Вы находитесь на странице: 1из 8

UNIVERSIDAD DEL ROSARIO

MEDIDAS CAUTELARES EN VIRTUD DEL INCUMPLIMIENTO DE


UN ACUERDO DE ACCIONISTAS

Derecho Comercial sociedades

Doctora: Mara Luisa Mesa

Mara Daniela Hernndez

2015

1 de 8
MEDIDAS CAUTELARES EN VIRTUD DEL INCUMPLIMIENTO DE UN ACUERDO DE
ACCIONISTAS

El caso, Martn Alberto Morelli contra Cidela Ltda y Santana Fruits S.A.S (en liquidacin),
versa sobre la posibilidad de imponer medidas cautelares ante el incumplimiento de un
acuerdo de accionistas, celebrado en el marco de una sociedad por acciones
simplificadas (S.A.S), en donde se pacte la eleccin de los administradores sociales. Las
normas que fundan la controversia son el artculo 24 de la ley 1258 del 2008 y el artculo
590 del Cdigo General del Proceso. La Superintendencia de Sociedades concluye que
hay mrito para imponer medidas cautelares, consistentes en la suspensin de las
decisiones adoptadas en desconocimiento del acuerdo.

Los acuerdos de accionistas o parasociales tienen un alto impacto en la dinmica de la


economa societaria, gracias a ello es que su regulacin en la legislacin colombiana
adquiere una gran significacin. As pues, estos son pactos, de naturaleza contractual,
tendientes a regular los intereses, relaciones y derechos de quienes los suscriben, los
accionistas. Sin embargo, su regulacin no ha sido integral por lo que se presentan
diversas discusiones sobre cmo se deben ejecutar judicialmente.

Con la llegada de la ley 1258 del 2008, ley de la S.A.S, se abre el espectro de los
acuerdos de accionistas, pues, mediante el artculo 241, se eliminan muchas de las
barreras de la ley 222 del 95. De esta forma, se permite que quienes ostentan la calidad
de administradores2 puedan celebrar este tipo de pactos, se ampla el objeto de los
acuerdos permitiendo que versen sobre cualquier asunto lcito y, finalmente, se define el
trmino de 10 aos para su duracin, con la posibilidad de prorrogarlo por el mismo
tiempo.

1 Artculo 24: Los acuerdos de accionistas sobre la compra o venta de acciones, la preferencia para adquirirlas, las
restricciones para transferirlas, el ejercicio del derecho de voto, la persona que habr de representar las acciones en la
asamblea y cualquier otro asunto lcito, debern ser acatados por la compaa cuando hubieren sido depositados en las
oficinas donde funcione la administracin de la sociedad, siempre que su trmino no fuere superior a diez (10) aos,
prorrogables por voluntad unnime de sus suscriptores por perodos que no superen los diez (10) aos.
Los accionistas suscriptores del acuerdo debern indicar, en el momento de depositarlo, la persona que habr de
representarlos para recibir informacin o para suministrarla cuando esta fuere solicitada. La compaa podr requerir por
escrito al representante aclaraciones sobre cualquiera de las clusulas del acuerdo, en cuyo caso la respuesta deber
suministrarse, tambin por escrito, dentro de los cinco (5) das comunes siguientes al recibo de la solicitud.
PARGRAFO 1o. El Presidente de la asamblea o del rgano colegiado de deliberacin de la compaa no computar el
voto proferido en contravencin a un acuerdo de accionistas debidamente depositado.
PARGRAFO 2o. En las condiciones previstas en el acuerdo, los accionistas podrn promover ante la Superintendencia
de Sociedades, mediante el trmite del proceso verbal sumario, la ejecucin especfica de las obligaciones pactadas en
los acuerdos.
2Son administradores, segn el artculo 22 de la ley de las S.A.S, el representante legal, el liquidador, el factor, los
miembros de la Juntas Directivos y quienes de acuerdo con los estatutos de la sociedad ejerzan esas funciones.
Asimismo, las personas que detenten una actividad positiva de gestin.
2 de 8
Con base en lo anterior, la doctrina a definido tres tipos de acuerdos paraestatutarios, a
saber: de relacin, de atribucin y de organizacin. El primero de ellos busca regular
directamente la relacin de los socios, impactando en la esfera interna de estos y no en el
mbito social. El segundo persigue obtener ventajas en favor de la sociedad, mediante la
la creacin de obligaciones en cabeza de uno o varios accionistas. Por ltimo, los pactos
de organizacin regulan la toma de decisiones, el funcionamiento o la organizacin de la
sociedad. Dentro de ellos encontramos los sindicatos de acciones que son aquellos
pactos que buscan que los accionistas acten de determinada forma o voten de
conformidad con lo dispuesto en el acuerdo.

