterido no seu direito de preferncia poder reclamar do alienante as perdas e
danos ou, depositando o preo e demais despesas do ato de transferncia, haver para si o imvel locado,
se o requerer no prazo de seis meses, a contar do registro do ato no cartrio de imveis, desde que o
contrato de locao esteja averbado pelo menos trinta dias antes da alienao junto matrcula do imvel.
Pargrafo nico. A averbao far - se - vista de qualquer das vias do contrato de locao desde que
subscrito tambm por duas testemunhas.
37
Veja-se: RECURSO ESPECIAL (ART. 105, III, "A" E "C", DA CF) AO INDENIZATRIA -
CONTRATO DE LOCAO - BEM ALIENADO A TERCEIRO - DESRESPEITO AO DIREITO DE
PREFERNCIA DO LOCATRIO - AVERBAO DO AJUSTE NO REGISTRO IMOBILIRIO -
PRESCINDIBILIDADE - PERDAS E DANOS - QUANTUM A SER FIXADO EM LIQUIDAO -
RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE CONHECIDO E PROVIDO. 1. No se conhece da alegao

14
locao no registro imobilirio medida necessria apenas para assegurar ao locatrio o
direito real de perseguir e haver o imvel alienado a terceiro, dentro dos prazos e
observados os pressupostos fixados na Lei n. 8.245/1991. A falta dessa providncia no
inibe, contudo, o locatrio de demandar o locador alienante por violao a direito
pessoal, reclamando deste as perdas e danos que porventura vier a sofrer pela respectiva
preterio.
Ao comentar tais dispositivos, reconhece Slvio de Salvo Venosa38 a
existncia de obrigaes com eficcia real, atravs das quais ficam claros quais os
direitos que podem emergir de um direito de preferncia preterido: existir um direito
real para o inquilino que tiver registrado devidamente o contrato, o qual lhe permitir
haver o imvel, ou ento, exclusivamente, um direito pessoal estampado em um pedido
de perdas e danos. O contrato de locao, com o registro imobilirio, permite que o
locatrio oponha seu direito de preferncia erga omnes, isto , perante qualquer pessoa
que venha a adquirir a coisa locada. O contrato, portanto, nas condies descritas na lei,
alcana eficcia real.
O direito positivo brasileiro muito rico em obrigaes propter rem.
Assim, o proprietrio de um apartamento, em um condomnio edilcio, sujeito s
numerosas obrigaes mencionadas no art. 1.336 do CCB/2.00239, dentre as quais
mencione-se a no realizao de obras que comprometam a segurana da edificao no
podendo, destarte, alterar a forma externa da fachada e decorar as partes e esquadrias
externas com tonalidades ou cores diversas das empregadas no conjunto da edificao,
por exemplo.

de afronta ao art. 128 do CPC, por suposto julgamento extra ou ultra petita, quando a matria deixou de
ser debatida nas instncias ordinrias, padecendo, portanto, do devido prequestionamento. Incidncia das
Smulas n. 282/STF e 211/STJ. 2. A averbao do contrato de locao no registro imobilirio medida
necessria apenas para assegurar ao locatrio o direito real de perseguir e haver o imvel alienado a
terceiro, dentro dos prazos e observados os pressupostos fixados na Lei n. 8.425/1991 (SIC). A falta
dessa providncia no inibe, contudo, o locatrio de demandar o locador alienante por violao a direito
pessoal, reclamando deste as perdas e danos que porventura vier a sofrer pela respectiva preterio.
Precedentes. 3. Uma vez delineados os danos emergentes e lucros cessantes pretendidos pelo demandante
na petio inicial da ao indenizatria, juridicamente vivel se afigura o diferimento da apurao e
efetiva comprovao das perdas e danos na fase subsequente de liquidao de sentena. 4. Recurso
especial parcialmente conhecido e, em tal extenso, Provido. (STJ- REsp 912223 / RS, Relator: Min.
Marco Buzzi, julgamento: 06/09/2012).
38
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Teoria Geral das Obrigaes e Teoria Geral dos
Contratos. Volume 2. 7- edio. So Paulo: Atlas, 2007, pg. 41.
39
Art. 1.336. So deveres do condmino: I - contribuir para as despesas do condomnio na proporo das
suas fraes ideais, salvo disposio em contrrio na conveno; II - no realizar obras que comprometam
a segurana da edificao; III - no alterar a forma e a cor da fachada, das partes e esquadrias externas; IV
- dar s suas partes a mesma destinao que tem a edificao, e no as utilizar de maneira prejudicial ao
sossego, salubridade e segurana dos possuidores, ou aos bons costumes. 1 o O condmino que no
pagar a sua contribuio ficar sujeito aos juros moratrios convencionados ou, no sendo previstos, os
de um por cento ao ms e multa de at dois por cento sobre o dbito. 2 o O condmino, que no cumprir
qualquer dos deveres estabelecidos nos incisos II a IV, pagar a multa prevista no ato constitutivo ou na
conveno, no podendo ela ser superior a cinco vezes o valor de suas contribuies mensais,
independentemente das perdas e danos que se apurarem; no havendo disposio expressa, caber
assemblia geral, por dois teros no mnimo dos condminos restantes, deliberar sobre a cobrana da
multa.

15
 Para o STJ40 a mudana na cor original das esquadrias externas, fora do
padro arquitetnico do edifcio e no autorizada pela unanimidade dos condminos,
caracteriza alterao de fachada, passvel de desfazimento, por ofensa aos arts. 1.336,
III, do Cdigo Civil e 10 da Lei n 4.591/1964.
Outro exemplo extrado de nossa legislao diz respeito ao proprietrio
de coisas incorporadas ao patrimnio histrico e artstico nacional. De acordo com o
Decreto-lei No.: 25, de 30/11/1.937 (tombamento), no pode ele, sem prvia autorizao
da autoridade competente, destru-las, demoli-las ou mutil-las, nem realizar obras que
lhes modifiquem a aparncia (art. 17). A infrao configura delito tipificado no art. 166
do Cdigo Penal, acarretando ainda outras sanes de natureza civil e administrativa.
Outro exemplo diz respeito ao Poder Pblico que pode declarar qualquer
rvore imune de corte, por motivo de sua localizao, raridade, beleza ou condio de
porta-sementes (Novo Cdigo Florestal, Lei No.: 12.651/2012, art. 70, inciso II41).
Em todas essas obrigaes, que se oferecem sob as mais diversas
roupagens, o sujeito passivo no determinado, porque transeunte, varivel; mas, em
dado instante, torna-se determinado, individualizando-se ento o elemento pessoal
passivo da relao jurdica.
Sem configurar desapossamento ou desapropriao indireta, a limitao
administrativa opera por meio da imposio de obrigaes de no fazer (non facere), de
fazer (facere) e de suportar (pati), e caracteriza-se, normalmente, pela generalidade da
previso primria, interesse pblico, imperatividade, unilateralidade e gratuidade, sendo
pacfico que a obrigao de reparao dos danos ambientais propter rem.
Jurisprudncia:

40
Veja-se: RECURSO ESPECIAL. CIVIL. CONDOMNIO EDILCIO. ALTERAO DE FACHADA.
ESQUADRIAS EXTERNAS. COR DIVERSA DA ORIGINAL. ART. 1.336, III, DO CDIGO CIVIL.
ART. 10 DA LEI N 4.591/1964. VIOLAO CARACTERIZADA. ANUNCIA DA
INTEGRALIDADE DOS CONDMINOS. REQUISITO NO CUMPRIDO. DESFAZIMENTO DA
OBRA. 1. Cuida-se de ao ajuizada contra condmino para desfazimento de obra que alterou a fachada
de edifcio residencial, modificando as cores originais das esquadrias (de preto para branco). 2. A
instncia ordinria admitiu a modificao da fachada pelo fato de ser pouco perceptvel a partir da vista
da rua e por no acarretar prejuzo direto no valor dos demais imveis do condomnio. 3. Os arts. 1.336,
III, do Cdigo Civil e 10 da Lei n 4.591/1964 traam critrios objetivos bastante claros a respeito de
alteraes na fachada de condomnios edilcios, os quais devem ser observados por todos os condminos
indistintamente. 4. possvel a modificao de fachada desde que autorizada pela unanimidade dos
condminos (art. 10, 2, da Lei n 4.591/1946). Requisito no cumprido na hiptese. 5. Fachada no
somente aquilo que pode ser visualizado do trreo, mas compreende todas as faces de um imvel: frontal
ou principal (voltada para rua), laterais e posterior. 6. Admitir que apenas as alteraes visveis do trreo
possam caracterizar alterao da fachada, passvel de desfazimento, poderia firmar o entendimento de
que, em arranha-cus, os moradores dos andares superiores, quase que invsiveis da rua, no estariam
sujeitos ao regramento em anlise. 7. A mudana na cor original das esquadrias externas, fora do padro
arquitetnico do edifcio e no autorizada pela unanimidade dos condminos, caracteriza alterao de
fachada, passvel de desfazimento, por ofensa aos arts. 1.336, III, do Cdigo Civil e 10 da Lei n
4.591/1964. 8. Recurso especial provido. (STJ- REsp 1483733 / RJ, Relator: Min. Ricardo Villas Bas
Cueva, julgamento: 25/08/2015).
41
Art. 70. Alm do disposto nesta Lei e sem prejuzo da criao de unidades de conservao da
natureza, na forma da Lei no 9.985, de 18 de julho de 2000, e de outras aes cabveis voltadas proteo
das florestas e outras formas de vegetao, o poder pblico federal, estadual ou municipal poder: I -
proibir ou limitar o corte das espcies da flora raras, endmicas, em perigo ou ameaadas de extino,
bem como das espcies necessrias subsistncia das populaes tradicionais, delimitando as reas
compreendidas no ato, fazendo depender de autorizao prvia, nessas reas, o corte de outras espcies; II
- declarar qualquer rvore imune de corte, por motivo de sua localizao, raridade, beleza ou condio de
porta-sementes; III - estabelecer exigncias administrativas sobre o registro e outras formas de controle de
pessoas fsicas ou jurdicas que se dedicam extrao, indstria ou comrcio de produtos ou subprodutos
florestais.

