Editorial

Sevilla
y la Europa
del Derecho

En este Colegio de Abogados de Sevilla venimos apostando decididamente por intensificar

las relaciones institucionales con abogados y juristas de todo el mundo, ms all de aquellas
competencias que en ese mbito de las relaciones internacionales corresponden en primer
trmino al Consejo General de la Abogaca Espaola. La Comisin de Relaciones Internacionales
y Derechos Humanos de esta Corporacin viene desarrollando una importante y frentica
actividad en beneficio de la imagen del Colegio y de nuestra ciudad.

Afortunadamente Sevilla es una de las grandes capitales del sur de Europa y goza adems de
un especial encanto, que con frecuencia no valoramos los propios sevillanos. Es responsabilidad
social del Colegio cumplimentar a cuantos abogados nos visitan y ofrecerles la Casa en Sevilla
de todos los abogados, ya que ello contribuye a potenciar la imagen de la propia ciudad.

Adems de los hermanamientos con el Colegio francs de Rennes y el italiano de Gnova,

con suma frecuencia atendemos a abogados de muy diversos pases de los cinco continentes y
entre ellos a muchos hispanoamericanos, como conocen los lectores de esta publicacin.

En 2009 se celebrar en Sevilla el Congreso de la Unin Internacional de Abogados, que es la

ms importante organizacin mundial de la Abogaca con miembros en ms de setenta naciones.
Seremos anfitriones de unos dos mil asistentes de todas las razas, lenguas, creencias e ideologas.
Pero nos une a todos la condicin de ser abogados, con los valores comunes que ello conlleva.
Ese importante Congreso viene a Sevilla por el encanto y prestigio de nuestra Ciudad pero, en
buena medida, tambin por la labor que desde el Colegio venimos desarrollando desde hace
aos en el mbito de las relaciones internacionales.

Hace slo unos das el decano de este Colegio cumplimentaba en Bruselas, junto a otros
decanos andaluces, al Presidente de la Comisin Europea Jos Manuel Durao Barroso, como se
informa en este mismo nmero. El Presidente tuvo palabras de reconocimiento hacia Sevilla y la
Ciudad volvi a estar donde en ese momento tena que estar.

Es nuestra obligacin institucional potenciar a Sevilla en el mbito de la justicia europea y

mundial. En ello estamos, conscientes de que esa es una importante labor a desarrollar por el
Colegio en beneficio de nuestra ciudad y de la Europa a la que pertenecemos. La Europa del
Derecho quiere y debe contar con la abogaca y el mundo de la justicia sevillana. Esperemos que
el Ayuntamiento colabore en ese empeo con nuestra Corporacin ms all de lo protocolario,
que no en vano desde este Colegio estamos trabajando por y para Sevilla.

Colegio de Abogados de Sevilla

Enero - Febrero 2008

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EDITA
Ilustre Colegio de
Abogados de Sevilla
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Europea en Bruselas
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Sumar io
E n e r o - F e b r e r o 2 0 0 8 n 16 7
Actualidad
6. Jueces Iberoamericanos visitaron el
Colegio Grupo de Abogados Tributaristas
7. Jornadas sobre Arbitraje 8. El Colegio
informa sobre la Ordenanza Antivandalis-
mo Formacin contnua en Extranjera
9. La Abogaca andaluza en el Parlamento
Europeo 11. Ms de 200 letrados asistieron
al Seminario sobre Violencia de Gnero Jornadas sobre Arbitraje
Pgina 7
Doctrina
12-18. Los contratos de la produccin
teatral Santiago Machuca Rodrguez
20-21. La inadmisin del Procedimiento
de Habeas Corpus en la Jurisprudencia
Constitucional Esperanza Gmez Corona
22-24. Las marcas no convencionales
Guadalupe Ollero Esquivias 25-33. Nove-
dades Fiscales para el ao 2008 Eduardo
Ruiz del Portal 35-40. Actualidad Fiscal
Jos Manuel Castro Muoz Los contratos
de la produccin teatral-
Pgina 12
Dossier
I - XVI. El retorno a la va administrativa por
la desviada indicacin de los recursos pro-
cedentes L. Alfredo de Diego Dez
Tribuna
42-47. El Jefe de polica en Andaluca. Una
figura de movilidad Julio Garca Agull
48-49. Unin de Abogados Europeos. Una
oportunidad para acercarnos ms a Euro-
pa Salvador Jimnez Rodrguez 50-58.
Foro sobre cooperacin
Violencia Familiar en el Per Illian Hawie contra la corrupcin
Lora 60-63. Morir en Marchena Manuel Pgina 73
Fernndez Fuentes 64-68. Atravesando el
campo de minas Luis Romero Santos
Icas
69. Novedades en la Guardia de Polica
70. Novedades Bibliogrficas 71. Noveda-
des Legislativas. 72-75. Noticias Jurdicas
76. Noticias breves 78-80. Obituarios 81.
Juras de Nuevos Letrados
Contraportada Juras de Nuevos Letrados
82. Un personaje de ayer Juan Camu- Pgina 81
ez Ruiz
 Actualidad

Jueces Iberoamericanos visitaron el Colegio

Una treintena de Jueces de distintos pases iberoamericanos han visitado recientemente la sede de este
Colegio, siendo cumplimentados por el decano Jos Joaqun Gallardo y la letrada de la Comisin de Rela-
ciones Internacionales de nuestra Corporacin Reposo Romero. Esos jueces, de prcticamente todas las
naciones hispano-americanas, han asistido en la Universidad de Sevilla a un curso especfico de derecho
penal sobre violencia de gnero, dirigido por el catedrtico de la especialidad Borja Mapelli.

Grupo de Abogados Tributaristas

El Grupo de Abogados Tributaristas de este Colegio celebr unas Jornadas de trabajo de formacin
continua en la que analizaron las ltimas modifiaciones normativas en materia de fiscalidad. El Grupo ha
estado presidido hasta ahora por Carlos Castro Ramos, quien es sustituido desde enero de este ao por
Eduardo Ruiz del Portal Ruiz-Granados. Al Grupo pueden incorporarse los compaeros interesados en la
materia, siendo un foro contino de anlisis y debate sobre las normas fiscales estatales y autonmicas.

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 Actualidad

Jornadas sobre Arbitraje

Ms de 300 abogados asistieron a las Jornadas sobre Arbitraje organizadas por la Cmara de Comer-
cio, este Colegio de Abogados y el Colegio Notarial de Sevilla. La inauguracin corri a cargo de la
Consejera de Justicia M Jos Lpez, el Presidente de la Cmara Francisco Herrero, el decano de este
Colegio Jos Joaqun Gallardo, el decano del Colegio Notarial Antonio Ojeda y el Vicepresidente de la
Corte de Arbitraje de la Cmara de Comercio Jess Bores. Todos los intervinientes en ese acto de apertura
glosaron la figura de Don ngel Olavarra Tllez, quien ha presidido la Corte de Arbitraje hasta su reciente
fallecimiento. En distintas mesas redondas se analizaron los diversos sistemas alternativos de resolucin de
conflictos y con especial detenimiento la institucin del arbitraje. Las mesas fueron moderadas por nuestros
colegiados Manuel Olivencia Ruiz, Manuel Clavero Arvalo, Carmen Moya Sanabria y Jess Bores Sainz.
Intervinieron como ponentes, entre otros, el Presidente de la Audiencia de Sevilla Miguel Carmona, los
Magistrados Vctor Nieto Matas y M Teresa Vzquez Pizarro, nuestros colegiados ngel Lpez Lpez, Alberto
Daz Moreno, lvaro Prez Arbizu, Adolfo Cullar Portero, Ricardo Astorga Morano, Manuel Sillero Onorato
y el vicedecano de este Colegio Jorge Piero Glvez, as como el catedrtico de la Universidad Pablo de
Olvide Agustin Madrid Parra y la presidenta de la Fundacin Persan Concepcin Yoldi Garca.

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 Actualidad

El Colegio informa la Ordenanza Antivandalismo

La concejal de convivencia y seguridad ciudadana Nieves Hernndez se reuni en la sede colegial con
el decano Jos Joaqun Gallardo, a quien present el ltimo borrador de la futura Ordenanza de Civismo y
Antivandalismo que el Ayuntamiento de Sevilla est elaborando. En la reunin de trabajo, que se prolong
durante ms de tres horas, se introdujeron diversas modificaciones en el texto del borrador al acogerse
las indicaciones efectuadas desde este Colegio, a fin de que la futura ordenanza sea respetuosa con los
derechos de todos los ciudadanos y al propio tiempo resulte efectiva en su aplicacin.

Formacin contnua en Extranjera

El Servicio de Asistencia Jurdica a Inmigrantes de este Colegio, que coordina Mercedes Alconada de
los Santos, contnua celebrando periodicamente actividades de formacin y reciclaje para los letrados que
integran el Turno de oficio especfico que asiste a los extranjeros. Recientemente imparti una ponencia el
magistrado de la Sala de lo Contencioso-administrativo en Sevilla del TSJA Heriberto Asencio Cantisan.

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 Actualidad

La Abogaca andaluza en el Parlamento Europeo

El Consejo Andaluz de Colegios de Abogados cumpliment recientemente al Presidente de la Comisin
Europea Jos Manuel Durao Barroso, en el transcurso de la visita que los representantes de la abogaca
andaluza efectuaron a la sede en Bruselas del Parlamento Europeo. Los decanos de diversos Colegios
andaluces mantuvieron tambin varias reuniones de trabajo con la Delegada de la Junta de Andaluca en
Bruselas Elvira Saint-Gerons y los eurodiputados andaluces Gerardo Galeote (PPE) y Luis Yaez (PSE), a quienes
trasladaron las peticiones de la abogaca respecto a la ordenacin en el mbito europeo de la profesin de
abogado. En la imagen, el Presidente Durao Barroso con el Presidente del Consejo Andaluz Javier Carazo, el
decano de este Colegio de Sevilla Jos Joaqun Gallardo, los decanos de Crdoba Jos Rebollo, Huelva Juan
Jos Domnguez, Jerez de la Frontera Ignacio Vergara, Lucena Juan Gonzlez Palma y Antequera Miguel ngel
Hortelano, acompaados por el Vicepresidente del Consejo de la Abogaca Europea y ex-decano del Colegio
de Mlaga Jos Mara Dav y la secretaria general tcnica del Consejo Andaluz Carmen Cuadra.

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 Actualidad

Ms de 200 letrados asistieron al

Seminario sobre Violencia de Gnero
Ms de 200 letrados asistieron al Seminario sobre Violencia de Gnero organizadas por este Colegio en
colaboracin con la Consejera de Justicia, como actividad de formacin continua para los abogados
adscritos al Turno de oficio especfico que presta asistencia integral a las mujeres vctimas de violencia
machista. Las Jornadas fueron inauguradas por el decano del Colegio Jos Joaqun Gallardo y la direc-
tora general de Instituciones y Cooperacin con la Justicia Beatriz Sinz-Pardo Prieto Castro, interviniendo
tambin la letrada coordinadora del Turno especializado Amparo Daz Ramos. En esas Jornadas, que se
prolongaron durante dos das, intervinieron entre otros ponentes el abogado Jos Mara Calero Martnez, los
magistrados Jos Manuel de Paul Velasco y M Eulalia Blas Peris, las profesoras universitarias Alicia Rivas,
Juana Gil Ruiz y Carmen Ruiz Sutil, la mdico forense M Isabel Snchez Mateos y los psiclogos Juan Igna-
cio Paz Rodrguez, Paul Buggle y Sandra Milln Madera. El Seminario se celebr en la sede de Cajasol.

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 Doctrina
Santiago Machuca Rodrguez, Abogado
Los contratos
de produccin teatral
En el ao 20041 se celebraron en Espaa
65.717 espectculos de teatro, desarro-
llados en 5.630 espacios escnicos, con
la presencia de 15.361.469 espectado-
res. Hay en el Estado ms de 42.000 compaas
de teatro y danza profesionales, y ms de 20.000
compaas aficionadas. Estos datos - ya obsoletos
pues en la sociedad contempornea la deman-
da de ocio y espectculos es mayor cada ao-,
ponen de manifiesto la relevancia del sector
profesional de las artes escnicas, que genera
un importante volumen de negocio que conlleva
la ocupacin efectiva de importantes recursos
humanos. Creo que nunca ha aparecido en esta
revista del Colegio de abogados un artculo rela-
tivo a la produccin teatral, a pesar de la impor-
tancia del hecho teatral en nuestra ciudad, en la
que desarrollan programacin estable de calidad
contrastada instituciones tan consolidadas como
el Teatro Central, Teatro de la Maestranza, Teatro
Lope de Vega, Teatro infantil de la Sala Alameda,
La imperdible, la Cuadra de Sevilla, la Fundicin
sin contar las salas ms alternativas que progra-
man obras de pequeo formato y los conjuntos
histricos que acogen espectculos al aire libre.
El sistema de produccin teatral es fiel reflejo
de cada poca2. Desde el modelo renacentista y
barroco en el que el propio autor del texto diriga la
compaa y representaba alguno de los papeles de
la obra, se ha evolucionado al modelo actual en el
que se entablan importantes y complejas relaciones
jurdicas, con implicaciones en materia civil, mercan-
til, laboral, administrativa, fiscal incluso penal. La
produccin teatral permite que el simple texto litera-
rio se convierta efectivamente en Teatro, intervinien-
do en este proceso un equipo artstico (director de
puesta en escena, actores, escengrafo, figurinista,
msico, coregrafo), un equipo tcnico (tcnicos A veces se establece la autorizacin para un
de iluminacin, sonido, maquinaria, regidores, sas-
trera) y por supuesto, un equipo administrativo de
produccin con asesores jurdicos.
Cuando se utiliza el trmino teatro3, puede
aludirse al espacio escnico en el que se desarro-
lla una determinada actividad, o a la compaa
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o grupo que se dedica a realizar representaciones
escnicas, llevando a cabo su exhibicin en distin-
tos espacios.
Las compaas de teatro
El primer contrato que debe realizarse antes de
iniciar la produccin es el de representacin tea-
tral con el autor del texto, regulado en el Artculo
74 y siguientes de la Ley de Propiedad Intelectual.
El autor cede a una persona fsica o jurdica los
derechos de representar o ejecutar pblicamente
su obra, a cambio de un precio. La obra puede
estar acabada y editada, puede que la obra
est por acabar, o puede que se trate de una
obra de encargo, por realizar. En los montajes de
obras clsicas, es frecuente que se contrate a un
autor para que realice la adaptacin o revisin
crtica. Hasta que no est suscrito este contrato, es
temerario iniciar las contrataciones del director de
escena y los actores. El objeto de este contrato es
la cesin de una obra original de carcter dram-
tico, dramtico- musical, coreogrfica o pantomi-
ma. Se incluyen tambin las obras literarias para
ser representadas de cara al pblico.
En el contrato debe establecerse el mbito
temporal, periodo en el que se permite la comu-
nicacin pblica de la obra. Si nada se dispone,
se entiende que ser por cinco aos. En el caso
de cesin en exclusiva, el plazo mximo que
permite la ley es de cinco aos. (Artculo 75).
Las compaas pblicas, y las que gozan de
prestigio y reconocimiento pblico, exigen siem-
pre que la cesin sea en exclusiva. No tendra
inters para el pblico ver una versin de una
obra que ya estuvo en su ciudad el mes anterior.
nmero mximo de representaciones, llegado
el cual se extingue el contrato (Antonio Gades
utilizaba esta posibilidad. As se hizo en el con-
trato suscrito para que la Compaa Andaluza
de Danza montase su coreografa Bodas de
Sangre).
Enero - Febrero 2008

Se suele distinguir, desde
el punto de vista de la
gestin de los derechos de
explotacin, entre obras de gran
derecho y de pequeo derecho.
Entre estas ltimas estn las
ejecuciones de piezas musicales
con o sin letra, las coreografas
de menos de 15 minutos de
duracin para televisin y las
obras dramticas, dramtico
musicales y coreogrficas que
se comunican pblicamente a
travs de radiodifusin. Son
obras de gran derecho el resto:
las dramticas, las dramtico-
musicales, el ballet
 Doctrina
Es necesario establecer en el contrato con el
autor la fecha del estreno de la obra. El periodo
mximo que puede establecerse es de dos aos.
Si nada se dispone, se entiende que la obra debe
ser estrenada en el plazo de un ao, dentro de
la temporada teatral. A veces se contempla la
posibilidad de realizar un preestreno en una deter-
minada ciudad, y el estreno oficial con la versin
definitiva en otro espacio escnico. El periodo
usual que tarda una compaa profesional en
montar una obra es aproximadamente tres meses.
La fase de distribucin durar al menos un ao,
una temporada teatral.
Otro elemento que debe constar en el con-
trato es el mbito geogrfico. Si nada se dice, se
entiende limitado a nuestro pas. (artculo 43). A
veces se excluyen las comunicaciones en determi-
nados lugares o en espacios al aire libre. Recuerdo
la polmica suscitada en el montaje de la obra de
Patrick Sskind El contrabajo. Las compaas de la gestin de los derechos de explotacin, entre
Francisco Piero y de El Brujo haban realizado
la produccin de la misma obra, que haba sido
cedida en exclusiva a El Brujo. La cuestin se
sald amistosamente distribuyendo entre ambos
el mbito geogrfico de explotacin.
Es importante en el contrato hacer constar las
modalidades de explotacin objeto de la cesin.
Si nada se especifica, se entiende cedido el dere-
cho de comunicacin pblica en espacios esc-
nicos, quedando excluidos los derechos de fija-
cin, reproduccin, distribucin o de otras formas
de comunicacin pblica, como la radiodifusin,
la produccin fonogrfica, el formato audiovisual
o la edicin literaria. Estos derechos han de ser
expresamente mencionados (Artculo 76), debin-
dose obtener tambin la autorizacin expresa de
autores, intrpretes y ejecutantes.
Dependiendo de su importancia, cabe la
posibilidad de que el autor se reserve la facultad
de proponer actores, o de asistir a los ensayos y
supervisar el producto final, o que limite los espa-
cios escnicos en los que puede representarse la
obra. Todas estas circunstancias se detallarn en
el contrato, as como el compromiso del autor de
ceder sus fotografas o sus datos biogrficos profe-
sionales para la promocin del espectculo, y su
participacin en las ruedas de prensa.
Es muy frecuente que el autor haya encargado
la gestin de su patrimonio intelectual a la SGAE.
En este caso, se ha de solicitar la licencia a esta
entidad. Normalmente, las condiciones consistirn
en abonar el 10% de la recaudacin de cada
representacin. En el caso de las obras de Garca
Lorca o Valle Incln, se ha venido exigiendo una
cantidad mnima como avaloir o fianza, a cuenta
de la recaudacin. A veces, algunos autores exi-
gen que en cada representacin se garantice un
porcentaje mnimo de recaudacin para el autor,
que habr de pagarse en todo caso, con inde-
pendencia de la cifra final de taquilla.
14
La SGAE permite que el 5% de las entradas
sean invitaciones. En los casos en los que la obra
vaya a representarse en espacios escnicos que
tengan aforo inferior a las 500 localidades, es inte-
resante solicitar al autor que autorice un corte de
invitaciones superior el da del estreno.
En los ltimos aos se han estrenado muchas
adaptaciones escnicas de obras cinematogrfi-
cas. Para estas producciones habr que obtener
la autorizacin previa de los autores de la obra
originaria (el autor de la novela, o los autores de
la obra cinematogrfica, que lo normal es que
hayan cedido el derecho de transformacin o
adaptacin al productor) y contratar un adapta-
dor teatral. Es usual que en esos casos se acuerde
el reparto del porcentaje de taquilla entre el autor
de la obra original y el autor de la obra derivada.
Se suele distinguir, desde el punto de vista de
obras de gran derecho y de pequeo derecho.
Son obras de pequeos derecho las ejecuciones
de piezas musicales con o sin letra, las coreografas
de menos de 15 minutos de duracin para televi-
sin, y las obras dramticas, dramtico musicales
y coreogrficas que se comunican pblicamente
a travs de radiodifusin. Son obras de gran dere-
cho el resto: las dramticas, dramtico- musicales,
el ballet4
El autor responder de la autora de la obra,
de su originalidad entendida como reflejo de su
personalidad y de sus convicciones. Debe entre-
gar copia de la obra, en el caso de que no estu-
viese publicada, en las condiciones necesarias
para poder ser representada, y debe garantizar
el uso pacfico de los derechos por parte del pro-
ductor. Puede solicitar la extincin del contrato
si el empresario interrumpe las representaciones
durante un ao.
En el caso de coreografas inspiradas en un
poema, si ste no es objeto de recitacin, no se
considera necesaria la autorizacin del autor de
la obra previa, del poema, al considerarse que se
trata de lenguajes de expresin muy distintos5. As,
en el montaje de Blanca Li de la obra Poeta en
Nueva York, inspirada en la experiencia vital del
poeta cuando llega a Nueva York, no hizo falta
la autorizacin de sus herederos, no devengando
derechos.
El productor asume la obligacin de organizar
la produccin teatral, debiendo realizar el estreno
en la fecha y modo convenidos. Debe respetar
la integridad de la obra, abonar la remuneracin
pactada, facilitar la debida informacin sobre
las representaciones que se realicen a las enti-
dades de gestin de derechos de propiedad
intelectual para la percepcin de la retribucin
del autor. Tiene la posibilidad de resolver el con-
trato si la obra es claramente rechazada por el
Enero - Febrero 2008

pblico cuando se trate de obra de estreno y as
se prevea en el contrato. El productor asume, en
definitiva, el enorme riesgo de contratar todos los
elementos humanos y materiales necesarios para
el resultado final, que es siempre incierto, por lo
que debe reconocerse enorme mrito a esta
aventura empresarial. ( Contaba Salvador Tvora,
tras el estreno de su produccinCarmen, en la
que interviene una banda de msica, un caballo,
cantaores de flamenco y los propios actores, que
desde luego organizar una gira con ms de sesen-
ta personas era toda una osada).
El siguiente contrato que debe realizarse es el
de direccin de la puesta en escena. Nuestra Ley
de Propiedad Intelectual no considera autor al
director de escena, a diferencia del director de la
obra audiovisual o cinematogrfica, que s tiene la
consideracin de autor. (En las obras cinematogr-
ficas, se considera autor al guionista, al director y al
msico, si la banda sonora se realiz expresamente
para la obra, artculo 87 LPI). Desde mi punto de
vista, la figura del director de escena alcanza enor-
me peso con el desarrollo de la tecnologa teatral,
su labor es indudablemente creadora puesto que
imprime en el resultado final su sello personal, su
originalidad, su interpretacin peculiar del texto. El
ritmo del espectculo depende de su criterio. Defi-
ne la dramaturgia visual y gestual En el cuaderno
de direccin se evidencia que una cosa es la lite-
ratura dramtica y otra cosa es su escritura esc-
nica. Particularmente relevante es su trabajo en las
obras de improvisacin, en el clown, en el teatro
gestual, en el teatro danza, en las lecturas con-
temporneas de los clsicos o en las direcciones
de espectculos de danza. Cito como ejemplo ilus-
trativo el montaje de la obra Romancero Gitano,
dirigida por Jos Carlos Plaza. El director ensambl
las coreografas, definiendo el hilo conductor, los
elementos audiovisuales y luminotcnicos en los
que se apoya el discurso, la interpretacin y el rit-
mo del espectculo, aspectos muy sustanciales en
definitiva. Por ello, debera reconocerse al director
de escena su condicin de autor de una obra en
colaboracin, con reparto de derechos con el
autor del texto o de la coreografa. Todo cuanto
decimos es pacfico cuando el director no parte de
un texto dramtico previo6.
Es discutible si el contrato del director debe ser
laboral, rgimen especial de artista en espectcu-
lo pblico, o mercantil. Realmente, puede cues-
tionarse que concurra la nota de dependencia.
Considero que tiene el director autonoma propia,
que no se somete al mbito rector del empresa-
rio. Tiene libertad de horario, libertad de criterio
para definir y desarrollar su labor, y generalmente
cuando se estrena la obra no participa en la fase
de distribucin. No recibe rdenes ajenas sobre
el modo de ejecutar su trabajo, no se somete al
rgimen disciplinario del empresario. Parte de su
trabajo lo realiza en sus propias instalaciones, con
Enero - Febrero 2008
Doctrina
sus propios medios materiales, pues su trabajo se
inicia antes de que comiencen los ensayos. No
realiza labor en las oficinas administrativas del pro-
ductor. Su retribucin se establece a tanto alzado,
sin considerar en su clculo las horas concretas de
trabajo. El director participa tambin de los frutos
de su trabajo, puesto que redundar el resultado
final en su reconocimiento profesional y en la posi-
bilidad de realizar trabajos futuros, afectndole la
posterior explotacin del espectculo. En muchos
casos, el director cuenta con organizacin propia
que le permite ofrecer sus servicios en el mercado
con autonoma, incluso en ocasiones con traba-
jadores a su servicio. (STSJ Madrid, de fecha 8 de
octubre de 2007, en demanda contra RNE, defen-
dida por don Carlos Crisstomo Pizarro). En la
prctica, en casi todas las producciones teatrales
el director es contratado mercantilmente7.
En el contrato con el director de puesta de
escena debe especificarse si corresponde al mismo
dirigir el casting de actores. Ha de hacerse constar
el autor y ttulo de la obra, la fecha de estreno y la
fecha de inicio del periodo de ensayos.
Los actores deben ser contratados laboralmen-
te, rgimen especial de artista en espectculo
pblico, regulado en RD 1435/85 de 1 de agosto.
A veces, determinados actores y actrices muy
reconocidos tienen empresas mercantiles que ges-
tionan sus derechos. A pesar de la peticin que
pueda realizar el propio actor, no es posible con-
tratarlos mercantilmente, puesto que ello implicara
un fraude al sistema de seguridad social, y un frau-
de fiscal, pues no se realizaran las retenciones de
IRPF derivadas del rendimiento del trabajo. El pro-
ductor correra enorme riesgo si se produjese algn
accidente laboral, o ante cualquier reclamacin.
Es claro que un actor presta su trabajo retribuido
por cuenta ajena dentro del mbito de organiza-
cin y direccin del empleador. Sin embargo, en
mi opinin s resulta posible simultanear el contrato
laboral, rgimen especial de artista en espectculo
pblico, con un contrato mercantil que tendra por
objeto la cesin de los derechos de imagen, la
participacin del actor en las tareas de promocin
del espectculo, y la cesin de otros derechos de
propiedad intelectual, como pueden ser la fijacin,
distribucin y comunicacin pblica en formato
audiovisual, pues se trata de prestaciones comple-
mentarias que no tienen que estar incluidas en la
relacin laboral.
En los contratos de los artistas suelen incluirse las
siguientes clusulas: Papel o papeles a representar,
especificando la obra y el director de puesta en
escena que dirigir su trabajo artstico; duracin,
y fecha de estreno de la obra; remuneracin, dis-
tinguiendo periodo de ensayos, representaciones,
dietas y suplidos; obligacin de realizar giras en el
extranjero, y de viajar en los medios que determi-
ne la empresa; prohibicin de compatibilizar su
15
 Doctrina
intervencin con otros trabajos; cesin de otros
derechos: grabacin y reproduccin audiovisual;
participacin en actividades de promocin y rue-
das de prensa, entrega de su currculo profesional;
orden de aparicin en el programa de mano y
cartelera del espectculo; clusulas indemnizato-
rias por incumplimiento de las obligaciones... Las
vicisitudes que he podido ver en el desarrollo de la
relacin laboral con actores han sido variadsimas
y sorprendentes. (Actor que en una representacin
en Mlaga, decide ir a comer a Torremolinos, se ve
inmerso en un gran atasco y no llega a tiempo a
la funcin, que tuvo que ser suspendida; actor que
cuando se va a iniciar una gira por el Reino Unido,
en el mismo aeropuerto manifiesta, con evidentes
sntomas de ingesta excesiva de alcohol, que le da
pnico volar, negndose a viajar a pesar de estar
firmadas 15 representaciones viaj toda la com-
paa sin l y tuvo que improvisarse como se pudo-;
actor que, ante el xito de su intervencin en la
obra Otelo, recibe ofertas de televisin y abando-
na la produccin, sin tiempo material para preparar
su sustitucin; actriz que exige que su compaera
de reparto aparezca en la cartelera y programas
de mano con la misma relevancia y tipografa que
la actriz principal; actor que se niega a actuar al aire
libre, actores que inician los ensayos y se niegan a
firmar los contratos). Los actores pueden ser con-
tratados por bolo o a tiempo corrido.
Los derechos de los artistas y del director de
puesta en escena estn regulados en los art-
culos 105 a 113 del texto refundido de la Ley de
Propiedad Intelectual. Tienen derecho a que se
reconozca su nombre en la interpretacin, auto-
rizar los actos de reproduccin y comunicacin
pblica no previstos inicialmente en su prestacin,
autorizacin del doblaje de su voz... Es muy dudoso
que en las producciones teatrales el actor tenga
derecho a decidir sobre la divulgacin de la obra,
pues corresponder al director y productor decidir
cuando la obra est en condiciones de ser repre-
sentada, y tambin considero dudoso que el actor
pueda oponerse a cualquier reduccin o variacin
de su personaje8. A diferencia de los autores, la
duracin de sus derechos ser de 20 aos.
En muchos espectculos intervienen nios
menores de 16 aos. Para ello, ser necesario
obtener la autorizacin del padre o la madre, que
suscribir el contrato laboral como representante
legal del menor, y la autorizacin de la inspeccin
de trabajo. Para ello, habr que remitir el guin
de la obra, con el papel que va a desarrollar
el menor. Me acuerdo que cuando se hizo por
el Centro Andaluz de Teatro la produccin Las
Troyanas, dirigida por Daniel Benoin, se tuvo que
cambiar por tres veces, a indicacin del inspector
de trabajo, el diseo del atad donde deba estar
escondido el nio de siete aos que participaba
en la obra. El inspector de trabajo autoriza la
representacin en un determinado espacio esc-
16
nico, por lo que si la obra se gira por Espaa hay
que obtener autorizacin de la Inspeccin de tra-
bajo en cada plaza donde se represente la obra.
Se realizan contratos civiles de prestacin de
servicios para la contratacin de la escenografa,
vestuario, diseo de iluminacin, msica. Si el msi-
co participa tambin en las representaciones y
ejecuta en directo su composicin, debe ser con-
tratado laboralmente, rgimen especial de artista
en espectculo pblico. En el caso de produc-
ciones del sector pblico, el Texto refundido de la
Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas
expresamente reconoce en su artculo 5.3 el
carcter privado de los contratos de creacin e
interpretacin artstica y literaria, y los de espec-
tculos. Por ello, entiendo que son de carcter
privado los contratos que desde el sector pblico
se realice con el escengrafo, director de puesta
en escena, diseo de vestuario, msico
Los modelos de contratos variarn si nos encon-
tramos ante una compaa estable o de reperto-
rio, formada por un equipo de profesionales que
sucesivamente realizan el montaje y distribucin
de determinadas obras, con un lenguaje y forma
de expresin siempre comn y claramente identi-
ficable, o ante una produccin teatral consistente
en la reunin y organizacin de un grupo de profe-
sionales para montar una determinada obra, con-
cluyendo su relacin una vez terminada la fase de
exhibicin del montaje, siendo distintos los actores
en cada montaje.
Los tcnicos de iluminacin, sonido, maquina-
ria, sastrera deben ser contratados laboralmen-
te, rgimen general. Expresamente son excluidos
del mbito de aplicacin del RD 1435/85.
Los espacios escnicos
Si por teatro se entiende el espacio fsico en el
que se desarrolla una obra, puede distinguirse en
funcin de su titularidad y su destino, la siguiente
tipologa: Teatro Comercial, dirigidos a todos los
pblicos, con la principal finalidad de obtencin
de beneficio econmico; Teatros Pblicos, que
pretender facilitar el acceso a la cultura por parte
de los ciudadanos, distinguindose los de titulari-
dad municipal, autonmica o estatal; Teatros de
centros de produccin, en los que la finalidad prin-
cipal es facilitar la exhibicin de los trabajos de la
compaa estable que reside en el teatro; Teatros
universitarios, de aficionados y de centros cultu-
rales, caracterizados por su carcter menos pro-
fesional, compaginando normalmente el uso de
un saln de actos para fines teatrales y para otras
finalidades. Especiales caractersticas presenta la
gestin de un determinado espacio histrico para
la celebracin en el mismo de festivales o even-
tos puntuales. Por el tipo de espectculos que se
Enero - Febrero 2008

Es discutible si el contrato
del director debe ser laboral,
rgimen especial de artista en
espectculo pblico o mercantil
 Doctrina
desarrollan, se puede distinguir entre teatro clsico,
teatros dramtico-musicales, teatros de obras de
vanguardia, salas alternativas para espectculos
de pequeo formato, teatros de pblico infantil.
La gestin y organizacin de un teatro es una
labor compleja. El xito de un buen teatro9 no slo
depende de su arquitectura, de su infraestructura
tcnica, de los aspectos materiales en definitiva
depende tambin en buena medida de su filoso-
fa, de la coherencia de su programacin, de su
lnea ideolgica, del grado de aceptacin que
consiga en la ciudad para convertirse en lugar
de encuentro, del inters que sus espectculos
despierten en los medios de comunicacin social,
de las actividades complementarias que desarro-
lle para la formacin y sensibilizacin de pblicos.
Un teatro no es un mero contenedor. En definitiva,
como acertadamente dice Miguel ngel Prez
Martn, en un teatro son ms importantes las ideas
que los ladrillos. Desde el punto de vista jurdico,
se entablan relaciones contractuales tanto con
las compaas que actuarn en el mismo, como
con los trabajadores que en el mismo prestan sus
servicios y con el pblico que paga su entrada.
El contrato de actuacin pblica es el que sus-
cribe un empresario teatral con la compaa de
teatro que va a intervenir en su espacio escnico.
En este contrato habr que hacer constar el ttulo
de la obra a representar, destacando en su caso la
obligada participacin de un determinado artista;
lugar, da y hora de la representacin, as como
del inicio y conclusin de los trabajos de montaje
y desmontaje; obligacin de entregar la ficha
tcnica del espectculo, especificando todas las
necesidades para la ejecucin del espectculo;
reconocimiento expreso de disponer de los dere-
chos de representacin pblica, cedidos por el
autor; obligacin de estar dado de alta su propio
personal en el rgimen de seguridad social que
corresponda, as como de cumplir la normativa
de seguridad y salud laboral, cach a satisfacer, o
forma de pago, que puede ser tambin a taquilla;
obligacin de entrega de material necesario para
realizar la publicidad del espectculo, compromiso
de participar en ruedas de prensa y en actividades
de promocin; obligacin de no actuar en la mis-
ma plaza, o en un radio de 50 kilmetros, durante
un determinado plazo; cesin, en su caso, de los
derechos para grabar el espectculo a efectos de
documentacin y archivo; fuero competente.
Las causas de resolucin del contrato por
caso fortuito y fuerza mayor generan enorme
controversia. Generalmente, se admite en el sec-
tor como caso fortuito la enfermedad de algn
actor principal, que puede consistir incluso en una
simple afona. Esta suspensin liberar a las partes
del recproco compromiso de actuar y de abo-
nar el cach pactado, sin perjuicio del deber de
compensar los gastos efectivos en los que hubie-
se incurrido la otra parte. Recuerdo que con el
18
asesinato de Miguel ngel Blanco, se declararon
tres das de luto oficial, suspendindose la pro-
gramacin del Teatro Central. Hubo artistas que
comprendieron que se trataba de una caso de
fuerza mayor, renunciando al cach que tenan
estipulado. Con otras compaas el acuerdo fue
ms complicado. Supuesto de hecho interesante
fue el suscitado por la suspensin de la actuacin
del Ballet Flamenco de Andaluca en Washington.
Una gran nevada provoc el cierre del aeropuer-
to de Nueva York, coincidiendo tambin el caos
inicial que provoc en el transporte areo de
Barajas la apertura de la T-4. El vestuario y los prin-
cipales elementos de utilera y escenografa no
llegaron a tiempo para realizar la representacin,
por lo que tuvo que ser suspendida. Fue un clar-
simo ejemplo de fuerza mayor, desde luego no se
poda obligar al director de puesta en escena y
al autor de las coreografas a ejecutar la obra sin
vestuario y sin escenografa. Hubiera sido una fla-
grante vulneracin al derecho moral consistente
en el respeto de la integridad de la obra.
Desde el punto de vista de la gestin de los
recursos humanos, en la plantilla de un espacio
escnico puede distinguirse personal de admi-
nistracin y produccin, (director, director artsti-
co, responsable de contabilidad, asesor jurdico,
relaciones pblicas, prensa y comunicacin, jefe
de taquilla, jefe de Sala, personal de Sala), y
personal tcnico (jefe tcnico, tcnicos de ilu-
minacin, sonido, maquinaria, sastrera, manteni-
miento, auxiliares y lavandera). Para que funcione
el teatro, es necesario un convenio colectivo
equilibrado que resuelva cuestiones tan conflic-
tivas como la jornada laboral mnima y mxima,
los horarios especiales, con posibilidad de calen-
darios compensados con cmputo horario anual,
la movilidad funcional y geogrfica, las dietas, los
periodos de vacaciones y descansos. Puesto que
la temporada teatral se suspende en los meses de
julio, agosto y septiembre, puede ser oportuna la
figura de los contratos fijos discontinuos.
La conclusin final que quiero resaltar es que
detrs de un buen espectculo, que tan solo dura
de sesenta a noventa minutos, est siempre el tra-
bajo de un gran nmero de profesionales, en el que
no puede quedar resquicio alguno a la improvisa-
cin y a la ligereza.
NOTAS
1. Datos extrados del anuario de la SGAE correspondiente al ao 2005.
2. Historia Bsica del Arte Escnico. Cesar Oliva/Francisco Torres Monreal.
Editorial Ctedra.
3. Administracin Teatral, Francis Reid, editado por el Centro Andaluz de
Teatro.
4. El autor y sus derechos en 150 preguntas, editado por SGAE.
5. Cometarios a la Ley de Propiedad Intelectual. Rodrigo Bercovitz Rodr-
guez Cano.
6. En sentido contrario se manifiesta Luis Felipe Ragel Snchez, El contrato
de representacin teatral, editado por AISGE
7. STS 7 - 6- 1986, STS 9-12-2004, STS 20-9-1995, STS 22-4-1996, STS 5-6-1990, STS
21-5-1990, STS 22-4-1996.
8. En sentido contrario, artculo Artistas, cesionarios y otros derechos, de
doa Sara Martn Salamanca, Revista de Propiedad Intelectual.
9. Administracin Teatral, Miguel ngel Prez Martn, editorial aque.
Enero - Febrero 2008
 Doctrina

Esperanza Gmez Corona,

Profesora de Derecho Constitucional de la Universidad de Sevilla

La Inadmisin del Habeas Corpus en

La Jurisprudencia Constitucional
La sentencia 165/07 de 2 de Julio

En los ltimos tiempos se ha incremen-
tado de manera notable el nmero de
recursos de amparo interpuestos frente
a inadmisiones a trmite del procedi-
miento de habeas corpus por parte del poder
judicial. Slo en 2006, el Tribunal Constitucional
ha resuelto ms de una veintena de recursos
de amparo por este motivo. Tambin en 2007 se
aprecian en la jurisprudencia resoluciones moti-
vadas por esta cuestin, aunque en un nmero
algo menor.
del caso. El plazo mximo absoluto fijado en 72
horas, computadas desde el inicio de la deten-
cin, no tiene por qu coincidir necesariamente
con el tiempo que el afectado se encuentra en
las dependencias policiales.
En atencin a esta dualidad de lmites tem-
porales, se puede vulnerar el artculo 17.2 CE
tanto por rebasarse el plazo mximo absoluto de
setenta y dos horas como, sin haber transcurrido

Precisamente, el ltimo de los pronunciamien-

tos resolutorios de un amparo motivado por esta
cuestin, la STC 165/07, de 2 de julio, se plantea Los argumentos del
frente al Auto del Juzgado de Instruccin nm.
12 de Sevilla de 5 de abril de 2006, dictado en Tribunal Constitucional
el procedimiento de habeas corpus nm. 6-2006.
El Tribunal Constitucional concede el amparo al giran en torno a dos
cuestiones: la duracin de la
apreciar violacin del artculo 17 CE.