Ahora bien, la validez de los acuerdos de accionistas se rigen por las normas del cdigo
de comercio sobre esta materia, y en general por el rgimen de contratos, por lo cual lo
nico que conviene puntualizar es que dichos pactos no pueden desconocer normas
imperativas, ni tampoco los estatutos de la sociedad. De otro lado, el debate se ha
trasladado a las cuestiones sobre la oponibilidad y la ejecucin judicial. En relacin a la
primera diremos3 que se deben cumplir con la formalidades contenidas en el artculo 244.

Reyes Villamizar5 expone que los acuerdos de accionistas son para cumplirse, por esta
razn es que la ejecucin judicial adquiere gran importancia. Segn el artculo 24
paragrafo segundo, el proceso que trate sobre los pactos parasociales debe adelantarse
ante la superintendencia de sociedades mediante un trmite verbal sumario. Respecto de
este punto bien dice Martinez Neira6 que es un error procesal lamentable que no se
tramite como un proceso ejecutivo, cuando exista el titulo para inicial tal, sino que siempre
se haga a travs de un procedimiento de naturaleza declarativa.

Por otra parte, tanto el sujeto pasivo como el sujeto activo de la demanda pueden ser los
accionistas que suscriben el acuerdo, los terceros accionistas o la sociedad, dependiendo
de la oponibilidad, el tipo de acuerdo y las condiciones pactadas. Siguiendo esta lgica,
en virtud del pacta sunt servanda, la buena fe y la seguridad jurdica, existen mecanismos

3 Esta discusin se sale de la materia de estudio de este ensayo.


4 (i) Debe constar por escrito (ii) Que sean depositados en las oficinas donde funciona la administracin de la sociedad
(iii) su trmino no exceda los 10 aos.
5 Reyes Villamizar, F. (n.d.). Increble, pero cierto: Los acuerdos de accionistas son para cumplirse. Retrieved October
10, 2015.
6Martnez Neira, Nstor Humberto. Ctedra de Derecho Contractual Societario. Regulacin Comercial y Burstil de los
actos y contratos societarios. Primera Edicin. Abeledo Parrot S.A., Buenos Aires, Argentina, 2010
3 de 8
nter-partes y mecanismos societarios encaminados al cumplimiento de los acuerdos
paraestatutarios. Asimismo, se ha contemplado la posibilidad de impugnar decisiones
sociales e imponer medidas cautelares en aras del desconocimiento de dichos pactos.

En el caso de Santana fruits S.A.S la pretensin del demandante consista en tomar una
medida cautelar, en razn del desconocimiento de un acuerdo parasocial, tendiente a
suspender las decisiones tomadas por la asamblea general de accionistas. En este orden
de ideas, se debe entrar a analizar el artculo 5907, literal c, del cdigo general del
proceso8 (CGP).

En primer lugar debe anotarse, tal y como lo dice Daro Meja Meja9, que es la primera
vez que la Superintendencia reconoce expresamente que los acuerdos de accionistas
pueden tratarse sobre la eleccin de rganos directivos y administradores de la sociedad.
Esta cuestin es a todas luces plausible, pues bien dice el artculo 24, de la ley de las
S.A.S, que dichos acuerdos pueden versar sobre cualquier asunto lcito. No obstante,
cabe resaltar que no pueden desconocerse las normas sobre inamovilidad de los
administradores, ni desconocer los deberes fiduciarios, cuando en ellos participe un
administrador. De igual forma, la decisin es respaldada por el derecho comparado10.

Otro aspecto a destacar, es que si bien el acuerdo estaba sujeto a la duracin de la


sociedad Santana Fruits S.A.S, cuyo trmino estatutario de vigencia es indefinido, el
tribunal decide no restarle vinculatoriedad al convenio, puesto que puede interpretarse
que slo compromete a la compaa por un trmino inicial de 10 aos. Ello tiene una