16
 (1) Corroborando no esclio acima exposto, tem-se que a
obrigao de pagar o IPTU tem natureza propter rem: RECURSO ESPECIAL.
TRIBUTRIO. IPTU. CONTRIBUINTE. POSSUIDOR. ART. 34 DO CTN. 1. Os
impostos caracterizam-se pela compulsoriedade que encerram, sem a necessidade da
comprovao de contraprestao especfica. Em conseqncia, tratando-se de IPTU, o
seu fato gerador, luz do art. 32 do CTN, a propriedade, o domnio til ou a posse. 2.
A exegese legal prioriza o proprietrio conhecido e o designa como responsvel pelo
tributo, haja vista que este uma espcie de "imposto real", gerador de obrigao
propter rem. 3. O Eg. STF, secundando a tese acima, decidiu que o IPTU
"inequivocamente um imposto real, porquanto ele tem como fato gerador a
propriedade, o domnio til ou a posse de imvel localizado na zona urbana do
municpio, sem levar em considerao a pessoa do proprietrio, do titular do domnio
til ou do possuidor" (RE 204.827-5, de 12.12.1996). 4. Conseqentemente, enquanto
no desconstitudo o domnio, o proprietrio tem a obrigao ex lege, muito embora
luz do princpio do enriquecimento sem causa, possa reaver o que pagou.5. que a
capacidade contributiva ex lege e no econmica, no sentido de que haja correlao
entre quem paga e quem aufere benefcios (art. 126, II, do CTN). 6. Consoante cedio
em doutrina abalizada, "interessa, do ngulo jurdico-tributrio, apenas quem integra
o vnculo obrigacional. O grau de relacionamento econmico da pessoa escolhida pelo
legislador, com a ocorrncia que faz brotar o liame fiscal, alguma coisa que escapa
da cogitao do Direito, alongando-se no campo da indagao da Economia ou da
Cincia das Finanas" (Paulo de Barros Carvalho, Curso de Direito Tributrio, 8
edio, Ed. Saraiva, 1996, p. 209). 7. Recurso Especial provido. (RESP No.:
678.765/MG, Relator: Min. Luiz Fux, julgamento: 06/12/2.005).

17
 (2) Pacfico no mesmo Sodalcio42 que o pagamento das despesas
condominiais tem natureza jurdica propter rem de modo que ciente o condomnio
acerca da transferncia do imvel, ainda que o contrato no tenha sido registrado no
cartrio de registros imobilirios, as despesas e quotas condominiais devem ser
cobradas do adquirente do imvel ou do promitente comprador declarando-se a
ilegitimidade do antigo proprietrio ou promitente-vendedor.
(3) Ainda que se trate de ao atinente cobrana de obrigao
propter rem, haver o deslocamento para o juzo universal da falncia, consoante
determina o Superior Tribunal de Justia43.
(4) Em matria ambiental, pacfico no STJ que os deveres associados
s APPs e Reserva Legal tm natureza de obrigao propter rem, isto , aderem ao
42
Observe-se: AGRAVO REGIMENTAL - AO DE COBRANA DE COTAS CONDOMINIAIS -
OBRIGAO PROPTER REM - DECISO MONOCRTICA QUE DEU PARCIAL PROVIMENTO
AO RECURSO ESPECIAL DA PROMITENTE-VENDEDORA DECLARANDO A SUA
ILEGITIMIDADE PASSIVA. IRRESIGNAO DO CONDOMNIO. 1. Ciente o condomnio acerca da
transferncia do imvel, ainda que o contrato no tenha sido registrado no cartrio de registros
imobilirios, as despesas e quotas condominiais devem ser cobradas do adquirente do imvel ou do
promitente comprador. Ilegitimidade do antigo proprietrio ou promitente-vendedor. Precedentes. 2.
Agravo regimental no provido, com aplicao de multa. (STJ- AgRg no REsp 1299228 / RS, Relator:
Min. Marco Buzzi, julgamento: 04/09/2012). Em idntico sentido observe-se: PROCESSO CIVIL E
CIVIL. CONDOMNIO. DBITO. NATUREZA. LEGITIMIDADE PASSIVA. EXECUO.
PENHORA DO IMVEL. POSTERIOR CONFISCO EM PROCESSO CRIMINAL. ARREMATAO.
PRODUTO. REPASSE UNIO. PRVIO PAGAMENTO DE LESADOS E TERCEIROS DE BOA-
F. POSSIBILIDADE. LIMITES. DISPOSITIVOS LEGAIS ANALISADOS: ARTS. 307 DO CC/02; 42,
3, E 472 DO CPC; 91, II, DO CP; 133 E PARGRAFO NICO, DO CPP; E 3, IV, DA LEI N
8.009/90. 1. Ao ajuizada em 29.11.2010. Recurso especial concluso ao gabinete da Relatora em
30.09.2013. 2. Recurso especial em que se discute se, na hiptese especfica dos autos, embora os imveis
penhorados em execuo movida pelo condomnio tenham sido objeto de confisco em processo criminal,
antes do repasse do produto da arrematao Unio, devem ser resguardados valores para pagamento da
dvida condominial relativa aos prprios bens e penso alimentcia da filha do ru (alcanado pela
declarao de perdimento). 3. A dvida condominial constitui uma obrigao propter rem, cuja prestao
no deriva da vontade do devedor, mas de sua condio de titular do direito real. Aquele que possui a
unidade e que, efetivamente, exerce os direitos e obrigaes de condmino, responde pela contribuio
de pagar as cotas condominiais, na proporo de sua frao ideal. 4. O adquirente de imvel em
condomnio responde pelas cotas condominiais em atraso, ainda que anteriores aquisio, ressalvado
o seu direito de regresso contra o antigo proprietrio. Entendimento que se aplica Unio na hiptese de
ingresso de imveis em seu patrimnio em decorrncia de pena de perdimento aplicada em processo
criminal. 5. O condomnio se enquadra no conceito de lesado previsto nos arts. 91, II, do CP, e 133,
pargrafo nico, do CPP, no podendo ser prejudicado em virtude do confisco do bem em prol da
UNIO, cujo direito de propriedade, nesse caso, subsiste apenas em carter precrio (at que haja a
arrematao do bem em hasta pblica) e residual (recebendo o saldo credor, aps o ressarcimento das
vtimas, lesados e terceiros de boa-f). 6. Sendo o imvel confiscado pela UNIO objeto de execuo
para pagamento de dvida condominial, o bem litigioso, sujeitando-se ao comando do art. 42, 3, do
CPC, que excepciona a regra do art. 472 do CPC, possibilitando que a sentena proferida entre as partes
originrias repercuta na esfera jurdica do terceiro adquirente. 7. Nada impede a realizao das hastas
pblicas nos autos da execuo movida pelo condomnio, devendo o produto da arrematao dos imveis
confiscados ser primeiro destinado satisfao do dbito condominial, repassando-se o saldo Unio,
que passar a ter direito de regresso contra os executados pelo perodo anterior ao perdimento dos
imveis. 8. Dvidas do ru na ao penal surgidas aps a aplicao da pena de perdimento no podem ser
satisfeitas com o produto da arrematao do imvel confiscado, na medida em que o bem no pertence
mais sua esfera patrimonial. 8. O lesado ou terceiro de boa-f a que se referem os arts. 91, II, do CP e
133, pargrafo nico, do CPP, so aqueles diretamente prejudicados pelo confisco do bem, como o caso,
por exemplo, do condomnio ou do comprador de boa-f. Aqueles que estejam sendo apenas
obliquamente prejudicados pelo confisco, que jamais tenham estabelecido relao jurdica que envolvesse
diretamente o bem perdido, no se enquadram nesse conceito de lesado ou terceiro de boa-f. 9. A
utilizao do produto da arrematao para pagamento de verba alimentar significaria permitir, por via
transversa, que o executado - condenado na esfera criminal pena de perdimento se beneficiasse do
crime por ele praticado para quitar dvida autnoma sua, sem qualquer relao com os imveis