Los argumentos del Tribunal Constitucional

giran en torno a dos cuestiones: la duracin de prisin preventiva y el sentido
la prisin preventiva y el sentido y finalidad cons-
titucional del procedimiento de habeas corpus y finalidad constitucional del
previsto en el artculo 17.4 CE.
procedimiento de habeas corpus
Con respecto a la primera, el Tribunal, tras
destacar el valor cardinal que la libertad perso- previsto en el artculo 17.4 CE
nal tiene en el Estado de Derecho, seala como
la Constitucin somete la detencin de cualquier
ciudadano al criterio de la necesidad estricta y,
adems, al criterio del lapso temporal ms breve
posible, fundamentando esta doctrina adems
ese plazo, por traspasarse el relativo, al no ser la
en el CEDH y en el Pacto Internacional de dere-
detencin ya necesaria por haberse realizado las
chos civiles y polticos.
averiguaciones tendentes al esclarecimiento de
Para el Tribunal Constitucional, el artculo 17.2 los hechos. De esta manera, una vez que estas
CE realmente establece dos plazos en lo que diligencias han finalizado se vulnera el derecho
respecta a los lmites temporales de la detencin fundamental si no se procede ni a la liberacin
preventiva, uno relativo y otro mximo absoluto. del detenido ni a su puesta a disposicin de la
El primero consiste en el tiempo estrictamente autoridad judicial de manera inmediata.
necesario para la realizacin de las averiguacio-
Por ello, para el Tribunal Constitucional son pri-
nes tendentes al esclarecimiento de los hechos
vaciones de libertad ilegales tanto las que sobre-
y que pueden tener una determinacin tem-
pasan el lmite absoluto de las 72 horas como
poral variable, en atencin a las circunstancias

Enero - Febrero 2008

20

aquellas que sin rebasar ese plazo, superan el
tiempo indispensable para realizar las oportunas
pesquisas dirigidas al esclarecimiento del hecho
delictivo que se imputa al detenido, operndose
en este caso una restriccin del derecho funda-
mental a la libertad personal que la Constitucin
no consiente.
En el caso enjuiciado, el Tribunal Constitucio-
nal considera que la detencin preventiva se
prolong ms all del tiempo necesario para el
esclarecimiento de los hechos, por lo que result
infringida la garanta del artculo 17.2 CE.
La segunda cuestin a dilucidar guardaba
relacin con el rechazo a
limine de la incoacin del
procedimiento de habeas
corpus por el Auto de 5 de
abril de 2006 por el Juzgado
de Instruccin nm. 12 de
Sevilla. El Tribunal Constitu-
cional considera que este
procedimiento, previsto en
el 17.4 CE y desarrollado por
la LO 6/84, de 6 de mayo,
reguladora del procedi-
miento de habeas corpus,
supone una garanta refor-
zada del derecho a la liber-
tad para la defensa de los
dems derechos sustantivos
establecidos en el resto de
los apartados del artculo 17
CE, cuyo fin es posibilitar el
control judicial a posteriori de la legalidad y de
las condiciones en las cuales se desarrollan las
situaciones de privacin de libertad no acorda-
das judicialmente mediante la puesta a disposi-
cin judicial de toda persona que se considere
que est privada de libertad ilegalmente.
La esencia de este proceso consiste precisa-
mente en que el Juez compruebe personalmen-
te la situacin de la persona que pida el control
judicial, siempre que se encuentre efectivamente
detenida (STC 66/1996, de 16 de abril, F.J. 3).
Aunque en la ley se prevea un juicio de admi-
sibilidad previo, la inadmisin a trmite slo pue-
de fundarse en el incumplimiento de los requisitos
formales previstos en el artculo 4 de la Ley de
Habeas Corpus (nombre y circunstancias, lugar
de la detencin, autoridad o persona bajo cuya
custodia se encuentra y motivo por el que se
solicita el habeas corpus) . Por ello, constatada
la detencin no procede acordar la inadmisin,
sino examinar las circunstancias de la misma.
Para el Tribunal Constitucional, resulta en todo
punto improcedente la inadmisin fundada en la
afirmacin de que el recurrente no se encontra-
ba ilcitamente detenido, pues el enjuiciamiento
Enero - Febrero 2008
Doctrina
de la legalidad de sus circunstancias ha de rea-
lizarse en el juicio de fondo, lo que obliga al juez
a examinarlas y a or al solicitante del habeas
corpus.
Este procedimiento no sirve slo para verifi-
car el fundamento de cualquier detencin, sino
tambin para poner fin a detenciones que, ajus-
tndose originariamente a la legalidad, se man-
tienen o prorrogan ilegalmente o tienen lugar en
condiciones ilegales. Por eso, un juez no puede
fundamentar la inadmisin a trmite del procedi-
miento en la afirmacin de que la recurrente no
se encontraba ilcitamente privada de libertad,
vulnerando si lo hace el artculo 17.4 CE.
Sin duda, esta sentencia
supone una importnte lla-
mada de atencin sobre las
inadmisiones de procesos de
habeas corpus y su motiva-
cin. De la regulacin legal
se desprende claramente
como el trmite de admisin
consiste nicamente en la
comprobacin de los requi-
sitos formales. Por tanto, si
estos se dan, el juez no puede
inadmitir el proceso. Mucho
menos, con un razonamiento
anticipatorio de la decisin
sobre el fondo, como sucedi
en este caso.
Por ello, el Tribunal Consti-
tucional considera que el Auto del Juzgado de
Instruccin nm. 12 de Sevilla de 5 de abril de
2006, vulnera el artculo 17.4 CE. Sobre la posible
violacin del artculo 24 CE, el Tribunal Constitu-
cional no se pronuncia, al considerar que consta-
tada la lesin del artculo 17 CE resulta innecesa-
rio realizar cualquier otra consideracin sobre la
lesin del derecho a la tutela judicial efectiva.
Sin embargo, el Tribunal Constitucional deja
claro como podra existir adems vulneracin del
artculo 24 CE, dado que la referencia genrica
a que no se dan los supuestos del artculo 1 de
la Ley de Habeas Corpus como causa de justifi-
cacin de la inadmisin a trmite de la peticin
no permite conocer la razn determinante de la
denegacin, por lo que una resolucin judicial
en estos trminos, genrica y estereotipada, no
ofrece la motivacin mnima que es constitucio-
nalmente exigible (F.J. Sexto, con cita en la STC
86/96, de 21 de mayo, F.J. Noveno).
De esta manera, parece claro que una inad-
misin infundada del procedimiento de habeas
corpus supone la vulneracin directa del artculo
17 CE y, en su caso, la del derecho a la tutela
judicial efectiva reconocido en el artculo 24 CE.
21
 Doctrina
Guadalupe Ollero Esquivias, Abogada
Las marcas no convencionales
Puede registrarse el mtico grito de
tarzn? Podra llegar a ser una mar-
ca el olor a hierba recin cortada?
Y el rugido del len de la Metro-
Goldwyn-Mayer?
Un concepto tradicional de marca sugiere su
representacin a travs de palabras o letras (mar-
cas denominativas); dibujos o imgenes (marcas
grficas), o bien una combinacin de ambas
(marcas mixtas). Es sta la forma habitual de pre-
sentacin de una marca al pblico. Sin embargo,
no es la nica.
En los ltimos tiempos, los cambios en el mer-
cado, el aumento de la competitividad de las
empresas, las nuevas tcnicas en publicidad y
marketing y, sobre todo, la necesidad de las
empresas de innovar para atraer la atencin del
pblico han provocado la aparicin de nuevos
signos distintivos que difieren del concepto tradi-
cional de marca.
Son las llamadas marcas no convencionales,
y entre ellas podemos incluir las sonoras, las olfa-
tivas, las tridimensionales, las compuestas por un
solo color, las tctiles o las marcas-slogan.
Pero, con independencia de la realidad del
mercado siempre adelantada a la jurdica-, es
posible la inscripcin de este tipo de signos?
En el caso de Espaa, existen ejemplos de
marcas sonoras registradas en la O.E.P.M. con
anterioridad a la entrada en vigor de la actual Ley
de Marcas. As, a modo de ejemplo, la conocida
cancin publicitaria Qu buenas son las galletas
Fontaneda goza de proteccin registral a travs
de la marca no 2.466.884.
Nuestra legislacin actual regula en cierta
medida esta materia, admitiendo expresamente,
a travs de la enumeracin contenida en el art-
culo 4 de la Ley 17/2001, de Marcas, la inscripcin
de las sonoras y las tridimensionales. Ha de adver-
tirse, no obstante, que dicha enumeracin no
22
constituye un numerus clausus, por lo que habr
de acudirse al concepto de marca que en el
mencionado artculo se contiene para determinar
si un determinado signo no tradicional puede
ser considerado como marca a los efectos previs-
tos en la Ley, y as poder proceder a su registro.
El precepto sealado en sintona con el art-
culo 2 de la Directiva 89/104/CEE, relativa a la
aproximacin de las legislaciones de los Estados
miembros en materia de marcas- incluye como
elementos fundamentales en el concepto de
marca: a) que tenga carcter distintivo y b) que
sea susceptible de representacin grfica.
Puede registrarse el mtico
grito de tarzn? podra
llegar a ser una marca el
olor a hierba recin cortada?
y el rugido del len de la
metro-goldwyn-mayer?
As, pues, para que cualquier signo y, en lo
que nos concierne, los no convencionales- pue-
da acceder a su inscripcin como marca, debe
poseer carcter distintivo y ser susceptible de
representacin grfica. Es ste un requisito que
viene impuesto por la esencia misma de nuestro
sistema de marcas registradas, cuyo procedimien-
to de registro se basa fundamentalmente en la
publicacin de la solicitud, a fin de que los titulares
de signos anteriores puedan presentar oposicin
si consideran lesionados sus derechos registrales
anteriores. Al menos hoy en da, con los medios
de los que disponemos, el cumplimiento de dicho
trmite nicamente es posible si el signo solicitado
es susceptible de representacin grfica.
Enero - Febrero 2008

Sin embargo, ni la regulacin comunitaria ni
la nacional se han ocupado de definir o concre-
tar este ltimo requisito. Puede considerarse de
tal modo como representacin grfica suficien-
te la frmula qumica de un perfume? Resulta-
ra bastante con presentar una descripcin de
un aroma? Cul es el mtodo adecuado para
que una marca no convencional cumpla con
el requisito de ser susceptible de representacin
grfica?.
Ciertamente, resulta un problema complejo
en relacin, sobre todo, con las marcas olfativas.
En el mbito comunitario, la Oficina de Armoni-
zacin del Mercado Interior (OAMI) ha accedido
al registro, en el ao 1999, de un signo de estas
caractersticas: The smell of fresh cut grass (El
olor a hierba recin cortada), inscrita para pelotas
de tenis (Resolucin de la Sala 2 de Recursos de
la OAMI de 11 de febrero de 1999), al considerar
que cumpla los requisitos necesarios para acce-
der al registro, afirmando que el olor a hierba
recin cortada es un olor inconfundible que todo
el mundo reconoce por experiencia.
Sin embargo, el Tribunal de Justicia de las
Comunidades Europeas, en su Sentencia de 12
de diciembre de 2002 (Caso C-273/00 Sieck-
mann), ha mostrado un criterio ms restrictivo en
este sentido. La citada resolucin trae causa de
una cuestin prejudicial planteada por la Oficina
Alemana de Patentes y Marcas, en relacin con
la solicitud de registro de una marca olfativa
por parte del Sr. Sieckmann. Como anexo a la
solicitud de registro, se adjunt una descripcin
consistente en la formulacin qumica del olor
que pretenda registrarse (en concreto: C6H5-
CH=CHCCOOCH3), junto con una muestra del
mismo, describindose el aroma como bal-
smico-afrutado con ligeras reminiscencias de
canela. El Tribunal de Justicia, en relacin con
las cuestiones planteadas por la Oficina Alemana
de Patentes y Marcas, manifest:
1. Que el artculo 2 de la Directiva 89/104/CEE
ha de ser interpretado en el sentido de que pue-
de constituir una marca un signo que en s mismo
no pueda ser percibido visualmente, a condicin
de que pueda ser objeto de representacin gr-
fica, en particular por medio de figuras, lneas o
caracteres, que sea clara, precisa completa en s
misma, fcilmente accesible, inteligible, duradera
y objetiva.
2. Que, en relacin con los signos olfativos,
el requisito de la representacin grfica no se
cumple mediante una frmula qumica, una des-
cripcin con palabras escritas, el depsito de una
muestra del olor en cuestin ni una combinacin
de estos elementos.
De esta forma, consider que la frmula qu-
mica de un aroma no representa grficamente
Enero - Febrero 2008
Doctrina
En los ltimos tiempos los
cambios en el mercado, el
aumento de la competitividad
de las empresas, las nuevas
tcnicas en publicidad y
marketing y, sobre todo, la
necesidad de las empresas de
innovar para atraer la atencin
del pblico han provocado
la aparicin de nuevos signos
distintivos que difieren del
concepto tradicional de marca
el olor en s, sino el producto del que se despren-
de. Asimismo, su descripcin con palabras no es
apropiada por no resultar suficientemente clara,
precisa y objetiva. En cuanto al depsito de una
muestra de olor, manifiesta que no resulta vlido,
puesto que no es una representacin grfica y,
por otro lado, no es lo suficientemente estable
ni duradera, puesto que los olores experimentan
transformaciones con el transcurso del tiempo.
Siguiendo esta lnea, el Tribunal de Primera
Instancia de las Comunidades Europeas, en su
sentencia de 27 de octubre de 2005 (Asunto
T-305/04), deneg la inscripcin de la marca
olfativa descrita por las palabras odeur de frai-
se mre (olor a fresa madura), acompaada
por la imagen de una fresa. Con invocacin
constante de la Sentencia Sieckmann, el Tribunal
de Primera Instancia declar que la representa-
cin grfica que acompaaba a la solicitud de
la marca no resultaba suficiente puesto que,
por un lado, la descripcin olor a fresa madu-
ra puede referirse a diversas variedades y, por
ende, a varios olores, por lo que no es unvoca,
precisa y objetiva. Por otro lado, argument que
la inclusin de la imagen de una fresa no per-
mite identificar con claridad y precisin el signo
olfativo solicitado.
Pero la OAMI no slo ha tenido que enfrentarse
a la problemtica de la representacin grfica
de una marca olfativa, sino tambin de otro tipo
de signos no convencionales. En el ao 1996, la
entidad Metro-Goldwyn Mayer Lion Corporation
23
 Doctrina
present una solicitud de marca sonora cuya
representacin grfica era la siguiente:
En el impreso de solicitud, se describi como
el sonido producido por el rugido de un len. Evi-
dentemente, se trataba del conocido rugido del
Len de la Metro. Vaya por delante que dicha
marca se encuentra registrada en Estados Unidos,
por lo que la compaa solicitante quiso hacer
extensiva su proteccin al mbito europeo.
Pero nada consigui la compaa america-
na, puesto que la OAMI deneg la inscripcin, a
travs de Resolucin de la Sala 4 de Recursos,
de fecha 29 de septiembre de 2003, en la que
consider que la solicitud no cumpla los requisitos
necesarios para que la representacin grfica de
la marca en cuestin fuera considerada clara,
precisa completa en s misma, fcilmente acce-
sible, inteligible, duradera y objetiva (Sentencia
Sieckman) .
Sin embargo, ofreci una posibilidad alterna-
tiva, al declarar como vlida una representacin
grfica constituida por un sonograma completo,
en el que se incluyeran los ejes verticales (que
muestran la frecuencia), los horizontales (que
representan el tiempo) y las gradaciones de gri-
ses (que indican la amplitud). Dicha declaracin
supona una nueva va para la inscripcin de
24
aquellas marcas que no son sonoras en el sentido
tradicional de la palabra.
Pero todo ello ha quedado sin efecto, pues-
to que, con posterioridad a dicha Resolucin,
fue modificado el Reglamento CE 2868/95 por
el que se establecen normas de ejecucin del
Reglamento CE 40/94 del Consejo sobre la marca
comunitaria. En concreto, se incluy un apartado
6 en el artculo 3, que dice textualmente: Cuan-
do se solicite el registro de una marca sonora,
la representacin de la marca consistir en una
representacin grfica del sonido, en concreto,
una notacin musical. De este modo, se cierra
la posibilidad de registro de marcas sonoras que
no pueden ser representadas a travs de notas
musicales, como es el rugido del Len de la Metro
que, as las cosas, se ha quedado sin proteccin
registral en Europa.
Todo lo anterior no hace sino demostrar que el
Derecho de Marcas es un Derecho vivo, en cons-
tante evolucin, sujeto a los cambios impuestos
por las necesidades del mercado y por los avan-
ces tecnolgicos.
Las marcas no convencionales no han hecho
ms que aterrizar en nuestra realidad registral, y
habremos de atender a los casos concretos para
comprobar la evolucin doctrinal y jurisprudencial
en este sentido. O quizs sea la propia tecnologa
la que nos brinde, dentro de unos aos, la posibi-
lidad de acceso al registro de este tipo de signos
distintivos.
Enero - Febrero 2008

Eduardo Ruiz del Portal, Abogado
Novedades Fiscales
para el ao 2008
Sumario
I. Introduccin
II. Inters legal y de demora. IPREM
III. I.R.P.F.
IV. Impuesto sobre Sociedades.
Nuevo Plan Gral. Contable
V. I.V.A.
VI. ITPAJD, ISD
VII. Tributos Locales
VIII. Otras novedades fiscales
I. Introduccin
Las principales novedades tributarias que trae consi-
go el ejercicio 2008, corresponden a la aprobacin del
nuevo Plan General de Contabilidad (R.D. 1514/2007, de
16 de noviembre, y R.D. 1515/2007, de la misma fecha,
que aprueba el Plan General Contable de las Pymes, as
como los criterios contables especficos para microem-
presas), as como del nuevo Reglamento de Gestin e
Inspeccin tributaria, recogido en el R.D. 1065/2007, de
27 de julio.
Otras normas que habremos de tener en cuenta,
dado que contienen cambios fiscales, son: a) la Ley
de Presupuestos Generales del Estado para 2008 (Ley
51/2007, de 26 de diciembre); b) la Ordenanza Fiscal
aprobada por el Ayuntamiento de Sevilla, reguladora
de los tributos locales en el presente ao 2008; y c) otras
normas que contienen modificaciones puntuales en
materia tributaria.
II. Interes Legal e interes de demora para el ao 2008.
El I.P.R.E.M.
La Disposicin Adicional 34 de la Ley de Presupues-
tos Generales del Estado para 2008, fija en el 5,50 por
100 el inters legal del dinero, y en el 7 por 100 el inters
Enero - Febrero 2008
Doctrina
de demora, hasta el 31 de diciembre del ao 2008, por
lo que se incrementan alrededor de medio punto, con
respecto a los porcentajes de 2007.
Por su parte, la Disposicin Adicional 35 de la mis-
ma Ley (modificada, a su vez, por el Real Decreto-Ley
1/2008, de 18 de enero) fija para el presente ao el
Indicador Pblico de Renta de Efectos Mltiples en las
siguientes cuantas: a) IPREM diario: 17,23 euros; b) IPREM
mensual: 516,90 euros; y c) IPREM anual: 6.202,80 euros.
III. Impuesto sobre la Renta
A) Reglamento del impuesto.
Aunque no constituya, propiamente dicho, una
novedad del ejercicio 2008, conviene resear que en el
ejercicio precedente fue aprobado el nuevo Reglamen-
to del I.R.P.F., a travs del R.D. 439/2007, de 30 de marzo,
y que viene a desarrollar diversos aspectos recogidos
en la Ley reguladora del impuesto, tras la reforma fiscal
llevada a cabo por nuestro legislador en 2007, de la
que ya tuvimos ocasin de ocuparnos sobradamente el
pasado ao.
B) Compensaciones fiscales previstas en la Ley de
Presupuestos Generales del Estado.
b.1) Vivienda habitual. Como se recordar, la refor-
ma fiscal del IRPF llevada a cabo en 2007, recort la des-
gravacin fiscal por adquisicin de la vivienda habitual.
Concretamente, desde el pasado ao, el porcentaje
de deduccin fiscal por este concepto es, nicamente,
del 15 por 100, habiendo desaparecido los porcentajes
incrementados de los primeros aos de inversin (25% y
20%), que antes se aplicaban en los supuestos en que
concurran determinados requisitos de financiacin aje-
na en la adquisicin de la vivienda habitual.
Sin embargo, el legislador dej previsto, a la hora
de regular el mencionado cambio, que las Leyes de
Presupuestos Generales del Estado recogeran algu-
na compensacin fiscal para los contribuyentes que
hubieran adquirido su vivienda habitual antes del 20 de
enero de 2006 y tuvieran derecho a estos porcentajes
incrementados de deduccin por adquisicin de vivien-
da, a fin de que no resulten perjudicados por el nuevo
rgimen fiscal que es menos favorable. Y as, la Disposi-
cin Transitoria 1 de la Ley de Presupuestos Generales
del Estado para 2008 establece la compensacin fiscal
por deduccin en adquisicin de vivienda habitual a
25
 Doctrina
aplicar por los contribuyentes en la prxima declara-
cin de la Renta correspondiente al ejercicio 2007: la
compensacin para aqullos que hubieran adquirido
su vivienda habitual con anterioridad a 20 de enero de
2006, utilizando financiacin ajena y puedan aplicar en
2007 la deduccin por inversin en vivienda habitual,
ser la diferencia entre la deduccin correspondiente
a 2007 y la que hubiera correspondido de acuerdo con
la normativa vigente a 31 de diciembre de 2006. Quiere
esto decir que seguirn aplicndose la misma desgrava-
cin fiscal que venan haciendo con anterioridad, como
si no existiera para ellos reforma ni cambio fiscal alguno
en este punto.
b.2) Seguros de vida y cesin a terceros de capitales.
De igual modo, la reforma normativa del IRPF llevada
a cabo en 2007 contemplaba compensaciones fisca-
les para los contribuyentes que percibieran un capital
diferido derivado de un contrato de seguro de vida o
invalidez generador de rendimientos de capital mobilia-
rio contratado antes del 20 de enero de 2006, as como
para los contribuyentes que percibiesen rendimientos
obtenidos por la cesin a terceros de capitales propios
procedentes de instrumentos financieros contratados
antes de esa misma fecha, con el fin de que tales contri-
buyentes no resulten perjudicados por la aplicacin del
nuevo rgimen fiscal, en caso de que ste sea menos
favorable que la regulacin anteriormente vigente.
Debe recordarse, a estos efectos, que el cobro en
forma de capital de los seguros de vida-ahorro (tam-
bin conocidos como seguros e supervivencia, que se
cobran al alcanzar determinada edad, normalmente
coincidente con la jubilacin) han perdido en la nueva
regulacin del IRPF las reducciones que antes existan
con la antigua normativa, y que oscilaban entre el 40
y el 75 por 100 de las cuantas percibidas. En cambio,
ahora tributan como renta del ahorro, al tipo fijo del 18%,
en lugar de gravarse --como antes s ocurra-- con la apli-
cacin de la tarifa progresiva del impuesto.
Pues bien, la compensacin fiscal prevista por la Dis-
posicin Transitoria 2 de la citada Ley de Presupuestos,
tanto para los contribuyentes a los que hubiera resultado
de aplicacin el porcentaje de reduccin del 40% de la
normativa anterior --en el caso de rendimientos obteni-
dos por la cesin a terceros de capitales propios, pro-
cedentes de instrumentos financieros contratados antes
del 20 de enero de 2006--, como a los que les hubiese
resultado de aplicacin los porcentajes de reduccin
del 40% 75% previstos en la normativa anterior --en el
supuesto de rendimientos derivados de percepciones
en forma de capital procedentes de seguros de vida o
invalidez, contratados igualmente antes del 20 de enero
de 2006--, ser la diferencia positiva entre la cantidad
resultante de aplicar el tipo impositivo del 18 por 100
al rendimiento obtenido y el importe terico de la cuo-
ta ntegra que hubiera resultado de haber integrado
dichos rendimientos en la base liquidable general con
aplicacin de los porcentajes de reduccin antedichos.
Es de suponer que, tanto las entidades asegura-
doras, como financieras, pondrn de manifiesto tales
clculos a los beneficiarios, orientndoles sobre la mejor
tributacin de los rendimientos obtenidos.
C) Deduccin por alquiler de la vivienda habitual.
La Ley de Presupuestos Generales del Estado para
2008 introduce una deduccin por alquiler de la vivien-
da habitual, que disminuir la cuota ntegra estatal
del IRPF, y que asciende al 10,05% de las cantidades
26
satisfechas en el perodo impositivo por el alquiler de la
vivienda habitual de los contribuyentes, siempre que su
base imponible sea inferior a 24.020 euros anuales. Esta
deduccin tendr una base mxima de 9.015 euros
anuales (cuando la base imponible del contribuyente
sea igual o inferior a 12000 euros anuales), y de 9.015
euros menos el resultado de multiplicar por 0,75 la dife-
rencia entre la base imponible y 12000 euros anuales
(cuando la base imponible del contribuyente est com-
prendida entre 12000,01 y 24.020 euros anuales).
Hay que recordar que, en Andaluca, se viene apli-
cando igualmente una deduccin autonmica, por
alquiler de vivienda habitual, por parte de contribu-
yentes menores de 35 aos que cumplan los requisitos
exigibles por la normativa andaluza.
D) Mdulos.
La Orden EHA/3462/2007, de 26 de noviembre, desa-
rrolla para el ao 2008 el mtodo de estimacin objetiva
del IRPF y el rgimen simplificado del IVA. Se trata de la
denominada Orden de mdulos que los desarrolla y
regula en dicho ao, tanto a efectos del IRPF, como a
efectos del IVA.
En el presente ao, se mantiene la estructura y los
mdulos aplicables en 2007, as como las instrucciones
para su aplicacin.
E) Ayudas por nacimiento de hijos.
El hecho de que 2008 sea un ao de elecciones pol-
ticas, hace que se aprueben medidas fiscales como la
que ahora nos ocupa.
La Ley 35/2007, de 15 de noviembre, regula una nue-
va deduccin fiscal en el IRPF, de 2.500 euros anuales,
que podrn aplicar aquellas madres o mujeres adoptan-
tes --en caso de adopcin por personas del mismo sexo
habrn de acordar quin de ellas ser la beneficiaria,
y si la adopcin se produce por una sola persona, sta
ser la beneficiaria-- cuando, siendo contribuyentes de
dicho impuesto, a) realicen una actividad por cuenta
propia o ajena por la cual estn dadas de alta en la
Seguridad Social en el momento del nacimiento o de la
adopcin, o b) hubieran percibido en el perodo impo-
sitivo anterior rendimientos o ganancias de patrimonio,
sujetos a retencin o ingreso a cuenta, o rendimientos
de actividades econmicas por los que se hubieran
efectuado los correspondientes pagos a cuenta. Quie-
nes no cumplan los requisitos antedichos, en lugar de
aplicar esta deduccin fiscal, percibirn una prestacin
no contributiva de la Seguridad Social de 2.500 euros.
La nueva ayuda familiar aprobada es totalmente
compatible con la deduccin por maternidad que lleva
ya algunos aos en vigor, consistente en otra minoracin
de la cuota diferencial del impuesto hasta en 1.200 euros
anuales por cada hijo menor de tres aos, y que normal-
mente se percibe por las madres de forma anticipada, a
razn de 100 euros mensuales a lo largo de cada ao en
que resulta de aplicacin este beneficio fiscal.
La Orden EHA/3352/2007, de 19 de noviembre,
aprueba el modelo 140 de solicitud del abono antici-
pado de esta nueva deduccin fiscal (y que tambin
se emplea para solicitar el abono anticipado de la
deduccin por maternidad de los 100 euros mensuales
por cada hijo menor de 3 aos), as como el modelo 141
de solicitud de la prestacin econmica de pago nico
de la Seguridad Social.
Enero - Febrero 2008

IV. Impuesto sobre Sociedades
A) Reforma contable.
A partir de 2008, las sociedades y empresarios
mercantiles deben utilizar el nuevo Plan General de
Contabilidad aprobado. Los Reales Decretos 1514/2007
y 1515/2007 que aprueban el Plan General Contable,
as como el de las Pymes, respectivamente, tuvieron su
antecedente en la Ley 16/2007, de 4 de julio, de reforma
y adaptacin de la legislacin mercantil en materia con-
table para su armonizacin internacional con base en la
normativa de la Unin Europea, la cual vino a reformar
determinados preceptos del Cdigo de Comercio y de
la normativa reguladora de las sociedades mercantiles.
Hay diversidad de opiniones sobre el impacto fiscal
del nuevo rgimen contable: frente a las autoridades
contables y tributarias que aducen que el nuevo plan
contable tiene como objetivo conseguir que se fiscal-
mente neutral, se alzan numerosas voces que sostienen
que ello es imposible y que tendr repercusin fiscal en
varios aspectos (amortizaciones, provisiones, etc.). No
debe faltarles razn a estas opiniones discrepantes, des-
de el punto y hora que, por Hacienda, ya se prepara y
anuncia una norma para suavizar la fiscalidad del nuevo
plan contable.
Sea como fuere, el caso es que cambian en gran
medida las reglas de juego contables, tanto en la valo-
racin como en la contabilizacin en s misma (gastos
de establecimiento, arrendamiento financiero, fondo de
comercio, etc.), sobre todo en materia de activos finan-
cieros, donde la matemtica financiera ha irrumpido
con inusitado mpetu. De igual modo, las Cuentas Anua-
les tambin experimentan variaciones, con la aproba-
cin de nuevos estados contables a confeccionar y
presentar por parte de las empresas (estado de cambios
del patrimonio neto, y estado de flujos de efectivo).
Resulta imposible ocuparse aqu de todos los cambios
y modificaciones introducidas, dada la extensin de las
mismas, si bien conviene tener claras algunas premisas
que deben servir como punto de partida para conocer
qu normas contables son las que debemos aplicar.
En este sentido, las pequeas y medianas empresas
pueden aplicar un plan contable especfico, en el que no
se producen muchos de los cambios y novedades apro-
badas en materia contable, al objeto de hacerles ms
liviana y llevadera la tarea de la adaptacin impuesta.
Se consideran Pymes, a estos efectos, aquellas
empresas (cualquiera que sea su forma jurdica, indivi-
dual o societaria) que durante dos ejercicios consecuti-
vos renan a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al
menos dos de las circunstancias siguientes:
a) Que el total de las partidas del activo no supere
2.850.000 euros.
b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios
no supere los 5.700.000 euros.
c) Que el nmero medio de trabajadores empleados
durante el ejercicio no sea superior a 50.
En caso de formar parte de un grupo de empresas,
para la cuantificacin de todos estos importes se tendr
en cuenta la suma del activo, del importe neto de la
cifra de negocios y del nmero medio de trabajadores
empleados del conjunto de las entidades que confor-
men el grupo.
Enero - Febrero 2008
Doctrina
Y, an ms se facilita la tarea contable para las
microempresas, que son aquellas empresas que
habiendo optado por el Plan Contable de Pymes,
durante dos ejercicios consecutivos renan, a la fecha
de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las
siguientes circunstancias:
a) Que el total de las partidas del activo no supere
1.000.000 euros.
b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios
no supere los 2000.000 euros.
c) Que el nmero medio de trabajadores empleados
durante el ejercicio no sea superior a 10.
Tambin se aplica la regla antedicha de la suma o
agrupacin, en caso de formar parte de un grupo de
empresas.
B) Tipos de gravamen.
El tipo general del impuesto pasa del 32,5 por 100 en
2007, al 30 por 100 a partir de 2008.
Para las Pymes (en este caso, aqullas cuyo importe
neto de la cifra de negocios no supere los 8 millones de
euros), no hay cambio alguno, de forma que, para aque-
lla parte de su base imponible que no supere 120.202,41
euros, sigue fijado en el 25 por 100, mientras que el exceso
sobre dicha cuanta tributar al tipo del 30 por 100.
C) Deduccin por reinversin de beneficios extraor-
dinarios.
Este incentivo fiscal ya fue objeto de reforma en el
ejercicio 2007, y de ello tuvimos ocasin de ocuparnos el
pasado ao, si bien ha sufrido algn cambio ulterior en el
transcurso del propio ao 2007 y que debiera conocerse.
La Ley 16/2007, de 4 de julio, de reforma y adaptacin
de la legislacin mercantil en materia contable para su
armonizacin internacional con base en la normativa
de la Unin Europea, modific algn aspecto puntual
de su regulacin que impeda aplicar el beneficio fiscal
de la reinversin en aquellos casos en que se transmi-
tan participaciones sociales (o se reinverta en ellas) de
entidades plenamente productivas pero cuyos activos
eran primordialmente existencias y no elementos del
inmovilizado (caso, por ejemplo, de las promotoras inmo-
biliarias). Se introduce as una nueva regla aplicable a
tales supuestos, ya que la renta que pueda acogerse a
la deduccin, o el importe de las participaciones adqui-
ridas que computen como reinversin, ser proporcional
al porcentaje de activos afectos sobre el total de activos
de la entidad cuyas participaciones sean objeto de
transmisin o adquisicin, respectivamente.
D) Operaciones vinculadas.
Como tambin tuvimos ocasin de ocuparnos el
pasado ao, en materia de operaciones vinculadas
(socio-sociedad, sociedades del grupo, etc.), tuvo lugar
una importante reforma fiscal, relativa a la necesidad
de valorar todas las operaciones a precio de mercado,
as como de justificar documentalmente el mtodo de
valoracin seguido en cada operacin, so pena de
fuertes sanciones econmicas.
Se esperaba que, en 2007, se aprobase la regulacin
reglamentaria de la documentacin que las empresas
deben elaborar y conservar, y conocer tambin qu
obligaciones formales o documentales recaeran sobre
las Pymes.
27
 Doctrina
Sin embargo, esto no ha tenido lugar, finalmente, por
lo que ser en 2008 cuando ver la luz.
V. I.V.A.
En el mbito de este impuesto, los cambios introdu-
cidos vienen de la mano del R.D. 1466/2007, de 2 de
noviembre, que modifica el Reglamento del impuesto, y
de ellas cabe destacar las siguientes:
Se desarrollan los requisitos y las obligaciones para
las sociedades que se acojan al nuevo rgimen especial
de grupos de entidades en el IVA.
Se adapta la normativa reglamentaria del IVA a
la Sexta Directiva europea, que elimin de la normativa
legal reguladora del impuesto cualquier restriccin en
el derecho a la deduccin como consecuencia de la
percepcin de subvenciones no vinculadas al precio de
las operaciones.
Como modificacin significativa, que resulta de
plena aplicacin a los Abogados en ejercicio, as como
al resto de profesionales y empresarios que son sujetos
pasivos del impuesto, afecta a los libros-registros de
facturas expedidas y recibidas. Al objeto de coordinar
el contenido de tales libros-registros con el contenido de
las facturas, se establece la obligatoriedad de consignar
por separado en dichos libros las fechas de expedicin
de las facturas y de realizacin de las operaciones que
en ellas se documentan. Igualmente, se actualiza la
regulacin de los asientos resumen.
En este sentido, se prev que en el libro-registro de
facturas expedidas deber consignarse la fecha de
expedicin, as como la fecha de realizacin de las
operaciones, en caso de que sea distinta de la anterior.
Y en el libro-registro de facturas recibidas, se consignar
la fecha de expedicin y la fecha de realizacin de las
operaciones, en caso de que sea distinta de la anterior,
y as conste en el documento.
Con respecto a las facturas expedidas, la anota-
cin individualizada de las mismas se podr sustituir por
asientos resmenes en los que se harn constar la fecha
o perodo en que se hayan expedido, base imponible
global, el tipo impositivo, la cuota global de facturas
numeradas correlativamente y expedidas en la misma
fecha, y los nmeros inicial y final de los documentos
anotados, siempre que se cumplan simultneamente
los siguientes requisitos: a) que en las facturas expedidas
no sea preceptiva la identificacin del destinatario, b)
que las operaciones documentadas se deban entender
realizadas dentro de un mismo mes natural, y c) que
a las operaciones documentadas en ellos les sea apli-
cable el mismo tipo impositivo. Igualmente, ser vlida
la anotacin de una misma factura en varios asientos
correlativos cuando incluya operaciones que tributen a
distintos tipos impositivos.
Por lo que se refiere a las facturas recibidas, podr
hacerse un asiento resumen global de las facturas reci-
bidas en una misma fecha, en el que se harn constar
los nmeros inicial y final de las facturas recibidas asig-
nados por el destinatario, siempre que procedan de un
nico proveedor, la suma global de la base imponible y
la cuota impositiva global, siempre que el importe total
conjunto de las operaciones, IVA no incluido, no exce-
da de 6.000 euros, y que el importe de las operaciones
documentadas en cada una de ellas no supere 500
28
euros, IVA no incluido. Igualmente, ser vlida la anota-
cin de una misma factura en varios asientos correlati-
vos cuando incluya operaciones que tributen a distintos
tipos impositivos.
VI. Impuesto sobre transmisiones patrimoniales y actos
juridicos documentados, e Impuesto sobre Sucesiones
y Donaciones.
Varias son las novedades fiscales que pueden desta-
carse en relacin con estos impuestos:
A) Nuevos coeficientes aplicables al valor catastral:
La Orden de 20 de diciembre de 2007, de la Conse-
jera de Economa y Hacienda de la Junta de Andaluca,
aprueba los coeficientes aplicables en 2008 al valor
catastral para estimar el valor real de determinados
inmuebles urbanos (viviendas, oficinas y locales, entre
otros, que radiquen en el territorio de la Comunidad Aut-
noma andaluza) a efectos del I.T.P.A.J.D. y del I.S.D.
La nueva Orden resulta idntica a la que en 2006
le precede y, como viene siendo habitual, recoge una
subida de los coeficientes multiplicadores que se apli-
carn en 2008. As, a ttulo de ejemplo, baste citar que
en el municipio de Sevilla capital se pasa de aplicar el
coeficiente 3,10 (en el ao 2007), a multiplicar el valor
catastral por el coeficiente 3,50 en el presente ao.
B) Exencin de la hipoteca inversa en Actos Jurdicos
Documentados:
La Ley 41/2007, de 7 de diciembre, que modifica la
regulacin del mercado hipotecario, se ocupa, entre
otras cuestiones, de regular la hipoteca inversa. A gran-
des rasgos, se trata de un prstamo o crdito garantiza-
do mediante hipoteca sobre un inmueble que constitu-
ya la vivienda habitual del solicitante, que debe ser una
persona de 65 ms aos, o afectada de dependencia
severa o gran dependencia. La deuda slo ser exigi-
ble por el acreedor (y la garanta, ejecutable) cuando
fallezca el prestatario o, si as se estipula en el contrato,
cuando fallezca el ltimo de los beneficiarios.
Estarn exentas de la cuota gradual de documentos
notariales de la modalidad de actos jurdicos documen-
tados del I.T.P.A.J.D. las escrituras pblicas que docu-
menten las operaciones de constitucin, subrogacin,
novacin modificativa y cancelacin.
En conexin con el I.R.P.F., debe recordarse que la
Disposicin Adicional 15 de la Ley 35/2006, de 28 de
noviembre, del Impuesto sobre la Renta, no considera
como renta las cantidades percibidas como consecuen-
cia de las disposiciones que se hagan de la vivienda habi-
tual por parte de las personas mayores de 65 aos, as
como de las personas que se encuentren en situacin de
dependencia severa o de gran dependencia, siempre
que se lleven a cabo de conformidad con la regulacin
financiera relativa a los actos de disposicin de bienes
que conforman el patrimonio personal para asistir las
necesidades econmicas de la vejez y la dependencia.
De conformidad con ello, la Direccin General de Tributos
ha sealado que la percepcin del importe del prstamo
o crdito derivado de la hipoteca inversa no generar
rentas sujetas al IRPF (Consulta n V2215-07).
C) Reduccin propia en el I.S.D. en Andaluca. Nue-
va Agencia Tributaria Andaluza:
Enero - Febrero 2008