7ARTCULO 590. MEDIDAS CAUTELARES EN PROCESOS DECLARATIVOS. En los procesos declarativos se


aplicarn las siguientes reglas para la solicitud, decreto, prctica, modificacin, sustitucin o revocatoria de las medidas
cautelares:
1. Desde la presentacin de la demanda, a peticin del demandante, el juez podr decretar las siguientes
medidas cautelares:
c) Cualquiera otra medida que el juez encuentre razonable para la proteccin del derecho objeto del litigio, impedir su
infraccin o evitar las consecuencias derivadas de la misma, prevenir daos, hacer cesar los que se hubieren causado o
asegurar la efectividad de la pretensin.
Para decretar la medida cautelar el juez apreciar la legitimacin o inters para actuar de las partes y la existencia de la
amenaza o la vulneracin del derecho.
As mismo, el juez tendr en cuenta la apariencia de buen derecho, como tambin la necesidad, efectividad y
proporcionalidad de la medida y, si lo estimare procedente, podr decretar una menos gravosa o diferente de la
solicitada. El juez establecer su alcance, determinar su duracin y podr disponer de oficio o a peticin de parte la
modificacin, sustitucin o cese de la medida cautelar adoptada.
8La aplicacin del cdigo general del proceso es tambin materia de controversia, sin embargo esto se sale de la
materia de estudio.
9 Meja Meja, D. (2014). Los acuerdos de accionistas. Evolucin y aplicacin en Colombia. Retrieved October 10, 2015,
from https://derechoprivado.uniandes.edu.co/components/com_revista/archivos/derechoprivado/pri538.pdf
10
Respecto de ello encontramos el fallo de la Corte de Apelacin de Nueva York en el caso Mc Quade vs. Stone- ham &
Mc Graw.
4 de 8
plena relacin con la mxima de interpretacin de los contratos, contenida en el artculo
1620 del cdigo civil11.

Ahora bien, la cuestin de las medidas cautelares requiere el desarrollo argumentativo del
operador jurdico, en relacin a la razonabilidad de sta para proteger el derecho que se
discute. En el marco de una relacin de naturaleza contractual, como lo es un acuerdo
parasocial, debe tenerse en cuenta la legitimacin para solicitar la medida, la amenaza a
los derechos econmicos y societarios adquiridos y que ella sea necesaria, efectiva y
proporcional. As pues, el decreto de medidas cautelares no puede darse siempre que
haya un incumplimiento a un acuerdo de accionistas, pues la ley le impone la carga al
juez de argumentar el por qu la va a imponer, con base en los criterios antes
mencionados.

En este orden de ideas, las medidas cautelares buscan dar seguridad jurdica al acuerdo
y proteger a los accionistas cuando por el incumplimiento sus derechos se vean afectados
de forma irreversible e irreparable. En el caso de Santana fruits S.A.S, si bien la
superintendencia argumenta la legitimacin y cmo la decisin unilateral de Cidela LTDA
amenaza tanto los derechos econmicos como societarios adquiridos por Martn Morelli;
no evala con rigurosidad el por qu la suspensin de las decisiones de la junta de
accionistas resulta necesaria, efectiva y proporcional.

Con base en lo anterior, es menester que el juez no obvie los requisitos impuestos por el
artculo 590 del CGP. Para ello, se requiere que sustente su decisin argumentando la
existencia de la necesidad, la efectividad y la proporcionalidad de manera razonada y en
concordancia con el acuerdo de accioinstas y con los hechos.

Por otro lado, la superintendencia basa la violacin del derecho econmico y societario en
el incumplimiento del acuerdo paraestatutario y en el ejercicio abusivo del voto por parte
de Celda LTDA. As pues, no queda claro si para decretar la medida cautelar se debe
acompaar el incumplimiento del acuerdo de otra obligacin societaria, tal y como sucede
en otras legislaciones; o si se pueden decretar por el mero incumplimiento del pacto
paraestaturario. A mi juicio si el operador, argumentando con suficiencia y razonabilidad,

11El sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de
producir efecto alguno
5 de 8
encuentra que el incumplimiento per se cumple con los supuestos del artculo 590 del
CGP, la medida cautelar podr decretarse.

A pesar de que la Superintendencia de Sociedades asume posturas importantes en el


mundo societario, como lo es aceptar los acuerdos de accionistas que versen sobre la
eleccin de los administradores y la posibilidad de tomar medidas cautelares como medio
de para preservar los derechos que pueden verse vulnerados ante el incumplimiento de
estos pactos; no se da a la tarea de fijar los criterios en los que pueda tomarse la medida,
ni proporciona una apropiada argumentacin.

Es as como el fallo suscita un mayor anlisis del lector, en donde se trace una lnea que
defina: de qu tratan los pactos paraestaturarios y que examine los requisitos de validez y
oponobilidad de ellos. Tras considerar estos aspectos se llega, finalmente, a la ejecucin
judicial, en la cual se deber estudiar la posibilidad de imponer medidas cautelares. En
este sentido, se debieron definir los criterios sobre la necesidad, la efectividad y la
proporcionalidad de la medida en los casos en donde esta se de en razn de un acuerdo
de accionistas.