18
ttulo de domnio ou posse. Por esse motivo, descabe falar em culpa ou nexo causal,
como fatores determinantes do dever de recuperar a vegetao nativa e averbar a
Reserva Legal por parte do proprietrio ou possuidor, antigo ou novo, mesmo se o
imvel j estava desmatado quando de sua aquisio(STJ-AgRg no REsp 1206484 / SP,
Relator: Min. Humberto Martins, julgamento: 17/03/201144).
(5) Consoante decidido pelo STJ45 em razo da natureza propter rem da
obrigao, o possuidor indireto (proprietrio/locador) possui legitimidade passiva ad
causam para responder por eventuais danos relativos ao uso de sua propriedade
advindos de questo concernente higiene e limpeza da unidade objeto da locao pelo
possuidor direto (locatrio).

confiscados, esprito de que certamente no estava imbudo o legislador ao estabelecer a pena de

perdimento. 10. Recurso especial parcialmente provido. (STJ- REsp 1366894 / RS, Relatora: Min.
Nancy Andrighi, julgamento: 22/04/2014).
43
Veja-se: AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO. RECURSO ESPECIAL. FALNCIA.
PERSONALIDADE JURDICA. DESCONSIDERAO. COMPETNCIA. JUZO UNIVERSAL.
ALEGAO. PRELIMINAR. NO PROVIMENTO. 1. Havendo desconsiderao da personalidade
jurdica da sociedade falida pelo juzo da falncia , em princpio, deste a competncia para decidir sobre
o destino dos bens dos scios atingidos pela desconsiderao, ainda que para fins de obrigao propter
rem, como o caso das despesas de condomnio. 2. A competncia absoluta, como a do juzo falimentar,
deve ser alegada em preliminar de contestao ou de embargos execuo. 3. Agravo regimental a que se
nega provimento. (STJ- AgRg no AREsp 148547 / SP, Relatora: Min. Maria Isabel Gallotti, julgamento:
16/04/2013).
44
Em idntico sentido observe-se: ADMINISTRATIVO. AMBIENTAL. AO CIVIL PBLICA.
REA DE PRESERVAO PERMANENTE. FORMAO DA REA DE RESERVA LEGAL.
OBRIGAO PROPTER REM. SMULA 83/STJ. PREJUDICADA A ANLISE DA DIVERGNCIA
JURISPRUDENCIAL. SUPERVENINCIA DA LEI 12.651/12. IMPOSSIBILIDADE DE APLICAO
IMEDIATA. IRRETROATIVIDADE. PROTEO AOS ECOSSISTEMAS FRGEIS. INCUMBNCIA
DO ESTADO. INDEFERIMENTO. 1. A jurisprudncia desta Corte est firmada no sentido de que os
deveres associados s APPs e Reserva Legal tm natureza de obrigao propter rem, isto , aderem ao
ttulo de domnio ou posse, independente do fato de ter sido ou no o proprietrio o autor da degradao
ambiental. Casos em que no h falar em culpa ou nexo causal como determinantes do dever de recuperar
a rea de preservao permanente. 2. Prejudicada a anlise da divergncia jurisprudencial apresentada,
porquanto a negatria de seguimento do recurso pela alnea "a" do permissivo constitucional baseou-se
em jurisprudncia recente e consolidada desta Corte, aplicvel ao caso dos autos. 3. Indefiro o pedido de
aplicao imediata da Lei 12.651/12, notadamente o disposto no art. 15 do citado regramento.
Recentemente, esta Turma, por relatoria do Ministro Herman Benjamin,
firmou o entendimento de que "o novo Cdigo Florestal no pode retroagir para atingir o ato jurdico
perfeito, direitos ambientais adquiridos e a coisa julgada, tampouco para reduzir de tal modo e sem as
necessrias compensaes ambientais o patamar de proteo de ecossistemas frgeis ou espcies
ameaadas de extino, a ponto de transgredir o limite constitucional intocvel e intransponvel da
'incumbncia' do Estado de garantir a preservao e restaurao dos processos ecolgicos essenciais (art.
225, 1, I)." Agravo regimental improvido. (STJ- AgRg no AREsp 327687 / SP, Relator: Min.
Humberto Martins, julgamento: 15/08/2013).
45
RECURSO ESPECIAL - DIREITO CIVIL - CONDOMNIO - LOCAO - DESCUMPRIMENTO
DOS DEVERES CONDOMINIAIS PELO LOCATRIO - AUSNCIA DE HIGIENE E LIMPEZA DA
UNIDADE - IDENTIFICAO, NA ESPCIE - LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM -
PROPRIETRIO - DIREITO DE VIZINHANA - OBRIGAO PROPTER REM - RECURSO
ESPECIAL IMPROVIDO. I - O locador mantm a posse indireta do imvel, entendida como o poder
residual concernente vigilncia, conservao ou mesmo o aproveitamento de certas vantagens da
coisa, mesmo depois de transferi-la a outrem o direito de usar o bem objeto da locao. II - Na condio
de proprietrio, ao locador cumpre zelar pelo uso adequado de sua propriedade, assegurando-se da correta
destinao dada pelo inquilino mormente no que se refere questo concernente higiene e limpeza da
unidade objeto da locao que possui grave repercusso social, podendo, assim, interferir na esfera de
sade dos demais condminos. III - Ao proprietrio conferido instrumento coercitivo apto a compelir o
locatrio a cumprir as determinaes condominiais, inclusive com a possibilidade de ajuizamento de ao
de despejo, nos termos da Lei n. 8.245/91. IV - Assim, tratando-se de direito de vizinhana a obrigao
propter rem, ou seja, decorre da propriedade da coisa. Por isso, o proprietrio, com posse indireta, no

19
 (6) Para o STJ o pagamento devido pelas despesas relativas guarda e
conservao de veculo alienado fiduciariamente em ptio privado em virtude da
efetivao de liminar de busca e apreenso do bem, por se tratar de obrigao propter
rem46, de responsabilidade do credor fiducirio que quem detm a propriedade do
automvel objeto de contrato garantido por alienao fiduciria.
(7) Para o STJ47 as contribuies criadas por Associaes de Moradores no
podem ser equiparadas, para fins e efeitos jurdicos, s despesas condominiais, no
sendo devido, portanto, por morador que no participa da Associao, o recolhimento
dessa verba, portanto no so obrigaes propter rem nem a estas se equiparam.
- Objeto:
Examinado o elemento pessoal da obrigao, cabe agora passar ao
material, o objeto, que o devedor tem de fornecer ao credor e que este pode exigir
daquele. Na relao jurdica, aquela obrigao do sujeito passivo o prius; a correlata
expectativa do sujeito ativo, o posterius.
Na definio das Institutas, esse elemento desponta sob a expresso
alicujus solvendae rei. Na linguagem mais moderna se traduz por prestao.
Pode esta consistir num dar, fazer ou no fazer. Dare, facere, prestare
so palavras sacramentais que, nas fontes e nos textos, indicam e abrangem, em sua
generalidade e complexidade, o objeto que as obrigaes podem assumir.
Urge no confundir objeto da obrigao com objeto do contrato: (a)
objeto da obrigao aquilo que o devedor se compromete a fornecer, aquilo que o
credor tem direito de exigir, em suma, a prestao devida; (b) objeto da obrigao
isolado, concreto, singular, o do contrato, idntico em todas as estipulaes da mesma

pode se eximir de responder pelos danos causados pelo uso indevido de sua propriedade. V - Em resumo:
o proprietrio, em razo da natureza propter rem da obrigao, possui legitimidade passiva ad causam
para responder por eventuais danos relativos a uso de sua propriedade. VI - Recurso especial improvido.
(STJ- REsp 1125153 / RS, Relator: Min. Massami Uyeda, julgamento: 04/10/2012).
46
Observe-se: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. ALIENAO FIDUCIRIA.
BUSCA E APREENSO. DESPESAS COM REMOO E ESTADIA DO BEM EM PTIO
PARTICULAR. OBRIGAO PROPTER REM. NUS DO CREDOR FIDUCIRIO. INOVAO
RECURSAL. PRECLUSO CONSUMATIVA. INADMISSIBILIDADE. 1. O pagamento devido pelas
despesas relativas guarda e conservao de veculo alienado fiduciariamente em ptio privado em
virtude da efetivao de liminar de busca e apreenso do bem, por se tratar de obrigao propter rem, de
responsabilidade do credor fiducirio que quem detm a propriedade do automvel objeto de contrato
garantido por alienao fiduciria. (Precedentes) 2. Os temas trazidos nas razes do regimental como
inovaes recursais no comportam anlise, porquanto configurada a precluso consumativa das matrias
que foram impugnadas anteriormente no recurso especial, principalmente quando versar a respeito de
tema que no foi prequestionado e sobre o qual no houve indicao de dispositivo de lei supostamente
violado. 3. Agravo regimental no provido. (STJ- AgRg no REsp 1016906 / SP, Relator: Min. Ricardo
Villas Boas Cueva, julgamento: 07/11/2013).
47
Veja-se: DIREITO CIVIL. ASSOCIAO DE MORADORES. CONTRIBUIO DE
MANUTENO. INADIMPLNCIA. CONDENAO A PAGAMENTO. EXECUO. PENHORA
DO IMVEL. ALEGAO DE IMPENHORABILIDADE COM FUNDAMENTO DA CONDIO
DE BEM DE FAMLIA. RECONHECIMENTO. 1. Na esteira da jurisprudncia desta Corte, as
contribuies criadas por Associaes de Moradores no podem ser equiparadas, para fins e efeitos de
direito, a despesas condominiais, no sendo devido, portanto, por morador que no participa da
Associao, o recolhimento dessa verba. Contudo, se tal obrigao foi reconhecida por sentena
transitada em julgado, a modificao do comando sentencial no pode ser promovida em sede de
execuo. 2. O fato do trnsito em julgado da sentena no modifica a natureza da obrigao de recolher a
contribuio. Trata-se de dvida fundada em direito pessoal, derivada da vedao ao enriquecimento
ilcito. Sendo pessoal o direito, e no tendo a dvida natureza 'propter rem', irregular a sua equiparao a
despesas condominiais, mesmo para os fins da Lei 8.009/90. 3. possvel, portanto, ao devedor alegar a
impenhorabilidade de seu imvel na cobrana dessas dvidas. 4. Recurso especial no provido. (STJ-
REsp 1324107 / SP, Relatora: Min. Nancy Andrighi, julgamento: 13/11/2012).