La Ley 23/2007, de 18 de diciembre, aprobada por
el Parlamento de Andaluca, crea la Agencia Tributaria
de Andaluca, y aprueba algunas medidas fiscales apli-
cables en nuestra Comunidad Autnoma, como es la
creacin de una nueva tasa por actividades de control
e inspeccin sanitaria en mataderos, salas de despieces,
instalaciones de transformacin de la caza, salas de
tratamiento de reses de lidia y otros establecimientos
alimentarios sujetos a control oficial
Asimismo, se modifica la regulacin de la reduccin
propia, aplicable en nuestra Comunidad, en la base
imponible del Impuesto sobre Sucesiones, del 99 por 100
en el supuesto de adquisicin mortis causa de empresas
individuales, de negocios profesionales y de participa-
ciones en entidades con domicilio fiscal, y en su caso
social, en el territorio de la Comunidad Autnoma de
Andaluca. Una modificacin introducida consiste en
la supresin del requisito relativo a la consideracin de
entidad de reducida dimensin, segn la normativa
del Impuesto de Sociedades, previsto para el caso de
adquisicin de participaciones en entidades. Y, otro
cambio que se advierte es que ahora se hace una remi-
sin expresa a la exencin en el Impuesto de Patrimonio,
en orden a aplicar tal reduccin a la empresa o negocio
individual y a las participaciones que se heredan (con
la redaccin anterior del ejercicio 2007, se suscitaba la
duda de si slo se exiga el domicilio en Andaluca, o si
tambin era necesaria la exencin en el Impuesto de
Patrimonio, para aplicar la reduccin en dicho ao. Con
la nueva redaccin la duda queda resuelta, si bien su
entrada en vigor se produce el 1 de enero de 2008).
Finalmente, se crea la Agencia Tributaria de Anda-
luca, de acuerdo con lo previsto en el art. 181.2 del
Estatuto de Autonoma, a la que se encomendar la
gestin, liquidacin, recaudacin e inspeccin de todos
los tributos propios, as como, por delegacin del Estado,
de los tributos estatales totalmente cedidos a la Junta
de Andaluca.
VII. Tributos Locales
El Boletn Oficial de la Provincia de Sevilla public, el
pasado 27 de diciembre de 2007 (en su nmero 298), las
Ordenanzas Fiscales del Ayuntamiento de Sevilla aplica-
bles a los diversos tributos locales durante el ejercicio 2008,
regulando, entre otros, los impuestos sobre bienes inmue-
bles, actividades econmicas, construcciones, vehculos,
plusvala municipal, contribuciones especiales, licencia
de apertura, tasa de basuras, as como los procedimien-
tos tributarios en materia de gestin, recaudacin, ins-
peccin, revisin y sanciones en el mbito municipal.
A) Impuesto sobre Bienes Inmuebles:
La Ordenanza Fiscal reguladora del I.B.I. contiene
este ao varias novedades a destacar:
En primer lugar, cabe observar una modificacin
que afecta a los sujetos pasivos del impuesto. Cuando la
titularidad del inmueble o derecho gravado corresponda
a una comunidad de bienes no formalmente constituida,
se podr exigir el pago del impuesto a cada uno de los
comuneros, en proporcin a su respectiva participacin
en la comunidad de bienes, siempre que se conozca la
identidad, el N.I.F. y el domicilio fiscal de todos los comu-
neros. Esta previsin normativa encuentra su apoyo en la
legislacin estatal (art. 42.1.b de la Ley General Tributaria,
y art. 63.1 del Texto Refundido de la Ley de Haciendas
Enero - Febrero 2008
Doctrina
Locales). Por parte de la Ordenanza se aade, adems,
que, en otro caso --es decir, no conocindose alguno de
tales datos relativos a los comuneros--, se podr exigir el
pago total del impuesto a cualquiera de ellos.
En segundo lugar, aumenta del 50 al 80 por 100 la
bonificacin para inmuebles que constituyan el objeto
de la actividad de las empresas de urbanizacin, cons-
truccin y promocin inmobiliaria, tanto de obra nueva
como de rehabilitacin equiparable a sta, y no figuren
entre los bienes de su inmovilizado, siempre que as se
solicite este beneficio fiscal por los interesados antes del
inicio de las obras.
En tercer lugar, se mantiene la bonificacin del 50
por 100 para viviendas de proteccin oficial y viviendas
protegidas, durante los tres aos o perodos impositivos
siguientes al del otorgamiento de la calificacin defi-
nitiva por parte de la Consejera de Obras Pblicas y
Transportes. La novedad radica ahora en que, cuando
esta bonificacin se solicite respecto a inmuebles que
obtengan la calificacin definitiva de viviendas de pro-
teccin oficial con posterioridad al 1 de enero de 2008,
se aplicar una bonificacin adicional del 50%, durante
el perodo impositivo a aquel en el que finalice el dere-
cho a la bonificacin antedicha.
Se incrementa la bonificacin aplicable a la vivien-
da habitual de las familias numerosas, que en 2008 regir
con arreglo al siguiente cuadro:
VALOR 3 HIJOS 4 HIJOS 5 MAS
CATASTRAL HIJOS
Hasta
40.000 70% 80% 90%
(antes (antes 60%) (antes 70%) (antes 80%)
35.000 )
De 40.000
a 60.000 50%
60% 70%
(antes de (antes 40%)
(antes 50%) (antes 60%)
35.000 a
60.000 )
De 60.000 a 20% 30%
40%
90.000 (antes 10%) (antes 20%)
(antes 30%)
Otra novedad es que, a efectos del cmputo del
nmero de hijos para aplicar el anterior beneficio fiscal,
se consideran doblemente los que tengan la condicin
de discapacitados.
La Ordenanza Fiscal mantiene el tipo de gravamen
para los inmuebles urbanos (0,847%), y para los rsticos
(0,699%), aunque ya conocemos que ello no significa
que no vaya a incrementarse el importe del I.B.I. a pagar
en el presente ao, pues, como todos sabemos, el valor
catastral --que sirve de base a la aplicacin de ese tipo
impositivo--, s experimenta subidas cada ao, y 2008 no
ser una excepcin.
En realidad, con respecto a los inmuebles urbanos,
esa congelacin del tipo de gravamen slo tendr
lugar para las viviendas o inmuebles de uso residencial,
pues nuestro Ayuntamiento ha creado un nuevo tipo
impositivo incrementado (el 1,15%) para determinados
inmuebles urbanos que no tienen uso residencial y en
funcin del valor catastral que tengan. Haciendo uso de
la facultad prevista en la Ley de Haciendas Locales para
establecer, para los bienes inmuebles urbanos, excluidos
los de uso residencial, tipos diferenciados atendiendo a
29
 Doctrina
los usos establecidos en la normativa catastral, se incre-
menta notablemente el I.B.I. de almacenes, comercios,
bares, restaurantes, fbricas, industrias, instalaciones
deportivas y oficinas.
Mantiene la Ordenanza para 2008 la exigencia
del famoso recargo del 50% para inmuebles de uso resi-
dencial que se encuentren desocupados con carcter
permanente, pese a que el Gobierno estatal no ha
podido desarrollar el Reglamento que permita aplicar
este recargo.
La ltima modificacin que encontramos en la nue-
va Ordenanza reguladora del I.B.I. hace referencia a la
asuncin, por parte del Ayuntamiento, de la competen-
cia para tramitar las declaraciones y comunicaciones
de alteracin catastral urbana.
B) Impuesto sobre Actividades Econmicas.
Las normas contenidas en la nueva Ordenanza Fiscal
mantienen, en sus mismos trminos, la regulacin del
pasado ao.
Como nica novedad o modificacin reseable
en la Ordenanza de 2008, cabe referirse a la bonifica-
cin del 50 por 100 aplicable a aquellas empresas que
incrementen el promedio de su plantilla de trabajadores
mediante la contratacin de personas con discapaci-
dad, mujeres vctimas de malos tratos y/o mayores de 45
aos. Se ha rebajado, pues, el lmite de edad, ya que el
pasado ao, la aplicacin de este beneficio fiscal entra-
ba en juego en los casos de contratacin de mayores
de 50 aos.
C) Impuesto sobre Construcciones, Instalaciones y
Obras (I.C.I.O.):
Junto con el I.B.I., es en el mbito de este tributo don-
de encontramos algunas de las principales modificacio-
nes del ejercicio 2008. Y no todas son, precisamente,
halageas o agradables para los afectados.
Aumenta, del 50 al 80% la bonificacin aplicable
a las construcciones, instalaciones u obras, que previa
solicitud del sujeto pasivo, se declaren de especial inters
o utilidad municipal por concurrir circunstancias sociales,
culturales, histricas, artsticas o de fomento del empleo
que justifiquen tal declaracin, por el Pleno de la Corpo-
racin, por voto favorable de la mayora simple de sus
miembros. Slo sern susceptibles de declararse de espe-
cial inters o utilidad municipal, a efectos del disfrute de
esta bonificacin, a) las obras de rehabilitacin de edifi-
cios protegidos por el planeamiento vigente con niveles
de Proteccin A, B y C, que puedan encuadrarse en los
conceptos de reforma menor y parcial y cumpliendo
determinados requisitos, y b) la construccin de viviendas
de promocin pblica, por medio de convenios progra-
mas suscritos entre las Administraciones pblicas.
Tendrn derecho a una bonificacin del 10 por 100
sobre la cuota de este impuesto, las construcciones de
viviendas de proteccin oficial promovidas con carcter
privado.
Se incrementa del 75 al 95% la bonificacin aplica-
ble en este impuesto a las construcciones, instalaciones u
obras que tengan por objeto exclusivo incorporar sistemas
para el aprovechamiento elctrico de la energa solar
(debe recordarse que, en este punto, la Ordenanza habla
slo de aprovechamiento elctrico, y no trmico, de la de terrenos de naturaleza urbana, a efectos de este
energa solar, a diferencia de la terminologa empleada en
el mbito del I.B.I. en que s utiliza ambas expresiones).
30
Tambin sube del 75 al 90% la bonificacin apli-
cable en este tributo a las obras que tengan por objeto
favorecer las condiciones de acceso y habitabilidad de
las personas con discapacidad (antes, nicamente se
haca referencia al favorecimiento de las condiciones
de accesibilidad).
Pero, sin duda, el gran bombazo de la Orde-
nanza reguladora de este impuesto es la significativa
subida del tipo de gravamen. El tipo impositivo de este
tributo estaba fijado anteriormente en el 2,88%, y en 2008
queda fijado en el 4 por 100, que es el mximo legal per-
mitido por la Ley de Haciendas Locales, lo cual induda-
blemente podr repercutir en un incremento del precio
de las viviendas, habida cuenta que las constructoras y
promotoras tratarn de trasladar este mayor coste a los
compradores de las mismas.
Por ltimo, como novedad destacable, debemos
resear que, el pasado ao, cuando nos ocupamos de
las modificaciones introducidas por la Ordenanza Gene-
ral sobre Gestin, Recaudacin e Inspeccin de 2007,
dejamos constancia de que la misma se haba hecho
eco --incorporndolos-- de los recargos previstos en la
Ley General Tributaria aplicables a las autoliquidacio-
nes extemporneas (5%, 10%, 15% y 20%), presentadas
sin requerimiento administrativo previo, pero llamaba
la atencin que la misma regulacin no incorporaba
la novedad introducida en esta materia por la Ley de
Medidas de Prevencin del Fraude Fiscal de reducir tales
recargos en un 25 por 100 por pronto pago. Ello poda
tratarse de un despiste legislativo (en cuyo caso, haba
que suponer que el mismo sera subsanado), o bien que
la Hacienda Local no haba querido aplicar este nuevo
incentivo estatal.
Pues bien, la Ordenanza de 2008 reguladora del
I.C.I.O. introduce dos novedades, a este respecto, fren-
te a su antecesora del pasado ao: a) por un lado, la
misma prev expresamente que si la autoliquidacin del
impuesto se hace dentro de los 3, 6 12 meses siguientes
al trmino del plazo voluntario (30 das hbiles desde el
da en que dan comienzo las obras, construcciones o
instalaciones), y siempre que no haya existido requeri-
miento previo por la Inspeccin de los Tributos Municipal,
se aplicarn los recargos previstos en el art. 27 de la L.G.T.,
que sern del 5%, 10% y 15%, respectivamente, sin que
resulten de aplicacin sanciones ni intereses de demora.
Las autoliquidaciones presentadas una vez transcurridos
12 meses desde el trmino del plazo voluntario de pago,
soportarn un recargo del 20% (en lugar de sanciones),
ms intereses de demora. b) Y, por otro lado, en cumpli-
miento del art. 5 de la Ley 36/2006 de Medidas para la
prevencin del Fraude Fiscal, que modifica el art. 27 de la
L.G.T. antes citado, el importe de dichos recargos podrn
verse reducidos en un 25% siempre que el ingreso del
importe total de la autoliquidacin se realice al tiempo
de su presentacin. Se recoge, pues, el descuento por
pronto pago que el pasado ao se ech de menos.
D) Impuesto sobre Incremento del Valor de los Terre-
nos de Naturaleza Urbana:
Varias son las novedades que trae consigo la Orde-
nanza de 2008 respecto de este tributo que, cada ao
que pasa, adquiere mayor relevancia para las arcas
municipales.
En primer lugar, a la tradicional consideracin
impuesto (suelo urbano, urbanizable, terrenos con vas
pavimentadas, acerado, alcantarillado, etc., y terrenos
Enero - Febrero 2008

que se fraccionen en contra de lo previsto en la legisla-
cin agraria), se une este ao un nuevo supuesto, ya que
se establece expresamente que estar asimismo sujeto
el incremento de valor que experimenten los terrenos en
los bienes inmuebles clasificados como de caractersticas
especiales a efectos del I.B.I.
Como ya se sabr, para determinar el importe
del incremento real, y calcular as la base imponible
de este impuesto, se aplica sobre el valor catastral del
terreno en el momento del devengo, el porcentaje que
corresponda en funcin del nmero de aos completos
durante los cuales se hubiese generado dicho incremen-
to. Dicho porcentaje ser el que resulte de multiplicar el
referido nmero de aos por el correspondiente porcen-
taje anual, que experimenta una subida con la presente
Ordenanza fiscal, y que supondr un encarecimiento del
impuesto a pagar:
-- para los incrementos de valor generados en un
perodo de tiempo comprendido entre 1 y 5 aos, se
aplicar el 3,7 (este porcentaje se mantiene como en
2007, ya que es el mximo legal permitido por la Ley de
Haciendas Locales, y no puede incrementarse ms).
-- para los incrementos de valor generados en un
perodo de tiempo de hasta 10 aos, se aplicar el 3,5
que es, igualmente, el mximo legal permitido (antes, se
aplicaba el 3,09).
-- para los incrementos de valor generados en un
perodo de tiempo de hasta 15 aos, se aplicar el 3,2
que tambin es el mximo permitido (antes, se aplicaba
el 2,81).
-- para los incrementos de valor generados en un
perodo de tiempo de hasta 20 aos, se aplicar el 3 que,
como resulta fcil imaginar, coincide con el tope legal
mximo autorizado (antes, se aplicaba el 2,64).
Asimismo, cabe recordar que, a solicitud de los
interesados, se aplica una bonificacin en este impuesto,
cuando el incremento de valor se manifieste, por causa
de muerte, respecto de la transmisin (propiedad, usu-
fructo, etc.) de la vivienda habitual del fallecido a favor
de los descendientes, ascendientes y cnyuge, y que el
importe del beneficio fiscal est en funcin de cul sea el
valor catastral de la vivienda heredada.
La novedad, en este mbito, consiste en que esta
misma bonificacin ser aplicable, igualmente, en 2008
a los casos de transmisin (propiedad, usufructo, etc.)
por causa de muerte de los locales afectos a la activi-
dad econmica ejercida por el causante a favor de sus
descendientes, ascendientes y cnyuge. Por tanto, dicho
beneficio fiscal sera aplicable, por ejemplo, al despacho
de que fuera titular un abogado y que, por su falleci-
miento, heredaran sus hijos y cnyuge, cumpliendo los
requisitos que posteriormente se mencionan.
Para poder disfrutar de la bonificacin por la trans-
misin de la vivienda habitual, los herederos habrn de
mantener la adquisicin durante los 3 aos siguientes, sin
que puedan transmitirla. Y, en los supuestos de transmisin
de locales afectos a la actividad econmica ejercida por
el causante, la bonificacin permanecer condicionada
al mantenimiento de la adquisicin en el patrimonio de
los herederos, as como del ejercicio de una actividad,
durante los 3 aos siguientes a la muerte del causante.
Al igual que hemos comentado con respecto
al Impuesto sobre Construcciones, la Ordenanza Fiscal
Enero - Febrero 2008
Doctrina
reguladora del Impuesto sobre el Incremento del Valor
de los Terrenos de Naturaleza Urbana tambin se prev
expresamente la aplicacin de los recargos de la Ley
General Tributaria por pagos extemporneos, as como la
reduccin de los mismos por pronto pago.
E) Tasa por Recogida de Basuras:
Nuestro Ayuntamiento estim una reclamacin for-
mulada por la Confederacin de Empresarios de Sevilla,
gracias a la cual se contempla ahora una reduccin del
50% de las tarifas de la Tasa de recogida de basuras,
durante el tiempo de duracin de las obras, en aquellos
casos en que, como consecuencia de obras en la va
pblica que tengan una duracin superior a un mes
(antes se exigan 3 meses) y que sean promovidas por
el Ayuntamiento o empresas municipales o las deriva-
das del Metro, resulte dificultado o impedido el acceso
habitual del servicio de limpieza, incidindose negativa-
mente en la actividad comercial o industrial de las calles
afectadas, previo informe de LIPASAM acreditativo de
dicha circunstancia.
F) Nueva Ordenanza Fiscal General de Contribucio-
nes Especiales:
Como novedad, el Consistorio ha introducido en las
Ordenanzas Fiscales de 2008, una Ordenanza General
de Contribuciones Especiales para la realizacin de
obras pblicas o para el establecimiento o ampliacin
de servicios pblicos de carcter local por parte del
Municipio. Ello puede ser indicativo de que la poltica
municipal con respecto a esta figura tributaria vaya a
experimentar cambios significativos.
El Ayuntamiento podr acordar la imposicin de
tales contribuciones en supuestos tales como: apertura
de calles y plazas; renovacin y sustitucin de redes
de distribucin del agua o de alcantarillado, servicio
de extincin de incendios; plantacin de arbolados en
calles y plazas, etc.
Los sujetos obligados a su pago sern las personas
especialmente beneficiadas. Y, en los casos de comuni-
dades de propietarios, la Ordenanza obliga a los repre-
sentantes de las mismas a facilitar a la Administracin el
nombre de los copropietarios y su coeficiente de parti-
cipacin en la Comunidad, a fin de proceder al giro de
las cuotas individuales. De no hacerse as, se entender
aceptado el que se gire una nica cuota, de cuya distri-
bucin se ocupar la propia Comunidad.
La base imponible y liquidable de las Contribuciones
especiales estar constituida, como mximo, por el 90%
del coste que el Ayuntamiento soporte por la realizacin
de las obras o por el establecimiento o ampliacin de los
servicios, y se repartir entre los sujetos pasivos.
Las contribuciones especiales se devengan en el
momento en que las obras se hayan ejecutado o el
servicio haya comenzado a prestarse. El Ayuntamiento
podr exigir por anticipado el pago de las contribucio-
nes, en funcin del importe previsto para el ao siguien-
te. Tambin se establece la posibilidad de conceder
fraccionamientos o aplazamientos por un mximo de
cinco aos.
G) Ordenanza General sobre Gestin, Recaudacin
e Inspeccin:
Con respecto a la Ordenanza de 2007 pueden
researse los siguientes cambios que introduce la nueva
Ordenanza de 2008:
31
 Doctrina
Se modifica la regulacin de las consultas tributa-
rias escritas, que podrn presentarse por fax, as como
por medios electrnicos, informticos o telemticos.
Se introducen nuevos preceptos relativos a las noti-
ficaciones, como los relativos a la notificacin a perso-
nas fallecidas o a la notificacin por comparecencia.
En materia de domiciliacin bancaria, con obje-
to de facilitar al contribuyente el cumplimiento de sus
obligaciones tributarias, as como incentivar la domi-
ciliacin bancaria como medio de pago, el plazo de
presentacin de las domiciliaciones bancarias, as como
las solicitudes de cambios de rdenes de domiciliacin
presentadas, se habrn de realizar por el contribuyen-
te con una antelacin mnima de 15 das naturales
antes del comienzo del perodo voluntario de cobranza
(anteriormente, el plazo exigido era de dos meses). En
otro caso, surtirn efectos a partir del perodo de pago
voluntario siguiente.
Curiosamente, la previsin general de esta Orde-
nanza, relativa a los recargos aplicables a las auto-
liquidaciones extemporneas (5%, 10%, 15% y 20%),
presentadas sin requerimiento administrativo previo, no
se ve acompaada de una correspondiente reduccin
general de tales recargos, en un 25 por 100, por pronto
pago. A diferencia del legislador estatal, nuestro Ayun-
tamiento ha optado por incorporar esta reduccin de
manera concreta en determinadas regulaciones de
algunos de los tributos locales (que se declaran median-
te autoliquidacin), como se ha visto anteriormente,
pero no lo recoge en esta Ordenanza Fiscal General
sobre Gestin, Recaudacin e Inspeccin.
Finalmente, se contempla la posible creacin de
un Organo de Gestin Tributaria.
VIII. Otras Novedades Fiscales.
A) Declaraciones censales.
La Orden EHA/1274/2007, de 26 de abril, aprob
los nuevos modelos 036 y 037 de Declaracin censal y
Declaracin censal simplificada --respectivamente-- de
alta, modificacin y baja en el Censo de empresarios,
profesionales y retenedores.
B) Factura electrnica.
La Orden EHA/962/2007, de 10 de abril, se ocupa de
regular la facturacin telemtica y la conservacin de
las facturas electrnicas.
En materia de facturacin electrnica se establece
un sistema voluntario para el receptor. Es decir, una
empresa no va a poder emitir facturas electrnicas o
en formato digital, si el destinatario de las mismas no
lo consiente, por lo que tales facturas habrn de seguir
emitindose en papel. No obstante, est previsto que la
Ley de Contratos del Sector Pblico har obligatoria la
utilizacin de la factura electrnica con la Administra-
cin Pblica
C) Ayudas a jvenes para el alquiler de vivienda.
El R.D. 1472/2007, de 2-noviembre, regula la renta
bsica de emancipacin de los jvenes. No se trata
de una medida fiscal, propiamente dicha, y tiene
por objeto dinamizar el mercado de arrendamientos
y adoptar medidas que contribuyan a facilitar a los
jvenes el acceso a una vivienda digna en rgimen
32
de alquiler. Seguramente, el hecho de hallarnos en
ciernes de un nuevo ao electoral, haya contribuido a
su aprobacin.
Esta norma aprueba, a partir del 1 de enero de
2008, una ayuda mensual de 210 euros mensuales
para el pago del alquiler de vivienda, durante un
mximo de 4 aos. Igualmente, aprueba la concesin
de 600 euros de prstamo sin inters, los cuales se pue-
den utilizar para la fianza, as como una ayuda nica
de 120 euros para los gastos de tramitacin del aval,
si se necesitara.
Los beneficiarios de tales ayudas sern todas
aquellas personas que tengan una edad comprendi-
da entre los 22 aos y hasta cumplir los 30 aos; que
sean titulares de un contrato de arrendamiento de
vivienda habitual y permanente; que dispongan de
una fuente regular de ingresos que le reporte unos
ingresos brutos anuales inferiores a 22000 euros; y que
posean la nacionalidad espaola o la de algn Esta-
do miembro de la Unin Europea (en el caso de los
extranjeros no comunitarios, se exige tener residencia
legal y permanente en Espaa). Asimismo, se exige
estar al corriente del pago peridico del alquiler de la
vivienda, as como en el cumplimiento de las obliga-
ciones tributarias y con la Seguridad Social.
A da de hoy, la citada ayuda mensual de 210 euros
no est exenta de tributar en IRPF, considerndose una
ganancia patrimonial no derivada de una transmisin
de bienes, por lo que integrar la renta general del IRPF,
siendo gravada a tarifa general (salvo que cambie la
normativa legal, a este respecto).
La gestin de esta ayuda la llevarn a cabo las
Comunidades Autnomas. La Consejera de Obras Pbli-
cas y Transportes de la Junta de Andaluca recoge en
una Orden de 26 de diciembre de 2007 el procedimien-
to en la Comunidad Autnoma de Andaluca para el
reconocimiento del derecho a esta renta bsica de
emancipacin de los jvenes.
D) Nuevo Reglamento de gestin e inspeccin tri-
butaria.
Sin duda, esta constituye otra gran modificacin fis-
cal para el presente ao 2008, y que, al margen de intro-
ducir algunas novedades, lleva a cabo una importante
labor unificadora, al recopilar en un mismo texto norma-
tivo, la regulacin anteriormente dispersa de numerosas
obligaciones formales de los contribuyentes.
El Real Decreto 1065/2007, de 27 de julio, aprueba el
Reglamento General de las actuaciones y los procedi-
mientos de gestin e inspeccin tributaria y desarrolla las
normas comunes de los procedimientos de aplicacin
de los tributos. Dada su extensin, haremos una breve
resea de su contenido.
Aglutina, y regula en su articulado, materias tan
diversas y recogidas --hasta ahora-- en normativa muy
dispersa, como el nmero de identificacin fiscal, los
censos tributarios, las declaraciones de operaciones con
terceras personas (modelo 347), el sistema de cuenta
corriente tributaria, la colaboracin social en la gestin
de los tributos, etc., derogando la anterior maraa de
disposiciones reglamentarias a las que viene a sustituir el
nuevo Reglamento General.
Regula los efectos de la falta de resolucin en
plazo de numerosos procedimientos tributarios cuya
Enero - Febrero 2008

normativa no estableca expresamente el rgimen de
actos presuntos. En su inmensa mayora, el silencio tiene
efecto negativo.
Se mantiene la dispensa de aportar aval o garanta
con motivo de la solicitud de aplazamiento o fracciona-
miento de las deudas que en su conjunto no excedan
de 6.000 euros.
Las obligaciones de informacin de carcter
general que deban cumplirse durante 2008, correspon-
dientes a la informacin a suministrar del ao 2007, sern
exigibles conforme a la normativa vigente a 31/12/07.
El Ttulo I regula nicamente el mbito de aplica-
cin del reglamento.
El Ttulo II est dedicado a las obligaciones for-
males. Entre stas, se regulan los censos tributarios,
incorporando con ligeras modificaciones el contenido
del R.D. 1041/2003 (ahora derogado) que contena la
normativa reglamentaria que regulaba esta materia. Se
regulan, igualmente, la forma de cumplir la obligacin
de comunicar el cambio de domicilio fiscal, as como
las normas relativas al nmero de identificacin fiscal, las
obligaciones relativas a los libros-registros y las obligacio-
nes de informacin (entre las que se encuentra el cita-
do modelo 347, de tanta importancia para Hacienda.
Como novedad destacable, se establece la obligacin
de hacer constar en este modelo informativo los impor-
tes superiores a 6.000 euros que se hubieran percibido
en metlico de cada una de las personas o entidades
relacionadas en la declaracin).
Dentro de las obligaciones formales que se reco-
gen en el nuevo Reglamento General, destaca la pre-
vista en su artculo 36, si bien su entrada en vigor est
prevista para el ao 2009. Segn este precepto, los
obligados tributarios que deban presentar autoliquida-
ciones o declaraciones correspondientes al Impuesto
sobre Sociedades, al IVA, o al Impuesto General Indirec-
to Canario por medios telemticos, estarn obligados a
presentar una declaracin informativa con el contenido
de los libros-registros del I.V.A. Existir obligacin de pre-
sentar una declaracin informativa por cada perodo
de liquidacin del IVA, y contendr los datos anotados
hasta el ltimo da del perodo de liquidacin a que se
refiera y deber presentarse en el plazo establecido
para la presentacin de la autoliquidacin del impuesto
correspondiente a dicho perodo.
No se olvide que, por ejemplo, todas las S.A. y las S.L.
ya estn obligadas a la presentacin telemtica de la
declaracin del impuesto de sociedades, por lo que se
vern afectadas por esta nueva obligacin formal.
El Ttulo III regula los principios y disposiciones
generales de la aplicacin de los tributos: atribucin
de la competencia territorial; informacin y asistencia
al contribuyente, regulando las consultas tributarias, los
certificados tributarios, la colaboracin social, etc.; y
desarrolla las normas comunes sobre las actuaciones
y los procedimientos tributarios (inicio, tramitacin y
terminacin de actuaciones, interrupcin de las mis-
mas, intervencin de los obligados, actuaciones con
entidades sin personalidad jurdica y con no residentes,
la representacin legal y voluntaria, notificaciones en
materia tributaria, etc.).
El Ttulo IV se dedica a regular las actuaciones y
los procedimientos de gestin tributaria: presentacin
de declaraciones, autoliquidaciones, comunicaciones
Enero - Febrero 2008
Doctrina
de datos y solicitudes de devolucin; procedimien-
to de devolucin; procedimiento de rectificacin de
autoliquidaciones, declaraciones, comunicaciones de
datos o solicitudes; procedimiento de ejecucin de las
devoluciones tributarias; reconocimiento de beneficios
fiscales y de cuenta corriente tributaria; control censal,
comprobacin del domicilio fiscal y control de otras
obligaciones formales; verificacin de datos, comproba
cin de valores, tasacin pericial contradictoria y com-
probacin limitada.
Finalmente, el Ttulo V del Reglamento est dedi-
cado a las actuaciones y procedimientos de inspeccin,
derogando al anterior Reglamento de Inspeccin de
1.986. En l se regulan la atribucin de funciones inspec-
toras a los rganos administrativos y las facultades de la
inspeccin de los tributos (dnde puede examinarse la
contabilidad, la entrada en inmuebles, el deber de com-
parecer y atender al personal inspector y la personacin
de la inspeccin sin previa comunicacin, son algunas
de las facultades desarrolladas por la nueva norma-
tiva). Obviamente, tambin son objeto de desarrollo
reglamentario el contenido de las actas de inspeccin,
as como el procedimiento de inspeccin propiamente
dicho, analizando su inicio (comunicacin previa o per-
sonacin, alcance del procedimiento inspector, etc.),
su tramitacin (medidas cautelares, horario, trmite de
audiencia previa, ampliacin del plazo de duracin del
procedimiento inspector, etc.) y su terminacin (se regu-
lan los diferentes tipos de actas, incluidas las actas con
acuerdo que introdujo la vigente Ley General Tributaria,
etc.). Asimismo, el Reglamento se ocupa de regular la
estimacin indirecta de bases o cuotas, las actuacio-
nes con entidades en rgimen de consolidacin fiscal,
el conflicto en la aplicacin de la norma tributaria, la
declaracin de responsabilidad en el procedimiento
inspector, as como otras actuaciones inspectoras.
E) La Ley de Sociedades Profesionales:
Por todos ser ya conocido, a estas alturas, la apro-
bacin de la Ley 2/2007, de 15 de marzo, de Socie-
dades Profesionales, que obliga a las sociedades que
tengan por objeto social el ejercicio en comn de una
actividad profesional a constituirse como sociedades
profesionales en los trminos previstos en dicha Ley,
inscribindose como tales en el Registro Mercantil as
como en el correspondiente Colegio Profesional. Y las
sociedades preexistentes estn obligadas a adaptarse a
la citada Ley, so pena de disolucin de pleno derecho si
a 31/12/2008 no se ha llevado a cabo tal adaptacin y
su presentacin en el Registro Mercantil.
Con toda probabilidad, la nueva situacin normati-
va traer aparejada ms de una consecuencia fiscal y
dudas al respecto.
F) Otras menciones de la Ley de Presupuestos Gene-
rales del Estado para 2008:
Al margen de otras, destacamos la Disposicin Adi-
cional 70 de esta Ley, que prev que el Gobierno lle-
var a cabo las oportunas modificaciones legales para
que las familias monoparentales con dos hijos a cargo
tengan la consideracin de familia numerosa.
33

Jos Manuel Castro Muoz, Abogado
Actualidad Fiscal
NOTICIAS
De acuerdo con lo que ha dispuesto la
Ley de Presupuestos para 2008, el inters
de demora a que se refiere la LGT, ha quedado
establecido en el 7 por ciento. De esta manera,
se puede producir una buena rentabilidad del
dinero de los contribuyentes en aquellos casos
en los que la Hacienda Pblica venga obligada
a devolverles importantes cantidades como con-
secuencia de ingresos indebidos...
Cada vez, y con mayor intensidad, los expertos
reclaman una reforma global del Impuesto de
Sucesiones. Dicho impuesto necesita una reforma
profunda, para adecuarlo a nuestra realidad.
De esta forma, mientras se puede constatar, de
una parte, que numerosos conceptos ya no se
corresponden con la situacin actual, de otra par-
te se aprecia que determinadas autonomas han
llevado el impuesto a la prctica desaparicin en
su territorio. En consecuencia, o bien se acomete
una reforma en profundidad del ISD, o bien se
suprime de una vez por todas, aunque esta ltima
opcin deber llevarse a cabo de manera orde-
nada al objeto de facilitarle a los entes autonmi-
cos la oportuna compensacin econmica. As,
no es de extraar, que muchos especialistas en la
materia planteen serias dudas respecto de la
quiebra del principio constitucional de igualdad
que puede suponer la citada competencia entre
las distintas comunidades.
I. Legislacin y Resoluciones Administrativas.
Diversas Consultas de la Direccion General de
Tributos
26-02-07. I.R.P.F. Las rentas obtenidas por la
participacin en coloquios y tertulias radiofni-
cas se consideran rendimientos de actividades
econmicas, sin que puedan calificarse como
rendimientos del trabajo.
Enero - Febrero 2008
Doctrina
06-03-07. IMPUESTO DE LA PRIMERA MATRICU-
LACION. La primera matriculacin definitiva de
los quad no est sujeta al IMT por tratarse de
vehculos especiales de los contemplados en
el nmero 10 del Anexo del RDLeg 339/1990. En
concreto, para el supuesto que nos ocupa, se
define el quad como un vehculo especial de
cuatro o ms ruedas fabricado para usos espe-
cficos muy concretos, con utilizacin mediante
manillar en el que el conductor va sentado a
horcajadas y dotado de un sistema de traccin
adecuado al uso fuera de carretera.
14-03-07. I.V.A. Para la aplicacin del Rgimen
especial de bienes usados a las operaciones de
reventa de embarcaciones de recreo, ser nece-
sario que las entregas de dichas embarcaciones
no constituyan una entrega intracomunitaria de
bienes exenta (art. 25 LIVA) que tenga por objeto
un medio de transporte nuevo, circunstancia que
concurrir cuando su entrega se efecte antes
de transcurridos tres meses desde la fecha de su
primera puesta en servicio y no hayan navegado
ms de cien horas.
14-03-07. I. SUCESIONES. La indemnizacin reci-
bida por uno de los miembros de un matrimonio
en rgimen de gananciales, como consecuencia
de su baja definitiva en el trabajo, ya sea por des-
pido o por jubilacin o por cualquier otra causa,
constituye un bien ganancial con independen-
cia de que haya sido cobrada por el cnyuge
trabajador, siendo suficiente que haya nacido el
derecho a su percepcin. Desde el momento del
devengo, se deber incluir en el inventario o bien
el importe percibido (en caso de cobro), o bien
el derecho de crdito del trabajador frente a la
empresa (en caso de falta de cobro).
27-03-07. I. SOCIEDADES. A efectos de su
deducibilidad en el IS, la amortizacin que se
contabilice como gasto que exceda del resul-
tado de aplicar al precio de adquisicin del
inmovilizado el coeficiente de amortizacin lineal
mximo establecido en las tablas oficiales, debe
35
 Doctrina
justificarse que corresponde a una depreciacin
efectiva de dicho inmovilizado.
04-04-07. I. SOCIEDADES. Es deducible ntegra-
mente la amortizacin de un vehculo afecto par-
cialmente a la actividad de una empresa. Dado
que el vehculo al estar afecto a la actividad tie-
ne la consideracin de activo fijo material, toda
su amortizacin es gasto deducible, sin perjuicio
de la consideracin como renta en especie que
pueda tener en el IRPF la utilizacin del vehculo
por el gerente para sus fines particulares.
10-04-07. I.V.A. La base imponible de la pres-
tacin de servicios constituida por una concesin
de la opcin de compra, en la que no se sabe si
se va a ejercitar o no dicha opcin, no compro-
metindose la sociedad beneficiaria a su ejerci-
cio, es la contraprestacin total pactada por la
misma. Cuando se ejercite la opcin y se efectu
la entrega de los inmuebles se produce un segun-
do hecho imponible, estando este ltimo sujeto y
no exento.
12-04-07. I.V.A. Est sujeta al IVA la transmisin
de dos licencias de taxi realizada por quien se
jubila en la actividad de taxi, aunque las transmi-
ta a personas diferentes debido a las limitaciones
establecidas e la normativa municipal, ya que
los bienes transmitidos a un adquirente no son la
totalidad de los que integran la rama de activi-
dad transmitida.
14-05-07. I. SOCIEDADES. Las prestaciones
dinerarias obtenidas por la persona jurdica de
planes de pensiones, como consecuencia de no
existir beneficiarios personas fsicas y de haber
sido designadas herederas en testamento, cons-
tituyen un ingreso que forma parte del resultado
del ejercicio y de la base imponible del Impuesto
sobre Sociedades del periodo impositivo en que
se haya reconocido el derecho a su percepcin,
con independencia del momento en que se
efecte su cobro.
18-05-07. I.R.P.F. En el supuesto de que un
contribuyente comunero de una entidad que
determina su rendimiento neto por el mtodo de
estimacin objetiva constituya otra entidad en
rgimen de atribucin de rentas cuyos partcipes
y porcentajes de participacin van a coincidir
con los de la entidad existente para dedicarse
a una actividad que no se encuentra dentro del
mbito de aplicacin del mtodo de estimacin
objetiva, dado que se trata de entidades inde-
pendientes, no ser de aplicacin la incompati-
bilidad entre la estimacin directa y la estimacin
objetiva, por lo que cada entidad en rgimen de
atribucin podr determinar su rendimiento neto
por el mtodo de estimacin que corresponda,
en funcin de sus condiciones individualmente
consideradas.
36
22-05-07. I. SOCIEDADES. En el caso de una
Sociedad limitada constituida por joint-venture
entre una sociedad espaola y una entidad esta-
dounidense, que contabiliz las aportaciones por
el valor de mercado de los elementos recibidos,
habr que tener en cuenta que los elementos
aportados por la sociedad espaola fueron reva-
lorizados contablemente en la sociedad ahora
absorbida, y a efectos de determinar el valor
terico de esta, deber considerarse el valor fis-
cal de aquellos elementos y no su valor contable
revalorizado.
25-05-07. I.R.P.F. Un contribuyente que ejerce
una actividad determinando el rendimiento neto
de la misma por el mtodo de estimacin objeti-
va y que tiene contratadas a dos personas asa-
lariadas, al contratar a otra persona para sustituir
a la que est de baja por incapacidad temporal,
incumplir el requisito exigido para la aplicacin
de ndice corrector para empresas de pequea
dimensin. La baja por incapacidad temporal no
supone que dicha persona se deje de considerar
como personal asalariado de la empresa.
28-05-07. I. SOCIEDADES. Resuelve este Centro
Directivo que cuando se est en presencia de
una entidad titular de un derecho de explotacin
de un puerto deportivo dedicada al alquiler de
amarres y a la transmisin de derechos sobre los
mismo, no es posible aplicar la correccin mone-
taria del art. 15.10 a la transmisin de los dere-
chos de amarres, puesto que estos elementos
patrimoniales tienen la consideracin de activo
circulante.
07-06-07. I.V.A. En relacin con la fijacin de
precios y localizacin de productos en las tiendas
libres de impuestos del aeropuerto de Madrid, los
servicios de consultora prestados a una entidad
Suiza, se entendern realizados en territorio de
aplicacin del IVA, dado que dichos servicios sir-
ven para la venta de productos en Espaa
20-06-07. I. SOCIEDADES. La regla especial
de imputacin de gastos permite la deduccin
fiscal, una vez contabilizados, en el propio ejerci-
cio de su contabilizacin, en los supuestos en los
que el sujeto pasivo comete el error contable de
registrar gastos en ejercicios posteriores a aqul
en que se producen, siempre y cuando ello
no determine una menor tributacin de la que
hubiera correspondido de imputar los gastos a los
perodos en que se devengaron. Ahora bien, este
Centro Consultivo nos viene a decir que para que
se pueda llevar a cabo dicha operacin, ha de
tenerse en cuenta el efecto de la prescripcin,
de manera que si estuviera prescrito el Impuesto
correspondiente al perodo impositivo en que se
devengaron los gastos, la imputacin de los mis-
mos al perodo impositivo de su contabilizacin
producira una tributacin inferior, no siendo pro-
Enero - Febrero 2008