En conclusin, gracias a la importancia que tienen los acuerdos de accionistas en el


panorama societario actual, se hace necesario adoptar mecanismos procesales
tendientes a hacer valer las obligaciones que de all nacen. Por tal razn, hay coherencia
al pensar que pueden adoptarse las medidas cautelares que el juez encuentre
razonables, a fin de salvaguardar los derechos derivados de un acuerdo parasocial. Sin
embargo, la imposicin de stas se debe acoger al artculo 590 del CGP, por lo cual el
operador jurdico deber argumentar la presencia de los requisitos all descritos.

6 de 8
BIBLIOGRAFA
Reyes Villamizar, F. (n.d.). Increble, pero cierto: Los acuerdos de accionistas son para
cumplirse. Retrieved October 10, 2015, from http://www.ambitojuridico.com/
B a n c o C o n o c i m i e n t o / N /
noti-130612-19increible_pero_cierto_los_acuerdos_de_accionistas_son_para_cump/
noti-130612-19increible_pero_cierto_los_acuerdos_de_accionistas_son_para_cump.as
p.

Meja Meja, D. (2014). Los acuerdos de accionistas. Evolucin y aplicacin en


Colombia. Retrieved October 10, 2015, from https://derechoprivado.uniandes.edu.co/
components/com_revista/archivos/derechoprivado/pri538.pdf

Martnez Neira, Nstor Humberto. Ctedra de Derecho Contractual Societario.


Regulacin Comercial y Burstil de los actos y contratos societarios. Primera Edicin.
Abeledo Parrot S.A., Buenos Aires, Argentina, 2010.

Correa Gonzalez, Ana Mara. "LOS ACUERDOS DE ACCIONISTAS BAJO LA LEY 1258
DE 2008." Universidad Javeriana, 2011. Web. 11 Oct. 2015. <http://
repository.javeriana.edu.co/bitstream/10554/9990/1/
CorreaGonzalezAnaMaria2011.pdf>.

Bolivar Belrn, Hernando Jos, and Camilo Andrs Garcia Mendoza. "LOS ACUERDOS
PARASOCIALES PARA LA CAPITALIZACIN DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS."
Pontificia Universidad Javeriana, 2015. Web. 11 Oct. 2015. <https://
v i t e l a . j a v e r i a n a c a l i . e d u . c o / b i t s t r e a m / h a n d l e / 11 5 2 2 / 3 11 7 /
Acuerdos_parasociales_capitalizacion.pdf?sequence=1>

"McQuade v. Stoneham." Illinois Law, 1934. Web. 11 Oct. 2015


"Cien Preguntas Y Respuestas Sobre Las Sociedades Por Acciones Simplificadas."
S u p e r i n t e n d e n c i a D e S o c i e d a d e s . W e b . 11 O c t . 2 0 1 5 . < h t t p : / /
www.supersociedades.gov.co/inspeccion-vigilancia-y-control/informesypublicaciones/
cartillas-y-guias/Cartillas y Guias/121212-cartilla sociedad acciones simplificada
(5).pdf>.

Valderrama, Paola. "Particularidad Sobre Acuerdos De Accionistas En La Ley 1258/08."


La Repblica, 16 June 2014. Web. 11 Oct. 2015. <http://www.larepublica.co/
particularidad-sobre-acuerdos-de-accionistas-en-la-ley-125808_134001>.

Mendoza, Jos Miguel. "Proedinsa Calle & Ca S. En C. Contra Inversiones Vermont


Uno S. En C., Inversiones Vermont Dos S. En C., Inversiones Vermont Tres S. En C. Y
Colegio Gimnasio Vermont Medelln S.A." Superintendencia De Sociedades, 2012.
Web. 11 Oct. 2015. <http://www.supersociedades.gov.co/procedimientos-mercantiles/la-
delegatura/jurisdiccion-societaria/jurisprudencia/Documents/Ultimas sentencias/
Acuerdos de accionistas/Sentencia No. 801-16 (23-abr-2013).pdf>.

"Andrs Pardo Vargas Contra World Management Advisors Ltda Roberto Eduardo Hall
Espinosa Y Carlos Alberto Hall Espinosa." Cmara De Comercio. Laudo Arbitral, 23 July
2013. Web. 11 Oct. 2015. <https://centrocedec.files.wordpress.com/2010/06/laudo-
arbitral-andrc3a9s-pardo-v-world-management-advisors.pdf>.

7 de 8
"Jurisprudencia Societaria." Superintendencia De Sociedades, 2014. Web. 29 Sept.
2015. <http://www.supersociedades.gov.co/procedimientos-mercantiles/la-delegatura/
jurisdiccion-societaria/jurisprudencia/Documents/Libro Jurisprudencia societaria.pdf>.

8 de 8

Похожие интересы