20
espcie; (c) objeto da obrigao vem a ser especfico, individuado, o do contrato, mais
amplo e mais genrico.
Como ocorre no tocante aos negcios jurdicos em geral, na forma do
Art. 104 do Cdigo Civil 48, trs predicados h de reunir o objeto da obrigao: possvel,
lcito e suscetvel de estimao econmica.
O primeiro diz respeito possibilidade da prestao, mesmo porque ad
impossibilia nulla obligatio ou nemo potest ad impossibile obligari. A impossibilidade
pode ser fsica ou material e legal ou jurdica.
Haver impossibilidade fsica ou material sempre que a estipulao
concernir prestao que jamais poder ser obtida ou efetuada, por contrariar as leis da
natureza (por exemplo, trazer o oceano at o Mato Grosso impossibile habetur id, cui
natura impedimento est quominus existat), ultrapassar as foras humanas, (por exemplo,
a realizao de viagens a outras galxias) ou ser irreal a sua existncia pro non
adjectis habentur (como por exemplo: prometo-lhe um centauro para a sua coleo de
histria natural). Estipulaes deste jaez, formuladas tipicamente jocandi causa, no
obrigam o promitente.
Ocorre a impossibilidade legal ou jurdica sempre que a estipulao se
refira a objeto proibido por lei, como, por exemplo, a alienao de bens pblicos (arts.
100 e 101 do CCB/2.00249), de bem de famlia (art. 1.717 do CCB/2.00250) e de bens
onerados com clusula de inalienabilidade, salvo com observncia das exigncias legais
(art. 1.911 do CCB/2.00251). Nas mesmas condies: vedao cesso de herana de
pessoa viva (art. 426 do CCB/2.00252) conhecida como pacto sucessrio ou pacta
corvina; disposio concernente loteria no autorizada (Decreto-lei No.: 6.259/44) e
alienao de aes de sociedades de seguros, com infrao ao art. 9- do Decreto-lei
No.: 2.063/1.940.
Em todos esses casos, e em inmeros outros que se poderiam
indefinidamente enumerar, a estipulao colide com terminantes disposies legais,
estando, por isso, de antemo, condenada.
Como assevera Washington de Barros Monteiro 53: No se imagine,
porm, que a impossibilidade legal dependa de texto expresso, que a proclame ou
consagre. Muitas vezes, existe impossibilidade jurdica, sem que explcita haja sido a
lei. o caso, por exemplo, da cesso a terceiros ou estranhos das vantagens
outorgadas aos agricultores pelas leis do reajustamento econmico, ou do marido que
pretenda adquirir do prprio casal, consorciado pelo regime da comunho universal,
bem pertencente ao fundo comum.

48
Art. 104. A validade do negcio jurdico requer: I - agente capaz; II - objeto lcito, possvel,
determinado ou determinvel; III - forma prescrita ou no defesa em lei.
49
Art. 100. Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so inalienveis, enquanto
conservarem a sua qualificao, na forma que a lei determinar. Art. 101. Os bens pblicos dominicais
podem ser alienados, observadas as exigncias da lei.
50
Art. 1.717. O prdio e os valores mobilirios, constitudos como bem da famlia, no podem ter destino
diverso do previsto no art. 1.712 ou serem alienados sem o consentimento dos interessados e seus
representantes legais, ouvido o Ministrio Pblico.
51
Art. 1.911. A clusula de inalienabilidade, imposta aos bens por ato de liberalidade, implica
impenhorabilidade e incomunicabilidade. Pargrafo nico. No caso de desapropriao de bens
clausulados, ou de sua alienao, por convenincia econmica do donatrio ou do herdeiro, mediante
autorizao judicial, o produto da venda converter-se- em outros bens, sobre os quais incidiro as
restries apostas aos primeiros.
52
Art. 426. No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva.
53
MONTEIRO, Washington de Barros. Op. cit., pg. 19.

21
 Tenha-se presente que a impossibilidade deve ser real e absoluta; se se
trata de mera dificuldade (difficultas praestandi), supervel com algum esforo, desgio
ou maior dispndio; se se trata at mesmo de impossibilidade, porm relativa
(circunscrita to-somente ao devedor), no incide o objeto em condenao, nem acarreta
eventual exonerao do devedor.
O direito no toma em considerao, no leva conta da impossibilidade,
capaz de liberar o devedor, simples incapacidade ou insuficincia patrimonial. No o
exonera, pois, falta de meios para pagar. O devedor responde sempre em tal hiptese. O
credor no pode perder seu direito por incapacidade do devedor em solver o que deve.
A impossibilidade anterior no desobriga o devedor, mas apenas a
superveniente. Esta, no entanto, isenta o devedor; assim como a obrigao no pode
surgir se impossvel a respectiva prestao, da mesma forma que se extingue o vnculo
se a impossibilidade sobrevm posteriormente (poena rei impossibilis non committitur).
Cabe ao devedor comprovar a impossibilidade. Se esta decorre de
circunstncia que ele prprio criou, a obrigao subsiste, alterando-se embora o
respectivo contedo uma vez que sua conduta atentou contra a clusula geral de boa-f
que exerce funo instrumental no Direito Civil.
Em segundo lugar, a prestao deve ser lcita, isto , conforme a moral, a
ordem pblica e aos bons costumes. Ilcitas so as convenes que objetivem usura,
contrabando, cmbio negro e lenocnio, que incrementem a advocacia administrativa ou
fomentem o concubinato. Outro exemplo de obrigao cujo objeto ilcito diz respeito
ao jogo do bicho. Neste sentido, com um carter criminal, editou o STJ a Smula No.:
51: A punio do intermediador, no jogo do bicho, independe da identificao do
apostador ou do banqueiro.
Tradicionalmente o posicionamento jurisprudencial firmado no mbito do
Superior Tribunal de Justia (STJ) era no sentido de que em situaes nas quais a causa
de pedir no processo de execuo englobavam alegao de que a dvida originava-se de
relao de agiotagem (confessada pelo credor) o Poder Judicirio deveria anular o
processo desde a sentena do processo de conhecimento com o objetivo de elucidar de
modo efetivo a real natureza do dbito pendente entre as partes (STJ-REsp 804791 /
MG, Relatora: Min. Nancy Andrighi, julgamento: 03/09/2009). Observe-se que, em
2011 houve uma alterao no entendimento do STJ ao determinar que deve-se preferir a
interpretao que evita a anulao completa do ato praticado, optando-se pela sua
reduo e reconduo aos parmetros da legalidade, de modo que, se o muturio
recebeu devidamente o valor do emprstimo, no se pode esquivar, na condio de
devedor, de honrar sua obrigao de pagamento do valor efetivamente ajustado,
acrescido dos juros legais, mas desde que excludo o montante indevido (cobrado nos
parmetros entabulados no contrato de agiotagem). Correta a alterao do entendimento
da Corte na medida em que privilegiou a aplicabilidade do princpio da boa-f objetiva
para ambas as partes contratantes, uma vez que o contratante dever pagar o montante
principal efetivamente recebido e usufrudo, devidamente acrescido de juros legais e o
agiota ter direito ao percebimento desses valores descontada a quantia ilcita, qual seja:
os juros extorsivos (STJ-REsp 1106625 / PR, Relator: Min. Sidnei Beneti, julgamento:
16/08/2011, em idntico sentido, ver ainda: STJ- REsp 1046418/RJ, Relator: Min. Raul
Arajo, julgamento: 27/07/201354).
54
Em sentido idntico, confira-se: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO
ESPECIAL. EXECUO. EMBARGOS DO DEVEDOR. EMPRSTIMO PARTICULAR.
AGIOTAGEM. EXIGIBILIDADE PARCIAL DA OBRIGAO. CONSERVAO DO NEGCIO
JURDICO. DECISO MANTIDA. 1. O reconhecimento da prtica de agiotagem no resulta em
extino automtica do processo executivo, pois, nesses casos, devem ser declaradas nulas apenas as
estipulaes usurrias, conservando-se o negcio jurdico estipulado pelas partes, mediante reduo dos