cedente su imputacin fiscal en dicho perodo. Y
a esto le llamo yo, una vez ms, hilar fino..., fino.
25-06-07. I. SOCIEDADES. En los casos en los
que interviene un agente urbanizador, que acta
como fiduciario y que emite facturas dirigidas a
los propietarios de los terrenos, formarn parte
del precio de adquisicin de dichos terrenos tan-
to los costes de urbanizacin como las indemni-
zaciones satisfechas en concepto de demolicin
de edificaciones existentes sobre los terrenos
afectados por el proceso urbanstico.
25-06-07. I.V.A. Los servicios on line y presen-
cial de formacin a medida, estn exentos del
IVA, segn criterio del TJCE.
II. Jurisprudencia y Doctrina
TRIBUNAL SUPREMO. 04-06-07. I.R.P.F. La Sala
considera que el tribunal de instancia aplic
indebidamente la doctrina sobre la prescripcin
de la deuda tributaria, toda vez que la pres-
cripcin se rige por la legalidad vigente en el
momento de tener lugar el dies ad quem, que
en el supuesto examinado lo constituye el da en
que la inspeccin notifica el inicio de sus actua-
ciones, y teniendo en cuenta que al ser anterior
al 1 de enero 1999 se debi aplicar el plazo de
prescripcin de cinco aos y no el de cuatro que
introdujo la Ley 1/1998.
TRIBUNAL SUPREMO. 03-07-07. I.R.P.F. Se esta-
blece la sujecin al Impuesto las pensiones de
jubilacin, cualquiera que sea su naturaleza y
origen, partiendo de la consideracin de que
tales pensiones no son ms que el pago diferido
de una parte de retribucin del trabajador que
se relega al momento que, por las circunstan-
cias que fuere, deje de desarrollar su actividad
laboral.
AUDIENCIA NACIONAL. 06-02-07. PROCEDI-
MIENTOS ESPECIALES. Una cosa es que con arre-
glo al art. 114 LGT corresponda al contribuyente
la carga de la prueba sobre la peticin de
devolucin de un ingreso indebido, y otra muy
distinta es que esta norma conduzca a resultados
incompatibles con la tutela judicial efectiva de
un derecho, toda vez que agotada al mximo
la actividad del recurrente en orden a probar
lo que le incumbe, no puede reputarse vlida
la actuacin pasiva de una Administracin que,
teniendo la posibilidad de aportar de forma razo-
nable los datos necesarios para concluir si pro-
cede hacer efectivo el derecho del recurrente,
no lo hace. No se trata, pues, de que se realice
una alteracin indebida de la carga de la prue-
ba, sino que hace uso de las atribuciones que al
Tribunal le confiere el art. 24.1. de la Constitucin
para proceder a una equitativa redistribucin de
Enero - Febrero 2008
Doctrina
los esfuerzos probatorios, que conduce a la esti-
macin del recurso.
AUDIENCIA NACIONAL. 07-05-07. I. SOCIEDA-
DES. Sentencia el Tribunal que habindose proba-
do que la absorbente se constituy con la nica
finalidad de adquirir acciones de la absorbida
para lo que recibi un prstamo, no se ha demos-
trado, en sentido contrario, que existiese un moti-
vo de reestructuracin y racionalizacin de acti-
vidades, pues la absorbente era una sociedad no
operativa, cuya finalidad era la mera tenencia
de acciones, lo que no constituye actividad eco-
nmica. Por ello, se desestima la aplicacin del
rgimen fiscal de la fusin, toda vez que el nico
motivo era el de obtener un beneficio fiscal.
AUDIENCIA NACIONAL. 07-06-07. I. SOCIEDA-
DES. No puede realizarse la compensacin de
bases imponibles negativas, cuando la liquida-
cin correspondiente al ejercicio en las que se
incluye, ha prescrito.
AUDIENCIA NACIONAL. 07-06-07. I.R.P.F. La
indemnizacin recibida por el retraso en el pago
de un justiprecio, debe computarse de forma
independiente del incremento obtenido por la
expropiacin. As, no le es de aplicacin, en el
presente caso, la reduccin por los coeficientes
que le correspondan al incremento obtenido por
la expropiacin. Sin embargo, se considera que si
puede incluirse el incremento correspondiente a
la indemnizacin en la parte especial de la base
imponible del IRPF, porque su generacin ha sido
superior a un ao.
T.S.J. DE CANTABRIA. 20-12-06. ECONMICO-
ADMINISTRATIVO. El obligado tributario rehus reci-
bir la notificacin, sealando que su abogado se
pondra en contacto con la unidad administrativa
para recogerla. Este rechazo de la notificacin no
puede considerarse como suficiente para tenerla
por notificada, en la medida en que se indica la
persona a la que debe practicarse la notificacin,
la cual tiene poder a tal efecto. A pesar de ello,
no puede admitirse lo anterior, en el presente
caso, pues en el procedimiento previo actu otra
persona como representante, distinta de la sea-
lada cuando se rechaza la notificacin. Al figurar
dos personas como representantes, el recurrente
ha podido inducir a error a la Administracin.
T.S.J. DE CATALUA. 22-02-07. NOTIFICACIO-
NES. La notificacin de la liquidacin realizada
a la recurrente no fue vlida porque aunque se
dirigi a ella y a su domicilio, fue realmente recibi-
da por una entidad distinta ,ya que tanto la firma
como el sello del recib consta el nombre de una
mercantil distinta. No habindose producido la
notificacin de la liquidacin procede la anula-
cin de la providencia de apremio.
37
 Doctrina
T.S.J. DE EXTREMADURA. 28-02-07. NOTIFICA-
CIONES. La notificacin por comparecencia fue
correcta porque se realiz tras constar dos inten-
tos fallidos en el domicilio del contribuyente en
horas y das distintos. El hecho de que no conste
en el expediente que el Servicio de Correos
dejara un aviso de llegada en el domicilio, no
invalida la conclusin anterior. El incumplimiento
de este requisito no tiene consecuencia alguna
desde la perspectiva de si una notificacin se ha
practicado correctamente segn la normativa
administrativa.
T.S.J. DE CATALUA. 22-03-07. I.V.A. La enti-
dad mercantil recurrente present declaracio-
nes complementarias en relacin con el cuarto
trimestre de un ejercicio y el resumen anual en
las que, como consecuencia de liquidacin pro-
visional, consign como resultado del perodo
una cantidad a compensar y, simultneamen-
te, una cantidad a devolver. Resulta inviable la
pretensin de la demandante, pues habiendo
optado por la compensacin de cuotas no cabe
su modificacin posterior mediante la solicitud
de devolucin, y menos, cuando tal compensa-
cin era improcedente por exceder del plazo de
prescripcin, mediante la tcnica de arrastre.
Admitir la pretenda modificacin de la opcin
supondra legitimar tales tcnicas pidiendo
compensaciones improcedentes y, caso de ser
detectadas por la Administracin, pedir entonces
la devolucin.
T.S.J. DE CASTILLA Y LEON. 25-05-07. IVA. No
procede aceptar la deduccin ms all del 50%
legalmente previsto y aceptado por la Adminis-
tracin de las cuotas del IVA soportado por la
adquisicin de automviles de turismo puesto
que la recurrente no ha aportado prueba sufi-
ciente, al menos indiciaria, que permita dar por
probada su afectacin exclusiva a la actividad
empresarial.
T.E.A. CENTRAL. 08-11-06. I. SOCIEDADES. Debe
admitirse la solicitud del sujeto pasivo referida a
la rectificacin de la liquidacin en tanto no pro-
ceden los ajustes realizados por la Inspeccin por
aplicacin de la norma del art. 20 de la LIS sobre
subcapitalizacin. La jurisprudencia del TJCE con-
sidera esta regla contraria al art. 43 del Tratado
de la Unin Europea que consagra la libertad de
establecimiento, por cuanto implica una diferen-
cia de trato entre las filiales residentes.
T.E.A. CENTRAL. 08-11-06. PROCEDIMIENTOS
ESPECIALES. Debi ser la propia Inspeccin la que
iniciara las actuaciones y haber procedido a la
devolucin de ingresos indebidos de oficio, ya
que como consecuencia de la liquidacin que
haba practicado se produjo una duplicidad en
el pago. En este sentido, se debe tener en cuenta
que al igual que la Inspeccin exigi intereses de
38
demora al sujeto pasivo por el tiempo transcurri-
do desde la finalizacin del plazo de presenta-
cin en voluntaria de las anteriores liquidaciones
hasta la fecha en la que se dict el acuerdo de
regularizacin y como desde el momento en que
se ingres la deuda derivada del mismo se pro-
dujo la duplicidad en el pago es necesario ahora
que la Administracin satisfaga al contribuyente
con los correspondientes intereses de demora.
T.E.A CENTRAL. 17-01-07. I. SUCESIONES. En el
caso de que se reciban unos bienes inmuebles
procedentes de una herencia a beneficio de
inventario, se consideran que no son bienes priva-
dos sino que deben hacer frente a la providencia
de embargo consecuencia de unas actas de
inspeccin instruidas a la interesada en calidad
de heredera del deudor-causante.
T.E.A. CENTRAL. 14-02-07. SANCIONES. En base
a la doctrina sustentada por el Tribunal Constitu-
cional y el Tribunal Supremo, cuando se lleva a
cabo una motivacin de una resolucin sancio-
nadora , aunque sea escueta y sucinta, no cabe
equipararla a la ausencia de la misma, siempre
que se precise cuales han sido los criterios que
fundamentan la decisin.
T.E.A.CENTRAL. 15-02-07. I.R.P.F. La operacin
consistente en la entrega de opciones sobre
acciones de la entidad, supone para el trabaja-
dor una retribucin en especie exclusivamente
en el momento de la concesin de las opciones.
T.E.A. CENTRAL. 15-03-07. I.R.P.F. Las rentas pro-
cedentes de la inversin en valores filatlicos en
las condiciones a que este expediente se refiere,
tienen la consideracin de rendimientos del capi-
tal mobiliario en el IRPF.
TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LAS COMUNIDADES
EUROPEAS. 11-09-07. I.R.P.F. No es posible decla-
rar, como gastos extraordinarios en el citado
Impuesto, el pago de gastos de escolaridad abo-
nados a un colegio privado establecido en otro
Estado miembro.
TRIBUNAL SUPREMO. 31-01-07. RESPONSA-
BLES TRIBUTARIOS. A partir de la apreciacin de
sociedad nica y confusin de patrimonio,
se afirma que, en el caso de autos, se est en
presencia de un supuesto de responsabilidad
solidaria en la obligacin o deuda, que ni tan
siquiera exige acto de derivacin, si en funcin
de la aplicacin de una presuncin, como aqu
ocurre, se supera la doctrina de la personalidad
jurdica, no pudiendo existir sucesin de tipo algu-
no ya que esta se basa en la independencia de
personalidades.
TRIBUNAL SUPREMO. 30-05-07. PROCEDIMIENTO
ECONOMICO-ADMINISTRATIVO. Es conforme a
Derecho que el TEA denegara al recurrente su
Enero - Febrero 2008

solicitud de que se le hiciera copia de la totalidad
de los documentos obrantes en el expediente.
El derecho a obtener copias no es un derecho
absoluto. La solicitud debi estar dirigida a la peti-
cin individualizada, sin que pudiera formularse
una solicitud genrica. El recurrente no padeci
indefensin porque pudo acceder al expediente,
y el tiempo entre el que formul su solicitud de
copia de todo el expediente y la denegacin de
la misma, estuvo suspendido el plazo para formular
alegaciones.
TRIBUNAL SUPREMO. 14-06-07. L.G.T. Las ins-
cripciones registrales de los acuerdos de cese no
tienen carcter constitutivo, al no imponerlo as
precepto alguno. El deber de inscribir correspon-
de a los nuevos administradores, sin que ninguna
responsabilidad por falta de inscripcin pueda
exigirse a los cesados. As, eliminada la exigencia
de la inscripcin registral, tiene que reconocerse
como vlida la prueba aportada, consistente en
una certificacin del acuerdo de Junta General,
mediante el que se decide la disolucin y liquida-
cin de la sociedad que no fue elevado a pblico,
nombrando a un liquidador que realiza gestiones a
favor de la sociedad a partir de ese momento.
TRIBUNAL SUPREMO. 11-10-07. PROCEDIMIENTO
CONTENCIOSO- ADMINISTRATIVO. A efectos de
admisin del recurso de revisin, una sentencia del
Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas,
posterior a la fecha de la sentencia impugnada,
no puede servir para revisar sus pronunciamientos
y consecuencias firmes, sin perjuicio de las conse-
cuencias que puedan derivarse.
TRIBUNAL SUPREMO. 18-10-2007. APREMIO. Es
nula la providencia de apremio porque se dict
cuando la deuda impugnada se encontraba sus-
pendida preventivamente por estarse a la espera
de una resolucin del TEAC sobre la concesin
o denegacin de la suspensin de la liquidacin
originaria.
TRIBUNAL SUPREMO. 31-10-07. I.V.A. En el caso
de autos se trata de determinar si procede califi-
car como operacin financiera habitual, y por
consiguiente, exenta del pago del IVA, la entrega
por la recurrente de un anticipo de fondos, tenien-
do en cuenta que su actividad principal es la de
promocin inmobiliaria. Seala la Sentencia que
dicha operacin no forma parte de la actividad
pues de la lectura de los estatutos, se aprecia la
posibilidad de realizar operaciones financieras
con carcter residual y de forma directamente
subordinada a su actividad principal que es la pro-
mocin inmobiliaria. La regla de prorrata no ser
de aplicacin cuando los sujetos pasivos del IVA
efecten nicamente operaciones que originen el
derecho a la deduccin, aunque concedan prs-
tamos o crditos con carcter no habitual.
Enero - Febrero 2008
Doctrina
AUDIENCIA NACIONAL. 21-06-07. PRESCRIP-
CIN. Las actuaciones de la inspeccin llevadas
a cabo con el mandatario formal de la entidad
con anterioridad a la diligencia formal de apo-
deramiento estn amparadas por la representa-
cin, ya que las diligencias revelan abiertamente
que el citado representante tena en su poder y
aport documentacin de los interesados. Por
ello, no procede privar a dichas actuaciones de
efectos interruptivos.
AUDIENCIA NACIONAL. 29-06-07. SUCESORES
DE LA DEUDA TRIBUTARIA. Las actas que fueron
suscritas en conformidad por el representante de
una sociedad desparecida, y que dieron lugar
a las liquidaciones y sanciones tributarias, son
nulas por haberse entendido con una entidad
inexistente, cuya personalidad jurdica ha des-
aparecido al tiempo de suscribirse las mismas en
virtud de una operacin societaria de fusin. En
consecuencia, se da la imposibilidad de que un
tercero asuma una responsabilidad sanciona-
dora que es personalsima y que, por tanto, est
asociada indisolublemente a la conducta del
sujeto pasivo y a su valoracin desde el punto de
vista de la culpabilidad.
AUDIENCIA NACIONAL. 27-09-07. I.R.P.F. El
plazo para solicitar la devolucin de ingresos
indebidos en el mbito de sujecin de los no
residentes, cuando no hay un acuerdo de reci-
procidad, es de dos aos, porque en el Convenio
de aplicacin no se establece un plazo superior.
Las normas de aplicacin que regula las relacio-
nes entre no residentes, permite que se ample el
plazo para la solicitud de la devolucin de ingre-
sos indebidos, y para ello es imprescindible que
entre los Estados afectados, existiera un acuerdo
de reciprocidad para la aplicacin de un plazo
inferior. En el presente caso, dicho acuerdo no
exista, por lo que el plazo de aplicacin, ha de
ser el general de dos aos.
AUDIENCIA NACIONAL. 15-10-07. I.R.P.F. Los
derechos de suscripcin preferente de adquisi-
cin de ttulos de una entidad, tiene un conteni-
do patrimonial, lo que supone que la transmisin
de los mismos sin contraprestacin a cambio,
supone una donacin que ha de incluirse en el
IRPF del transmitente, que debe incluirse en la
liquidacin del Impuesto, como alteracin patri-
monial susceptible de gravamen.
T.S.J. DE CANARIAS. 26-03-07. RESPONSABLES
DE LA DEUDA TRIBUTARIA. Cuando existe discor-
dancia entre el Registro y la realidad jurdica
extrarregistral prevalece el contenido del Registro
respecto a terceros de buena fe. Ahora bien,
cuando es el propio tercero en este caso la
Administracin tributaria- el que aprecia tal dis-
crepancia, dicho efecto desaparece. Esto es lo
que permite a la Agencia Tributaria exigir la res-
39
 Doctrina
ponsabilidad al recurrente, por su condicin de
administrador de la sociedad deudora, y ello a
pesar de que su nombramiento no se haya inscri-
to. La discrepancia slo podr ser invocada por
los terceros de buena fe, pero nunca por el recu-
rrente que est obligado a inscribir en el Registro
el nombramiento del administrador.
T.E.A. CENTRAL. 18-04-07. I.V.A. El devengo en
las entregas de bienes se produce en el momen-
to en el que el adquirente puede disponer del
bien. De esta manera, tratndose de la venta de
unas parcelas, la escritura pblica es un posible
medio instrumental para la traditio de la cosa
vendida, pero no excluye que por otros medios se
ponga la cosa en poder y posesin del compra-
dor. En el caso enjuiciado, la condicin resolutoria
por falta de pago del precio aplazado no afecta
a la puesta a disposicin del comprador del bien
objeto del contrato y, por tanto, no opera como
condicin suspensiva. Adems el hecho de que
la compradora encargase un proyecto de edifi-
cacin sobre las parcelas, una vez que se firm el
contrato privado de compraventa, ello supone
que la entidad actuaba en el ejercicio de unas
facultades anlogas a las del propietario.
T.E.A. CENTRAL. 19-04-07. I. SOCIEDADES. La
inclusin del resultado contable de la entidad
absorbida por la absorbente supone una causa
de interrupcin del plazo de prescripcin. As,
se resuelve que no ha prescrito el derecho de la
Administracin tributaria a liquidar, en relacin
con una entidad absorbida que no presenta la
declaracin correspondiente al ejercicio en que
pierde su personalidad, ya que la inclusin por la
entidad absorbente en su propia autoliquidacin
del resultado contable y de la base imponible
generada en la absorbida en dicho ejercicio
ha interrumpido la prescripcin. No es aplicable
el rgimen especial de fusiones, por carecer de
motivo econmico vlido.
T.E.A. CENTRAL. 19-04-07. L.G.T. Los informes o
contestaciones a consultas emanadas de la DGT
no pueden considerarse documentos de valor
esencial para la resolucin del asunto, a efectos
del recurso extraordinario de revisin,
T.E.A. CENTRAL. 17-05-07. I. SOCIEDADES. En
una permuta de un solar por edificaciones futuras
el incremento se imputar al promotor que recibe
el solar cuando las construcciones estn en con-
diciones de la entrega material, es decir, cuando
los inmuebles estn sustancialmente terminados.
T.E.A. CENTRAL. 17-05-07. I. SOCIEDADES.No
procede el diferimiento por reinversin de benefi-
cios extraordinarios regulado en el artculo 21 de
la LIS, ya que los terrenos transmitidos no pueden
calificarse como inmovilizado, al tratarse de unas
parcelas sobre las cuales adquiri los derechos y
40
obligaciones de un comprador anterior, que ven-
di inmediatamente despus.
T.E.A. CENTRAL. 13-06-07. I.V.A. Entre los requi-
sitos formales para las deducciones se exige que
consten debidamente contabilizadas, sin que
sea suficiente su registro en el Libro de facturas
emitidas. Dicha contabilizacin no precisa que se
efecte en el periodo en que se deduce, pero s
antes de la regularizacin por el rgano inspec-
tor. Mediando actuaciones de comprobacin,
en las liquidaciones resultantes de las mismas,
slo pueden tenerse en cuenta las cuotas de IVA
soportadas deducibles que estuviesen contabili-
zadas con anterioridad al inicio de las mismas.
T.E.A. CENTRAL. 14-06-07. I. SOCIEDADES. No
tienen carcter deducible los rappels sobre
ventas concedidos por la cooperativa, ya que al
concederse en exclusiva a los socios, se conside-
ran como un reparto de los excedentes coope-
rativos.
T.E.A. CENTRAL. 27-06-07. L.G.T. El transcurso
del plazo de su nombramiento no implica el cese
de los administradores, sino que al objeto de ase-
gurar la continuidad del funcionamiento interno
de la sociedad, se produce una especie de pr-
rroga tcita o releccin de hecho en sus cargos
al amparo del artculo 126 del Texto Refundido
de la Ley de Sociedades Annimas, por lo que
se puede concluir que el administrador con nom-
bramiento caducado, no slo no cesa en su car-
go, sino que puede incurrir en responsabilidades
dentro del orden mercantil y tributario cuando
se den las circunstancias del prrafo primero del
artculo 40.1 de la LGT.
T.E.A. CENTRAL. 28-06-07. I. SOCIEDADES. En
una permuta de un solar por edificaciones futuras
el incremento se imputar al promotor que recibe
el solar cuando las construcciones estn en con-
diciones de la entrega material, es decir, cuando
los inmuebles estn sustancialmente terminados.
T.EA. CENTRAL. 25-07-07. I. SOCIEDADES.
Resuelve el tribunal que no es vlida la exclusin
de la sociedad del grupo fiscal que la Inspeccin
llev a cabo, con independencia de que la enti-
dad en cuestin se encontrara inmersa en una
situacin de disolucin. Se determina, de esta
manera, que la Inspeccin careca de compe-
tencia para excluir del expresado grupo fiscal a
la sociedad.
Enero - Febrero 2008
 Tribuna

Julio Garca-Agull Montero,

Subinspector del Cuerpo Nacional de Polica.
Experto Universitario en Criminalidad y Seguridad Pblica

El Jefe de Polica Local

en Andaluca
Una figura de movilidad

La configuracin de Espaa en un es- contradiciendo los dispuesto en las normas de ba-

tado autonmico no poda traer otra
consecuencia que el reflejo de esa di-
versidad en mltiples mbitos, incluida la
seguridad pblica. As, las diversas Comunidades
Autnomas han decidido de forma diferente asu-
mir esta responsabilidad atendiendo a diferentes
criterios. Unas optan por la constitucin de Poli-
cas Autonmicas propias (Pas Vasco, Catalua y
Navarra), otras optaron por las frmulas de las Uni-
dades Adscritas del Cuerpo Nacional de Polica
(Andaluca, Valencia, Asturias, Aragn). Incluso
la hay que se encuentra actualmente en proceso
ses de rgimen local y en el nuevo Estatuto Bsico
del Empleado Pblico.
En su artculo 12, la Ley 7/2007, de 12 de abril, del
Estatuto Bsico del Empleado Pblico (en adelan-
te EBEP) define al personal eventual como aqul,
que en virtud de nombramiento y con carcter no
permanente, slo realiza funciones expresamente
calificadas como de confianza o asesoramiento

de transicin entre ambas frmulas (Galicia). No
falta quien sigue estudiando qu formula asumir La configuracin de
(Canarias).
Espaa en un estado
Esta variedad de soluciones no est ajena a
la coordinacin de las Policas Locales en sus res- autonmico no poda
pectivos territorios. Diversa estructuras y modelos
de organizacin conviven en un captulo ms del traer otra consecuencia que
modelo policial. La definicin del Jefe de Polica
Local adopta as mltiples soluciones. el reflejo de esa diversidad
La Comunidad Autnoma de Madrid lo asig- en mltiples mbitos, incluida
la seguridad pblica
na la mxima categora de la plantilla, y de exis-
tir varios de la misma, se nombra en base a los
principios de mrito y capacidad. La Comunidad
Valenciana y la de Murcia adoptan mismo mo-
delo. Canarias establece un modelo de provisin
por libre designacin entre la mxima categora
del municipio y sus equivalentes en otros ayunta-
mientos. Castilla La Mancha adopta la libre de- especial. Por tanto el personal eventual no puede
signacin de igual manera, pero con la opcin desempear ya funciones directivas, ni de gestin,
del concurso si no hay candidato idneo en la sino slo de confianza y asesoramiento especial
plantilla. Castilla Len ha optado por asignar la de los rganos de gobierno. Y esto es de aplica-
responsabilidad de Jefe de Polica Local a la cin a todas las administraciones pblicas a partir
mxima categora de la plantilla con la particula- de la entrada en vigor del EBEP, pues se trata de
ridad del nombramiento del Subjefe. una norma de aplicacin directa1.

Sorprende la frmula Navarra que define la Je-
fatura de la Polica Local como de personal even-
tual, renunciando al principio de objetividad que
deben tener ciertas responsabilidades reservadas
a funcionarios de carrera y, muy probablemente,
Coinciden Baleares y Andaluca, en designar al
Jefe de Polica Local de entre funcionarios de las
Fuerzas y Cuerpos de Seguridad que cumplan los
requisitos de categora y titulacin establecidos en
sus respectivas normas de referencia.

Enero - Febrero 2008

42

El artculo 12 de esta
norma, sobre la Jefatura
del Cuerpo, reitera que
ser de la superior autoridad y
dependencia directa del Alcalde,
disponiendo que el Jefe ser
nombrado por el Alcalde.
Es aqu, y no antes, donde
expresamente aparece la figura
del Jefe. Y quin es el Jefe?
 Tribuna
En este panorama, lo cierto es que la figura del
Jefe de Polica Local en la Comunidad Autnoma
de Andaluca no est exenta de cierta polmica.
Existen opiniones que encuadran esta figura entre
el personal eventual de los ayuntamientos otor-
gndole a la misma, un carcter esencial como
personal de confianza. Sin embargo, y reitero,
quienes defienden esta postura olvidan el conte-
nido netamente funcionarial de dicho puesto.
Al objeto de conseguir el mejor razonamiento
legal posible y aun con el riesgo de iniciar el mismo
por un punto intermedio del camino, me parece
bien empezar a comentar la figura del Jefe de Po-
lica Local en Andaluca con la Ley 13/2001, de 11
de diciembre, de Coordinacin de las Polica Lo-
cales de la Comunidad Autnoma de Andaluca.
Y digo esto porque las estructuras funcionariales
de las Administraciones Locales vienen ya esbo-
zadas desde normas estatales, van teniendo una
estructuracin complementaria desde normas au-
tonmicas y terminan por definirse en las propias
relaciones de puestos de trabajo de las corpora-
ciones locales. Es por tanto la Ley 13/2001 un pun-
to intermedio en el currculo normativo que define
al Jefe de Polica Local, pero que s puede ser v-
lido para plantearnos desde l reflexiones con la
suficiente perspectiva normativa.
Dice en su primer prrafo el artculo 11 de la
Ley 13/2001 que de conformidad con lo estable-
cido en la Ley Orgnica de Fuerzas y Cuerpos de
Seguridad (FCS) y la Ley Reguladora de la Bases
de Rgimen Local (BRL), los Cuerpos de la Polica
Local son institutos armados, de naturaleza civil,
con estructura y organizacin jerarquizada bajo la
superior autoridad del Alcalde.
El artculo 104.2. de la Constitucin Espaola
estableci que una ley orgnica determinar las
funciones, principios bsicos de actuacin y esta-
tutos de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, que-
dando va artculo 148.1.22a en manos de las Co-
munidades Autnomas, la coordinacin y dems
facultades en relacin a las policas locales.
El artculo 52 de la LO 2/1986, de Fuerzas y Cuer-
pos de Seguridad, define a los Cuerpos de Polica
Local como institutos armados, de naturaleza ci-
vil, con estructura y organizacin jerarquizada.
Referente al Municipio, el artculo 21.1.i) de la Ley
7/1985, de 2 de abril de BRL, establece como atri-
bucin del Alcalde ejercer la jefatura de la Polica
Municipal, Misma funcin que al hablar de los mu-
nicipios de gran poblacin define el artculo 124.
Por tanto la Ley 13/2001 no aport nada ni en la
definicin ni en la jefatura de la Polica Local.
El artculo 12 de esta norma, sobre la Jefatura
del Cuerpo, reitera que ser de la superior auto-
ridad y dependencia directa del Alcalde, dispo-
niendo que el Jefe ser nombrado por el Alcalde.
44
Es aqu, y no antes, donde expresamente aparece
la figura del Jefe. Y quin es el Jefe?
Pues ser un funcionario de carrera. Que perte-
nezca a un cuerpo policial. Que tenga la mxima
categora de la plantilla si es del propio Cuerpo de
Polica del municipio; o bien si pertenece a otro
Cuerpo policial, con acreditada experiencia en
funciones de mando y con igual o superior ran-
go y categora que la del funcionario de superior
categora del Cuerpo de Polica del municipio. Es
concepto importante la categora ya que condi-
ciona el grupo de pertenencia del funcionario y
por tanto, la titulacin que el mismo posee. Queda
por tanto inhabilitado para el puesto de Jefe de
Polica Local, aqul funcionario policial que no po-
sea una categora igual o superior o equivalente a
la de la mxima categora de la plantilla, as como
el que no posea la titulacin acadmica corres-
pondiente al grupo de clasificacin de sta1.
Por tanto, en la estructura de los Cuerpos de
Polica Local de Andaluca debern existir bien di-
ferenciados aquellos puestos a cubrir por los fun-
cionarios del propio cuerpo policial del municipio
incluidas los destinados a los que ostenten las mxi-
mas categoras profesionales de las plantillas, del
puesto de Jefe del Cuerpo de Polica Local. Esta
diferenciacin no siempre es evidente, dndose la
circunstancia de que si no estn plena y/o acerta-
damente adaptadas las relaciones de puestos de
trabajo de los Cuerpos de Polica Local respectivos
a la Ley de Coordinacin, las mismas confunden la
mxima categora de la plantilla con el puesto de
trabajo de Jefe del Cuerpo de Polica Local.
La forma de eleccin del Jefe del Cuerpo de
Polica Local, o mejor dicho, su forma de provisin,
ser la libre designacin. Y aunque sea reiterativo,
es una forma de provisin, de puesto de trabajo,
que se aplica a los funcionarios de carrera. Dicho
de otra manera. Las formas de provisin de los
puestos de trabajo de los funcionarios de carre-
ra son dos: el concurso y la libre designacin. As
se establece en el artculo 20 de la Ley 30/1984
de 2 de agosto de Medidas para la reforma de
la Funcin Pblica (LMRFP) y en el artculo 78.2 de
la Ley 7/2007, de 12 de abril, del Estatuto Bsico
del Empleado Pblico (EBEP). Concretamente, en
el artculo 202 de la LMRFP se dice que por libre
designacin podrn cubrirse aquellos puestos de
trabajo que se determinen en las relaciones de
puestos de trabajo, en atencin a la naturaleza
de sus funciones.
El concurso y la libre designacin sern formas
de provisin de puestos de trabajo de funcionarios
de carrera del Cuerpo de Polica Local del munici-
pio, pero la libre designacin ser la nica forma
de provisin del puesto de Jefe de Polica Local
del municipio.
Enero - Febrero 2008

En el EBEP, artculo 80, de define la libre desig-
nacin como el procedimiento de provisin que
consiste en la apreciacin discrecional por el r-
gano competente de la idoneidad de los candi-
datos en relacin con los requisitos exigidos para
el desempeo del puesto. Y continua diciendo
que las Leyes de la Funcin Pblica establecern
los criterios para determinar los puestos que por
su especial responsabilidad y confianza puedan
cubrirse por libre designacin. Por tanto ser la
apreciacin discrecional de la Administracin en
relacin a los requisitos de igualdad, objetividad,
mrito y capacidad. Sin olvidar el de publicidad
que impera en todo procedimiento de provisin
de puesto de trabajo para los funcionarios de ca-
rrera, lo que exige publicacin en el Boletn Oficial
del Estado3. Todo ello en orden al logro de la ma-
yor eficacia, haciendo descansar la decisin de la
Administracin en el principio de confianza4.
Y no hay que confundir sistemas de seleccin
de aquellos que aspiran a ser funcionarios en un
determinado grupo o escala, que son aquellos
procedimientos (oposicin, concurso o concurso-
oposicin) utilizados para alcanzar tal condicin,
o sea obtener una plaza en un determinado Cuer-
po o Escala de la funcin pblica, con sistemas de
provisin de puesto de trabajo de los que ya son
funcionarios, como son el concurso y la libre de-
signacin.
En supuestos de inaplazable y urgente necesi-
dad, y cuando un puesto de trabajo quede va-
cante, podr ser cubierto en comisin de servicios
de carcter voluntario con un funcionario que
rena los requisitos establecidos para su desem-
peo en la relacin de puestos de trabajo. Es una
forma extraordinaria de provisin que requiere por
un lado, de motivacin que justifique le urgente
e inaplazable necesidad de su uso, y por otro, de
necesaria publicidad5. El EBEP tan slo menciona a
las comisiones de servicio en su Disposicin Adicio-
nal Segunda sobre funcionarios con habilitacin
de carcter estatal. Por ello se deber seguir apli-
cando lo establecido en el Real Decreto 364/1995,
de 10 de marzo, norma, an vigente, de carcter
supletoria en la administracin local.
En el Ttulo V, Captulo II sobre Estructuracin
del empleo pblico del EBEP, la ordenacin de los
puestos de trabajo en las que las Administraciones
Pblicas estructuran su organizacin, se har a tra-
vs de las relaciones de puestos de trabajo u otros
instrumentos organizativos similares que compren-
dern, al menos, la denominacin de los puestos,
los grupos de clasificacin profesional, los cuerpos
o escalas de adscripcin, los sistemas de provisin
y las retribuciones complementarias.
Luego sern las relaciones de puestos de tra-
bajo (en adelante RPT) el vehculo normativo por
el cual se definan las estructuras funcionariales en
Enero - Febrero 2008
Tribuna
general, y policiales en particular, del municipio.
Las RPTs son ante todo una disposicin normativa,
no un acto administrativo y de ah la eficacia y su
fuerza vinculante respecto de las convocatorias6
de puestos de trabajo.
Desde el anlisis de todo lo anterior, aquellos
que plantean que la figura del Jefe de Polica Local
en Andaluca se encuentra fuera de la estructura
del Cuerpo de Polica Local quizs se equivocan.
Y empezando mi razonamiento por su consecuen-
cia, si las RPTs municipales contemplan que as
sea, es por que todo el rbol normativo de superior
rango as les obliga, impidiendo que incluso la pre-
tensin de definir al Jefe de Polica Local en una
RPT como puesto ajeno a la estructura del Cuerpo
de Polica Local prospere. Vemoslo.
La Ley 7/1985 BRL en su Ttulo VII define que el
personal al servicio de las entidades locales esta-
r integrado por funcionarios de carrera, personal
laboral y personal eventual, formando la relacin
de todos los puestos de trabajo existentes en su or-
ganizacin. En la provisin de puestos de trabajo
El concurso y la libre
designacin sern formas
de provisin de puestos
de trabajo de funcionarios de
carrera delCuerpo de Polica
Local del municipio, pero la libre
designacin ser la nica forma
de provisin del puesto de Jefe
de Polica Local del municipio
del municipio, adems de la participacin de los
funcionarios propios de la entidad convocante,
podrn participar los funcionarios que pertenez-
can a cualquiera de las Administraciones Pblicas,
quedando en este caso supeditada la participa-
cin a lo que al respecto establezcan las relacio-
nes de puestos de trabajo. Es en el Real Decreto
Legislativo 781/1986, de 18 de abril, por el que se
aprueba el texto refundido de las disposiciones le-
gales vigentes en materia de rgimen Local, y ms
concretamente en su artculo 131, que todos estos
funcionarios se integrarn en las escalas, subesca-
las, clases y categoras de cada Corporacin, con
arreglo a lo que se previene en la misma norma.
45
 Tribuna
Por lo que los funcionarios de carrera que provisio-
nen a estos puestos de trabajo, se integrarn en
la subescala correspondiente, que para el caso
de la Polica Local es la Subescala de Servicios
Especiales, Escala de Administracin Especial. La
misma Ley 7/1985 reserva a funcionarios de carre-
ra, aquellas funciones que impliquen ejercicio de
autoridad, y en general, aquellas que se reserven
a funcionarios para la mejor garanta de la objeti-
vidad, imparcialidad e independencia en el ejer-
cicio de la funcin. Y al Jefe de Polica Local le
corresponden las funciones de la Escala Tcnica7,
adecundolas a las especificidades de la plantilla,
y estas son las de organizacin, direccin, coordi-
nacin y supervisin de las distintas unidades del
Cuerpo. En todo caso, funciones de funcionario
de carrera, que no de eventual ni mucho menos
de personal laboral.
Otra cuestin a
resear es sobre la
adecuacin a norma
de si el Jefe de
Polica Local
debe usar uniforme
Otra cuestin a resear es sobre la adecua-
cin a norma de si el Jefe de Polica Local debe
usar uniforme. El artculo 14.2. de la Ley 13/2001
establece que todos los miembros de los Cuerpos
e la Polica Local vestirn el uniforme reglamenta-
rio cuando estn de servicio, con la dispensa de
los casos previstos en la ley. Algunos agentes so-
ciales cuestionan la idoneidad de que un Jefe de
Polica Local que provenga de un cuerpo policial
diferente al del municipio use el uniforme basn-
dose en el artculo 21 de la propia Ley de Coordi-
nacin por el que los Cuerpos de la Polica Local
estarn integrados solamente por funcionarios de
carrera de los municipios respectivos. Si bien esta
redaccin nos llevara, en una superficial lectura,
a responder a la cuestin negativamente incluso
en el caso de que el Jefe provenga de otro Cuer-
po de Polica Local, ya que no sera funcionario
del municipio respectivo, no hay que olvidar el
mecanismo de integracin expuesto ms arriba.
Mecanismo que opera tambin para aquellos
funcionarios de Polica Local que se encuentran
en comisin de servicio (otra forma de provisin
de puesto de trabajo, como ya vimos) en Cuer-
po de municipio distinto del que accedieron a la
funcin pblica policial o para aquellos que per-
46
mutan. Lo que s impide, por tanto, este artculo
21, es el nombramiento de funcionarios interinos
en los Cuerpos de la Polica Local.
Es ms. El Decreto 250/2007, de 25 de septiem-
bre, por el que se establece la uniformidad de las
Polica Locales de Andaluca establece que ser
de aplicacin al personal perteneciente a los
Cuerpos de Polica Local, concepto ste, el de
personal lo suficientemente amplio para abarcar
a todos los funcionarios integrantes e integrados
en la Polica Local, haciendo mencin expresa a
la persona que ostente la jefatura del Cuerpo.
Para aquellos Jefes de Polica Local que pro-
vengan de otros cuerpos policiales diferentes al
del municipio, el EBEP ha dispuesto una nueva si-
tuacin administrativa de servicio en otras admi-
nistraciones pblicas aplicable a los funcionarios
que obtengan destino en los procedimientos de
provisin de puestos de trabajo, rigindose a partir
de ese momento por la legislacin de la Adminis-
tracin en la que estn destinados de forma efec-
tiva y conservan su condicin de funcionario de la
Administracin de origen y el derecho a participar
en las convocatorias de provisin de puestos de
trabajo y para la promocin interna8 que se efec-
ten por esta ltima. El tiempo de servicio en la Ad-
ministracin Pblica en la que estn destinados se
les computar como de servicio activo en su cuer-
po o escala de origen. Si el Jefe de Polica Local
proviene del propio cuerpo policial del municipio
se mantendr en servicio activo.
El puesto de Jefe de Polica Local, se puede
concluir, que s est en la estructura del Cuerpo
de Polica Local. Primero porque as lo definir una
RPT. Y segundo porque a la RPT la obliga, con ca-
rcter especfico, el artculo 12 de la Ley 13/2001,
de CPL como Ley de la Funcin Pblica Policial en
Andaluca en cumplimiento de la Disposicin Final
Tercera de la Ley 7/1985 de BRL; y con carcter
general, el EBEP donde se reconoce la movilidad
interadministrativa como frmula de gestin de re-
cursos humanos, frmula que, entre otros, ha sido
consensuada con los agentes sociales. Interpreta-
cin sta que viene siendo doctrina tal como se
establece en fundamento de derecho tercero de
la Sentencia 7/2006 de fecha veintitrs de ene-
ro, de la Seccin Tercera de Granada, Sala de lo
Contencioso Administrativo del Tribunal Superior
de Justicia de Andaluca, Recurso de Apelacin
Rollo 478/2004.
En cualquier caso, los recelos corporativistas
que causa entre las asociaciones y los sindica-
tos profesionales de polica local, la provisin
del puesto de trabajo de Jefe de Polica Local
en su actual formato, deberan ser atempera-
dos desde una perspectiva no ya de falso in-
trusismo profesional, sino desde una aplicacin
extensiva de movilidad interadministrativa, me-
Enero - Febrero 2008

diante cupos quizs, contemplada en el Estatu-
to Bsico del Empleado Pblico, desde el que
se logren trasvases de funcionarios policiales de
unos cuerpos a otros y no solo desde los dems
cuerpos policiales hacia un Cuerpo de Polica
Local concreto. Ello supondra un enriqueci-
miento profesional para los propios funcionarios
a la par que para las corporaciones a las que
pertenezcan, facilitando, indudablemente y
como consecuencia directa, la tan demanda-
da coordinacin policial entre las distintas Fuer-
zas y Cuerpos de Seguridad.
Enero - Febrero 2008
Tribuna
NOTAS
1. Sentencia n 181/06, de 25 de abril, Procedimiento Abreviado 720/2004,
Juzgado de lo Contencioso Administrativo n 3 de Sevilla. Otra, Sentencia
de 6 de julio de 2006, Procedimiento Abreviado n 64/2005, Juzgado de lo
Contencioso Administrativo n 7 de Sevilla.
2. El arto 20.1.b) de la Ley MRFP siguen en vigor por lo dispuesto den la Dis-
posicin Final Cuarta del EBEP. Por el contrario, el Captulo III del Ttulo V del
EBEP, entrar en vigor cuando se dicten sus normas de desarrollo.
3. Arto. 97 Ley 7/1985, de 2 de abril, de BRL
4. Sentencia n 181/06 de 25 de abril, Procedimiento Abreviado 720/2004;
Juzgado de lo Contencioso Administrativo n 3, Sevilla
5. Sentencia de fecha 5/07/2006, Recurso Contencioso Administrativo Abre-
viado n 629/05, Juzgado de lo Contencioso Administrativo n 4 de Sevilla
6. El Acceso y la Provisin de Puestos de Trabajo en la Administracin Pbli-
ca; pg. 396; edicin 2005; J.B. Lorenzo de Membiela
7. Artculo 57, Ley 13/2001, de 11 de diciembre, sobre Ley de Coordinacin
de Policas Locales de Andaluca.
8. Resolucin de 21 de enero de 2007 de la Secretara General para la Ad-
ministracin Pblica, BOE 150/2007
47
 Tribuna

Salvador Jimnez Rodrguez, Abogado

Unin de Abogados Europeos

Una oportunidad
para acercarnos ms a Europa

El pasado 26 de octubre la Unin de juntamente con otras organizaciones, naciona-

Abogados Europeos (en adelante UAE)
inaugur una nueva Delegacin en
Sevilla para el Sur y Este de Espaa.
Con sede en Luxemburgo, la UAE es una
organizacin europea de abogados sin nimo
de lucro fundada en 1986. Entre los principales
objetivos que persigue figuran :
les o europeas, pblicas o privadas, as como
con las instituciones comunitarias.
Estas actividades estn destinadas a cubrir
al mismo tiempo que un inters acadmico
y prctico, constituir lugares de encuentro e
intercambio de profesionales de diversos hori-
zontes.