22
 Mencione-se, outrossim, contrato vinculado ao arrendamento de cartrio,
nulo por imoral, bem como o de sociedade em que se estipule comunicao de lucros
ilcitos, ou de seguro, quando o risco de que se ocupa se filia a atos ilcitos do segurado,
do beneficiado pelo seguro, ou dos representantes e prepostos, quer de um, quer de
outro (art. 762 do CCB/2.00255). o caso, tambm, de contrato que tenha por objeto a
comercializao de rgos humanos para transplante.
Frequentemente, a ilicitude no se apresenta com a evidncia dos
exemplos apontados. A relao obrigacional dever ser ento convenientemente
sopesada, impondo- se- lhe condenao sempre que ofenda o sentimento mdio da
moralidade, os interesses gerais da nao e o conjunto dos preceitos que garantem a
dignidade das relaes jurdicas. No se exige que a lei conceitue o objeto como
criminoso ou desonesto; se este contraria as regras da moral universal, o hbito do bem
e a parte mais fundamental da legislao, numa palavra, a ordem pblica e os bons
costumes, ter-se- ostentado a ilicitude, que h de bani-lo do direito.
Ilcito ou impossvel o respectivo objeto, nula ser a obrigao, por fora
do que dispe o art. 166, inciso II do CCB/2.002 56. Causa de nulidade, que diga respeito
ao objeto, vicia integralmente a obrigao acerca de todos os interessados, ainda que
no tenham sido partes no feito, circunstncia de grande relevo no tema da
solidariedade.
Finalmente, o objeto da prestao h de ser economicamente aprecivel.
O objeto deve ser suscetvel de avaliao pecuniria; se ele no representa um valor,
deixa de interessar ao mundo jurdico. Nesse caso est, por exemplo, a venda de um s
gro de caf, porque tal quantidade, evidentemente, nada representa. Nenhum interesse
legtimo mover o credor a reclamar implemento de to exgua prestao.
Sob o prisma tradicional, excluem-se, outrossim, obrigaes que,
conquanto jurdicas, no tm, por natureza, contedo patrimonial, como o dever de
fidelidade entre os cnjuges na constncia do matrimnio (art. 1.566, inciso I do
CCB/2.00257) e o dever de proteo da pessoa dos filhos (art. 1.690 e pargrafo nico do
CCB/2.00258).
Sobre a valorao jurdica de fatos antes excludos de repercusso
patrimonial (abandono afetivo), entende o STJ 59 que o cuidado como valor jurdico
juros aos limites legais. Precedentes. 2. Agravo regimental desprovido. (STJ- AgRg no REsp 925907 /
RS, Relator: Min. Antnio Carlos Ferreira, julgamento: 24/06/2014).
55
Art. 762. Nulo ser o contrato para garantia de risco proveniente de ato doloso do segurado, do
beneficirio, ou de representante de um ou de outro.
56
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando: I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz; II - for
ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto; III - o motivo determinante, comum a ambas as partes,
for ilcito; IV - no revestir a forma prescrita em lei; V - for preterida alguma solenidade que a lei
considere essencial para a sua validade; VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa; VII - a lei
taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano.
57
Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges: I - fidelidade recproca; II - vida em comum, no
domiclio conjugal; III - mtua assistncia; IV - sustento, guarda e educao dos filhos; V - respeito e
considerao mtuos.
58
Art. 1.690. Compete aos pais, e na falta de um deles ao outro, com exclusividade, representar os filhos
menores de dezesseis anos, bem como assisti-los at completarem a maioridade ou serem emancipados.
Pargrafo nico. Os pais devem decidir em comum as questes relativas aos filhos e a seus bens; havendo
divergncia, poder qualquer deles recorrer ao juiz para a soluo necessria.
59
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. FAMLIA. ABANDONO AFETIVO. COMPENSAO POR
DANO MORAL. POSSIBILIDADE. 1. Inexistem restries legais aplicao das regras concernentes
responsabilidade civil e o consequente dever de indenizar/compensar no Direito de Famlia. 2. O cuidado
como valor jurdico objetivo est incorporado no ordenamento jurdico brasileiro no com essa expresso,
mas com locues e termos que manifestam suas diversas desinncias, como se observa do art. 227 da
CF/88. 3. Comprovar que a imposio legal de cuidar da prole foi descumprida implica em se reconhecer

23
objetivo est incorporado no ordenamento jurdico brasileiro no com essa expresso,
mas com locues e termos que manifestam suas diversas desinncias, como se observa
do art. 227 da CF/88. No se trata de posicionamento pacfico uma vez que em recentes
julgados o STJ tem se mostrado refratrio ao reconhecimento do no moral por
abandono afetivo nas relaes familiares60.
De acordo com a jurisprudncia do STJ61 exige-se, para a configurao da
responsabilidade civil extracontratual, a inobservncia de um dever jurdico que
consubstancia-se na violao dos deveres conjugais de lealdade e sinceridade recprocos,
implcitos no art. 1.566 do CCB/02.

a ocorrncia de ilicitude civil, sob a forma de omisso. Isso porque o non facere, que atinge um bem
juridicamente tutelado, leia-se, o necessrio dever de criao, educao e companhia - de cuidado -
importa em vulnerao da imposio legal, exsurgindo, da, a possibilidade de se pleitear compensao
por danos morais por abandono psicolgico. 4. Apesar das inmeras hipteses que minimizam a
possibilidade de pleno cuidado de um dos genitores em relao sua prole, existe um ncleo mnimo de
cuidados parentais que, para alm do mero cumprimento da lei, garantam aos filhos, ao menos quanto
afetividade, condies para uma adequada formao psicolgica e insero social. 5. A caracterizao do
abandono afetivo, a existncia de excludentes ou, ainda, fatores atenuantes - por demandarem
revolvimento de matria ftica - no podem ser objeto de reavaliao na estreita via do recurso especial.
6. A alterao do valor fixado a ttulo de compensao por danos morais possvel, em recurso especial,
nas hipteses em que a quantia estipulada pelo Tribunal de origem revela-se irrisria ou exagerada. 7.
Recurso especial parcialmente provido. (REsp 1159242 / SP, Relatora: Min. Nancy Andrighi,
julgamento: 24/04/2012).
60
Neste sentido, confira-se: RECURSO ESPECIAL. CIVIL. DIREITO DE FAMLIA. AO DE
INDENIZAO. ABANDONO AFETIVO. NO OCORRNCIA. ATO ILCITO. NO
CONFIGURAO. ART. 186 DO CDIGO CIVIL. AUSNCIA DE DEMONSTRAO DA
CONFIGURAO DO NEXO CAUSAL. SMULA N 7/STJ. INCIDNCIA. PACTA CORVINA.
VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM. VEDAO. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO.
DISSDIO JURISPRUDENCIAL. NO CARACTERIZADO. MATRIA
CONSTITUCIONAL. 1. A possibilidade de compensao pecuniria a ttulo de danos morais e materiais
por abandono afetivo exige detalhada demonstrao do ilcito civil (art. 186 do Cdigo Civil) cujas
especificidades ultrapassem, sobremaneira, o mero dissabor, para que os sentimentos no sejam
mercantilizados e para que no se fomente a propositura de aes judiciais motivadas unicamente pelo
interesse econmico-financeiro. 2. Em regra, ao pai pode ser imposto o dever de registrar e sustentar
financeiramente eventual prole, por meio da ao de alimentos combinada com investigao de
paternidade, desde que demonstrada a necessidade concreta do auxlio material. 3. insindicvel, nesta
instncia especial, revolver o nexo causal entre o suposto abandono afetivo e o alegado dano ante o bice
da Smula n 7/STJ. 4. O ordenamento ptrio veda o pacta corvina e o venire contra factum proprium. 5.
Recurso especial parcialmente conhecido, e nessa parte, no provido. (STJ- REsp 1493125 / SP, Relator:
Min. Ricardo Villas Bas Cueva, julgamento: 23/02/2016)
61
Direito civil e processual civil. Recursos especiais interpostos por ambas as partes. Reparao por
danos materiais e morais. Descumprimento dos deveres conjugais de lealdade e sinceridade recprocos.
Omisso sobre a verdadeira paternidade biolgica. Solidariedade. Valor indenizatrio. - Exige-se, para a
configurao da responsabilidade civil extracontratual, a inobservncia de um dever jurdico que, na
hiptese, consubstancia-se na violao dos deveres conjugais de lealdade e sinceridade recprocos,
implcitos no art. 231 do CC/16 (correspondncia: art. 1.566 do CC/02). - Transgride o dever de
sinceridade o cnjuge que, deliberadamente, omite a verdadeira paternidade biolgica dos filhos gerados
na constncia do casamento, mantendo o consorte na ignorncia. - O desconhecimento do fato de no ser
o pai biolgico dos filhos gerados durante o casamento atinge a honra subjetiva do cnjuge, justificando a
reparao pelos danos morais suportados. - A procedncia do pedido de indenizao por danos materiais
exige a demonstrao efetiva de prejuzos suportados, o que no ficou evidenciado no acrdo recorrido,
sendo certo que os fatos e provas apresentados no processo escapam da apreciao nesta via especial.
- Para a materializao da solidariedade prevista no art. 1.518 do CC/16 (correspondncia: art. 942 do
CC/02), exige-se que a conduta do "cmplice" seja ilcita, o que no se caracteriza no processo
examinado. - A modificao do valor compulsrio a ttulo de danos morais mostra-se necessria to-
somente quando o valor revela-se irrisrio ou exagerado, o que no ocorre na hiptese examinada.
Recursos especiais no conhecidos. (REsp 742137 / RJ, Relatora: Min. Nancy Andrighi, julgamento:

24
 Mais delicada a questo relativa s prestaes cujo fundo seja de ordem
moral. Algum, exemplificativamente, adquire certo apartamento num edifcio em
condomnio, comprometendo-se a no tocar piano em suas dependncias. primeira
vista, falece o requisito da patrimonialidade a essa obrigao de no fazer; mas nada
impede se convencione semelhante prestao, perfeitamente vlida, porque dela advm
reflexos patrimoniais ponderveis. No h dvida que, no caso de inadimplemento,
difcil ser, talvez, a fixao ou determinao dos danos. Simples obrigao moral,
todavia, insuscetvel de avaliao pecuniria, no constitui obrigao no sentido
tcnico-legal.
A obrigao deve ser ainda determinada, ou, pelo menos, determinvel.
No preciso que, ao surgir a relao obrigacional, se encontre materializado ou
concretizado o objeto. Essa materializao ou concretizao pode ser a posteriori.
Efetivamente, podem ser objeto da obrigao no s coisas presentes, j corporificadas,
como futuras, ainda no conhecidas ou existentes. o que acontece nos contratos
aleatrios (arts. 458 emptio spei e 459 emptio rei speratae do CCB/2.00262-direitos de
herana ignorada, riquezas de navio afundado, compra de peixe que vier na rede do
pescador e da caa morta na tapada do vendedor, contrato de sociedade ficando ativo e
passivo para scio que sobreviver). Assim sucede ainda para o penhor de safras futuras,
em vias de formao, permitido expressamente pela Lei No.: 492/1.937.
Em muitas obrigaes, o objeto comporta prestao instantnea,
exaurindo-se num nico ato todo o seu contedo (quae nico actu perficiuntur), como a
entrega de determinado objeto, ou a restituio de coisa emprestada no contrato de
comodato. Mas a prestao pode ser, igualmente, de execuo prolongada ou de
execuo progressiva (tempus sucessivum habet), no de locao de coisas (art. 565 do
CCB/2.00263) e no de seguro (art. 757 do CCB/2.00264).
Nas obrigaes de dar coisa incerta, somente se admite a generalizao
na primeira fase da relao jurdica; ao tempo do pagamento, porm, determinado h de
estar, necessariamente, seu contedo, sob pena de se lhe reconhecer a inexequibilidade.
De qualquer forma, a generalizao comporta limitaes porque, de outro
modo, inexistiria obrigao, como no caso em que o devedor se obrigasse a dar algum
caf, sem precisar, no entanto, a qualidade e quantidade. Faltaria seriedade a essa
estipulao, e, no caso de inadimplemento, ver-se-ia o credor sem meios para demandar-
lhe o cumprimento.
Se o objeto consistir numa prestao em dinheiro, o respectivo montante
pode ser fixo (uma quantia precisa e certa), ou sujeito a flutuaes e reajustamentos

21/08/2007). Em idntico sentido, confira-se: STJ- REsp 922462 / SP, Relator: Min. Ricardo Villas Bas
Cueva, julgamento: 04/04/2013.
62
Art. 458. Se o contrato for aleatrio, por dizer respeito a coisas ou fatos futuros, cujo risco de no virem
a existir um dos contratantes assuma, ter o outro direito de receber integralmente o que lhe foi
prometido, desde que de sua parte no tenha havido dolo ou culpa, ainda que nada do avenado venha a
existir. Art. 459. Se for aleatrio, por serem objeto dele coisas futuras, tomando o adquirente a si o risco
de virem a existir em qualquer quantidade, ter tambm direito o alienante a todo o preo, desde que de
sua parte no tiver concorrido culpa, ainda que a coisa venha a existir em quantidade inferior esperada.
Pargrafo nico. Mas, se da coisa nada vier a existir, alienao no haver, e o alienante restituir o preo
recebido.
63
Art. 565. Na locao de coisas, uma das partes se obriga a ceder outra, por tempo determinado ou
no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa retribuio.
64
Art. 757. Pelo contrato de seguro, o segurador se obriga, mediante o pagamento do prmio, a garantir
interesse legtimo do segurado, relativo a pessoa ou a coisa, contra riscos predeterminados. Pargrafo
nico. Somente pode ser parte, no contrato de seguro, como segurador, entidade para tal fim legalmente
autorizada.

25
(como nos contratos de abertura de crdito e financiamento, bem como nos de aquisio
de apartamentos em prdios de condomnio, desde que o preo comporte reajuste).
Conforme lembrado por Carlos Roberto Gonalves 65: Acrescente-se
que, em princpio, a responsabilidade do devedor estende-se a todo o seu patrimnio. A
lei, no entanto, exclui da execuo forada certo bens, tornando-os impenhorveis. o
que sucede com o imvel utilizado como residncia da famlia (bem de famlia), que
no pode responder por qualquer dvida contrada pelos pais, filhos ou outras pessoas
que nele residam (Lei 8.009/90 e art. 1.711 do CCB/2.002 66). O entendimento de que
pode haver interesse somente moral da prestao, mas deve ser suscetvel de
valorizao econmica, adotado no art. 1.174 do Cdigo Civil Italiano 67, amplamente
aceito na doutrina brasileira, malgrado a inexistncia de regra expressa nesse sentido
entre ns. O art. 398- do Cdigo Civil Portugus 68, todavia, prescreve que a prestao
no necessita de ter valor pecunirio; mas deve corresponder a um interesse do credor,
digno de proteo legal.
Na realidade, a patrimonialidade tem sido considerada da essncia da
prestao, mesmo quando corresponda a interesse moral. Nesse caso, deve a prestao
ser suscetvel de avaliao econmica. Se o sofrimento algo estranhamente pessoal, o
direito de ao de indenizao do dano moral de natureza patrimonial e, como tal,
transmite-se aos sucessores (Art. 12 do CCB). Neste sentido, j decidiu o Superior
Tribunal de Justia (STJ)69:
CIVIL. DANOS MORAIS E MATERIAIS. DIREITO IMAGEM E HONRA DE PAI
FALECIDO. Os direitos da personalidade, de que o direito imagem um deles,
guardam como principal caracterstica a sua intransmissibilidade. Nem por isso,
contudo, deixa de merecer proteo a imagem e a honra de quem falece, como se
fossem coisas de ningum, porque elas permanecem perenemente lembradas nas
memrias, como bens imortais que se prolongam para muito alm da vida, estando at
acima desta, como sentenciou Ariosto. Da porque no se pode subtrair dos filhos o
direito de defender a imagem e a honra de seu falecido pai, pois eles, em linha de
normalidade, so os que mais se desvanecem com a exaltao feita sua memria,
como so os que mais se abatem e se deprimem por qualquer agresso que lhe possa
trazer mcula. Ademais, a imagem de pessoa famosa projeta efeitos econmicos para
65
GONALVES, Carlos Roberto. Op. cit., pgs. 27 e 28.
66
Art. 1.711. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica ou testamento,
destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde que no ultrapasse um tero do
patrimnio lquido existente ao tempo da instituio, mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do
imvel residencial estabelecida em lei especial.
67
Art. 1174 Carattere patrimoniale della prestazione La prestazione che forma oggetto
dell'obbligazione deve essere suscettibile di valutazione economica e deve corrispondere a un interesse,
anche non patrimoniale, del creditore (Cod. Civ. 1256 e seguente, 1411 e seguenti).
68
ARTIGO 398 (Contedo da prestao) 1. As partes podem fixar livremente, dentro dos limites da lei,
o contedo positivo ou negativo da prestao. 2. A prestao no necessita de ter valor pecunirio; mas
deve corresponder a um interesse do credor, digno de proteco legal.
69
Veja-se: PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO
EM RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. INDENIZAO POR DANO MORAL.
AO PROPOSTA PELO OFENDIDO. FALECIMENTO DO TITULAR NO CURSO DA AO.
LEGITIMIDADE DOS SUCESSORES. TRANSMISSIBILIDADE DO DIREITO. ENTENDIMENTO
JURISPRUDENCIAL CONSOLIDADO. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. 1. A Corte
Especial deste Tribunal firmou o entendimento de que, embora a violao moral atinja apenas o plexo de
direitos subjetivos da vtima, o direito respectiva indenizao transmite-se com o falecimento do titular
do direito, possuindo o esplio e os herdeiros legitimidade ativa ad causam para ajuizar ao indenizatria
por danos morais, em virtude da ofensa moral suportada pelo de cujus (AgRg no EREsp. 978.651/SP, Rel.
Min. FELIX FISCHER, DJe 10.02.11). 2. Agravo regimental desprovido. (STJ- AgRg no AREsp
195026 / SP, Relator: Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgamento: 27/11/2012).