- promover la prctica y el conocimien-

to del Derecho Comunitario europeo y del
Derecho derivado del Convenio Europeo
La UAE organiza
sobre los Derechos Humanos regularmente conferencias,
- promover la armonizacin de la prc-
tica profesional y de la deontologa de los
seminarios y coloquios sobre
abogados de los diferentes Estados miem- muy diversos aspectos de las
bros de la Unin Europea

- promover la prctica europea de la

diferentes ramas del Derecho,
profesin, el derecho a establecerse libre-
manifestaciones que tienen lugar
mente en otro Estado miembro y a prestar
sus servicios dentro de la Unin Europea en diferentes ciudades europeas
- promover los contactos profesionales y
el intercambio mutuo entre los abogados de
a lo largo del ao y a las que
la Unin Europea y entre stos y las institucio- cada miembro asociado puede
nes comunitarias

- acercar y unir a los abogados en ejer-

cicio en el seno de la Unin Europea con
objeto de adoptar y presentar posiciones
comunes que conciernen al ejercicio y a la
prctica de la profesin en Europa.
La UAE organiza regularmente conferen-
cias, seminarios y coloquios sobre muy diversos
aspectos de las diferentes ramas del Derecho,
manifestaciones que tienen lugar en diferentes
ciudades europeas a lo largo del ao y a las
que cada miembro asociado puede asistir y
participar activamente. En ocasiones, algunas
de estas manifestaciones son organizadas con-
asistir y participar activamente.
Adems de estas manifestaciones que se
organizan por parte de las diferentes Comi-
siones y Delegaciones que conforman la UAE,
los dos principales eventos del ao de la aso-
ciacin tienen lugar, por un lado en el mes de
junio con la celebracin del Congreso anual de
la Asociacin (que este ao 2008 tendr lugar
en Wroclaw -Polonia-); y por otro, a finales de
ao tiene lugar la Asamblea General, en la que
cada socio puede presentar iniciativas y parti-

Enero - Febrero 2008

48

cipar activamente en los debates, votaciones
y elecciones a los diferentes puestos que van
quedando vacantes en su Comit Ejecutivo.
La UAE se estructura, por un lado, a travs
de Comisiones de Trabajo segn la rama o
especialidad jurdica (cuenta al menos con
20 Comisiones temticas); y por otro, a travs
de Delegaciones Territoriales o Regionales en
el seno de cada pas miembro o englobando
varios pases como es el caso de la Delegacin
de Blgica, Pases Bajos y Luxemburgo.
A la UAE pertenecen tanto abogados de
los 27 Estados miembros de la Unin Europea
como de otros pases asociados a sta como
Suiza, Turqua o Rusia.
Con objeto de promover la presencia de
esta organizacin en el Sur y Este de Espaa, la
UAE accedi favorablemente a la iniciativa que
mi experiencia con la organizacin me permiti
trasladar el ao pasado de crear una nueva
delegacin en Sevilla, invitndome la direccin
a presidir dicha delegacin, invitacin a la que
acced modesta y complacidamente.
Se trata pues de una oportunidad que todos
los compaeros andaluces y levantinos tene-
mos ahora an ms cerca de:
- conocer mejor y comparar la realidad
de la profesin con otros pases de nuestro
entorno as como de defender conjunta-
mente nuestros intereses
- de enriquecer e incrementar nuestros
conocimientos jurdicos y especialidades e
incluso aportarlos y compartirlos con com-
paeros de otras latitudes
- de mejorar nuestros conocimientos y la
prctica del derecho comunitario europeo
e internacional
- de entablar contactos y relaciones pro-
fesionales con otros compaeros europeos
- y, en definitiva, de formar parte y par-
ticipar activamente en una organizacin
europea de la profesin.
Con ms incidencia que quiz en cualquier
otra profesin liberal, el proceso de globali-
zacin de la economa y la cada vez mayor
integracin del mercado europeo a travs de
la creciente liberalizacin de movimientos de
personas, capital, mercancas y servicios dentro
del territorio de la Unin Europea, hacen que el
abogado europeo se vea hoy confrontado a
una nueva realidad social, econmica, cultural
Enero - Febrero 2008
Tribuna
y, en definitiva, jurdica, que le obliga a tener
una visin supranacional del ejercicio de la
profesin que le permita poder encontrarse en
mejores condiciones profesionales para tratar
y solucionar relaciones jurdicas que con ms
frecuencia presentan elementos extranjeros o
de extraneidad.
Asimismo, el abogado de hoy que cuente
con una red de contactos con compaeros
europeos estar mejor respaldado para dar
cumplida respuesta a los nuevos retos que se
nos presentan y, en particular, a situaciones
jurdicas en las que pueden ser de aplicacin
otros ordenamientos jurdicos o bien normativa
europea o internacional.
En definitiva, vivimos en una era en la que
los mercados se globalizan y en la que los
nuevos medios y tcnicas de comunicacin
conectan en tiempo real a millones de empre-
sas y seres humanos de todo el mundo y en la
que, lgicamente, las relaciones jurdicas entre
empresas y particulares devienen ms comple-
jas y se internacionalizan (baste por ejemplo
comprobar los millones de operaciones que se
realizan al da a travs de internet).
Una forma de dar respuesta a estos nuevos
desafos para la profesin es a travs de la
incorporacin y la participacin activa a institu-
ciones internacionales como la UAE que permi-
te al abogado estar igualmente conectado
con otras realidades jurdicas y otros compae-
ros de otros pases y, por consiguiente, ofrecer
un mejor servicio a sus clientes aportando as un
valor aadido a su prestacin y a su actividad.
Es tambin uno de los objetivos que perse-
guimos desde hace ya algunos aos a travs
de la Comisin de Relaciones Internacionales
y Derechos Humanos de nuestro Colegio que
preside nuestro compaero y Diputado 4 de la
Junta de Gobierno, Alfonso Martnez del Hoyo
Martn, Comisin a la aprovecho para invitar a
conocer y participar a todos los compaeros
interesados en todas estas cuestiones.
Me permito pues animar a todos aquellos
compaeros que deseen acercarse an ms a
Europa y que estn interesados en formar parte
de la Unin de Abogados Europeos a que visi-
ten su pgina web (www.uae.lu) y a ponerse
en contacto conmigo en las seas siguientes:
Avda de la Constitucin, 27-1A. 41004 Sevilla.
Tlf.: 954.56.46.00. Fax : 954.21.33.77. e-mail: sjime-
nez@ejv-abogados.com
49
 Tribuna
Illian Hawie Lora, Abogada
Violencia Familiar en el Per
La violencia en contra de la mujer es
cualquier acto de violencia basada en
gnero que tenga como consecuencia,
perjuicio o sufrimiento en la salud fsica,
sexual o psicolgica de la mujer incluyendo ame-
nazas de dichos actos, coercin o privaciones ar-
bitrarias de su libertad, tanto si se producen en la
vida pblica como privada1. Siendo esta la de-
finicin internacionalmente aceptada, el Estado
peruano ha implementado polticas pblicas que
reflejan su compromiso con las mujeres, es as que
en el ao 1993, se da la Ley 262602 Ley de Pro-
teccin frente a la Violencia Familiar y Sexual, la
cual en su artculo 3, de manera especfica seala:
Es poltica permanente del Estado luchar contra
toda forma de violencia familiar, asimismo, resal-
ta la importancia del trabajo articulado y distribu-
ye las responsabilidades entre el Gobierno Central
y los Gobiernos Locales. En ese mismo sentido sta
la Ley, define la violencia familiar como cualquier
accin u omisin que cause dao fsico o psico-
lgico, maltrato sin lesin, inclusive la amenaza o
coaccin graves y/o reiteradas, as como la vio-
lencia sexual que se produzcan entre: cnyuges,
b) ex cnyuges c) convivientes d) ex convivientes
e) ascendientes f) descendientes g) parientes co-
laterales hasta el cuarto grado de consanguini-
dad y segundo de afinidad h) quienes habitan en
el mismo hogar siempre que no medien relaciones
contractuales o laborales. I) Quienes hayan pro-
creado hijos en comn, independientemente que
convivan o no, al momento de producirse la vio-
lencia.
Dentro de los alcances de sta misma Ley
26260, tambin se encuentra la proteccin a los
nios, nias y adolescentes frente a maltratos, fsi-
cos, psicolgicos y/o sexuales. En ese sentido, en
cuanto a la violencia fsica precisa que es cual-
quier agresin contra el nio, nia o adolescente
por parte de cualquier familiar o allegado, incluye
las agresiones que se dan dentro del contexto del
castigo, correccin o disciplina que imparten los
padres o personas encargadas de la educacin
o cuidado del menor de 18 aos3. Asimismo est
50
incluida la categora de negligencia4: como todo
aquel descuido o abandono que produzca dao
o lesin fsica al nio, nia y/o adolescente.
En relacin a la violencia psicolgica, hacia
menores de edad sta Ley seala que son aque-
llas agresiones psicolgicas que recibe el nio,
nia o adolescente por parte de sus familiares o
allegados, que usualmente anteceden o acom-
paan la violencia fsica. Dentro de estas se pue-
den apreciar como modalidades5: gritos, insultos,
indiferencia, rechazo, desvalorizacin y humilla-
cin, amenazas de dao o muerte a la victima,
impedimento de estudiar y/o recibir visitas estudiar
o salir y el abandono.
Finalmente, un tema que preocupa sobre ma-
nera a nuestra legislacin es el Abuso Sexual, con-
siderado ste como: toda interaccin de ndole
sexual con una nia, nio o adolescente, por par-
te de una persona adulta o adolescente mayor.
La connotacin de abuso est referida a una rela-
cin desigual de superioridad, autoridad y/o poder
que se ejerce sobre el nio, nia o adolescente. Es
un abuso de la confianza y un aprovechamiento
de la vulnerabilidad e inexperiencia del nio, nia
o adolescente, para realizar acciones que son ni-
camente de inters del adulto. Cabe sealar que
las modalidades frecuentemente reportadas en el
caso de violacin sexual son penetracin del pene
por va vaginal o anal, con los dedos u objetos,
sexo oral, tocamientos, sexo interfemoral o coito
seco, gestos/miradas obscenas, besos ntimos, exi-
gencia o motivacin al nio/nia de realizar actos
de connotacin sexual en el cuerpo del abusador
o de otra persona, exhibicin premeditada de los
genitales o exhibirse en actos masturbatorios y la
explotacin sexual comercial infantil.
Dada la Ley 26260, que abarcaba muchos de
los supuestos que se han presentado en la reali-
dad y otros que se han ido incorporando, se hizo
indispensable crear una dependencia a fin de
implementar su buena marcha, es as que en el
ao 2001, se crea el Programa Nacional Contra la
Enero - Febrero 2008
 Tribuna

Un aspecto poco estudiado
y que me permito resear
desde otro ngulo es el
siguiente:Cuanto cuesta la
violencia familiar? Estos son
los llamados costos directos
que genera la violencia, ya sea
dentro del sistema de salud, de
la Polica, del sistema de justicia
y de los servicios sociales,
inclusive de los servicios de
vivienda o acogida provisional
a las personas agredidas

Enero - Febrero 2008

51
 Tribuna
Violencia Familiar y Sexual (PNCVFS)6 como parte
integrante del Ministerio de la Mujer y Desarrollo
Social - MIMDES. En este mismo ao se aprueba
el Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mu-
jer 2002-20077, primer plan nacional elaborado de
manera concertada con la Sociedad Civil y que
refleja la aspiracin de todas las mujeres de vivir en
sociedad libres de la violencia y con pleno respeto
a sus derechos humanos.
En esta misma lnea, el mandato del PNCVFS
es el de disear polticas y ejecutar acciones de
atencin, prevencin y apoyo a las personas invo-
lucradas en hechos de violencia familiar y sexual
con perspectiva de equidad de gnero, contri-
buyendo a mejorar la calidad de vida de la po-
blacin, a travs de sus 52 Centros de Emergencia
Mujer (CEM) de atencin inmediata a nivel nacio-
nal, ubicados en todas las regiones del Per, en
los cuales se brinda atencin multidisciplinaria, po-
niendo a disposicin de los usuarios los servicios de
un abogado, una trabajador social, un psiclogo
que atienden permanentemente los casos que
se presentan o que son derivados por otras instan-
cias del sector pblico o privado. Adicionalmente,
cada CEM cuenta con un promotor que realiza la
importante labor de promocin y prevencin en
las familias, colegios y comunidad en general de
manera coordinada con los dems CEM.
Sin embargo, a pesar de las polticas de Esta-
do implementadas y de los avances que se han
realizado desde la dacin de la Ley 26260 y sus
modificatorias, el panorama de la violencia con-
yugal revela que 1 de cada 2 mujeres han sufrido
violencia fsica por parte de su pareja (42%) y que
1 de cada 10 mujeres alguna vez ha sido obligada
a tener relaciones sexuales con su pareja8.
Sobre la base de la proporcin de mujeres agre-
didas fsicamente en los ltimos 12 meses por su
pareja (ENDES 2004), y la poblacin de mujeres en
edad frtil estimada en el Per para el ao 2004, la
Unidad de investigacin y registro del PNCVFS, afir-
ma que 1 milln de peruanas habran sido agredi-
das fsicamente por su esposo o compaero en el
ao, lo cual equivale a 2 mujeres agredidas por
minuto9 y para el caso de la violencia sexual 27
mujeres fueron forzadas a tener relaciones sexua-
les por su pareja cada hora10.
De esta magnitud la poblacin atendida en los
Centros de Emergencia Mujer para el ao 2006, es
de 73 casos por da en Violencia fsica y/o psicol-
gica y 8 casos diarios de violencia sexual11, en pro-
medio el PNCVFS atiende 30,000 casos anuales.
Adicionalmente, estadsticas de la Polica Na-
cional del Per revelan que en el ao 2005, denun-
ciaron en promedio 106 casos diarios de violencia
familiar y 17 casos diarios de violencia sexual, se-
alando que para el ao 2006, han atendido en
52
todas sus modalidades 86,147 denuncias de vio-
lencia familiar y sexual.
Asimismo, en el ao 2005 el Instituto de Medici-
na Legal realiz 80,080 exmenes clnico forenses
de lesiones por violencia familiar. En el caso del
Ministerio de Salud, en el ao 2005 reportan sobre
el sndrome de maltrato que se tienen 57 casos por
da (fsico y psicolgico) y 10 por da en violencia
sexual12.
La diferencia en el registro de los casos en las
instituciones del sector pblico se debe a mltiples
factores, el ms importante sin duda es la ausen-
cia de un Registro unificado de estas incidencias,
y el hecho real que por cada 3 mujeres que cuen-
tan su problema de violencia familiar y/o sexual a
alguien de su entorno, slo 1 de ellas acude a una
institucin. Es decir que slo el 14% de ellas denun-
cia el hecho y de este porcentaje slo el 2% obtie-
ne sentencia luego de procesos que duran hasta
3 aos. Esta situacin de impunidad, nos lleva a
la conclusin inmediata de que es necesaria una
modificacin legal drstica que propugne un nue-
vo procedimiento nico en el cual se considere a
la violencia familiar como delito, a fin de que las
respuestas sean ms rpidas y oportunas.
Esta conclusin tiene varios sustentos, en primer
lugar la grave vulneracin de los derechos huma-
nos de las mujeres que se impactan directamente
en la salud de ellas, de los casos atendidos por el
PNCVFS, un 60% fueron moretones y dolores, un
14% heridas o lesin de huesos y quemaduras y fi-
nalmente un 14% tuvo que acudir de emergencia
a un servicio de salud.
La respuesta legal a estas agresiones descritas
es que si se requiere ms de 10 das de descanso
mdico o incapacidad, se configura el delito de
lesiones, si son menos das se considera Falta.
De manera tal, que si la persona es golpeada en
su casa de manera diaria, sin configurar nunca los
10 das seguidos, puede seguir siendo golpeada
en cmodas cuotas mensuales de manera sis-
temtica y silenciosa, sin consecuencias para el
agresor, ante lo cual se reitera que mientras la Vio-
lencia Familiar no sea considerada Delito, la apre-
ciacin generalizada es que la violencia hacia la
mujer est permitida en trminos prcticos, sin
tomar en consideracin la especial vulneracin
del proyecto de vida de la mujer13, ni merita la re-
lacin de pareja basada en la confianza y respeto
mutuos que son distintas a las consideraciones de
los dems delitos penales.
Tan es as que en materia penal se persigue con
mayor decisin los delitos de carcter patrimonial
que aquellos de tipo personal, tenemos por ejem-
plo, el robo vehicular donde existe un involucra-
miento social inmediato departe de la comunidad
y las autoridades, y los autores son perseguidos ri-
gurosamente; se sigue pensando que la violencia
Enero - Febrero 2008

Puede registrarse el mtico
grito de tarzn? podra
llegar a ser una marca el
olor a hierba recin cortada?
y el rugido del len de la
metro-goldwyn-mayer?

La diferencia en el
registro de los casos en
las instituciones del sector
pblico se debe a mltiples
factores, el ms importante
sin duda es la ausencia de un
Registro unificado de estas
incidencias, y el hecho real
que por cada 3 mujeres que
cuentan su problema de violencia
familiar y/o sexual a alguien
de su entorno, slo 1 de ellas
acude a una institucin
 Tribuna
familiar es un problema privado cuando la OMS y
la OPS ya la han declarado un problema de salud
pblica. Un auto se puede recuperar, pero la salud
fsica y mental, de una nia, nio, adolescente o
mujer no se puede recuperar totalmente luego de
una agresin, quienes hemos visto un caso de vio-
lencia familiar o sexual, sabemos que hay huellas
que quedan en el alma que son imborrables y muy
difciles de superar. La sancin moral y la reaccin
efectiva de la sociedad es el nico freno que pue-
de prevenir estos actos y salvaguardar nuestra in-
tegridad.
Debemos puntualizar que en el caso de la vio-
lencia sexual, sta siempre es considerada delito
en el Per y en la mayora de los pases del mundo,
an en el contexto del matrimonio, ya sea como
actos contra el pudor, rozamientos, tocamientos
u otros o la violacin sexual de cualquier mane-
ra, an con el consentimiento de la vctima14, de
acuerdo a la ltima modificacin legal del cdigo
penal, Ley 2825115 se amplia la figura de la viola-
cin, e incluye la penetracin con partes del cuer-
po u objetos y el sexo oral.
En relacin a la violencia psicolgica, tenemos
una agenda pendiente, ya que este tipo de vio-
lencia, no es considerada en la tipificacin penal,
se argumenta que es difcil probar el dao y el
vnculo entre la causa y el efecto, que se requie-
ren investigaciones ms profundas, algunas de las
cuales sostienen por ejemplo que, el bajo rendi-
miento laboral en el caso de las mujeres, el bajo
rendimiento escolar en el caso de los nios, mojar
la cama, el desorden del sueo, el desorden ali-
menticio (bulimia, anorexia), las fobias, el miedo,
la desconfianza excesiva, los llantos incontenibles,
la ansiedad y la depresin son consecuencias de
la violencia familiar y o sexual.
Es necesario sin embargo, hacernos la siguien-
te pregunta: Cmo reaccionan los varones y
mujeres frente a la violencia fsica?16 Un 36.1% de
varones y un 37.6% de mujeres sealan que res-
ponden con otra agresin, a su vez un 25% de
varones y un 33.3% de las mujeres agreden psico-
lgicamente, sin embargo un 66% de las mujeres
llora y se deprime, calculamos que en este ltimo
porcentaje est encerrada la cifra oculta de las
mujeres que no denuncia, que no pide ayuda,
que no conocemos y es hacia ella que debemos
enfocar nuestra mirada, puede ser sta, la mujer
que acude a los servicios de salud, avergonza-
da, con temor y que espera que el mdico no
le pregunte nada slo que la atienda y volver a
casa, es ah cuando surge la oportunidad de los
profesionales de la salud con la gran cobertura
de su institucin, para informarle que hay alterna-
tivas para ella, y brindarle la confianza necesaria
para decidirse a romper su silencio y disfrutar de
una vida libre de violencia. De la misma forma la
actuacin policial y la confianza que pueden ins-
54
pirar en las denunciantes son decisivas para con-
cretar el acceso a la justicia a las mujeres.
Un aspecto poco estudiado y que me permito
resear desde otro ngulo, es el siguiente: Cuan-
to cuesta la violencia familiar? Estos son los llama-
dos costos directos que genera la violencia, ya sea
dentro del sistema de salud, de la Polica, del siste-
ma de justicia y de los servicios sociales, inclusive
de los servicios de vivienda o acogida provisional
a las personas agredidas. En Canad por ejemplo
estos costos directos representan una prdida de
1,600 millones anuales, en Estados Unidos las perdi-
das anuales oscilan entre 10,000 millones y 67,000
millones, y en Amrica Latina y el Caribe no hay
cifras disponibles.
Si en el Per intentamos una aproximacin,
podra ser en trminos de tiempo invertido en
transitar la ruta crtica de atencin en todas las
instituciones pblicas en su conjunto, tenemos
que: si todos los servicios estuviesen en un solo lu-
gar integrados, es decir, el Ministerio de la Mujer y
Desarrollo Social (PNCVFS), el Ministerio de Salud,
el Ministerio del Interior (Comisaras), el Ministerio
Pblico (Instituto de Medicina Legal) y el Ministe-
rio de Justicia (Consultorios Jurdicos), la persona
demorara aproximadamente entre 4 a 6 horas en
ser atendida de manera integral17, mientras que
con el sistema actual desintegrado, se demoran
aproximadamente de 3 a 4 semanas en recorrer
la ruta crtica primaria, adems de los gastos de
movilidad y alimentacin que esto implica; si a
esto le sumamos las horas de espera y los nios y
nias que los acompaan, el panorama es bas-
tante costoso en trminos econmicos y sociales,
calculndose en aproximadamente quinientos
soles ($ 160.00), cifra record de muy difcil acceso
para cualquier persona que ante un episodio de
violencia no reacciona calculando econmica-
mente, considero que este panorama es que des-
alienta a una gran mayora de las personas que
desean denunciar. Es responsabilidad del sistema
legal brindar las facilidades necesarias para el
acceso a la administracin de justicia. Cabe se-
alar que la valoracin descrita, slo es aplicable
al rea urbana, puesto que en rea rural se torna
desolador, sencillamente una mujer se encuentra
a 3 das de camino de la primera atencin que
pudiera recibir y casi siempre refieren a las postas
de salud como su nico auxilio.
En lo referente a los Costos No Monetarios de
la violencia familiar y especialmente hacia las mu-
jeres, tenemos en primer lugar, Mayores tasas de
mortalidad pre-natal infantil debido a las lesiones
que hay en el embarazo, existe 17% de mujeres
en cinta que son golpeadas, la excusas son di-
versas desde no saba del embarazo, supuesto
que slo cabe al inicio del mismo, no aplicable en
la mayora de los casos ya que contaban con 5
meses y ms, hasta ella me era infiel, situaciones
Enero - Febrero 2008

que bajo ningn concepto excusan ni justifican la
agresin en s, aprecindose que se aprovecha tan 5 das al ao como producto de la violencia f-
el especial estado de vulnerabilidad para ejercer
violencia sobre ella.
En segundo lugar, se aprecian Mayores tasas
de mortalidad: homicidios y suicidios, dentro de
los cuales tenemos los crmenes pasionales que
actualmente se han caracterizado por producirse
como consecuencias de celopatas y o desacuer-
dos domsticos, hasta aquellos que se producen
como consecuencia de desengaos amorosos.
Mencin aparte merecen
los feminicidios como
expresin violenta contra
mujeres que ostentan autoridad,
como por ejemplo las mujeres
policas que dirigen el trnsito,
las cuales han sido objetos de
agresiones graves que seran
victimas de lo que se conoce
como violencia ambiental
Mencin aparte merecen los feminicidios como
expresin violenta contra mujeres que ostentan
autoridad como por ejemplo: las mujeres policas
que dirigen el trnsito las cuales han sido objetos
de agresiones graves, las cuales seran victimas de
lo que se conoce como violencia ambiental.
En tercer lugar, se presentan Mayores tasas de
morbilidad: ms del 20% de mujeres con proble-
mas de salud graves como consecuencia de la
violencia familiar. Al respecto se ha calculado que
la violencia familiar y sexual genera una prdida
de 9.5 aos de vida saludable para las mujeres.
Estos altos costos no monetarios de la violen-
cia han llevado al Banco Mundial a sealar que la
violencia familiar es causa de muerte e incapaci-
dad tan grave como el cncer y la mala salud, y
mayor que los accidentes de transito y la malaria
combinados
En esta misma lnea, dentro de los Costos Eco-
nmicos que nos permiten visualizar la situacin
de la violencia familiar tenemos: Menor productivi-
dad en el trabajo (con la consecuente prdida en
la produccin nacional, mujeres menos producti-
vas, con un menor ingreso y menor capacidad de
Enero - Febrero 2008
Tribuna
consumo) ; Mayor ausentismo laboral (se ausen-
sica); Menores inversiones y capacidad de ahorro
(las personas agredidas no participan de las de-
cisiones econmicas y a veces no laboran); Me-
nor desempeo de los nios y nias en el colegio
(producto de la desmotivacin y o maltrato que
reciben en su hogar), la cual determina una baja
produccin futura y un menor rendimiento de la
inversin nacional.
Cabe sealar que estos sin embargo no son los
nicos costos, consideremos los costos sociales,
dentro de los cuales podemos sealar: el impac-
to en las relaciones interpersonales, la transmisin
generacional de la violencia, la calidad de vida
reducida de las personas, la erosin del capital
social y la menor participacin en el proceso de-
mocrtico de toma de decisiones familiares y co-
munales. En Nicaragua, por ejemplo, el 63% de los
nios testigos de la violencia familiar, repite aos
escolares, y abandona la escuela en promedio a
los 9 aos de edad, frente a una escolaridad de
hasta 12 aos en los hijos de mujeres que no sufren
castigos graves.
Al respecto se propone lo siguiente:
1. Modificaciones Legislativas:
A fin de que la violencia familiar sea conside-
rada delito y que las sanciones sean efectivas y
oportunas, que se sancione penalmente la violen-
cia psicolgica, que se creen juzgados especia-
lizados en violencia familiar y sexual, con fiscales
especializados en la materia, que se unifique el
procedimiento de manera que en un solo proceso
de aprecien las consecuencias civiles y penales,
y que se prohba que la persona agredida tenga
que repetir su testimonio en mltiples instancias18.
Con respecto a este punto me permito hacer
comparaciones con otras legislaciones tales como
la de Costa Rica que consideran la violencia psi-
colgica con repercusiones penales y de manera
novedosa la violencia patrimonial como sanciona-
ble, consistiendo sta en el chantaje econmico
que se produce cuando uno de los miembros de
la pareja es quien obliga al otro sufrir la violencia
familiar amenazndolo(a) con el abandono eco-
nmico.
Comentarios especiales merece Espaa con su
Ley Orgnica de Medidas de Proteccin Integral
contra la Violencia de Gnero, una Ley que sirve
de modelo para salvaguardar los derechos de to-
das las mujeres; esta norma se presenta como una
figura polidrica, donde mltiples facetas conflu-
yen en el objetivo comn de la erradicacin de
la violencia de gnero: los derechos de las muje-
res vctimas de violencia constituyen la columna
fundamental de la misma, resalta la prevencin
55
 Tribuna

a travs de la educacin, la sensibilizacin de la padre), el trmino violencia de gnero trata a la

ciudadana junto con el control de la imagen de mujer como ciudadana equiparada al ciudadano
la mujer que se trasmite a travs de los medios y enfatiza el dficit democrtico que supone que el
de comunicacin integra como uno de sus pila- Estado no pueda garantizar a las mujeres el pleno
res. La deteccin de la violencia en sus inicios a ejercicio de los derechos fundamentales a la vida,
travs de los servicios de salud, la tipificacin de integridad, igualdad, libertad y seguridad. Del pro-
delitos especficos y el establecimiento de Juzga- pio concepto de violencia de gnero se deduce
dos de Violencia sobre la Mujer son otros aspectos el deber de diligencia del Estado en la preven-
fundamentales de esta norma. La coordinacin cin, proteccin de la vctima, sancin al violento,
de los representantes de la polica junto con otras reparacin del dao, y el establecimiento de de-
administraciones pblicas, y el establecimiento de rechos sociales que permitan a la mujer restituir su
medidas para la mejor proteccin y seguridad de proyecto de vida quebrado a consecuencia de
la vctima son otras la situacin violenta
tantas cuestiones re- padecida.
guladas. Por ltimo,
la Delegacin del En su artculo Pri-
gobierno y el Obser- mero de la Ley In-
vatorios de los dere- tegral expone: Por
chos de la Mujer son esta Ley se estable-
los cauces de parti- cen medidas de pro-
cipacin de las orga- teccin integral cuya
nizaciones sociales, finalidad es prevenir,
especialmente las sancionar y erradicar
asociaciones de mu- esta violencia y pres-
jeres, en el impulso y tar asistencia a sus
control de las medi- vctimas. Definicin
das previstas. que habla por si sola
y deja claro el enfo-
La Ley tiene la fi- que de la misma.
nalidad de combatir
la violencia que se
ejerce contra la mu- 2. Impulsar acciones
jer en el mbito de en el marco del siste-
la pareja, y se centra ma internacional de
en esta forma de vio- investigacin
lencia de gnero por
lo generalizada que Muchos pases tie-
est y por las conse- nen prcticas exito-
cuencias que tiene sas para visibilizar la
sobre la vida de las violencia familiar y sus
mujeres. El primer ele- terribles consecuen-
mento singular de la cias a corto, media-
Ley es el objetivo de no y largo plazo, sin
acometer la violencia embargo, son pocos
de gnero, es decir, los pases que han
combatir la violencia logrado cambios im-
que ejerce el hombre portantes en el com-
sobre la mujer para mantenerla en una posicin portamiento social, si-
subordinada. Puede parecer que no existen dife- tuacin que sigue siendo analizada y que requiere
rencias entre violencia de gnero en las relaciones un amplio debate pblico internacional, la Ley por
de pareja y violencia domstica, ya que la desti- si sola no basta, la mirada de aproximacin a la
nataria de la violencia domstica es la mujer por solucin debe provenir de las distintas especialida-
una abrumadora mayora; sin embargo, las dife- des, una de ellas la ms importante y quien con-
rencias son esenciales en la salvaguarda de los tribuira decididamente a un cambio radical es el
derechos fundamentales de las mujeres. papel de la comunidad internacional y su pode-
roso aliado que son los medios de comunicacin,
Mientras la proteccin jurdica de las vctimas que al unirse han creado cambios drsticos en la
de violencia domstica19 descansa en el hecho de mentalidad de la sociedad, un pequeo clculo
ser los miembros ms dbiles o vulnerables de la fa- personal en relacin a cuanto nos demoraramos
milia, continuando la tradicional equiparacin de en transmitir mensajes de contenido informativo
la mujer con los y las menores (en el universo sim- contra la violencia familiar y sexual y de solucin
blico significa: menor capacidad que el marido- pacfica de conflictos, mediante medios distin-

Enero - Febrero 2008

56

tos a la televisin, daba como resultado 10 aos
como mnimo y no llegara a los 28 millones de pe-
ruanos, sin embargo, con el apoyo de los medios
de comunicacin globales incluida la televisin, el
impacto sera en 3 meses hasta en zonas rurales.
Si bien combatir la violencia familiar y sexual no
se soluciona solamente con la intervencin de los
medios de comunicacin es innegable su influen-
cia y responsabilidad en la construccin de los ro-
les o patrones sociales adecuados que aseguren
a todos una sociedad libre de violencia.
3. Descentralizacin y participacin de los varo-
nes en la prevencin
Descentralizar la oferta de los servicios, incluir
la temtica de violencia familiar en la agenda de
gobiernos regionales y locales, as como progra-
mas o proyectos de acogida y rehabilitacin para
personas involucradas en la violencia familiar. Mo-
tivar la participacin de los varones en la preven-
cin, implementar la estrategia de ayuda mutua,
que ha dado buenos resultados, sobre todo en
grupos de varones jvenes haciendo rplicas con
otros varones, el poder de escucha a un varn en
un grupo, con un pblico de varones y otro de de
mujeres, con un grupo joven y un grupo de adul-
tos, es que el varn es escuchado 10 veces ms
que una mujer. No se requiere convencer a una
mujer de que no quiere ser agredida, si el porcen-
taje abrumadoramente seala que el agresor es el
varn, es hacia l tambin que hay que enfocar la
atencin y construir una nueva masculinidad que
no tenga como modelo la violencia para ejercer
autoridad. Al respecto, se requieren estudios pun-
tuales sobre la naturaleza de los detonadores de
la violencia familiar excluyendo aquellos relacio-
nados al uso de drogas y/o alcohol.
4. Participacin ciudadana
Sensibilizando a la comunidad y promoviendo
liderazgos que invoquen la intolerancia a la vio-
lencia en todas sus formas, promoviendo el volun-
tariado a travs de actores comunales que sirvan
de referentes para su propia comunidad acerca
de la violencia familiar y sexual, insistiendo en el
involucramiento de los centros educativos y uni-
versitarios, los cuales han demostrado ser espacios
seguros de denuncia y prevencin.
5. Trabajo en red
Interconectividad sectorial para el seguimiento
de los casos a travs de un registro nico que se
comparta con todas las instituciones del sector p-
blico tales como Ministerio de Salud, Ministerio del
Interior, Ministerio de Justicia y Ministerio Pblico;
capacitar a profesionales de salud y operadores
Enero - Febrero 2008
Tribuna
de justicia y trabajar de manera cercana con los
medios de comunicacin como agentes del cam-
bio para desterrar de la publicidad toda aquella
que atente contra la dignidad de la mujer y/o los
nios y nias, desde la elaboracin de contenidos
hasta la cobertura de noticias que exacerban in-
necesariamente el morbo, el machismo o patro-
nes culturales que promueven toleran o legitiman
la violencia hacia la mujer.
6. Modelos Interculturales
Es imperativo que reconocer que las mismas
soluciones no son aplicables para todos, mxime
si existe en la agenda pendiente la falta de acce-
so a la administracin de justicia, situacin que en
algunas localidades ha sido superado por la pre-
sencia de los jueces de paz, que son elegidos por
la misma poblacin, y es en esa forma de elec-
cin radica su legitimidad y autoridad. Se deben
proponer por lo tanto modelos apropiados a cada
realidad con enfoque intercultural para tratar la
problemtica en el contexto de la cosmogona de
cada territorio, sea la sierra o la selva.
Finalmente, se requiere un modelo de atencin
integral, enfocando su atencin tanto en las mu-
jeres como en los varones, los nios y nias qui-
nes deben brindar esta atencin? En el Per, por
ejemplo, la persona agredida tiene 7 puertas de
acceso al circuito de atencin: La denuncia pue-
de llegar a travs de un centro educativo, de una
Alegra20, de un Centro de Emergencia Mujer21, de
un establecimiento de salud, de un juzgado de
familia, de una fiscala, de la comisara, pero no
sabe cual de todas esas puertas es la correcta y
siente profundo temor por la situacin vivida y por
equivocar el camino.
Por esta razn, es vital el trabajo articulado y
el enfoque territorial para lograr el impacto social
requerido. Sencillamente se requiere poner al al-
cance de la poblacin toda la informacin que
necesita para su proteccin, e involucrar a toda
la poblacin en el rechazo frontal, combatir la in-
diferencia recordando que, toleran la violencia no
solamente quienes la sufren, sino quienes la escu-
chan, la ven, quienes saben y no hacen nada al
respecto.
Permanentemente somos testigos de alterca-
dos de parejas, por ejemplo, en restaurantes y nos
mantenemos al margen, callados, mirando en si-
lencio hacia la mesa de quienes estn discutiendo.
Nadie se involucra, es asunto de ellos decimos
todos, recin cuando vemos una agresin fsica
nos animamos a intervenir. Debemos tener presen-
te que lo importante de la reaccin de los dems,
es que sta se traduce, para quien es agredido(a)
en apoyo moral, en un referente social, que le per-
mite entender que tiene un problema y debe bus-
57
 Tribuna
car ayuda. Muchas personas que no denuncian,
no son concientes de lo que les sucede, otras se
resignan. Todos debemos ser capaces intervenir,
convencidos de que somos el referente correcto,
solo actuando de esa manera decidida, lograre-
mos un cambio en nuestro entorno.
Las costumbres y los patrones culturales no na-
cen, se hacen, se van moldeando con el tiempo
hasta convertirse en parte de la historia personal,
tal y como nos han inculcado valores de respe-
to, debemos reeducarnos en el valor de la paz
y la importancia de la comunicacin asertiva. El
patrn cultural debe cambiar. Las mujeres hemos
esperado demasiado, es tiempo de que tenga-
mos igualdad de oportunidades y trato frente a la
ley, dentro del hogar y la sociedad. No pedimos
nada ms all de aquello que es nuestro legtimo
derecho ciudadano, a vivir libres de violencia en
sociedad.
Finalmente, Lo que pasa en casa de uno, pasa
en casa de todo el mundo, debemos empezar a
dar respuestas claras y contundentes con nuestro
ejemplo, demostrar que no toleramos, ni cultiva-
mos la violencia; los nios, nias, y adolescentes
tienen derecho a un ejemplo armonioso de pareja
y de familia, slo as podremos lograr el ansiado
desarrollo humano en sociedad.
NOTAS
1. Declaracin sobre la eliminacin de la violencia en contra de la mujer de
la Asamblea General de Naciones Unidas, 1993.
2. Texto nico Ordenado de la Ley 26260 y sus modificaciones.
3. Al respecto cabe sealar que se encuentra en discusin un proyecto de
58
ley en el Congreso de la Repblica del Per a fin de erradicar ese concepto
de correccin fsica de nuestra legislacin, habindose detectado como
modalidades ms frecuentes, en base a casos atendidos y expedientes ju-
diciales revisados, las siguientes: Puntapis o patadas, puetazos, bofeta-
das, jalones de cabello, empujones, tirar al suelo, golpes con palos, leas,
maderas, bastones, ahorcamiento o intento de asfixia, latigazos, correazos,
pegar con sogas, heridas con arma punzo cortante o arma de fuego, gol-
pes con otros objetos contundentes (piedras, fierros, botellas, herramientas,
otras agresiones fsicas con el cuerpo (araazos, mordeduras, rodillazos, ca-
bezazos, pisotones, etc) y otros.
4. En los servicios del Programa Nacional contra la Violencia Familiar y
Sexual, esta categora se utiliza para afectados menores de 18 aos, adul-
tos mayores y personas con discapacidad.
5. Tomado de fichas de registro de los Centros Emergencia Mujer.
6. Decreto Supremo 008-2001-PROMUDEH (Hoy MIMDES).
7. Decreto Supremo 017-2002-PROMUDEH (Hoy MIMDES).
8. INEI, Endes continua 2004-2005.
9. Cifra estimada considerando la proporcin de mujeres agredida fsica-
mente en los ltimos 12 meses por su esposo o compaero (Fuente: ENDES
2004) y la poblacin de mujeres en edad frtil estimada del Per parea el
ao 2004. (Fuente: Per: Estimaciones y Proyecciones de Poblacin Total Ur-
bana y Rural por aos calendarios y Edades Simples: 1970-2005, Boletn 15)
10. IBIDEM
11. Registro de casos PNCVFS Ao 2006
12. Reporte de la Oficina general Estadstica e Informtica del MINSA.
13. El 90% de las agresiones registradas a nivel nacional en los ltimos 5 aos
es 9 a 1 es perjuicio de las mujeres, es decir por cada varn vctima de vio-
lencia familiar hay 9 mujeres que son vctimas.
14. En el caso de ser menor de edad, la sola minora tipifica la violacin no
siendo relevante el consentimiento de la vctima.
15. Posterior a la 26260.
16. Encuesta sobre ralciones familiares entre mujeres y hombres de 15 a 59
aos (2004)
17. Calculo en base al Centro de Emergencia Mujer de Lima cercado que
es un modelo integrado con todas las instituciones pblicas citadas.
18. Actualmente queda a criterio del juez que se repitan los testimonios que
ya han sido rendidos ante la polica y la fiscala, situacin que se est tratan-
do de corregir a travs de la implantacin de cmaras de Gessel (cmaras
con espejos en las cuales se interroga en una sola oportunidad, lo beneficia
de sobremanera la recuperacin psicolgica de la persona agredida, ms
an si es menor de edad).
19. Trmino que se usa en la legislacin espaola para denominar a la vio-
lencia familiar.
20. Mdulos de atencin que dependen del Ministerio de Justicia
21. Mdulos de atencin que dependen del Ministerio de la Mujer y Desa-
rrollo Social.
Enero - Febrero 2008
 Tribuna
Manuel Fernndez Fuentes, Abogado
Morir en Marchena
El fiscal zahera inmisericorde, como un
francotirador en Sarajevo. Al pronunciar
ciertos sonidos, sobre todo los guturales
y los fricativos, se le oa arrastrar las con-
sonantes, como si su lengua, carnosa y blanducha,
holgazaneara en el interior de aquella boca cruel
y ofensiva. Modulaba su voz spera y desabrida,
segn fuere su intencin, bajndola para denotar
la socarronera o la mezquindad del interrogado y
subindola para incriminarle con sus aviesas dotes.
Todos se achicaban y sucumban ante su avidez
punitiva.
Presida el Tribunal una juez dscola y despistada,
que dibujaba monigotes en un papel, sin mirar a
la cara del justiciable. Canijucha y desangelada,
apenas asomaba por el envs de las mangas unas
nudosas manos, asarmentadas como su corazn.
Su boca repintada expela con entonacin burlona
y quejumbrosa sus monoslabos.
El agente dormitaba con sus sonoros ronquidos
y con hbil destreza despertaba de sus sopores, al
toque de la campanilla que pona el musical pun-
to y final de cada unos de los multiples juicios de
aquella maana de invierno. Un invierno largo, de
saudas lluvias, que haba esquilmado las arcas de
agricultores y las parcas reservas de los braceros.
Los primeros no haban podido sembrar an y los
segundos, apenas culminaban desde haca sema-
nas una peonada completa por mor de las aguas,
que anegaban las besanas.
Convocados a los actos del plenario, se api-
aban una veintena de personas: Denunciantes.
Denunciados. Testigos. Civiles sin tricornio. Maras
embabuchadas que haban intercambiado humi-
llantes y bajos insultos. Efebos de bandas rivales que
haban pastilleado con tripi ms all de sus lindes
respectivos. Un ruhn labrador que motivado por la
avaricia pretenda criminalizar un asunto de deslin-
de con su afable vecino. Dos municipales hemritos
que rayaban la idioticia, cortitos de entendederas y
diestros en manejar sus defensas de cuero, volvan
cleres tras ingerir de un solo trago dos copas de
60
aguardiente para amortiguar la helada maana.
Un matrimonio septuagenario y sin descendencia,
reconciliados tras un episodio de violencia de
gnero. Una pareja de hecho mal avenida. Un
guarda rural con uniforme verde oliva, ajado y des-
lucido del relente que soporta estoico entre vere-
das y descansaderos, ha sorprendido a un cabrero
que descuid su rebao y que en esta maana gris
y huera, est sentado en uno de los bancos que
jalonan la entrada del edificio curial, absorto con
la lectura de un grueso libro en cuyo lomo se pue-
de leer: Las teoras anarquistas de Bakunin. Seis
mujeres gitanas con pleitos ancestrales, Las Mon-
toya y Las Santiago, a las que ni sus patriarcas, ni
sus leyes logran acallar. Un marica basto y baboso,
de sucias uas que se insinu a unos adolescentes
por el pequeo ventanuco de su cuarto de bao.
Dos nios litri, ahtos de coca, se han meado en un
zagun. Una soltera cincuentona, malhumorada,
corta, ancha y culibaja, ha llamado putona a una
quinceaera que hizo gala de una incorregible y
precoz inclinacin haca la fornicacin y, que des-
cargada de lastre y prejuicios le haba robado el
novio a la primera.
La ancha puerta de la Sala de Audiencias se
abri y todos los que esperaban callaron. Las Mon-
toya salan turbadas de la sala de plenos, achoco-
latadas, arrastrando del lbulo de sus orejas pen-
dientes enormes de un reluciente dorado, con el
pelo ensortijado unas o liso, sin olas ni bucles, otras,
pero de morenos cabellos todas. La ltima en salir,
la ms beligerante de las Santiago, se rezag a pos-
ta y en el umbral de la puerta, lanz un conjuro a su
pariente rival. Despus en la calle, ya haba cesado
la lluvia y todas, con andar cachazudo bajaban
hacia el arrabal.
Las oscilaciones del pequeo badajo sobre la
pared de bronce de la campanilla que manejaba
la juzgadora con el experto comps de un sonero
cubano, provocaban un rudo metlico y macha-
cn que penetraba en los somnolientos tmpanos
del agente que abra sus ojos saltones llenos de
venitas ensangrentadas, como un sapo asomado
Enero - Febrero 2008

Las oscilaciones del
pequeo badajo sobre
la pared de bronce de
la campanilla que manejaba
la juzgadora con el experto
comps de un sonero cubano,
provocaban un rudo metlico
y machacn que penetraba en
los somnolientos tmpanos del
agente que abra sus ojos...
 Tribuna

a la orilla de una charca. Haba tachaduras a lo
largo del papelote que contena el listado de juicios
y como atacado de sonambulismo, vociferaba
con experta prontitud y destreza, como el pregn
de una verdulera, los nombres de los litigantes. A
veces, se encasquillaba como una vieja escopeta,
al leer en voz alta un raro apellido o se distraa y
se embobaba, el muy pcaro, ante las voluptuosas
curvas de alguna fmina bien despachada de
ubres, a la que segua con sus ojos de batracio,
girando su oronda testa sobre s mismo, exhibiendo
ante los justiciables que esperaban su turno, un
matiz de desverguenza y descaro, ajenos a la apa-
rente seriedad del lugar. Durante los recesos se le
permita emitir sus opiniones acerca de aquellos a
quines conoca o sobre los incidentes que haban
trascendido y, casi siempre lo haca con gracejo,
jocosa y sabiamente, como el ms experto jurista,
otras veces era soez y desvergonzado, antes bien,
atinado y certero en sus sentencias.
-Que cuando huyan con intencin de alejarse, a
la mitad del camino, se abra la tierra y las trague.-
Juana Santiago, la ms jven, no se pudo con-
tener, sollozando y entredientes, pidi clemencia:
-Yo maldigo las lengua que de mi murmuran,
que Undib las castigue, que ma las deje.- Que yo
no chamullo cosa de mala mujere. No me castigue
con la ley de mis pare, que cuando al emparej
conmigo, los hombres me hablen y no me digan
perra y, con el deito me sealen-
-Por Dios no me lo alevantes,un farsito testimo-
nio, que viva vas a enterrarme.-
Consolacin Santiago era mujer cabal, de car-
nes morenas. Se recoga el pelo en un moo alto,
como le enseara su abuela, entrecruzando gracio-
samente en dos negros haces de su oscura cabelle-

Carmela Montoya, gitana verde aceituna, su
tez de plata espejea. Su pelo negro hecho ondas, Carmela Montoya, gitana
verde aceituna, su tez de
frondoso como un bosque, silvestre como la madre-
selva, le tapa las sienes y achica su frente morena;

plata espejea. Su pelo negro

milagrosamente recogido lo tiene, tras sus menudas
orejas anegadas de dorado metal. Mira al Tribunal,
hecho ondas, frondoso como
cerrando levemente los ojos y empujando con
todas sus fuerzas para que por sus brillantes pupilas
salga una rfaga de magia. Argentean sus ojazos y
su figura llena de gracia y donaire, pierde su condi-
un bosque, silvestre como la
cin de mujer vulgar y vil, para adoptar la figura de
un tamerln indostnico. Lleva sus manos al cuadril
madreselva, le tapa las sienes
de la cintura y comienza a contonearse como una
y achica su frente morena;
chulapa. De pronto, ante el asombro de todos, sus
manos se disparan al aire, por encima de su cabe- milagrosamente recogido lo
za, haciendo olas con sus dedos. Los miembros del
Tribunal estn absortos. Como por ensalmo se han tiene, tras sus menudas orejas
quedado inmviles y contemplan a la gitana, que
ahora, libre de ataduras, comienza a zapatear el anegadas de dorado metal
entarimado de la sala, con el comps machacn
de un gran martillo de fragua, solemne, transfigura-
da, poseida por los dioses annimos de un pueblo
que viene de lejanas tierras y, que al llegar al Gua-
dalquivir rememora los sonidos del viejo Ganges. ra. Tena los ojos grandes y negros como una jaca
jerezana. La mayor de las hermanas no se inmut
Las Santiago llorn. Gimen, desbordando redon-
y, como movida por la llamada de sus ancestros,
das lgrimas por las morenas montaas de sus
subi a la tarima a dos palmos de Carmela, su pri-
pmulos. Resbalan por el rojo balcn de su labios ma, que permaneca sobre el improvisado tablao
y se quedan prendadas por el extrao ritual que la con todos sus msculos tensos y, se le adivinaban
Montoya interpreta. sus hercleas piernas y sus muslos de trigo, algo
hombrunos. Tena la mirada perdida, esperando
Baila Carmela y, de sus violentos y firmes pasos
paciente el envite de su adversaria. Asemejando
emana un decreto sancionador, con su pena y su
a un molino de grandes aspas, en su desenfrenado
condena. La ultratmbica voz de la bailaora anun-
girar, la Santiago, comenz a dibujar con vertigino-
ciaba el castigo:
sa sucesin de pasos, el ms perfecto cuadro, en
-Mueran en candela las malas gitanas, en llami- defensa de su noble casta, llena de flamenquitos
tas vivas se apaguen sus entraas.- buenos, de mujeres laboriosas, vestales consagra-
das a la castidad. Todos haban sido puestos en
-Y que remedio no tengan, que les corte un entredicho hoy. Consuelo con voz de bronce, la
cirujano la campanilla y la lengua- espesura de su cabellera derramada a capricho

Enero - Febrero 2008

62

sobre su espalda y la frente argenteando por el
sudor que provoca su esfuerzo, sali cantando con
un grito hiriente como una daga afilada por sus dos
filos. Cerraba fuertemente los puos, matando la
nada. Musit los primeros ayes, apenas ininteligibles
y con los labios an lacrados, logr templarse por
un cante cavernario, para expeler tambin ella su
sentencia:
- Prendieron a mi hermano, una marug
-cmo le po, cmo le ruego a Undib del cielo acompaar con palmitas sordas. Parece querer
por su libert
-Ni to tu casta, ni to tu ralea, ni aunque revivan
to los Montoya muertos -
-Por se borde y mal naca, te va a libr del tor-
mento.-
La luz de la cordura se hizo de nuevo en la sala.
Tras aquellas palabras las tensas musculaturas de
las dos mujeres su fueron aquilatando y transmigra-
ron sus rostros para regresar a su diaria vulgaridad
de gente iletrada y roma. Suavemente bajaron del
estrado y con el lejano chasquido de un trueno,
todos abrieron sus ojos a la realidad vaca, feucha
y huera. Nada haban retenido en sus mentes ni la
jueza, ni el fiscal, ni el agente con ojos de batracio.
Aquellas escenas yacan olvidadas en las onricas
visiones de cuantos asistieron a aquel plenario y slo
de tarde en tarde, lograban visualizarlas, cuando
reinaban dioses menores.
Carmela se marcha ya hacia su arrabal, olvi-
dada su regia figura de bailaora, con sus manos
gordas y achorizadas como sapos desmayadas
Enero - Febrero 2008
Tribuna
sobre su orondo vientre. Se adivinan sus pretritas y
turgentes curvas por su falda ajustada que le cubre
casi hasta los tobillos. Va hablando sola en voz baja,
quejosa del trato que le ha inferido el Tribunal, que
ha condenado a ambas familias a una exigua
multa.
Consuelo, esboza una maligna sonrisa y aunque
tambin se aleja del lugar, va diciendo en tono
chuflejo un cante por tientos y tangos, hacindose
jaleo, jactndose de haber encandilado a varios
hombres del clan contrario, por mor de su grcil
figura:
-En el Cerro Parrita,
tu me roneas,
eran tus ojos negros,
negros, negritos,
los que me ciegan.-
De esta guisa sali la Santiago, pavonendose,
inmune a las leyes payas.
Ces la lluvia al doblar la esquina y Consuelo
cay con un hondo pual clavado en su jven
vientre, casto an. La mano diestra y certera de un
Montoya la mat hbilmente, sin que ella apenas
lo sintiera. Expir cuando an rea, la mala gitana,
con el cante chuflero saliendo de su boca en flor.
Carmela, sabedora del fatal desenlace, distante
ya, lloraba sin lgrimas el destino de su oponente,
un destino cruel, como el del primer gitano que
dej las orillas del rio milenario y cruzo los campos
nevados buscando el sol del Sur.
63
 Tribuna
Luis Romero Santos, Abogado
Atravesando
el campo de minas
Hoy en da, lo ms difcil para un abo-
gado penalista no es defender a su
cliente, sino sortear los obstculos con
los que se encuentra a lo largo del
procedimiento cuando ejerce a conciencia su
profesin. No es lo ms complicado conseguir
un buen caso o cobrar unos honorarios adecua-
dos, lo es hacer el trabajo a pesar de una admi-
nistracin de justicia hostil. La lnea de defensa
no va dirigida solamente a obtener una senten-
cia favorable sino a salvaguardarnos nosotros
mismos de las amenazas que nos acechan en
cualquier momento procesal.
Es decir, que somos defensores del arren-
datario de nuestros servicios y, a la misma vez,
de nuestra posicin como abogados. Claro,
que esto no lo ven todos los compaeros de
la misma forma. Hace tres aos, un primero de
mayo, intent dedicar el da de fiesta a poner
en orden mi mesa y redactar algunos escritos.
Pero sobre las nueve de la maana, cuando me
encaminaba a una cafetera cercana, recib
una llamada en mi mvil de un amigo que me
informaba que un paisano suyo estaba deteni-
do en un cuartel de la guardia civil por haber
apualado a un joven a la salida de una disco-
teca, habiendo perdido ste la vida. De mane-
ra que ese da lo tuve que dedicar a la asisten-
cia del nuevo cliente. El primer encontronazo
lo tuve en el cuartel de la Benemrita, cuando
aconsej a mi defendido que no declarase all
y se reservara para el juzgado. Me advirti uno
de los guardias que yo no poda decir eso y yo
le contest que conoca mi trabajo y que no
me tena que aconsejar como hacerlo. Inten-
t de nuevo, ahora el instructor, convencer a
mi patrocinado para que hablara, y le volv a
indicar a ste que no lo hiciese, a lo cual me
contest el agente que dara cuenta al juez de
guardia de lo sucedido.
Pero lo peor lleg en el juzgado de instruc-
cin, donde desde el primer instante se ignora-
64
ron unas normas mnimas de respeto y conside-
racin entre juez y abogado, mxime tenindo-
se en cuenta el caso que haba provocado la
apertura de las diligencias y los aos de prisin
que iban a solicitar tanto la acusacin pblica
como la particular. El respeto a los derechos
fundamentales era un espejismo dentro del
despacho de la jueza de instruccin o en la sala
donde se celebr la primera comparecencia
para el juicio con jurado. El primer da nos cita-
ron para la declaracin de varios testigos y yo
llegu unos minutos ms tarde, pensando que
me iban a esperar por estar personado como
abogado de la defensa y porque muy pocas
veces comienza una declaracin a la hora en
punto. Sub a la planta correspondiente, vi el
La lnea de defensa no va
dirigida solamente a obtener
una sentencia favorable
sino a salvaguardarnos
nosotros mismos de las
amenazas que nos acechan en
cualquier momento procesal
pasillo vaco y antes de llamar a la puerta del
despacho de Su Seora, pas al despacho del
secretario judicial para preguntar si se haba
iniciado el acto, a lo cual me respondi ste
secamente que no tena ni idea y que le pre-
guntase al agente judicial (cuando l debera
estar presente en la declaracin). El primer
agente me dijo con cara de temor que a esta
jueza no se le poda interrumpir en una decla-
Enero - Febrero 2008

racin y que llamase yo a la puerta. El segun-
do agente al que me encomend se neg al
principio, pero finalmente llam a la puerta, y
nada ms girar la manilla de la misma desat la
ira de la titular del juzgado, oyendo yo, que me
intentaba resguardar a su lado, unas voces de
fondo que acreditaban lo que me haba descri-
to el primer agente. A continuacin, le dije a Su
Seora, interrumpiendo su declamacin, que
yo era el abogado defensor y que deseaba
incorporarme, lo cual provoc un cambio de
actitud en ella, permitindome la entrada por
ser quien era.
Cuando finalizaron sus interrogatorios el fiscal
y el compaero que ejerca la acusacin parti-
cular, me concedi la magistrada el turno para
interrogar, ante lo cual solicit que se leyera pre-
viamente la declaracin hasta ese momento,
pues desconoca parte de las preguntas y de las
respuestas que se haban recogido en el acta y
para interrogar en condiciones deba ilustrarme
de ese modo. La jueza me respondi: De eso
nada! Encima que ha llegado usted tarde no
le vamos a leer ahora el acta! Haber llegado
a su hora!. Formul la correspondiente protesta,
pero SS la dict ella misma al funcionario, no
permitindome concretar el texto.
Cuando comenc la interpelacin, me di
cuenta de que me adentraba en un atolladero,
no por la responsabilidad que asuma con la
defensa de un asesinato, sino porque la magis-
trada se comportaba de una forma impropia
en un Estado de Derecho. As, me interrumpi
Enero - Febrero 2008
Tribuna
a la primera pregunta por osar interrogar al
testigo directamente: No, Seor Letrado, las
preguntas las tiene que formular usted a travs
de m. Lo que conduca a que la jueza no
examinara al testigo con las mismas palabras
que yo haba empleado, adulterando las cues-
tiones. Y, adems, provocaba confusin en el
interrogado. Pero no vayan ustedes a pensar
que en ese despacho se usaba la misma vara
de medir con todas las partes, pues la Sra. Fis-
cal formulaba directamente las preguntas a
los testigos, sin que la jueza le corrigiese; y el
letrado contrario, muy a menudo. Desde luego,
el juez en prcticas que se encontraba junto a
Su Seora tuvo una buena oportunidad esos
das para aprender cmo se ejerce la judicatu-
ra en una democracia constitucional, pues a la
segunda o tercera pregunta, nuevamente me
cort la magistrada avisndome de que no nos
encontrbamos en un procedimiento civil - No
haga usted preguntas civilistas! - sino en uno
penal y, por tanto, no poda iniciar mi pregunta
con no es ms cierto que. Yo lo nico que
poda hacer ante ese espectculo era protestar
e intentar concentrarme en mi trabajo, a pesar
de las zancadillas que se me ponan para reali-
zar el mismo.
Tras cerrarse el acta, quien imparte justicia
tuvo otro desaire conmigo, siendo as que soli-
cit unos minutos de su tiempo para hablar de
lo que haba ocurrido all dentro esa maana
ante mi perplejidad, cuando me contest que
no tena nada que hablar conmigo y que lo que
quisiera poner en su conocimiento lo plasmara
65
 Tribuna
por escrito. As, que hube de marcharme de all
sin poder mostrarle mi contrariedad por las cor-
tapisas que se le haban puesto a la defensa.
Cuando bajaba las escaleras, el compa-
ero de la acusacin, conocido penalista, iba
quejndose: Qu tensin, qu tensin!. A lo yo con usted!.
que yo le dije que la tensin la provocaba ella,
ya que yo me haba limitado a ser abogado y
no un convidado de piedra. Pero l me insista
en que si segua por ese camino, iba a salir per-
diendo yo, ya que ella no iba a dar su brazo a
torcer.
En fechas posteriores, se produjeron unas diez
declaraciones en las que fui acompaado en la
mayora de ellas por un compaero al que ped
que viniera, pues me encontraba slo frente a
las irregularidades de la jueza, sin la solidaridad
del ministerio pblico ni la del compaero de la
acusacin. El da que me present en el despa-
cho de la jueza con el compaero, Su Seora,
al presentrselo, neg con la cabeza y con la
palabra la presencia del mismo. Invoqu el art.
38.2 del Estatuto de la Abogaca, que nos permi-
te ser sustituidos o auxiliados en cualquier acto
procesal por un abogado en ejercicio, a lo que
respondi: Usted podr invocar lo que quiera,
pero uno de los dos tiene que salir Y solo cuan-
do le exhib el Estatuto abierto por la pgina
correspondiente, fue cuando la misma, a duras
penas, permiti al otro letrado que se sentara a
mi lado. Eso s, interrogndome antes reiterada-
mente sobre los motivos por los que necesitaba
ser asistido por el mismo, y requirindole al com-
paero su DNI y su carn colegial.
Cuando no me admita alguna pregunta,
formulaba mi protesta y algunas veces no se
recoga la misma. Ese segundo da, adems, se
incorpor el secretario judicial, ante mis adver-
tencias a la jueza de que algunas preguntas no
se estaban transcribiendo tal como las respon-
dan los testigos. Por cierto, por qu no estuvo
el secretario judicial presente desde la primera
declaracin? Y por qu no se recogen en el
acta literalmente las declaraciones de los impu-
tados y testigos, en vez de hacer un resumen y
con trminos distintos el juez?
Ese da ocurri otro incidente rocambolesco,
ya que cuando me encontraba leyendo la pri-
mera de las tres pginas de una de las decla-
raciones antes de firmarla, el secretario casi me
quita el acta de mis manos, advirtindole yo
que an no haba finalizado su lectura. Respon-
dindome l que haba tenido tiempo de sobra,
manifestndole yo que l no tena que dirigir mi
trabajo. Ilustrndome el mismo que no conoca
ningn artculo de la ley de enjuiciamiento cri-
minal que dijera que haba que leer las actas
de declaracin antes de firmarlas (sic). Ante
66
ello y, como quiera que el fedatario judicial se
marchaba hacia su despacho con el documen-
to en su mano, requer la ayuda de Su Seora,
quien se avino y solicit a su mano derecha que
me dejara el acta pero que me diera prisa. El
secretario, finalmente, me anunci: Ya hablar
Quizs por eso, solicit verbalmente copia de
todas las actuaciones al funcionario encargado
de las mismas y me la denegaron debido a que
haba que solicitarla mediante escrito, y cuando
se proveyera el mismo ya dispondra el Sr. Secre-
tario cuando se me entregaran. No importaba
que se tratara de un juicio con jurado por ase-
sinato, en el que la acusacin particular poda
pedir en su da veinte aos o ms de prisin, y
que aqu todava se tendran que respetar ms
los derechos fundamentales, en primer lugar el
de defensa. Aunque resultase cmico todo lo
que estaba ocurriendo, cada da empeoraba
ms. Tanto es as que volv a pedir las copias
en otra ocasin porque ya haba presentado
mi escrito, y me las negaron de nuevo. Si cada
vez que necesitamos copias de unas diligen-
cias tenemos que hacer el paseillo e ir como
mendicantes al Juzgado, se est limitando el
derecho de defensa y conculcando el art. 234.2
de la LOPJ. Pero por casualidad descubr que el
compaero de la acusacin s las tena, y cuan-
do se las ped para darle un repaso antes de
una declaracin, ste al principio no reconoci
que las tuviese en su poder, aunque finalmente
cedi acaso por vergenza. l, al que todava
no se le tena por personado, s tena copia com-
pleta del expediente. Luego me enter de que
el secretario haba dado rdenes precisas de
que no se me entregara ninguna copia.
Mi cliente, de tan slo dieciocho aos, tuvo
ocasin de evadirse y distraerse un poco en la
comparecencia del juicio con jurado con diver-
sas escenas vividas en ese acto. En la Sala, todo
se desenvolva con normalidad hasta que Su
Seora fij una declaracin de un testigo fun-
damental para la defensa para un da y la Fiscal
aleg que ella tena un cursillo en esa fecha. Pues
bien, al sealar nueva data la Magistrada, sin
consultarnos a los dems, observ en mi agenda
que esa maana tena sealado un juicio penal
y una vista de apelacin en la Audiencia. Lo
intent advertir y Su Seora me cort en seco
pidindome que no la interrumpiera, todo ello
de una forma muy hosca y a grandes voces. Mi
cliente, en su banco y custodiado por la polica,
no haca ms que mirarme con cara de sorpresa
y confusin. En otro momento, y creyendo que
ya haba llegado mi momento, de nuevo intent
hacer constar en acta mi protesta por sealarse
esa declaracin en un da en que yo no poda
asistir por causa justificada y, en esta ocasin, la
Enero - Febrero 2008

No importaba que se tratara
de un juicio con jurado
por asesinato, en el que
la acusacin particular poda
pedir en su da veinte aos o ms
de prisin, y que aqu todava
se tendran que respetar ms
los derechos fundamentales,
en primer lugar el de defensa.
Aunque resultase cmico todo
lo que estaba ocurriendo,
cada da empeoraba ms.
 Tribuna
jueza vocifer nuevamente advirtindome que
no iba a tolerar ms interrupciones mas. No me
vuelva usted a interrumpir! No me vuelva usted a
interrumpir ni en esta comparecencia ni a lo lar-
go de todo el procedimiento!. Por lo que hube
de permanecer callado, quedando en ridculo
delante de mi defendido y de las dems partes.
Infringindose por SS el art. 542.2 de la LOPJ,
ya que precisamente es el Tribunal el que debe
amparar al Abogado en su libertad de expresin
y defensa. Cuando la directora de la compare-
cencia pidi al Secretario que cerrase el acta,
me atrev a pedir turno de palabra y esta vez s
me dejaron alegar, pero haciendo constar en
acta SS que se denegaba mi peticin en base
a que se trataba de una causa con preso que
requera celeridad en el procedimiento.
Present un escrito para que se cambiara el
sealamiento y por una providencia se me con-
test negativamente, la cual recurr en reforma
y se estim mi recurso. Menos mal, finalmente se
consider que tenan ms peso los dos juicios del
letrado de la defensa que el cursillo de la Sra. Fis-
cal, y se seal otro da en el que a Dios gracias
no tena en mi agenda una vista. Tambin me
fue estimado otro recurso contra la no admisin
a trmite de mi recurso de reforma contra el auto
de prisin, ya que se consider a mi escrito pre-
sentado fuera de plazo en un primer momento
por no tenerse en cuenta que fue registrado el
da de gracia.
Estaba claro que las exigencias por mi parte
no haban gustado a la autoridad. Tanto es as,
que tambin lleg la respuesta por parte de
la guardia civil, cuando en la prctica de una
prueba solicitada por m, advirtieron a la familia
de mi cliente que si seguan con ese abogado
el chaval iba a perder el juicio, segn me relat
ms adelante uno de sus parientes. Y alguno de
ustedes se preguntar por qu no me quej a
instancias superiores de esa actitud airada por
parte de la jueza y el secretario. Pues llegu a
tener redactadas hasta diez pginas de un escri-
to de queja dirigido a la Comisin Disciplinaria
del CGPJ, describiendo lo que slo en parte he
narrado en este artculo y basndome principal-
mente en el incumplimiento de lo preceptuado
en los arts. 302 y 436 p.2 de la LECRIM, el art. 234.2
y 542.2 de la LOPJ y el art. 24 de la Constitucin,
en relacin con lo dispuesto en el art. 41 del Esta-
tuto General de la Abogaca, solicitando que se
respetara el derecho de defensa y se dejara de
hostigar y coartar al letrado que lo ejerca, que
se vea impedido de desarrollar libremente su
funcin causndose indefensin a su defendido.
Pero finalmente no llegu a presentarlo, porque
me fue retirado el caso por el cliente por lo que
ms adelante contar, y consider que ms vala
olvidar y concentrarme en mis dems asuntos.
68
Hoy, con estas lneas, al menos doy a conocer
a otros compaeros lo sucedido y les recomien-
do reclamar en casos similares. En la obra El
Proceso Penal de Tirant Lo Blanch, del que es
coautor el Fiscal D. Emilio de Llera, al hablar del
Procedimiento del Tribunal del Jurado se dice:
...el instructor en esta clase de proceso deja de
ser un juez inquisitivo, para pasar a ser un juez
garantista, imparcial, obligado a garantizar la
plena aplicacin del principio acusatorio (Tomo
IV, pg. 2671, prrafo 1).
Yo haba notado, en las visitas que le realizaba
en la prisin, que mi cliente estaba muy preocu-
pado por las respuestas con que me obsequiaba
la jueza y ste me preguntaba por qu estaba
tan mosqueada conmigo y que si eso nos iba a
perjudicar. Yo le explicaba que a l lo iba a juzgar
un Jurado y que todo lo que yo haca era para
su mejor defensa dada la grave imputacin que
recaa sobre l. Pero no tuvo ms remedio que
acabar la relacin profesional de la misma forma
surrealista en que comenz. De manera, que un
da me visit el familiar que me haba encargado
el caso y me revel que una monja que ayudaba
a los presos le haba recomendado a otro letrado
que le iba a llevar ms barato - aproximadamen-
te, el 10% de lo aconsejado en el Baremo de
Honorarios - y que lo iba defender bien. Esto, uni-
do a los desaires de la jueza, hizo que tuviera que
presentar mi escrito apartndome de la defensa
y anunciando mi venia al nuevo compaero.
Sin olvidar la recomendacin de la Benemrita
antes mencionada.
De todo lo padecido en esos meses, lo que
ms me doli fue la actitud pasiva del aboga-
do de la otra parte. Sobre todo, por los aos de
ejercicio del mismo y por el puesto de responsa-
bilidad colegial que haba desempeado en el
pasado, yo crea que iba ser ms comprensivo
con un compaero que estaba sometido al aco-
so y derribo de quien ha de mantenerse impar-
cial en el procedimiento.
En este, como en otros artculos, me gusta
advertir que estas situaciones no siempre se pro-
ducen en los juzgados de instruccin, de lo penal
o en las secciones de lo penal de las audiencias.
Precisamente, lo denuncio porque cada vez que
me preparo para asistir a un juicio penal, recuer-
do mi primer juicio con un juez que aparte de ser
juez hasta la mdula es un caballero y que fue
responsable en parte de que yo me dedicase
al ejercicio preferentemente en esta jurisdiccin.
Es tan fcil respetar el derecho de defensa y al
abogado por parte del juez, que cuesta trabajo
entender el tiempo que se pierde y los malos
ratos que se pasan ante comportamientos impro-
pios de una labor tan noble como el ejercicio de
la magistratura.
Enero - Febrero 2008
 Icas

icas
Infor ma
Novedades en la Guardia de Polica
Sevilla, 6 de Febrero de 2008

Estimado/a Compaero/a:

Como sabes, los Letrados que cada da se encuentran de Guardia de Polica deben constituir el
Servicio a las 8.00 horas en las dependencias colegiales del Palacio de Justicia.

No obstante, cada da se designarn informticamente a dos Letrados de la Guardia de Polica

para que a las 8.00 horas inicien la Guardia directamente en las dependencias policiales de Blas
Infante, debiendo constituirse los dos Letrados designados a la indicada hora en dicho centro policial,
mientras que los otros dos integrantes del Servicio debern acudir, como siempre, a las dependencias
colegiales.

Aquellos dos Letrados debern atender a partir de las 8.00 horas a los detenidos en Blas Infante, si
bien cuando concluyan esas asistencias de primera hora de la maana se debern incorporar a las
dependencias del Palacio de Justicia.

Como sabes, cuando te encuentres de Guardia de Polica puedes acceder con tu vehculo a dicha
sede policial, bastando para ello con mostrar la acreditacin de la designacin y el carn colegial si
te fuese requerido.

Consecuentemente, cuando te corresponda Guardia de Polica se te notificar desde el Colegio

con la necesaria antelacin si eres uno de los dos Letrados designados para que a las 8.00 horas acudas
al indicado centro policial, lo que te ruego hagas sin retrasos ni demoras.

La razn de ello es que en la Junta Provincial de Seguridad Ciudadana hemos aprobado un Proto-
colo para que diariamente se realicen dos conducciones ordinarias de detenidos desde las dependen-
cias policiales a los Juzgados.

La primera de esas conducciones se produce a las 9.30 horas de la maana, lo que hace necesario
que dos Abogados de Guardia estn en las dependencias policiales a las 8.00 horas para atender al
mayor nmero de detenidos, de modo que stos puedan ser conducidos a presencia judicial a primera
hora del da, con lo que se evitar que en muchos casos se prolongue la situacin de detenidos hasta las
cinco de la tarde, hora en que se efecta la segunda de las conducciones ordinarias de cada da.

Como comprenders, los Abogados estamos obligados a velar especialmente por los derechos
de los detenidos, por lo que debemos propiciar que stos permanezcan el menor tiempo posible en
dependencias policiales.

Te reitero que desde el Colegio se te comunicar personalmente si eres uno de los dos Letrados que
debe constituirse directamente en dicho centro policial, y adems se te facilitarn anticipadamente los
impresos acreditativos de las asistencias.

Agradecemos tu colaboracin, en la confianza de que comprenders las razones que justifican esta
innovacin en el Servicio.

Con tal motivo, recibe un cordial y afectuoso saludo de tu buen amigo y compaero.

COLEGIO DE ABOGADOS DE SEVILLA

El Secretario de la Junta de Gobierno
Julio Samuel Coca Blanes

Enero - Febrero 2008

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 Icas

Novedades
Bibliogrficas
Derechos Humanos de las personas con discapacidad:
La Convencin Internacional de las Naciones Unidas

La presente obra pretende ser una efectiva va de difusin de la Convencin

y contribuir a alcanzar el objetivo de promover, proteger y asegurar el pleno
goce en condiciones de igualdad de derechos y libertades para todas las
personas con discapacidad.

Tomando como punto de inflexin la Convencin Internacional sobre los Dere-

chos de las Personas con Discapacidad, en la obra se analiza con rigor tanto
el camino recorrido, recopilando trabajos e informes del Comit Especial de
la ONU; como el que queda por recorrer para su integracin tanto en el orde-
namiento internacional como en los estatales.

Recoge de forma sinttica y sencilla los principales aspectos del instrumento

convencional, as como un listado de referencias legales y doctrinales en
materia de discapacidad, completando su temtica con un ndice de mate-
rias que facilita su localizacin en el texto.

Contiene tanto el texto de la propia Convencin como el Protocolo faculta-

tivo aprobados por el Comit Especial, y la Asamblea General de Naciones
Unidas.

Seleccin gentica de ebriones: entre la libertad reproductiva y la eugenesia

La conexin de las tcnicas de reproduccin humana asistida con la

medicina gentica, ha dado lugar a un nuevo escenario de posibilidades
para las parejas que desean asegurarse al mximo posible una descendencia
sana. Hoy da, mediante una tcnica conocida como Diagnstico Gentico
Preimplantatorio, complementaria de la clsica fecundacin in vitro, puede
llevarse a cabo un anlisis de los embriones humanos para seleccionar los que
no presenten enfermedades graves y nicamente transferir estos ltimos al
tero materno. De esta forma, se da satisfaccin a quienes desean evitar a
toda costa tener un hijo con Sndrome de Down, con enanismo, con hemofilia,
corea de huntington, etc.

Estas prcticas mdicas, que invitan a la esperanza, conllevan sin embar-

go un claro desafo en el plano tico, pues a travs de la seleccin gentica
de embriones se empiezan a fijar unos estndares de correccin gentica de
los ciudadanos, que pueden conducir a situaciones de discriminacin o injus-
ticia social. Igualmente, para el mundo del Derecho el envite es importante,
ya que la limitacin de las libertades individuales no es tarea fcil, sino que se
trata del fenmeno contrario al que presenciamos en nuestros das, donde
lo habitual es la proliferacin de multitud de normas nuevas reconociendo
derechos sociales de ltima generacin.

La obra que se presenta estudia los aspectos bioticos y jurdicos de este nuevo
panorama, en un plano nacional e internacional, y lo hace apoyndose en el anlisis de casos clnicos reales que se
suceden da a da en los centros de reproduccin asistida espaoles.