26
alm de sua morte, pelo que os seus sucessores passam a ter, por direito prprio,
legitimidade para postularem indenizao em juzo, seja por dano moral, seja por dano
material. Primeiro recurso especial das autoras parcialmente conhecido e, nessa parte,
parcialmente provido. Segundo recurso especial das autoras no conhecido. Recurso
da r conhecido pelo dissdio, mas improvido. (RESP 521.697/RJ, Relator: Min. Csar
Asfor Rocha, julgamento: 16/02/2.006). luz do entendimento contemporneo do STJ70
a inscrio indevida do nome do consumidor em rgos de proteo ao crdito
constitui-se em dano moral presumido (dano in re ipsa). No mesmo sentido tem-se o
disposto na Smula No.: 403 do STJ: Independe de prova do prejuzo a indenizao
pela publicao no autorizada de imagem de pessoa com fins econmicos ou
comerciais.
Vnculo Jurdico: Carlos Roberto Gonalves71 vaticina acerca do
conceito de vnculo jurdico da relao obrigacional (elemento abstrato), nos seguintes
termos: Vnculo jurdico da relao obrigacional o liame existente entre o sujeito
ativo e o sujeito passivo e que confere ao primeiro o direito de exigir do segundo o
cumprimento da prestao. Nas das diversas fontes, que sero estudadas no item
seguinte, quais sejam, os contratos, as declaraes unilaterais da vontade e os atos
ilcitos.
A obrigao constitui um vnculo jurdico que sujeita o devedor a
determinada prestao em favor do credor. Qual a essncia desse vnculo, qual a
substncia de que se compe a relao obrigacional?
A opinio tradicional, vislumbra na obrigao o dever de prestar, por
parte do devedor, e o direito de exigir, por parte do credor. Nesse binmio esgota-se o
substractum da obrigao, em todas as suas modalidades. Tal a orientao que
incontestavelmente prevaleceu at o sculo XIX.
Para uma segunda corrente, que se tornou conhecida pelo nome de
doutrina do dbito e da responsabilidade, identifica em todas as obrigaes duplo
vnculo jurdico entre o credor e devedor, um de ordem espiritual, outro, de ordem
material. O primeiro se traduz no comportamento que a lei sugere ao devedor, como um
dever nsito em sua conscincia, no sentido de satisfazer pontualmente a obrigao,
honrando seus compromissos. Une o devedor ao credor, exigindo, pois, que aquele
cumpra pontualmente a obrigao. O segundo, tambm denominado vnculo material,
confere ao credor no satisfeito o direito de exigir judicialmente o cumprimento da
obrigao, submetendo quele os bens do devedor, conferindo-lhe o poder de executar o
patrimnio do inadimplente (Art. 789 do CPC/2015: Art. 789. O devedor responde
com todos os seus bens presentes e futuros para o cumprimento de suas obrigaes,
salvo as restries estabelecidas em lei).

70
RESPONSABILIDADE CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO
ESPECIAL. INSCRIO EM CADASTRO DE INADIMPLENTES. NO OCORRNCIA. DANOS
MORAIS INDEVIDOS. 1. O dano moral decorrente da inscrio irregular em cadastros de inadimplente
configura-se in re ipsa, ou seja, presumido e no carece de prova. 2. No caso concreto, o Tribunal de
origem deixou de fixar a indenizao por danos morais, tendo em vista que no houve a inscrio do
nome dos recorrentes no cadastro de inadimplentes (e-STJ fl. 224), razo pela qual no h falar em
indenizao por danos morais. 3. Agravo regimental desprovido. (STJ- AgRg no AREsp 168798 / PR,
Relator: Min. Antnio Carlos Ferreira, julgamento: 14/08/2012). Sobre o tema ressalte-se o disposto na
Smula No.: 385 editada em 2009 pelo STJ: Da anotao irregular em cadastro de proteo ao crdito,
no cabe indenizao por dano moral, quando preexistente legtima inscrio, ressalvado o direito ao
cancelamento.
71
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro- Volume II.2- edio. So Paulo: Saraiva,
2.006, pg. 29.

27
 De acordo com a orientao jurisprudencial do STJ72 a atividade
jurisdicional executiva incide sobre o patrimnio do devedor, e no sobre a sua pessoa,
sendo seus bens presentes e futuros, exceo daqueles impenhorveis, que respondem
pelo inadimplemento da obrigao, conforme disposto nos artigos 789 do CPC/2015 e
391 do Cdigo Civil.
Ressalte-se que no campo do Direito Civil das Obrigaes vigora o
princpio do favor debitoris com o escopo de proteo jurdico-processual do elo
presumidamente mais fraco da relao credor/devedor, qual seja: o devedor,
normatizado pelo Art. 805 do CPC/2015 (Lei No.: 13.105/2015): Art. 805. Quando
por vrios meios o exequente puder promover a execuo, o juiz mandar que se faa
pelo modo menos gravoso para o executado. Pargrafo nico. Ao executado que alegar
ser a medida executiva mais gravosa incumbe indicar outros meios mais eficazes e
menos onerosos, sob pena de manuteno dos atos executivos j determinados.
O vnculo espiritual constitudo pelo comportamento que ao sujeito
passivo sugere a lei, no sentido de satisfazer pontualmente a obrigao, honrando seus
compromissos e conformando-se, de tal parte, aos altos princpios de direito, que
mandam viver honestamente (honeste vivere), dar a cada um o que seu e no
prejudicar a ningum. O vnculo material constitui-se pelo poder que a lei confere ao
credor, que no foi satisfeito, de acionar o devedor, promover em seguida execuo de
sentena contra ele exarada, penhorar-lhe os bens e lev-los praa, assim obtendo,
com seu produto, valor correspondente prestao devida e no espontaneamente
cumprida. Esse segundo elemento apenas se projeta se o sujeito passivo no solve
voluntariamente a obrigao assumida.
O vnculo jurdico que une os dois sujeitos por causa da prestao,
compreende, portanto, de um lado, o dever da pessoa obrigada (debitum), e, de outro, a
responsabilidade, em caso de inadimplemento (obligatio).
Correspondem tais deveres, respectivamente ao Schuld e Haftung, sendo
o primeiro uma relao de puro dbito, no sentido de dever prestar, e o segundo, uma
relao de responsabilidade, sujeio quele dever prestar. O devedor obriga-se, seu
patrimnio responde. crescente o entendimento doutrinrio da concepo da
obrigao conforme a perspectiva dualista do dbito (Schuld) e da responsabilidade
(Haftung).Uma vez cumprido o dbito, a obrigao satisfaz-se na fase inicial do

72
Observe-se: PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. INTIMAO, APS A SUSPENSO DA
EXECUO, FIXANDO PRAZO PARA QUE O EXEQUENTE INDIQUE BENS PENHORA, SOB
PENA DE ARQUIVAMENTO DOS AUTOS DA EXECUO. CREDOR QUE LIMITA-SE A PEDIR
NOVA SUSPENSO DO PROCESSO, SEM DEMONSTRAR TER DILIGENCIADO PARA O XITO
DA EXECUO OU REQUER MEDIDA QUE S POSSA SER OBTIDA POR INTERMDIO DO
JUDICIRIO. ARQUIVAMENTO DOS AUTOS, E CONSEQUENTE FLUNCIA DO PRAZO PARA
PRESCRIO INTERCORRENTE, CASO MANTIDA A INRCIA DO EXEQUENTE.
POSSIBILIDADE. 1."A suspenso da execuo, a pedido do exeqente e autorizada judicialmente,
constitui fator impeditivo fluio da prescrio intercorrente, que pressupe inrcia da parte, o que no
ocorre se o andamento do feito no est tendo curso sob respaldo judicial" (REsp 63.474/PR, Rel.
Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, DJ 15.8.2005). 2. A atividade
jurisdicional executiva incide sobre o patrimnio do devedor, e no sobre a sua pessoa, sendo seus bens
presentes e futuros, exceo daqueles impenhorveis, que respondem pelo inadimplemento da
obrigao, conforme disposto nos artigos 591 do Cdigo de Processo Civil e 391 do Cdigo Civil. 3. No
parece razovel que, sem demonstrar o exequente atividade durante o prazo de suspenso do processo -
adotando diligncias para o xito da execuo -, possa o litgio perdurar indefinidamente, mantendo a
instabilidade jurdica e assoberbando o Judicirio com feito que, pela inao do exequente, no caminha
para a sua soluo. Desse modo, se realizada intimao com advertncia, e ainda assim o credor no
apresentar bens do devedor ou no requerer outras medidas pertinentes, fica inviabilizado o
prosseguimento da execuo, no cabendo a renovao da suspenso processual. 4. Recurso especial no
provido. (STJ- REsp 991507 / RN, Relator: Min. Lus Felipe Salomo, julgamento: 16/08/2012).