Fernando Abelln-Garca Snchez

Abogado y doctor por la UCM en Medicina Legal

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Novedades
Legislativas
CIVIL-MERCANTIL
Orden de 21 de enero de 2008, por la que se
establecen las bases reguladoras de la concesin
de subvenciones, por el Instituto Andaluz de la
Mujer, a las Universidades pblicas de Andaluca
y otras Universidades pblicas que tengan centros
con sede en Andaluca, para la realizacin de
actividades en materia de igualdad de gnero, y
se efecta...
Resolucin de 21 de enero de 2008, de la
Empresa Pblica de Gestin de Programas Cul-
turales, por la que se convocan las medidas de
apoyo a la creacin y la difusin de arte contem-
porneo para el ao 2008.
Orden de 9 de enero de 2008, por la que se
aprueban las bases reguladoras de subvenciones
para programas e infraestructuras destinados al
arraigo, la insercin y la promocin social de per-
sonas inmigrantes dirigidas a Entidades sin nimo
de Lucro y Universidades Pblicas en el mbito
de las competencias de la Direccin General de
Coordinacin...
LABORAL
Resolucin de 14 de diciembre de 2007, de
la Viceconsejera, por la que se adjudica el puesto
de libre designacin convocado por Resolucin
que se cita.
ORDEN de 26 de diciembre de 2007, por la
que se desarrollan los Programas de Orientacin
Profesional, Itinerarios de Insercin, Acciones Expe-
rimentales, Estudios y Difusin sobre el Mercado de
Trabajo, Experiencias Profesionales para el Empleo
y Acompaamiento a la Insercin, establecidos
por el Decreto 85/2003, de 1 de abril, y se deter-
minan...
PENAL
Sentencia de 17 de octubre de 2007, de
la Sala Tercera del Tribunal Supremo, por la que
se fija la siguiente doctrina legal: Las Adminis-
traciones autonmicas que hayan asumido las
competencias correspondientes en materia de
transportes terrestres son asimismo competentes
para sancionar las infracciones graves tipificadas
en el artculo 141.h)...
Enero - Febrero 2008
Icas
Recopilacin:
ADMINISTRATIVO
Resolucin de 17 de diciembre de 2007, de
la Secretara de Estado de Universidades e Inves-
tigacin, por la que se publica el Acuerdo de
Consejo de Ministros de 14 de diciembre de 2007,
por el que se establecen las condiciones a lasque
debern adecuarse los planes de estudios condu-
centes a la obtencin de ttulos que habiliten para
el ejercicio...
Resolucin de 28 de enero de 2008, de la
Direccin General de Poltica Interior, por la que
se dispone la publicacin del Acuerdo de 24 de
enero de 2008, de la Junta Electoral Central, por
el que se prorroga en el mbito territorial de la
Comunidad Autnoma de Andaluca el plazo de
solicitud del voto por correo en las elecciones del
9 de marzo...
Orden de 21 de enero de 2008, por la que
se convoca la concesin de subvenciones para la
realizacin de actividades de educacin ambien-
tal para el ao 2008.
Decreto 12/2008, de 22 de enero, por el que
se dictan normas para facilitar la participacin de
las personas trabajadoras por cuenta ajena y del
personal al servicio de la Administracin de la Jun-
ta de Andaluca en las elecciones al Parlamento
de Andaluca, al Congreso de los Diputados y al
Senado, que habrn de celebrarse el prximo da
9 de...
Orden de 18 de enero de 2008, por la que
se establecen las bases reguladoras para la con-
cesin de subvenciones para la promocin de los
productos agroalimentarios con calidad diferen-
ciada, en el marco del Plan de Desarrollo Rural de
Andaluca 2007-2013, y se efecta su convocato-
ria para 2008.
Orden de 8 de enero de 2008, por la que
se regula la tramitacin electrnica en los proce-
dimientos de concesin de subvenciones que se
citan.
Resolucin de 9 de enero de 2008, del Insti-
tuto Andaluz de la Mujer, por la que se convoca la
concesin de subvenciones a entidades sin nimo
de lucro para la atencin a mujeres en situacin
de riesgo de exclusin social para el ao 2008.
Decreto 297/2007, de 18 de diciembre, por
el que se crea y regula el Registro de Cncer de
Andaluca.
71
 Icas

Noti cias
Jurdicas

Eduardo Fernndez Galbis ingres en la Academia

Nuestro colegiado y registrador de la propiedad Eduardo Fernndez Galbis ingres en la Real
Academia Sevillana de Legislacin y Jurisprudencia en un solemne acto, donde di lectura a su discurso
de ingreso titulado Naturaleza de la Afeccin Registral a los costes de Urbanizacin. En nombre de la Real
Corporacin le contest el numerario Severiano Montero Gonzlez. En la imagen Eduardo Fernndez Galbis
acompaado por el letrado y tambin acadmico Antonio Prez Marin.

Becas y Ayudas de la Fundacin Villacieros

La Fundacin Andrs Villacieros Ramos y Elisa de Pablos Villacieros entreg a finales del pasado ao
ayudas econmicas a instituciones benficas y becas a estudiantes sevillanos por un importe superior a
los cincuenta mil euros. En el acto, celebrado en la sede colegial, estuvieron presentes el presidente de la
Audiencia de Sevilla Miguel Carmona, el decano de este Colegio de Abogados Jos Joaqun Gallardo, el
decano del Colegio Notarial Antonio Ojeda, el decano de la Facultad de Derecho de la Universidad de
Sevilla Antonio Merchn y el diputado de la Junta de Gobierno de este Colegio Antonio Muoz.

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Foro sobre cooperacin contra la corrupcin

En el paraninfo de la Universidad de Sevilla se ha celebrado el Foro sobre cooperacin penal en la
lucha contra la corrupcin, organizado por la Asociacin Internacional de Juristas Inter Iuris y este Colegio
de Abogados en colaboracin con el Centro de Documentacin Europea y la Universidad hispalense.
En las dos jornadas de trabajo celebradas en el recinto universitario intervinieron numerosos magistrados,
abogados, fiscales, catedrticos y otros juristas, que estudiaron las propuestas nacionales, comunitarias e
internacionales para combatir la corrupcin en todos esos niveles. En el acto de clausura la fiscal Yolanda
Ortiz y la letrada Reposo Romero expusieron las conclusiones alcanzadas en el Foro e intervino tambin el
decano de este Colegio Jos Joaqun Gallardo, quien destac el importante papel que en todo estado de
derecho desempea la prensa libre y verdaderamente independiente al denunciar las prcticas de todo
tipo de corrupcin y permitir que sean conocidas por los ciudadanos y perseguidas por el poder judicial.
El decano tambin propugn que se dote de ms medios y competencias a la Fiscala Anticorrupcin,
especialmente en el mbito del urbanismo para contrarrestar la sensacin de corrupcin generalizada
que en esa materia muchos ciudadanos perciben injustamente cuando ello no se ajusta a la realidad,
mientras que muchas veces quedan sin investigar concretas operaciones urbansticas que son altamente
sospechosas, lo que se traduce en impunidad para quienes actan corruptamente y en un grave e
injusto perjuicio para el honor y la imagen de la mayora de las instituciones, autoridades y funcionarios
relacionadas con el urbanismo, que lgicamente actan con transparencia y respetando la legalidad.

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Pruebas informticas y derechos del trabajador

Se ha celebrado en la sede colegial un Seminario sobre Probtica Digital, organizado por este Colegio
y la Asociacin de Abogados Especialistas en Nuevas Tecnologas de Andaluca, que preside el letrado
Pedro Rodrguez Lpez de Lemus y de la que es vicepresidente nuestro colegiado Juan Manuel Ruz Lobo.
El Seminario analiz la problemtica que suscitan las pruebas en soportes informticos y los conflictos
que pueden originarse en relacin con los derechos fundamentales, si bien se estudi con un especial
detenimiento la utilizacin de esas pruebas en el mbito del derecho laboral. En el acto intervino como
ponente el director de INCIDE Abraham Pasamar, quien es perito especialista en informtica forense.

Semana Valenciana Promocin de Derecho

La Casa Regional Valenciana, que preside Jos
Luis Fuster, organiz en la sede de este colegio
la Exposicin del Museo de la Naranja, que se
inaugur con la conferencia que pronunci el
secretario del Museo Juan Manuel Calpe, quien
aparece en la imagen con varias falleras y nuestro
colegiado Guillermo Gimnez de la Cuadra.
Al cumplir veinticinco aos desde la conclusin
de sus estudios en la Facultad de Derecho de
la Universidad Hispalense, los integrantes de la
Promocin 1982/2007 se reunieron y celebraron
esa efemride con diversos actos, que se iniciaron
en la Facultad de Derecho y concluyeron con una
comida de confraternidad en el Hotel Alfonso XIII.

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 Icas

Orientacin sobre la Abogaca para universitarios

El Secretariado de Acceso a la Universidad de Sevilla organiz una Mesa Redonda de orientacin sobre
las profesiones jurdicas, en la que el diputado de la Junta de Gobierno de este Colegio Fernando Piruat de
la Barrera disert sobre la Abogaca y sus diversas salidas profesionales. Al acto asistieron numerosos futuros
alumnos universitarios, que tras las intervenciones de la mesa formularon diversas preguntas aclaratorias.

El equipo del Colegio en el Campeonato del Mundo

El prximo mes de Junio se celebrar en Maspalomas el Campeonato del Mundo de Ftbol de Colegios
de Abogados, en el que por vez primera participar el equipo de este Colegio sevillano tras la brillante
actuacin lograda en el VI Campeonato de Espaa de Ftbol de Colegios de Abogados, celebrado en
Alicante. En ese campeonato nacional el equipo sevillano logr vencer a los equipos de los Colegios de
Alicante, Elche y Oporto, lo que le ha permitido acceder por vez primera al Campeonato del Mundo.

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 Icas
Noti cias
Breves
La madre de Ivn y
Sara gana despus
de morir la senten-
cia que ratifica su
calvario.
El Tribunal Constitucional
ha desestimado el recur-
so interpuesto por la Junta
de Andaluca con el que
pretenda anular el pago
de 1,7 millones de euros
que le impuso la Audiencia
de Sevilla en concepto de
indemnizacin a Carmen
Fernndez por la irregular
retirada de sus hijos Sara e
Ivn en 1996 y el tortuoso
calvario que la Adminis-
tracin infligi a esta mujer
en sus ltimos diez aos de
vida. Carmen Fernndez
no ha conocido el fallo judi-
cial, el undcimo a su favor
en su lucha contra las deci-
siones de la Consejera de
Asuntos Sociales y el Juz-
gado de Familia nmero 7
de Sevilla. Carmen muri
el pasado 7 de diciembre.
ABC, 7/02/2008
El CGPJ expulsa a la
juez de Motril que
olvid excarcelar a
tres presos
El Consejo General del
Poder Judicial (CGPJ) ha
expulsado de la carrera
judicial a la titular del Juz-
gado de lo Penal nmero 1
de Motril (Granada), Ade-
lina Entrena, quien olvid
ordenar la libertad de tres
presos, segn inform el
portavoz del rgano de
gobierno de los jueces,
Enrique Lpez. EL MUN-
DO 29/11/2007.
Dos millones de cau-
sas pendientes para
2008
Las previsiones del CGPJ
cifran en 2.300.000 los pro-
76
cedimientos que estarn en
trmite en los tribunales al
finalizar el ao - Los jueces
resolvern 400.000 asuntos
ms en 2007 que en el pasa-
do ejercicio. Los juzgados
espaoles habrn ingresa-
do a finales de ao ms de
8.400.000 asuntos, lo que
significa un incremento de,
aproximadamente, 400.000
con respecto a 2006. La liti-
giosidad, por tanto, sigue
aumentando a un ritmo
ms que considerable. LA
RAZON 21/11/2007.
Catalanes, andalu-
ces y madrileos, los ma de 22 leyes procesales
que ms se divorcian para adecuarlas a la nueva
La mitad de las demandas
de divorcio presentadas en
Espaa en el primer semes-
tre del ao se registraron
en Catalua, Andaluca y
Madrid, cuyos ciudadanos
son tambin los que ms asumi el mando de ese
se separan, segn datos
de los partidos judiciales.
Durante el primer semes-
tre del 2007 casi 72.000
parejas solicitaron el divor-
cio, cifra similar a la del
mismo periodo del 2006,
mientras que 5.760 matri-
monios se separaron y 106
fueron anulados por las
autoridades eclesisticas.
ABC, 9/11/2007
La telematizacin de
los trmites judicia-
les llegar en la pri-
mera mitad de 2008
El Ministerio de Justicia
ha presentado hoy en el
Consejo de Ministros un
informe sobre la evolucin
del proceso de moderniza-
cin de la Administracin
de Justicia y, en concre-
to, ha dado a conocer los
resultados sobre el plan de
implantacin del sistema
informtico Lexnet. Segn
la referencia del Consejo,
este sistema har posible
que sus usuarios puedan
prescindir totalmente del
formato papel y efectuar
sus comunicaciones por
Internet, con la posibilidad
de escanear documentos
cuando sea preciso. Expan-
sin.com, 07/12/2007
El Gobierno agotar
la Legislatura sin
aprobar sus leyes
judiciales estrella
Reforma de la Ley Orgni-
ca del Poder Judicial, refor-
Oficina Judicial, reforma
del Cdigo Penal y Ley
de Jurisdiccin Voluntaria.
Eran proyectos legislativos
estrella del Ministerio de un delito de tenencia
de Justicia cuando Juan
Fernando Lpez Aguilar
Reglamento de instrumen-
departamento en 2004. Ni
el propio Lpez Aguilar ni
su sustituto, el polmico
Mariano Fernndez Ber-
mejo, van a ver publicado
en el BOE en esta Legis-
latura los frutos de esas
reformas, pues salvo mila-
gros exprs, ninguna de
ellas saldr adelante. LA
RAZN 12/11/2007.
Los acusados recibi-
rn sus sentencias
por e-mail referencia para los aboga-
La Junta abre la puerta para
que, a medio plazo, los pro-
curadores se olviden del
papel y las comunicaciones
sobre los pleitos viajen de
ordenador a ordenador.
La incertidumbre del que
espera una resolucin judi-
cial quedar, a medio pla-
zo, reducida a su mnima
expresin en Granada y en
toda Andaluca. En cuanto
el magistrado o el tribunal
Recopilacin:
acaben una sentencia, las
partes y sus representan-
tes legales la recibirn a
travs del correo electrni-
co. La telemtica va a aca-
bar con los paseos de los
procuradores -el profesio-
nal del Derecho que hace
de puente entre los jueces
y los justiciables- por las
distintas sedes judiciales
con su habitual carga-
mento de papeles. IDEAL,
14/01/2008
La catana no es un
arma ilcita, segn
una sentencia de la
Audiencia Provincial
La Audiencia Provincial de
Madrid ha absuelto a un
dominicano que hiri a dos
personas con una catana
ilcita de armas al no estar
incluido este objeto en el
tos prohibidos, ni estar
tampoco definido este
tipo delictivo en el Cdigo
Penal. EUROPA PRESS,
13/12/2007
El Colegio de Abo-
gados de Madrid pre-
senta su libro de
estilo
Con el objetivo de fomentar
el buen uso del lenguaje y
convertirse en un libro de
dos, el Colegio de Aboga-
dos de Madrid present el
pasado martes su libro de
estilo en un acto en la sede
colegial. En la presentacin
participaron el decano del
Colegio de Abogados, Luis
Mart Mingarro, el secre-
tario de Estado de Justicia,
Julio Prez Hernndez y
el consejero delegado de
la editorial Marcial Pons,
Juan Jos Pons. (CGAE,
13/12/2007)
Enero - Febrero 2008
 Icas
Obituarios
Pagars cuando seas mayor que yo
En memoria de Don ngel Olavarra
Han sido muchos aos conviviendo con Don
ngel (perdn, ngel, pues como l deca, el
Don me hace mayor) y puedo decir que he sido
un privilegiado por todo lo recibido.
Desde que deja de ser notario en activo, a sus
hijos Sonsoles a Too y a mi nos regaa cariosa-
mente por lo absurdo de tener abierto un despa-
cho si podamos irnos con l, as que, sin dudarlo,
cogimos nuestros brtulos y en calle Rioja nos
instalamos, lugar al que luego se incorpora su hijo
Javier y su nuera Curra junto con su tambin hijo
Che que llevaba todo el papeleo del protocolo.
Nadie deber sorprenderse, por tanto, si digo que
gran parte de lo que puedo ser de Letrado se lo
debo a l, pues la profesin la he ejercido prcti-
camente a su lado.
Con independencia de sus conocimientos jur-
dicos que son ampliamente conocidos y exalta-
dos en cualquier foro, ngel tena una aureola
de sapiencia, inteligencia y sobre todo bondad
que mala persona tenas que ser para que no te
influyera.
78
Al inicio de nuestra andanada en calle Rioja
me sorprendi algo que en los comienzos de la
profesin difcilmente te lo planteas, la verdadera
LEALTAD con el cliente. Cuando ngel entenda
que tal asunto no tena visos de prosperar, nos lo
deca sin rodeos pero con clara intencin de que
lo transmitiramos al cliente sabiendo que econ-
micamente no nos sera rentable, no enredes a
este buen seor que tiene un problema y mayor
ser si lo pierde nos deca. Deberamos de seguir
su doctrina y dejar a un lado tanta materialidad.
El que ha tenido la oportunidad o incluso
necesidad de solicitarle un consejo o enfoque ya
fuera o no jurdico, nunca sala defraudado; tena
tiempo para todos y para todo, ya sea esos litigios
complejos que tantos ha resuelto como una cues-
tin nimia o domestica; para todos lo dedicaba
tiempo, nos deca que ese es el problema de tal
seor y para l es su gran problema. Era el prime-
ro que llegaba el Despacho y el ultimo en irse, y
lo curioso es que tambin sacaba tiempo para su
familia, no he llegado a entenderlo pero lo cierto
es que lo hacia.
Quizs tenga solo una espinita clavada para
con ngel: cada maana, sobre el medioda
bajbamos al Pasaje Rioja a tomar caf, siempre
acompaado, primero de su Secretaria Concha
y luego de Poldi. Una vez, al principio, me dio por
pagar, y muy serio me dijo ni se te ocurra, paga-
ras cuando seas mayor que yo; desgraciada-
mente ahora, ngel, puedo decrtelo, en alguna
ocasin, cuando no has podio salir al impedrtelo
alguna visitar o no llevabas suelto y lo dejabas fia-
do, te he pagado el caf, aunque no estoy muy
convencido de que no te dieras cuenta; espero
que cuando nos volvamos a ver no me lo tenga
en cuenta. Te quiero ngel, y muchas gracias por
todo.
Jose Manuel Ramos Cardona
Abogado
Enero - Febrero 2008
 Icas

ngel Olavarra Tllez: Profesional de la Verdad

Por Manuel Olivencia

Fue su oficio: dar fe, afirmar que lo que firmaba
era verdad. Nunca he visto mayor adecuacin
entre la persona y su profesin, porque NGEL
hizo de la verdad, ms que su norma de vida, su
propia identidad personal: un hombre de verdad,
que se guiaba por la verdad, que crey en la Ver-
dad (con mayscula) y que la proclam sin estr-
pito, silenciosamente, con el ejemplo de su vida.
Dio fe en el ejercicio de su profesin de nota-
rio y en su conducta personal. Fedatario perma-
nente, no slo fue un notario ejemplar, sino mucho
ms: modelo tico de buen padre de familia, de
buen ciudadano, de buen amigo, siempre fiel
a sus creencias, a sus convicciones, a su fe, a su
verdad.
Vino a Sevilla como notario en 1958. Fue de esos
forasteros conquistados por nuestra ciudad. Aqu
ejerci como fedatario hasta su jubilacin y aqu
continu ejerciendo como abogado hasta el final
de sus 92 aos de vida, hasta que su ltima enfer-
medad lo apart de su trabajo, porque el trabajo
era su vida.
Como notario, form parte de lo que FEDERICO
DE CASTRO llam una aristocracia profesional, en
la que goz del mximo prestigio, ganado mereci-
damente con un ejercicio profesional impecable.
Lo atendi sin diferenciar entre el asunto pequeo
y el grande, porque el de menor entidad puede
plantear ms problemas jurdicos que el de mayor
cuanta; no se preocup de aumentar la cantidad
de nmeros de su protocolo, sino de garantizar la
calidad de su servicio a la seguridad jurdica y a
la jurisprudencia cautelar, desde los actos ruti-
narios a aquellos que por su singularidad exigan
una construccin original. Fueron estos ltimos, los
alejados de la prctica repetitiva, los predilectos
del buen notario. NGEL OLAVARRA fue un arte-
sano del Derecho; su notara, un taller en el que se
daba forma y legalidad al trfico jurdico, a cuyo
servicio puso su poderosa inteligencia. Por eso, se
creca ante el tema nuevo, el que se sale de la ruti-
na ordinaria y requiere esfuerzo creativo, frmulas
originales, inventiva y construccin en el mbito de
autonoma que la ley permite.
Aquel notario fue un excelente colaborador
del abogado que a l acuda en busca de solu-
cin al problema jurdico intrincado. En este caso,
soy yo quien da fe de lo que afirmo. Las cuestiones
complejas, lejos de agobiarle, le apasionaban. No
haba lmite en el tiempo que exigiera el debate
con los abogados y los clientes; NGEL OLAVARRA
estaba siempre a disposicin, sin horario de des-
pacho, en la paciente busca de la solucin ms
correcta al problema jurdico que se le llevase.
He tenido la fortuna de trabajar con l en
muchas de esas cuestiones nuevas; pero quiero
recordar aqu una, quizs la ms compleja que
lleg a mi despacho y por la que acud a su ayu-
da: la hispanizacin de una compaa bode-
guera, constituida como company limited con
arreglo a la ley inglesa, que adquiri la forma de
sociedad annima y la nacionalidad espaola sin
alterar su personalidad jurdica. Cuntas horas

Enero - Febrero 2008

79
 Icas
de trabajo nos llev aquel asunto? No las conta-
mos, ni NGEL ni yo; nos qued el recuerdo de
aquel trabajo minucioso, de verdadera orfebrera
jurdica, culminado con xito.
Su labor como Decano del Colegio Notarial de
Sevilla fue colofn de su actividad corporativa,
alentada por el cario y el respeto de sus compa-
eros, admiradores de la auctoritas de su primus
inter pares.
A su jubilacin, se cerr el protocolo y se abri
su bufete de abogado, sin solucin de continui-
dad. Sigui trabajando al servicio de la Justicia
durante los veintids aos que le restaban de
vida, y en ese largo perodo despleg brillante-
mente toda su capacidad de jurista, que es ms
que el profesional del Derecho; es el jurisprudente,
que une al conocimiento del Derecho la pruden-
cia en su aplicacin, el saber y el saber hacer, la
teora y la prctica.
Sus virtudes y su prestigio, la confianza que a
todos mereca su rectitud y su competencia, expli-
can su especial dedicacin al arbitraje, investido
por la voluntad de las partes en litigio para que
confiarle la solucin de sus diferencias. Honrado
con esa funcin, fue siempre un rbitro ejemplar,
en Derecho y en equidad, en la aplicacin de la
ley y en la justicia del caso, administrador de esa
justicia alternativa basada en la autonoma de
la voluntad de los litigantes, a los que trat con
escrupuloso sentido de la igualdad.
El prestigio ganado en este mbito del Dere-
cho explica que cuando la Cmara Oficial de
Comercio, Industria y Navegacin de Sevilla cre
la Corte de Arbitraje, fuese indiscutible el nombra-
miento de NGEL OLAVARRA como Presidente.
Desempe el cargo hasta su muerte, dedicado
con la minuciosidad que le impona su carcter a
la direccin de la Corte, a la participacin directa
en la tramitacin de los procedimientos adminis-
trados por sta y al ejercicio de la funcin arbitral
en casos difciles y complejos, en los que nunca
rehuy la aceptacin de su nombramiento.
Su bien ganado prestigio le llev asimismo a
la presidencia de la Real Academia Sevillana de
Legislacin y Jurisprudencia desde su creacin,
cargo que ejerci con reconocido acierto hasta su
fallecimiento. De nuevo, tan alta misin fue motivo
para demostrar sus excepcionales dotes de auc-
toritas, sabidura y espritu de servicio. Su profundo
sentido de las obligaciones y responsabilidades
del cargo le llev a una dedicacin extraordina-
ria a sus funciones y relaciones institucionales, a
las que se entreg con generosidad, otra de sus
grandes virtudes. Y con modestia; no con falsa
modestia porque en su verdad no caba la false-
dad, sino con autntica y fidedigna humildad,
distante de toda sombra de vanidad.
Lo mismo cabe decir de su obra doctrinal, que
l minusvaloraba y por eso limit a aquellas apor-
80
taciones que estim obligadas por razn de cargo
o de contribucin a homenajes dedicados a ami-
gos. Baste citar aqu el artculo que escribi para
el Homenaje en memoria de JOAQUN LANZAS y
LUIS SELVA, sus dos grandes amigos Registradores
(Las sociedades mercantiles y el arbitraje de
Derecho Privado, II, Madrid, 1998), y el que tuvo la
generosidad de dedicar a los Estudios sobre la Ley
Concursal. Libro Homenaje a MANUEL OLIVENCIA
(Los crditos con garanta real, IV, Madrid, 2004,
pp. 3797 y ss.), que tan cordialmente le agradec.
Celebro que su sentido de la amistad le llevase a
romper su natural retraimiento a las publicaciones,
cuando tanto tena que aportar y que ensear. Sus
escritos son buena muestra de sabia doctrina.
Acept tambin transmitir sus saberes en las
aulas universitarias, siempre que se lo pedimos.
Y a la docencia del Derecho dedic muchos de
los mejores esfuerzos de sus aos jubilares, como
director del prestigioso Master del MONTE en
asesora jurdica de empresas, un puesto que sirvi
con la seriedad, el rigor y la dedicacin en l habi-
tuales, pero tan poco frecuentes.
En toda su trayectoria profesional, desde joven
letrado del Instituto Nacional de Previsin hasta su
muerte, NGEL OLAVARRA fue un trabajador que
no admiti la fatiga ni reclam el descanso, ni
siquiera cuando sus fuerzas mermaron y su visin
disminuy hasta el extremo de hacer penosa la
lectura; l sigui esforzndose en su tarea, porque
el trabajo era su vida. Aadir algo ms: era su
proyecto de vida, porque integr el trabajo en sus
planes y propsitos de futuro. El programa de la
jornada sobre arbitraje, convocada para el 31 de
enero 2008, anuncia su participacin en la sesin
inaugural y en la presidencia de una de las mesas,
comprometida por NGEL OLAVARRA poco antes
de que un derrame cerebral le postrase sin posibi-
lidad de recuperacin.
Una persona excepcional, en el sentido pro-
pio de la expresin, de vida ejemplar y virtudes
extraordinarias, y, por ello, un hombre muy queri-
do por todos los que le conocan. Admirado por su
singular vala como jurista; pero, sobre todo, por su
bondad. Sus amigos lo queramos y lo admirba-
mos, de l aprendimos mucho, en el despacho,
en la academia, en el aula o en la tertulia, porque
de l brotaba siempre la sabidura como el agua
clara de la fuente. Por eso, nos unimos al dolor de
Tita, su esposa, y de la numerossima familia que
con amor crearon. El llanto emocionado y emo-
cionante de sus nietos, inconsolables en la austeri-
dad del funeral en la Santa Caridad del sevillano
MAARA (porque hasta su muerte fue humilde),
expresaba la conciencia de la prdida de un ser
querido; an ms, de un abuelo excepcional.
Tambin sus amigos lo lloramos como nios.
Manuel Olivencia Ruiz
Enero - Febrero 2008
 Icas

Juras de nuevos
Letrad os

El pasado da 4 de Diciembre a las 13 horas juraron los siguientes nuevos letrados Jos Antonio Barragan Dorantes,
Alberto Castro Ramos, Alberto Gerardo Contreras Caceres, Manuel Jess Prez Sarabia, M Inmaculada Pando
Copano, M de los Reyes Gallardo Navarro, Guillermo de la Torre Rodrguez, Julio Daz Escudero, Beatriz Garca
Gallardo, Clara M Lpez Hidalgo y Manuel Moreno Gutierrez. Actuaron como padrinos los siguientes compaeros:
Juan Manuel Bermudez Requena, Carlos Manuel Castro Ramos, Manuel Prez Cuajares, Alfonso Martnez del Hoyo,
Juan Antonio Cobeas Alcaiz, scar Cisneros Marco, Julio Samuel Coca Blanes, Vicente Jos Benitez Giraldez,
Jos M Escudero Ruiz, Inmaculada Vera Snchez, Jess Lpez de Lemus, Francisco de Asis Serrano Castro y Inma-
culada Vera Snchez.

El pasado da 4 de Diciembre a las 12 horas juraron los siguientes nuevos letrados Patricio Molina-Spnola Guajar-
do-Fajardo, M Teresa Fernndez Ruiz, Manuel Antonio Garrote lvarez, Alvaro Yaez Mira, Miguel Hernndez Daz,
Jos Angel Rodrguez Rodrguez, Angela Jimenez Vico, Rosendo Manuel Vazquez Gil, Josefa Moreno Maraver, Ron-
nie Michael Santi. Actuaron como padrinos los siguientes compaeros: Carlos Lpez Mariano, Rafael Rodrguez-
Varo Valverde, Ernesto Donoso Donoso y Manuel Cabrera Ochoa, Jos Yaez Polo, Miguel Angel Elas Santamara,
Julio Francisco Martnez Lpez, Carlos Romn Salamanca, Rosendo Vazquez Gonzlez, Julio Rufo Cordero y Carlos
Lpez Mariano.

Enero - Febrero 2008

81
 Contraportada
Juan Camuez Ruiz, Abogado
Un personaje de ayer
Los viejos solemos sentir una irreprimible pro-
pensin a volver la vista atrs y perdernos en
el bosque de los recuerdos, que unas veces
nos producen heridas en el alma y otras nos
acarician con la suave aura de la nostalgia,
sin que falten los que nos arrancan una sonrisa para
alivio de la soledad.
En ocasiones, los recuerdos antiguos parece que
estuvieran agazapados tras las esquinas del tiempo,
y nos asaltan de improviso, sin que nadie los haya lla-
mado a escena, como duendecillos traviesos que se
nos ponen delante y nos llevan de la mano por donde
quieren. Pueden concretarse en alguna persona que,
por motivos varios, nos dej una marca en la memoria;
o de una situacin del pasado que tambin qued
fijada en alguna pgina de nuestra biografa; incluso
de una emocin que todava nos produce calambres
en los adentros.
Hoy, sin saber por qu, se me ha venido al primer
plano de las mientes la evocacin de un personaje que
andaba perdido en el laberinto de mi memoria y cuya
figura est asociada a un tiempo lejano de mi ejercicio
profesional. A las nuevas hornadas de abogados sevi-
llanos, y tambin a las actuales promociones de jueces
y funcionarios judiciales con ejercicio en sede local, su
nombre no les dir nada; pero a los de mi quinta y otras
quintas aledaas -ejrcito muy diezmado y con mucha
tropa en la reserva-, su mera mencin es posible que
hasta los rejuvenezca. A los letrados, jueces y funcio-
narios que, por su ventura, disfrutan del paraso de la
juventud o no tienen demasiado en ciernes la etapa
ms sombra de la vida, tengo el gusto de presentarles
a ngel Revaliente.
Nunca supe a ciencia cierta qu grado ostentara
Revaliente dentro del organigrama judicial de nuestro
Territorio. Todos lo tenamos por el cancerbero de los
Juzgados, aunque no creo que en la escala de los fun-
cionarios judiciales exista la categora profesional de
portero. En cualquier caso, la labor de Revaliente era
inclasificable porque l era polivalente, dada la multi-
plicidad de sus funciones. Ello empero, en el mbito en
el que de verdad resplandeca su habilidad era en el
del peritaje. En eso, un artista. l no era perito en nada,
pero, oh milagro, lo era en todo. Careca de titulacin,
mas su omnisciencia infusa le permita ser un experto
universal. Raro era el procedimiento tramitado en nues-
tros Juzgados que no guardara entre sus folios la doble
firma de Revaliente: una, rubricando la pericia; la otra,
al pie de la diligencia de entrega de sus honorarios. Y es
que Revaliente lo mismo tasaba los daos sufridos por
una bicicleta que una partida de chatarra; igual una
sortija que un mantn de Manila; as emita un dictamen
caligrfico como informaba sobre los vicios ocultos de
una obra. Y que ningn letrado listillo pretendiera cazar-
lo en un fallo, porque se expona a quedar en ridculo.
82
Bueno era Revaliente para dejarse coger!
Fsicamente, era medianete de talla sin llegar a reta-
co, estaba escurrido de carnes y ayuno de garbo y, en
lo que atae a sus usos indumentarios, slo un invidente
se hubiera atrevido a sealarlo como modelo de ele-
gancia y distincin. En la comisura de sus labios se dibu-
jaba un rictus que le confera la condicin de perenne
sonrisueo, y sus ojillos mostraban un punto de luz que
dejaba traslucir la presencia de un espritu burln.
Cuando yo acced al ejercicio profesional, los Juzga-
dos estaban en la calle Almirante Apodaca, all por
Santa Catalina, en un edificio vetusto que mantena
unas deplorables condiciones, sobre todo cuando la
creacin de nuevos Juzgados oblig a utilizar hasta
los pasillos a modo de oficinas judiciales. Pues bien, se
deca, y carezco de argumentos para confirmarlo o
para negarlo, que Revaliente viva en el hueco de la
escalera. Ya digo que no s si era verdad o no; lo que s
s es que en el tal hueco Revaliente sola ejercitarse en
el delicado menester de asar sardinas; de ah que por
el templo de Themis se expandiera el bravo aroma que
desprende este humilde pez al ser sometido a la lenta
accin de las brasas.
Con los Juzgados establecidos ya en el Prado de San
Sebastin -donde, segn dicen, tienen los aos conta-
dos, y se acerca el da en que en lugar de encabezar
los escritos con el clsico al juzgado, se habrn de dirigir
al campus tecnolgico de la justicia-, hubo en tiempo
en que con lamentable frecuencia se reciban llamadas
annimas anunciando la colocacin de bombas, lo que
obligaba a desalojar el edificio, con el consiguiente tras-
torno. Aunque se sospechaba que el autor pudiera ser
alguien interesado en suspender una subasta o demo-
rar la celebracin de un juicio, lo cierto es que una vez
explosion de verdad un artefacto, ocasionando serios
daos materiales, aunque, loado sea Dios, no hubo otra
desgracia que lamentar. Un da de aqullos, Revalien-
te coincidi en el ascensor con el juez de guardia. Le
coment que cinco minutos antes haba atendido una
llamada de telfono a cuyo travs una voz anunciaba
que un cuarto de hora despus estallara una bomba
en los Juzgados, pero que l le haba dado al comuni-
cante unas instrucciones muy concretas:
Yo le he dicho que ponga la bomba en el coo de
su madre.
El juez dio un respingo. Corri a alertar a la pareja de
la Guardia Civil de servicio en la puerta. Instantes des-
pus, todos estbamos en la mismsima calle, mientras
las fuerzas de seguridad rastreaban el edificio.
ENVIO: A los once compaeros que conmigo recibieron
una placa al cumplirse los cincuenta aos de nuestra
incorporacin al Colegio de Abogados de Sevilla. Ellos,
claro, conocieron a Revaliente.
Enero - Febrero 2008
 Dossier

DOSSIER

El retorno a la va administrativa
por la desviada indicacin de
los recursos procedentes
Hace trampas la Administracin?