28
vnculo. Todavia, a no satisfao total da obrigao, conforme pactuado, enseja a
responsabilidade.
O princpio da responsabilidade patrimonial, no processo de execuo,
origina-se da distino entre dbito (Schuld) e responsabilidade (Haftung), admitindo a
sujeio dos bens de terceiro excusso judicial, nos limites da previso legal.
Quanto utilizao do termo Schuld elucida Eduardo Giannetti73:
No deixa de ser sintomtico, como assinala Nietzsche, que o alemo utilize
o mesmo termo- Schuld- para designar dvida e culpa. Esse elo
semntico transparece nas lnguas indo-europeias, inclusive no portugus,
que empregam o termo dever tanto em sentido tico como financeiro.
Perdoai nossas dvidas, assim como ns perdoamos nossos devedores,
rezava o pai-nosso- depois modificado- da minha infncia. No ajuste de
contas morais entre o homem e Deus, lembra o narrador de Dom Casmurro,
Jeov, posto que divino, ou por isso mesmo, um Rothschild muito mais
humano, e no faz moratrias, perdoa as dvidas integralmente, uma vez que
o devedor queira deveras emendar a vida e cortar nas despesas. Mas, se tudo
falhar, resta ainda uma esperana. O purgatrio cristo equivale a uma
cmara de compensao onde os pecadores solventes, endividados mas no
falidos, podem renegociar suas dvidas/culpas.
O debitum vem a ser o elemento social, a obligatio o elemento
tipicamente jurdico; o primeiro, espontneo; o segundo, coativo; aquele, psquico e
ideal; este, material e positivo.
Para tais autores, sempre e invariavelmente em toda obrigao existe o
dbito e a responsabilidade, a obrigao e a garantia, o dever de reparar e o dever de
prestar, um referente ao patrimnio, outro, pessoa do devedor.
Geralmente ambos os elementos esto concentrados na mesma pessoa: o
sujeito passivo deve e tambm responde pelo cumprimento da obrigao. Todavia, em
certos casos, eles se desmembram, passando a coexistir em pessoas diferentes, como
acontece, por exemplo, no caso da fiana e da hipoteca, para garantia da dvida de
terceiro. Em tal hiptese, uma pessoa est adstrita ao comportamento (debitum),
enquanto outra responde, em conformidade com o elemento material, sem estar
obrigada por uma prestao prpria (obligatio). Casos existem, outrossim, em que
apenas remanesce um dos elementos (dbito sem responsabilidade), como sucede na
obrigao natural, em que h a dvida, porm privada de responsabilidade.
As duas correntes rivais, admitem a coexistncia dos dois elementos, o
espiritual e o material; mas, aceitando-os, a teoria clssica ou tradicional pe em relevo
o primeiro, que, no seu entender, se acha sempre na plana mais avanada, incorporando-
se nele o segundo.
A teoria dualista, ao contrrio, situando-se em outro ngulo, sublinha
ambos os elementos, ressaltando, porm, a importncia do material ou patrimonial (a
responsabilidade), relegando a plano secundrio o elemento espiritual.
Para Washington de Barros Monteiro74: Parece-nos que a verdade se
encontra numa posio intermdia. Os dois elementos so igualmente essenciais, tanto
o pessoal, que vincula o devedor ao credor, como o patrimonial, que submete os bens
do primeiro, para sujeit-los disposio do segundo. O exemplo ministrado por
Barasi clareia devidamente os termos da questo: Tcio deve mil liras a Caio, Segundo
a teoria clssica, a essncia da obrigao repousa no dever primrio, que toca ao
devedor, de satisfazer mencionada prestao, com o correlato direito do credor de
demand-la. J para a teoria dualista, ela consistir precipuamente na

73
GIANNETTI, Eduardo. O valor do amanh: ensaios sobre a natureza dos juros. 2- edio. So
Paulo: Companhia das Letras, 2012, pg. 99.
74
MONTEIRO, Washington de Barros. Op. cit., pg. 26.

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responsabilidade do devedor, que garantir a execuo com os prprios bens.
Finalmente, para a teoria ecltica, a obrigao sustentar-se- na conjunta ao dos
dois elementos (espiritual e moral), que se renem e se completam. Por outras
palavras, o conceito que melhor exprime a essncia a vantagem que o vnculo oferece
ao credor e a limitao que sofre o devedor.
Maria Helena Diniz75 filia-se teoria ecltica pelos seguintes
fundamentos:
Filiamo-nos a essa ltima teoria, ante o fato do vnculo obrigacional
expressar o direito do credor de impor ao devedor uma prestao positiva ou
negativa, dando lugar a uma diminuio da liberdade do sujeito passivo, pois
no poder libertar-se da relao obrigacional sem cumpri-la, visto que o
credor, insatisfeito, est autorizado a acion-lo, promovendo a execuo de
sentena, penhorando seus bens e levando-os praa, para obter com o
produto o valor correspondente prestao devida. Percebe-se que o
patrimnio do devedor (CPC, art. 591) , portanto, a nica garantia do credor,
de modo que no haver priso por divida (CF, art. 5-, LXVII).
Essa terceira corrente, que corresponde na atualidade opinio comum,
a mais satisfatria, sobretudo perante o Cdigo Civil Brasileiro de 2.002,
constantemente preocupado com o aspecto cultural e moral das relaes jurdicas. Ela
no faz, como a teoria dualista, abstrao dos valores humanos, ideais e espirituais, mas,
ao inverso, reconhece-lhes a importncia e significao.
Efetivamente, a doutrina binria rebaixa o elemento espiritual,
valorizando em demasia o patrimonial, esquecida de que, por fortuna, o adimplemento
da obrigao a regra, o inadimplemento, a exceo. Sempre que a regra se faz sentir,
por voluntria disposio do devedor, o elemento material perde o seu relevo, ofusca-se
mesmo. Mas, por outro lado, a teoria ecltica no amesquinha e no despreza
questionado elemento material, colocando os bens do devedor disposio do credor,
no caso de inadimplemento da obrigao.
Mais recentemente, Mazeaud et Mazeaud passaram a distinguir trs
elementos: a dvida, a responsabilidade em caso de inexecuo e constrangimento. Os
dois ltimos constituem, portanto, simples desdobramento do elemento material.
Em posio muito mais interessante colocaram-se os processualistas.
Procuram estes afastar a controvrsia do campo do direito privado para lev-la para o
campo do direito judicirio civil, e, pois, para o campo do direito pblico.
No negam seus adeptos a presena na obrigao dos dois elementos,
dbito e responsabilidade; apenas contestam que o fenmeno da responsabilidade, seja
privatstico, de direito subjetivo material. Ao inverso, afirmam, esse elemento constitui
vnculo de direito judicirio, implica uma realidade processual, destinada a satisfazer o
credor atravs da prestao jurisdicional. A responsabilidade, elemento integrante da
obrigao, no advm do direito privado, mas constitui expresso do poder soberano do
Estado, o direito do credor direito ao do Estado. No direito do credor, h um
interesse ao gozo de um bem do devedor, garantido por sanes e cuja aplicao
depende de sua vontade. No direito a essas sanes, ele entrev todas as formas
destinadas colocao da mscara civilstica a um direito processual. A esta concepo,
filiam-se Carnelutti, Enrico Tullio Liebman e Alfredo Buzaid. Tal corrente foi
igualmente criticada por Washington de Barros Monteiro 76: De nossa parte, preferimos
encarar o problema ao velho estilo. No nos agrada essa hipertrofia do elemento
publicstico, a transportar para o primeiro plano elemento que no seno
contingente, eventual, e que apenas surge e se manifesta numa situao anormal, em
75
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, volume 2: teoria geral das obrigaes. 27-
edio. So Paulo: Saraiva, 2012, pgs. 54 e 55.
76
MONTEIRO, Washington de Barros. Op. cit., pg. 28.

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que o devedor se furta ao voluntrio cumprimento da obrigao. Mas isso constitui
patologia jurdica. Nessa matria, como diz Betti, o direito substancial, acha-se ligado
por um nexo indissolvel ao processo e execuo. Mas o vnculo faz parte do direito
substancial.
Causa na obrigao: A causa nas obrigaes constitui tema que largo
dissdio doutrinrio tem provocado, originando duas correntes, antagnicas e
irreconciliveis, a causalista e a anticausalista. Para esta ltima, causa a noo parasita
na tcnica jurdica; corresponde a um enxerto, que prima pela sua inutilidade e que, por
isso, no dizer de Planiol, no merece figurar nos tratados, nem muito menos ocupar a
ateno dos juristas.
Realmente, dizem os anticausalistas, nos contratos sinalagmticos, a
obrigao de uma das partes a causa da obrigao da outra parte. Assim, no contrato
de locao, a obrigao que o locador tem de garantir ao locatrio o uso e gozo da coisa
locada constitui causa da obrigao que o segundo tem de pagar ao primeiro o aluguel
convencionado; na doao, a causa do contrato repousa no animus donandi, a vontade
de beneficiar o gratificado.
Nessas condies, a causa vem a ser, para os anticausalistas, criao
artificial, inteiramente suprflua, que nenhum papel desempenha no quadro das
instituies obrigacionais. Ela no passa de nova maneira de designar, conforme o caso,
um dos pressupostos da obrigao.
J para a corrente causalista, toda obrigao, desde que voluntariamente
assumida por uma pessoa, ou imposta pelo testador ao herdeiro testamentrio, deve ter
uma causa. A causa integra o ato de vontade e, pois, o contrato.
Cumpre ser salientada a equvoca terminologia, que abre espao para
dvidas e ambiguidades. Com efeito, num sentido vulgar, causa motivo, razo, mvel
determinante do ato, antecedente de certo evento (por exemplo, quando se diz que
determinada molstia foi a causa da morte do de cujus). Na linguagem jurdica, porm,
causa no se confunde com motivo. Este subjetivo, ntimo, psicolgico, flexvel e
mutvel de indivduo para indivduo. Essa inteno, que determina o agente, assim
varivel e contingente, no constitui a causa da obrigao. Permanecem na esfera
psquica e escapam cognio do outro contratante.
A causa, ao inverso, objetiva, externa, rgida e inaltervel em todos os
negcios jurdicos da mesma natureza. O motivo constitui a causa impulsiva; a causa, a
causa final.

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