L. Alfredo de Diego Dez,

Magistrado - Doctor en Derecho

Agosto - Octubre 2007

I
 Dossier

Agosto - Octubre 2007

II

El retorno a la va administrativa por la desviada
indicacin de los recursos procedentes
Hace trampas la Administracin?
L. Alfredo de Diego Dez, Magistrado - Doctor en Derecho
Prefacio
Las patologas del silencio y de
la desviada informacin sobre
recursos
Con demasiada frecuencia, al menos con
bastante ms de la deseable, nos encontramos
en la prctica con justiciables que llegan ante los
tribunales para enfrentarse a la Administracin sin
que sta haya tenido a bien dignarse a respon-
derles en va administrativa, o les ha respondido,
pero tendindoles una trampa al facilitarles una
errnea informacin sobre los recursos, asegurn-
doles que la va administrativa se haba agotado
y que podan acudir ante los tribunales. Ambas
situaciones constituyen distintos aspectos de una
desviada actuacin administrativa, de una an-
mala y enfermiza actuacin de la Administracin
contraria a los derechos del ciudadano. La Admi-
nistracin no puede obtener ventaja de estos
errores y deficiencias, pues ha sido ella misma
quien los ha producido; de otro lado, las referidas
patologas no pueden ni deben provocar el ms
mnimo perjuicio al ciudadano. Precisamente uno
de los perjuicios que debera rechazarse por los
tribunales en estos casos es negar al justiciable la
resolucin sobre el fondo del asunto reenvindole
a la va administrativa por no haberla agotado.
Esta es la idea nuclear del presente trabajo.
1. El silencio de la Administracin: grosera e
incumplimiento. La resolucin de las peticiones y
recursos que se plantean ante la Administracin
no es una cuestin de cortesa (algunas admi-
nistraciones, o mejor dicho, algunos funcionarios
y autoridades parecen creerlo as) y menos an
una actuacin graciable de la autoridad admi-
nistrativa. Dar la callada por respuesta, aparte de
ser una enorme grosera, supone un reprochable
incumplimiento de las obligaciones de la pro-
1. Permtasenos la licencia del trmino por su expresividad, aclarando desde ahora, para evitar malos entendidos y
no herir frgiles susceptibilidades, que damos por sentado que la informacin errnea sobre los recursos no se produce deli-
beradamente por la Administracin o por los funcionarios encargados de redactar aquella informacin, sino por descuido,
desidia o negligencia, la ms de las veces completamente evitable (lo cual no es poco).
Agosto - Octubre 2007
Dossier
pia Administracin que, incluso, puede acarrear
responsabilidades disciplinarias (art. 42.7 de la
LRJPAC), aunque la Administracin no se prodigue
precisamente en exigir estas responsabilidades . 2
El silencio y las resoluciones tardas de la
administracin no pueden tomarse como algo
normal (en el sentido de ajustado a la norma)
en el quehacer administrativo. Por el contrario,
se trata de una prctica patolgica de la Admi-
nistracin, de un flagrante incumplimiento de su
obligacin de responder (cfr. arts. 42, 43 y 44 de
la LRJPAC), de una censurable y perniciosa praxis,
que no puede ignorarse mirando hacia otro lado.
1
Este comportamiento es, en resumidas cuentas, el
resultado de una mala administracin.
Precisamente para que esta patologa no se
convierta en algo rutinario, se prevn por la propia
LRJPAC medidas teraputicas: as el artculo 42.7
dispone que el personal que tenga a su cargo
el despacho de los asuntos, as como los titulares
de los rganos administrativos competentes para
instruir y resolver son directamente responsables,
en el mbito de sus competencias, de la obliga-
cin legal de dictar resolucin expresa en plazo. Y
seguidamente, dice el citado precepto con texto
claro e inequvoco: el incumplimiento de dicha
obligacin dar lugar a la exigencia de responsa-
bilidad disciplinaria, sin perjuicio a la que hubiere
lugar de acuerdo con la normativa vigente.
Cuando se produce el silencio administrativo,
la reaccin del interesado contra la Administra-
cin se realiza a ciegas o a tientas, dado que
no ha sido en absoluto informado sobre cules son
los recursos que cabe interponer. Y de ello solo es
responsable la propia Administracin por su mala
administracin.
2 . Personalmente no conozco ni un solo caso en que la Administracin, sea cual fuere, haya abierto motu proprio
expediente disciplinario contra el funcionario o contra el titular del rgano administrativo moroso en resolver. Eso s, tuve oca-
sin de enjuiciar, con resultado estimatorio de la demanda, un caso en el que el afectado por el silencio de la Administracin
local solicit de sta que incoase el procedimiento correspondiente para depurar las eventuales responsabilidades discipli-
narias en que hubieran podido incurrir el funcionario o la autoridad que no dio cumplida respuesta en plazo. Como era de
esperar, el Ayuntamiento volvi a guardar silencio y el afectado tuvo las agallas de acudir a la jurisdiccin contenciosa para
que se condenase a la Administracin a incoar el correspondiente expediente disciplinario y as se estim, con independen-
cia, claro est, del resultado final del mismo. Sentencia de 20/01/2006, del juzgado de lo contencioso-administrativo nmero
7 de Sevilla (procedimiento ordinario 240/2005).
III
 Dossier

2. El sarcasmo que se esconde tras la errnea la finalidad material de llevar al conocimiento de

informacin sobre recursos. A veces, la situacin
puede ser verdaderamente esperpntica y, a la
vez, sarcstica: en muchos casos la Administra-
cin responde al ciudadano desinformndole,
esto es, facilitndole una errnea informacin
sobre los recursos procedentes, dicindole, sin ser
ello cierto, que ha agotado la va administrativa y
que puede acudir a los tribunales. La irona hirien-
te de estos casos se produce cuando la misma
Administracin que facilit la engaosa informa-
cin al administrado, inducindole a creer que
tena abierta la va jurisdiccional, no tiene empa-
cho alguno en alegar ante el juzgador, sin el ms
mnimo rubor, la inadmisibilidad del recurso por no
haberse agotado la va administrativa previa.
No me parece que, en estos casos, pueda
resolverse judicialmente la cuestin enarbolando
el principio de legalidad, sin mayores contempla-
ciones, para satisfacer as las pretensiones de la
Administracin dando lugar a la inadmisin del
recurso (con evidente perjuicio del ciudadano
afectado) y al reenvo del ciudadano a la engo-
rrosa va administrativa . Por el contrario, estn
implicados en esta materia principios constitucio-
nales de directa aplicacin que aconsejan entrar
en el fondo del asunto y desestimar la excepcin
de no agotamiento de la va administrativa previa.
As nos lo ensea un asentado cuerpo de doctrina
jurisprudencial elaborado al respecto por el Tribu-
nal Constitucional y por el Tribunal Supremo.
I. La importancia constitucional
de las notificaciones
La finalidad de la notificacin es lograr que el
acto administrativo sea conocido por el interesa-
do para que, en definitiva, pueda aquietarse o
4 men pertinente para la defensa de sus intereses,
reaccionar ante el mismo con todas las garantas
de defensa. Bien claro dice la STS (Sala 3., Sec-
cin 4.) de 30 de abril de 1998 (fj 3) que lo impor-
tante y trascendente de toda notificacin es que
llegue a conocimiento del interesado la actua-
cin de la Administracin y ello en condiciones
tales que le permita conocer el contenido de la
diligencia a fin de que pueda utilizar los medios de
defensa oportunos. Lo mismo viene a decir la STC
55/2003, al sealar que las notificaciones tienen
3. El interesado que decide reaccionar contra la Administracin impetrando la tutela judicial ha de contratar nece-
sariamente los servicios de un abogado que le defienda (y, quizs tambin un procurador), con los correspondientes costes.
los afectados las resoluciones judiciales [o admi-
nistrativas] con objeto de que puedan adoptar la
postura que estimen pertinente para la defensa
de sus intereses, evitando que se produzcan situa-
ciones de indefensin.
La notificacin es, as, concebida como un
instrumento capital del derecho de defensa
(STC 55/2003), de manera que la irregular prctica
de aqulla puede tener trascendencia constitu-
cional si propicia la indefensin del interesado. No
cabe duda de que, entre las garantas procesales
constitucionalizadas, trasladables al procedimien-
to administrativo, se encuentra el derecho a
la defensa, que proscribe cualquier indefensin
(p. ej., SSTC 4/1982, 125/1983, 181/1990, 93/1992,
229/1993, 293/1993, 95/1995 y 143/1995); cabe,
por tanto, reclamar de la Administracin lo que
podramos llamar el derecho a la tutela admi-
nistrativa efectiva, sin indefensin, al modo de
como se reconoce el derecho a la tutela judicial
efectiva en el artculo 24.1 de la Constitucin.
3 En suma, la notificacin no es una mera for-
malidad rituaria, sino un acto administrativo que
encierra un contenido sustancial: posibilitar el
ejercicio del derecho de defensa del interesado.
La STC 221/2003, aunque con referencia a las reso-
luciones judiciales, es bien expresiva; sobre todo
porque, mutatis mutandis, su doctrina es plena-
mente aplicable a las resoluciones administrativas.
Dice as (fj 4):[...]
En la medida en que los actos de comuni-
cacin procesal tienen la finalidad material de
llevar al conocimiento de los afectados las reso-
luciones judiciales [y administrativas] con objeto
de que stos puedan adoptar la postura que esti-
a la jurisdiccin [y a la administracin] le viene
impuesto un deber especfico de adoptar, ms
5 all del cumplimiento rituario de las formalidades
legales, todas las cautelas y garantas que resul-
ten razonablemente adecuadas para asegurar
que esa finalidad no se frustre por causas ajenas
a la voluntad de aquellos a quienes afecte (entre
otras, STC 64/1996, de 16 de abril, fj 2).
Precisamente la finalidad instrumental de la
notificacin, como vehculo de informacin para
permitir al interesado la impugnacin de los actos

Ello sin contar con el tiempo empleado (perdido) en sede judicial (a veces, aos). Quin resarce al interesado de estos

gastos y perjuicios provocados por el error de la Administracin? De hecho, nadie. Seamos realistas: Para empezar, las reso- administrativos, ha llevado a exigir, con mayor
rigor, el cumplimiento de sus especficas formalida-
luciones judiciales que estiman la inadmisin por no agotamiento de la va administrativa previa no imponen las costas a la

Administracin, ni siquiera cuando la va judicial se ha iniciado por errores o deficiencias solo imputables a la Administracin

demandada (el tenor del art. 139 de la LJCA dificulta, aunque a mi juicio no impide por completo, tal imposicin al ligarla a des legales . Por ello, el rgano administrativo tie-
6

la temeridad o mala fe en la actuacin procesal). As pues, el interesado es devuelto a la va administrativa con una carga

econmica a sus espaldas que no va a serle reintegrada (los legtimos honorarios del abogado y, en su caso, los derechos del
ne la responsabilidad de realizar las notificaciones
procurador). Ello ya constituye una pesada losa, disuasoria de continuar luchando contra la Administracin. He llegado a or
con una especial dosis de escrupulosidad, celo y
decir: pues que efecte una reclamacin patrimonial para recuperar tales gastos y perjuicios. De verdad alguien puede 6. Tal rigor procedimental indica la STS (Sala 3., Seccin 2.) de 25 de febrero de 1998 no tiene su razn de ser en

creer que, despus de esta negativa y lamentable experiencia, acudir el interesado a una reclamacin patrimonial de exagerado formulismo, sino en constituir una pieza clave para la proscripcin de la indefensin y la garanta del derecho a

incierto resultado y que, de entrada, le va a generar an ms gastos? Las posibilidades formales de exigir una reparacin no la tutela judicial efectiva que consagran el artculo 24 de la Constitucin. En efecto, la viciosa prctica de notificaciones,

siempre son posibilidades reales. Cuesta imaginar al abogado del demandante intentando explicar a su cliente lo sucedido. citaciones o emplazamientos que la Administracin dirija al ciudadano puede situar a ste en una posicin limitativa de su

No me gustara estar en su lugar. Una imaginaria, pero verosmil, conversacin podra ser la siguiente: derecho a la defensa, en la medida que se sustrae a su pleno conocimiento el acto que incide en sus derechos subjetivos;

4. Etimolgicamente, el vocablo notificar proviene de los trminos latinos notum facere, es decir, dar a conocer y, seguidamente, esa indefensin en la esfera administrativa, comporta la natural limitacin en el ejercicio del derecho a

algo. la tutela judicial efectiva, al impedir el acceso del acto a la revisin por los Tribunales. Ponente: Excmo. Sr. Pujalte Clariana

5. Ponente: Excmo. Sr. Mart Garca (RJ 1998\4407). (RJ 1998\1408).

Agosto - Octubre 2007

IV
 Dossier

respeto de las normas que regulan dichos actos valorndose la diligencia de la Administracin en
de comunicacin, dado que no son un formalis- tratar de conseguir que la resolucin o el acto
mo, sino una garanta para las partes en el pro- administrativo quede efectivamente notificado,
cedimiento y una carga que corresponde llevar a de manera que el particular interesado pueda
cabo al rgano administrativo (cfr. SSTC 113/2001 defenderse eficazmente . 11

y 19/2004). La STS (Sala 3., Seccin 2.) de 25 de

febrero de 1998 (fj 1) , recordando una reiterada 7 Con todo, ha de retenerse que la nica inde-
doctrina de la propia Sala , dijo al respecto: 8 fensin que tiene relevancia constitucional es la
material y no la mera indefensin formal, de suerte
[...]Ciertamente, todos los mecanismos y que es exigible la existencia de un perjuicio efecti-
garantas con que las leyes procesales o proce- vo en las posibilidades de defensa del administra-
dimentales rodean los actos de comunicacin do (SSTC 101/1990, 126/1996, 34/2001). La STS (Sala
entre el rgano ... y las partes ... (sean notificacio- 3., Seccin 6.) de 28 de marzo de 2006 lo expone 12

nes, citaciones, emplazamientos, etc.) no tienen en estos trminos (fj 2):

otra finalidad o razn de ser que la de asegurar
que, en la realidad, se ha producido aquella
participacin de conocimiento, o que, en la fic-
cin jurdica, se ha producido en determinadas
circunstancias o no se ha producido. La entrega
de una copia o traslado, la firma del receptor,
su identidad, etc., no son ms que signos mate-
riales externos que, de alguna manera, revelan
o presuponen una toma de conocimiento que,
al ser consustancial al derecho de defensa, ha
de verse rodeada de las mximas garantas. De
ah que en los modernos ordenamientos rituarios
tales exigencias se lleven hasta el lmite de lo
que la eficacia y los intereses de terceros per-
miten; y en la jurisprudencia de los Tribunales se
extreme el formalismo de estos actos, en contra
de las corrientes informalistas que dominan las
nuevas concepciones del procedimiento.
El detalle y rigor del sistema de notificaciones
administrativas est configurado por la ley como
una garanta especialmente del administrado,
porque le permite conocer exactamente el acto
y le permite, en su caso, impugnarlo ; y debe ser,
en consecuencia, interpretado y aplicado desde
esta perspectiva . 10
Es verdad que la actuacin administrativa
est presidida por el principio de eficacia (art.
103.1 de la CE), pero sobre dicha eficacia ha de
prevalecer el derecho de los particulares a ser
notificados correctamente para poder reaccionar
contra las eventuales ilegalidades de la Adminis-
tracin, impetrando la tutela judicial efectiva pro-
clamada por el artculo 24.1 de la Constitucin. En
suma, la eficacia tiene que ser procurada con un
escrupuloso respeto de los valores superiores del
ordenamiento jurdico como es la justicia (art.
1.1 de la CE). Tambin importa traer a colacin
el principio de buena fe en las relaciones entre
Administracin y administrados (art. 3.1.II de la
LRJPAC), entendido en un sentido tico, esto es,
7. Ponente: Excmo. Sr. Pujalte Clariana (RJ 1998\1408).
Los defectos formales en que pueda incurrir
la notificacin solo adquieren relevancia cuan-
do impiden que la misma llegue a cumplir con
dicha finalidad, afectando al conocimiento
del acto por el interesado y al ejercicio de las
posibilidades de reaccin contra el mismo que
el ordenamiento jurdico le ofrece. Como dice
la sentencia de 10 de diciembre de 1998, slo
puede estimarse la notificacin como defec-
tuosa cuando sus imperfecciones redundan en
perjuicio del notificado, le producen indefen-
sin, limitan las posibilidades del ejercicio de sus
derechos, pero no en el caso en que no concu-
rran estas circunstancias anmalas.
II. Contenido
de las notificaciones
Las notificaciones administrativas cumplen dos
objetivos, ambos instrumentales del derecho de
9
defensa: dar a conocer el acto o la resolucin
correspondiente y posibilitar la reaccin contra
la misma. De ah que las exigencias sobre el con-
tenido de las notificaciones abarquen ambos
aspectos: toda notificacin deber contener el
texto ntegro de la resolucin y la correspondiente
informacin sobre los recursos procedentes (art.
58.2 de la LRJPAC). Solo as, si el interesado est
cumplidamente informado tanto del contenido
del acto o de la resolucin que le afecta, como
de las posibilidades de reaccin contra la misma,
podr afirmarse que est en disposicin de ejerci-
tar su derecho de defensa.
1. El texto ntegro de la resolucin o acto admi-
nistrativo

8. SSTS de 30 de abril de 1987 (RJ 1987\2655), 23 de enero de 1988 (RJ 1988\100), 14 de noviembre de 1988 (RJ
Toda notificacin deber contener el texto
1988\8658), 30 de enero de 1989 (RJ 1989\557), 19 de febrero de 1992 (RJ 1992\2094), 25 de junio de 1993 (RJ 1993\5845),
ntegro de la resolucin, desde el encabezamien-
9 de julio de 1993 (RJ 1993\6133), 27 de octubre de 1993 (RJ 1993\8164), 17 de diciembre de 1993 (RJ 1993\9339), 18 de

diciembre de 1993 (RJ 1993\9340), 25 de abril de 1994 (RJ 1994\3003), 13 de junio de 1994 (RJ 1994\4669), 11 de octubre de
to, sealando el rgano que dict el acto y la
1996 (RJ 1996\7262), 14 de octubre de 1996 (RJ 1996\7271), 18 de octubre de 1996 (RJ 1996\7277), 28 de diciembre de 1996 (RJ
condicin en que aquel actu (por ejemplo, por
1996\9343) y 11 de febrero de 1998 (RJ 1998\1371). 11. Vase el informe elaborado por Carlos SUAN RODRGUEZ sobre Notificacin de los actos administrativos, en

9. STS (Sala 3., Seccin 4.) de 6 de febrero de 2007 (RJ 2007\861). Anales de la Direccin General del Servicio Jurdico del Estado 1994, Secretara General Tcnica, Ministerio de Justicia,

10. Toms Ramn FERNNDEZ RODRGUEZ, Curso de Derecho Administrativo, tomo I (con Eduardo Garca de Enterra), Madrid, 1996, pgs. 459-461.

13. ed., Thomson-Civitas (Aranzadi), Navarra, 2006, pg. 589. 12. Ponente: Excmo. Sr. Herrero Pina (RJ 2006\5269).

Agosto - Octubre 2007

V
 Dossier
delegacin, avocacin o sustitucin) y los ante-
cedentes, pasando por la fundamentacin, hasta
lo concretamente acordado o decretado por la
Administracin. Con ello se excluye que la notifi-
cacin pueda limitarse simplemente a informar al
interesado de que se ha dictado la resolucin o a
comunicarle exclusivamente la parte dispositiva.
Cuando se trate de notificaciones edictales son
igualmente exigibles los requisitos del artculo 58.2
de la LRJPAC, de manera que los anuncios en el
tabln de edictos del Ayuntamiento y en el Bole-
tn Oficial correspondiente, habrn de contener
el texto ntegro de la resolucin y la informacin
sobre los recursos procedentes .
En las notificaciones por correo con aviso de
recibo ha de constar inequvocamente, en la
correspondiente tarjeta, la identificacin de la
resolucin que se adjunta. Debe quedar com-
pletamente acreditado que el envo postal iba
acompaado de la resolucin que se quera noti-
ficar; de lo contrario, la notificacin no se tendr
por hecha legalmente. STS (Sala 3., Seccin 4.)
de 10 de febrero de 2004 (fj 4):
En el caso de las notificaciones realizadas
por medio del correo con tarjeta de acuse de
recibo, esta Sala tiene declarado que, dado el
rigor formal de las notificaciones que aconseja
despejar toda duda razonable sobre cualquier
insuficiencia o error en su prctica, es proce-
dente considerar que no existe constancia de
que la tarjeta de aviso de recibo iba acompa-
ada de la resolucin pertinente (y por consi-
guiente, no se cumple con lo dispuesto en el
artculo 59.2 de la Ley de Rgimen jurdico de las
Administraciones pblicas y del procedimiento
administrativo comn) cuando la tarjeta de
acuse de recibo no contiene referencia alguna
en su cartula al objeto ni al carcter de la
resolucin que se notifica y la Administracin
remitente no aporta dato alguno que directa-
mente justifique tal extremo, a pesar de que en
el expediente debe conservarse una copia de
la resolucin que acompa a la remisin de
la tarjeta con algn tipo de autenticacin que
lo demuestre (sentencia de esta Sala de 23 de
septiembre de 2003).
Esta exigencia es tambin aplicable cuando
los actos administrativos hayan de ser publicados,
pues el artculo 60.2 de la LRJPAC determina que
la publicacin de un acto deber contener los
mismos elementos que el punto 2 del artculo 58
exige respecto de las notificaciones. La STSJ de
Castilla-La Mancha de 11 de septiembre de 2003
afirma:
En el caso de autos se publicaron anuncios
13. Debe dejarse constancia de que la notificacin edictal de la resolucin sancionadora infringi lo dispuesto en
el artculo 58.2 de la LRJPAC, al no publicarse el texto ntegro de la susodicha resolucin. STSJ de las Islas Canarias (sede en
Las Palmas) de 11 de septiembre de 1998 (RJCA 1998\3466).
14. Ponente: Excmo. Sr. Xiol Ros (RJ 2004\1518).
15. Ponente: Ilmo. Sr. Rouco Rodrguez (RJCA 2004\240)
VI
en el BOE y en el de la Comunidad Autnoma,
pero los anuncios no incluan el texto ntegro de
la resolucin, ni la indicacin de los recursos pro-
cedentes, plazo de interposicin y rgano ante
el que deban presentarse [...], incumpliendo de
este modo el artculo 60 de la LRJPAC que, al
referirse a la publicacin de los actos administra-
tivos, dado que su finalidad es idntica a la noti-
ficacin, seala que debe cumplir los mismos
elementos que el artculo 58.2 exige respecto
de las notificaciones, siendo tambin aplicable
lo establecido en el punto 3 de dicho precepto,
lo que determina que la referida publicacin no
13 pueda considerarse cumpla los fines de la notifi-
cacin correctamente efectuada a efectos de
trasladar a los interesados el conocimiento del
acto recurrido.
2. Indicacin de si la resolucin es o no definitiva
en la va administrativa
Una de las finalidades de la notificacin es faci-
14
litar al interesado el derecho a reaccionar contra
el acto o resolucin notificada. A tal fin, el artculo
58.2 de la LRJPAC exige que se le informe si lo noti-
ficado es o no definitivo en la va administrativa.
Sin embargo, como veremos, esta indicacin es
superflua y, por ende, innecesaria. Tiene por objeto
informar, al destinatario de la notificacin, de si se
trata de un acto de trmite o constituye la decisin
que pone fin al procedimiento administrativo( ) . 16
Su razn de ser no es otra que garantizar el dere-
cho de los ciudadanos a la defensa de sus intere-
ses mediante la interposicin del correspondiente
recurso; pero este efecto ya se consigue al indicar,
como exige el mismo artculo 58.2 de la LRJPAC, el
recurso que cabe, ante qu rgano presentarlo y
en qu plazo interponerlo. De ah que, si el intere-
sado es cumplidamente informado de los recursos
procedentes, resulta irrelevante que se le indique
expresamente si la resolucin es o no definitiva.
En esta lnea, la STS (Sala 3., Seccin 7.) de 17
de febrero de 1997 , se neg a invalidar una notifi-
17
cacin en la que no se adverta de si el acto era o
no definitivo, porque en la notificacin se hicieron
constar expresamente los recursos posibles, plazo
y rgano ante el que cabe la interposicin, con lo
cual quedaba perfectamente determinado si la
resolucin era o no definitiva en va administrativa,
ya que esta circunstancia depende exclusiva-
mente de la posibilidad o no de promover contra
el acto un recurso administrativo.
15
3. La instruccin sobre recursos
La notificacin en sede administrativa no slo
16. Esto es lo que, en realidad, se pretende decir: que la notificacin deber expresar si pone o no fin a la va admi-
nistrativa, si agota o no la va administrativa, si es firme en va administrativa, que son las expresiones utilizadas ms adelante
en otros preceptos de la propia LRJPAC (p. ej., arts. 109, 118).
17. Ponente: Excmo. Sr. Goded Miranda (RJ 1997\1489).
Agosto - Octubre 2007
 Dossier

persigue comunicar al interesado el texto de las por consiguiente, cul sea el recurso procedente,
resoluciones y actos que le afecten, sino tambin cul el rgano ante el que presentarlo y cul el
informarle de cul sea el modo en que puede plazo para ello.
impugnarlos. Por eso se ordena literalmente en
el artculo 58.2 de la LRJPAC que, toda notifica- Una informacin incompleta y ambigua excu-
cin hecha a los interesados indicar la expre- sara la equivocacin del interesado y, desde lue-
sin de los recursos que procedan, rgano ante go, las consecuencias de tal error nunca podran
el que hubieran de presentarse y plazo para beneficiar a la parte que lo propici, esto es, a la
interponerlos ; lo mismo viene a sealarse en el
18 Administracin que descuid cumplir adecuada-
artculo 89.3 de la LRJPAC como contenido de la mente su deber legal de indicar con exactitud
resolucin. Son lgicas estas advertencias si tene- al destinatario de la resolucin administrativa los
mos en cuenta que el interesado no tiene obliga- medios de que haba de valerse para combatirla
cin alguna de conocer el laberntico entramado con eficacia . 20

de la organizacin administrativa y su rgimen de

b) Informacin clara. La informacin sobre los
recursos.
recursos procedentes ha de ser clara. Dice la STS
No cabe duda de que la instruccin sobre los (Sala 3., Seccin 2.) de 22 de diciembre de 1996
recursos procedentes es instrumental del derecho (fj 2) que, al practicar las notificaciones adminis-
21

de defensa (art. 24.2 de la CE); representa una trativas, es necesario un claro ofrecimiento de
garanta de acceso a los medios de impugnacin, recursos, en el que se exprese sin duda alguna
de reaccin frente a un acto o resolucin admi- cul es el procedente y sin que el administrado
nistrativa considerada injusta o ilegal. Slo tras tenga que hacer ningn ejercicio de interpre-
conocer esta informacin, podr el interesado tacin, lo que es incompatible con la cita de
que no precisa en esta fase asistencia letrada varios cuando uno de ellos no es utilizable. El Alto
optar, como expresin de su libre voluntariedad, Tribunal examin en la sentencia citada un caso
por aquietarse ante la resolucin notificada o por en el que, la notificacin al contribuyente de la
atacarla. La Administracin, por tanto, ha de ser resolucin desestimatoria de un primer recurso de
especialmente cuidadosa a la hora de facilitar reposicin, contena un cajetn de ofrecimiento de
toda esta informacin (recurso procedente, rga- recursos en el que se volva a hablar primero de
no ante el que interponerlo y plazo), so pena de recurso de reposicin y a continuacin de que
exponer al interesado a una situacin de indefen- contra la resolucin de ste caba el contencioso
sin . 19 administrativo. En opinin del Tribunal Supremo, tal
informacin indujo a error al interesado (fj 2):
Se ha de ser, en fin, muy riguroso con la exi-
gencia de que la Administracin facilite toda la [...] En el caso de autos la notificacin de la
informacin mencionada, aunque atendiendo a resolucin desestimatoria de la precedente repo-
las peculiaridades del caso. Si alguno de los datos sicin dice textualmente que ... procede inter-
exigidos no consta, o la indicacin sobre recursos poner los recursos abajo indicados...; plural que,
es errnea o genrica, la notificacin ser defec- unido a la constancia ms abajo de la indicacin
tuosa. Con todo, la infraccin de esta obligacin de ms de uno, provoca la fundada impresin de
no genera, siempre e ineludiblemente, una situa- poderse interponer de forma sucesiva o alterna-
cin de indefensin material. El propio artculo 58, tiva. El error as provocado parte de la confusa
apartado 3, de la LRJPAC, otorga eficacia a las redaccin de un genrico ofrecimiento de los
notificaciones que omitiesen las menciones rela- recursos contenido en el cajetn imprimido, que
tivas a la instruccin sobre recursos a partir de la slo puede perjudicar a la Administracin que lo
fecha en que el interesado realice actuaciones emplea, sin que sea exigible al interesado que
que supongan el conocimiento del contenido no est obligado en aquella va administrativa a
y alcance de la resolucin o acto objeto de la actuar asistido de letrado, a diferencia de lo que
notificacin o resolucin, o interponga cualquier sucede en la va jurisdiccional la realizacin de
recurso que proceda. Es decir, para el legislador, consideraciones jurdicas sobre preceptos legales
la omisin de la informacin sobre recursos es una para llegar a la correcta determinacin de cul
mera irregularidad, sin transcendencia, siempre es el recurso procedente. Antes al contra-
que el interesado no se haya visto privado del rio la observancia del texto literal del ofrecimiento
acceso a los recursos procedentes. de recursos, interponiendo el expresado en primer
lugar, aunque fuera de nuevo el de reposicin,
a) Informacin completa. La informacin sobre ya promovido y cuya desestimacin se notifica-
los recursos procedentes ha de ser completa, es ba, no puede producir perjuicio alguno a quien
decir, referida a todos los aspectos y concretn- atendi la indicacin que se le haca, y por lo
dose en todos sus extremos. Debe determinar, tanto el recurso jurisdiccional interpuesto contra la
18. Dichos requisitos revisten una gran importancia en cuanto permiten a los interesados reaccionar y articular su 20. STSJ de las Islas Baleares (Sala de lo Social, Seccin 1.) de 28 octubre de 2002 (JUR 2003\61206). En el caso

defensa. STSJ de Cantabria (Sala de lo Social) de 19 marzo de 1997 (AS 1997\1108). examinado por el tribunal balear, la informacin sobre recursos respecto a una resolucin sancionadora se limit a sealar

19. Dice la STS 214/2002 que los requisitos que han de cumplir las notificaciones que efecte la Administracin (art. que, contra la misma, poda interponer demanda ante el Juzgado de lo Social, con remisin al cumplimiento de los requisitos

58.2 de la Ley 30/1992), revisten una esencial importancia en cuanto que permiten a los administrados reaccionar adecuada- y plazos previstos en la Ley de Procedimiento Laboral.

mente en defensa de aquellos derechos o intereses que estimen lesionados por su actuacin (SSTC 193/1992 y 194/1992). 21. Ponente: Excmo. Sr. Rodrguez Arribas (RJ 1996\9636).

Agosto - Octubre 2007

VII
 Dossier

desestimacin presunta del segundo recurso de cin de los derechos fundamentales, sometido
reposicin no puede resultar inadmisible. a un plazo de interposicin mucho ms breve,
la eventual extemporaneidad de este ltimo no
En la STS (Sala 3., Seccin 6.) de 27 de marzo podr ser imputada a la falta de indicacin de
de 2002 , tambin tach de desconcertante per-
22
dicho recurso especial en la notificacin, sino
plejidad para el interesado la recepcin de dos que obedecer a la propia negligencia de la
notificaciones relativas a un mismo acto adminis- parte, mxime se tenemos en cuenta que ha
trativo, procedentes de distintos rganos y contra- de actuar necesariamente con asistencia de
dictorias en cuanto a los recursos procedentes. letrado, que, como perito en Derecho, se hallar
perfectamente capacitado para conocer las
c) Informacin referida a los recursos ordinarios.
caractersticas de la va jurisdiccional especial
La obligacin de indicar los recursos que proce-
elegida, incluida la brevedad del plazo de inter-
dan viene referida exclusivamente a los recursos
posicin del recurso . 27

ordinarios, no as a los de carcter especial ni a

los extraordinarios, que tambin puede opcional-
mente ejercitar el interesado. La STS (Sala 3., Sec-
cin 7.) de 6 de mayo de 1998 , consider que en
la informacin sobre recursos no era preceptivo
indicar la procedencia de interponer el recurso
especial para la proteccin de los derechos fun-
Claro es que, cuando el recurso extraordinario
sea el nico ejercitable, y, por tanto, el exclusivo
23
cauce para acceder al control jurisdiccional de
los tribunales, deber consignarse en la notifica-
cin del acto sancionador con todos los requisitos
a que se refiere el artculo 58 de la LRJPAC . 28

damentales de la persona . Dice as (fj 1): 24

En relacin con las notificaciones edictales las

Cuando este precepto [art. 58 de la LRJPAC] exigencias no son menores: el edicto ha de con-
indica que las notificaciones se practicarn con tener una completa indicacin sobre los recursos
la expresin de los recursos que procedan, rga- de que es susceptible el acto administrativo,
no ante el que debieran presentarse y plazo plazo de interposicin y rgano ante el que han
para interponerlos, debe de entenderse respec- de interponerse; de lo contrario se producira la
to de los recursos ordinarios, al sealar el propio vulneracin de lo dispuesto en el artculo 58.2 de
artculo que ello es sin perjuicio de que los inte- la Ley 30/1992, entrando en juego la previsin del
resados puedan ejercitar, en su caso, cualquier nmero 3 del referido precepto legal, que atri-
otro que estimen procedente, es decir, cual- buye eficacia al acto en caso de notificaciones
quier recurso especial, respecto de los que no defectuosas desde que se interponga el recurso
es preceptiva su indicacin al notificar el acto procedente o se realicen actos que supongan
administrativo . 25
conocer el alcance del acto . 29

Lo mismo establece la STS (Sala 3., Seccin
6.) de 9 de noviembre de 2004 (fj 4) argumen-
tando, adems, que en el recurso contencio-
so-administrativo ordinario pueden dilucidarse
no slo cuestiones de legalidad ordinaria, sino
tambin aquellas otras que revistan relevancia
constitucional, incluidas, por tanto, las posibles
lesiones de derechos fundamentales, lo que
excluye la indefensin proscrita por el artculo
24.1 de la Constitucin. Si la parte recurrente fue
debidamente informada sobre la posibilidad de
interponer el recurso contencioso ordinario y, ello
no obstante, opta por el especial para la protec-
22. Ponente: Excmo. Sr. lvarez-Cienfuegos Surez (RJ 2002\3609).
d) Plazo. En cuanto al plazo, el artculo 48.1 de
26
la LRJPAC determina que cuando los plazos se
sealen por das naturales, se har constar esta
circunstancia en las correspondientes notificacio-
nes; de lo contrario, se entender que se trata de
das hbiles.
e) Informacin no vinculante. Las equivoca-
ciones de la Administracin al informar sobre los
recursos no son vinculantes para el interesado,
quien puede por s mismo subsanar tales errores
interponiendo el recurso procedente; y, desde
luego, no afecta en absoluto a la competencia

23. Ponente: Excmo. Sr. Trillo Torres (RJ 1998\4727). territorial y objetiva de los tribunales de justicia.
24. La innecesaria informacin sobre la posibilidad de entablar recurso por el procedimiento especial para la

proteccin de los derechos fundamentales de la persona, de plazos ms breves en su interposicin, es explicada por la STS
Tal y como dice la STS (Sala 3., Seccin 3.) de 30
(Sala 3., Seccin 7.) de 24 de octubre de 1997 (fj 3): la notificacin de la resolucin administrativa impugnada en el proceso de marzo de 1994 , la equivocacin que sufre
30

no puede ser calificada como defectuosa, ya que se inform a la recurrente de la posibilidad de interponer, en el plazo de

dos meses, recurso contencioso administrativo en el que pueden dilucidarse no slo cuestiones de legalidad ordinaria, sino
la Administracin en la indicacin de recursos es
tambin aquellas otras que revistan relevancia constitucional, incluidas, por tanto, las posibles lesiones de derechos funda- inocua para las competencias de los tribunales
mentales, lo que, adems de impedir la aplicacin al caso del artculo 58.3 de la Ley 30/1992, excluye la indefensin proscrita

por el artculo 24.1 de la Constitucin. Lo que sucede es que, como seala el tribunal de instancia, la parte recurrente, en
de justicia.
uso de su legtimo derecho, opt por interponer, no el recurso contencioso administrativo ordinario, sino el especial de la Ley

62/1978, sometido a un plazo de interposicin mucho ms breve, pero la extemporaneidad con que fue interpuesto no puede f) Si la instruccin sobre el recurso procedente
ha sido correcta, las consecuencias de interpo-
ser imputada, como se pretende, a la falta de indicacin de dicho recurso especial en la notificacin, sino que obedeci a la

propia negligencia de la parte, toda, vez que sta actu representada y asistida por letrado, que, como perito en Derecho,

se hallaba perfectamente capacitado para conocer las caractersticas de la va jurisdiccional especial elegida, incluida ner errneamente otro distinto recaern sobre el
la brevedad del plazo de interposicin del recurso, extremo ste cuyo conocimiento por la parte aparece corroborado

por el hecho de que el escrito de interposicin tuviera fecha de 29 de septiembre de 1995, ltimo da del plazo legalmente
interesado. Cuando el interesado haya recibido
establecido. Y siendo esto as, slo a la negligencia o descuido de la parte cabe atribuir que dicho escrito no se presentara
una adecuada informacin sobre el recurso pro-
hasta el da 6 de octubre siguiente. Ponente: Excmo. Sr. Lescure Martn (RJ 1997\7771). 27. SSTS (Sala 3.) de 24 de octubre de 1997 (RJ 1997\7771) y 9 de noviembre de 2004 (RJ 2005\563).

25. Tambin las SSTS (Sala de lo Militar) de 17 de mayo de 2000 (RJ 2000\4071) y 30 de junio de 2000 (RJ 2000\7105) 28. STS (Sala de lo Militar) de 30 de junio de 2000 (RJ 2000\7105).

se expresan del mismo tenor. 29. STSJ de Andaluca (sede en Mlaga) de 31 de julio de 2003 (RJCA 2003\888).

26. Ponente: Excmo. Sr. Martnez-Vares Garca (RJ 2005\563). 30. Ponente: Excmo. Sr. Yage Gil (RJ 1994\2463).

Agosto - Octubre 2007

VIII
 Dossier

cedente y, ello no obstante, opte por interponer alguno. Lo contrario sera premiar su torpeza y
equivocadamente otro distinto, deber pechar negligencia.
con las consecuencias de su error. No es frecuente
que el interesado desoiga la informacin sobre La notificacin defectuosa en lo atinente a la
recursos que la Administracin le facilita al noti- informacin sobre recursos, puede tener su origen
ficarle el acto administrativo. Pero, cuando esto en las siguientes causas: 1) La Administracin ni
suceda, tiene razn AYALA MUOZ en que deber siquiera ha dictado resolucin y, por tanto, tam-
asumir las secuelas de su propia equivocacin , 31 poco la ha notificado (silencio administrativo).
toda vez que l mismo o quien le est asesorando 2) La Administracin ha dictado resolucin y la
tcnicamente, habr sido el nico responsable de ha notificado omitiendo la informacin sobre los
la eventual indefensin que la prdida del recurso recursos o facilitando una informacin errnea.
pudiera acarrearle. Al respecto, el Tribunal Cons-
titucional ha reiterado hasta la saciedad que no
cabe quejarse de indefensin cuando los posibles 1. El silencio administrativo equivale a una notifi-
efectos daosos resultantes de una actuacin cacin defectuosa
incorrecta son achacables a la negligencia, des-
cuido, error tcnico o impericia de la propia parte Cuando la Administracin incumple su obli-
(por todas, STC 162/2007), o de los profesionales gacin de resolver (art. 42 de la LRJPAC), omite
que le prestan su asistencia tcnica, mediante la por completo el contenido de la notificacin:
representacin o defensa (SSTC 172/1991, 82/2000, ni comunica el texto ntegro de la resolucin ni
294/2000, 87/2003, 5/2004, 128/2005, 277/2005, informa sobre los recursos. Por ello, el silencio
158/2006, entre una copiosa jurisprudencia). administrativo se equipara a las notificaciones
defectuosas. Las SSTC 6/1986 y 204/1987 y 63/1995
han proclamado que no poda juzgarse razona-
ble una interpretacin que primase la inactividad
III. Los defectos de contenido de la Administracin, colocndola en mejor situa-
cin que si hubiera cumplido su deber de resolver
no pueden beneficiar a la y hubiera efectuado una notificacin con todos
Administracin los requisitos legales. De ah que la situacin de
silencio pueda equipararse a la propia de una
En todos los casos en que la notificacin incum- notificacin defectuosa, ya que el interesado no
pla los requisitos establecidos en el artculo 58 de es informado sobre la posibilidad de interponer
la LRJPAC, ser considerada defectuosa. Toda recursos, ante qu rgano y en qu plazo, lo que
vez que la correcta notificacin o la publicacin, habilita para aplicar el rgimen previsto en el art-
cuando la sustituya es una condicin previa de culo 58 LRJPAC, de manera que la notificacin
la efectividad y ejecutividad del acto administra- (inexistente en caso de silencio) slo podr tener-
tivo , las notificaciones defectuosas provocarn,
32 se por hecha y eficaz desde que se interponga el
por regla general, la falta de firmeza y de eje- recurso procedente . 33

cutividad. Ahora bien, no todas las notificacio-

nes defectuosas producen los mismos efectos; El silencio administrativo y, por ende, la falta de
depender de diversos factores, tales como cul notificacin de la resolucin y de los recursos que
sea el concreto defecto (no es lo mismo notificar contra ella caben, tiene, en lo que ahora interesa,
una resolucin sin el texto ntegro que sin el pie al menos dos importantes consecuencias: a) no
de recursos), cul la incidencia en el derecho de corren los plazos para recurrir en sede judicial; b)
defensa del interesado, etctera. si el interesado impetra la tutela judicial, la Admi-
nistracin no puede oponer la inadmisibilidad
Lo que resulta indudable es que las notifica- por falta de agotamiento de la va administrativa
ciones defectuosas, aparte de que demoran la previa.
eficacia de la resolucin notificada en cuanto
perjudique al interesado (art. 57.2 de la LRJPAC), A) No corren los plazos para recurrir en sede judi-
nunca pueden beneficiar desde ningn punto cial
de vista a la Administracin. En efecto, una mxi- Actualmente (a partir de la reforma operada
ma de nuestro ordenamiento jurdico afirma que en la Ley 30/1992 por la Ley 4/1999), el silencio
nadie puede beneficiarse de las irregularidades negativo no es un acto presunto y no est someti-
que l mismo ha cometido (allegans turpitudinem da al plazo de impugnacin jurisdiccional previsto
non auditur). De ah que los errores, deficiencias o en el artculo 46.1 de la LJCA. En efecto, en la
incumplimientos de la Administracin a la hora de Ley 30/1992 el silencio negativo era un verdadero
notificar sus resoluciones y actos a los interesados acto presunto de contenido determinado (dene-
no puedan, a la postre, beneficiarla en modo gatorio), que la Administracin no poda luego
31. Jos Mara Ayala Muoz, Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y Procedimiento Administrativo

Comn, obra colectiva, 2. ed., Aranzadi, Cizur Menor (Navarra), 2002, pgs. 393-394.
modificar mediante una resolucin expresa de
32. Vase, por ejemplo, Jos Bermejo Vera, Derecho administrativo bsico. Parte general, 7. ed., Thomson-Civitas 33. El Tribunal Supremo ha mantenido esta doctrina en sus sentencias de 14 y 26 de enero de 2000 (RJ 2000\1574 y RJ

(Aranzadi), Navarra, 2007, pg. 260. 2000\160), y 23 de enero de 2004 (RJ 2004\1021).

Agosto - Octubre 2007

IX
 Dossier

signo contrario. Con la reforma de la Ley 30/1992, relaciones de la Administracin con los ciudada-
operada por la Ley 4/1999, el silencio negativo nos (art. 3 de la LRJPAC), y as lo exigen tambin
vuelve a ser como suceda antao, en la LPA el principio de seguridad jurdica y el derecho a
de 1958 (art. 94.3) una mera ficcin que dota la tutela judicial sin dilaciones indebidas. Est en
al administrado de un derecho reaccional para juego, en fin, el valor justicia (art. 1 de la CE) y el
acudir a la va de impugnacin judicial, pero que mismo derecho de acceso a la jurisdiccin en el
deja subsistente la obligacin de la Administracin que opera con toda su intensidad el principio pro
de resolver expresamente. De ah que, por un actione (cfr. la STC 136/1995, sobre silencio admi-
lado, la Administracin venga obligada a dictar nistrativo en expropiacin forzosa).
resolucin expresa en cualquier caso (arts. 42 a 44
de la LRJPAC y, singularmente, los arts. 42.1, 43.1 y El Tribunal Supremo ha sido claro al respecto
43.4) y, por otro, el interesado no tenga un plazo desde hace aos . La STS de 11 de noviembre de
37

preclusivo para interponer el recurso contencioso- 1988 , tras destacar que el silencio de la Adminis-
38

administrativo . 34 tracin es una conducta reprobable que consti-

En suma, cuando la Administracin incumple
su obligacin de resolver, no hay acto administra-
tivo alguno que confirme la resolucin impugna-
da, no hay acto presunto que determine el da
inicial en el cmputo del plazo para impetrar la
tutela judicial, de manera que el actual rgimen
del silencio negativo es incompatible con el man-
tenimiento del plazo preclusivo del artculo 46.1
de la LJCA, que toma en consideracin la fecha
en que se produzca el acto presunto para inter-
poner el recurso en sede judicial . La STS (Sala 3.,
Seccin 2.) de 23 de enero de 2004 lo dice con
rotundidad (fj 4.3): la remisin que el artculo 46.1
de la Ley Jurisdiccional hace al acto presunto, no
es susceptible de ser aplicada al silencio negativo,
pues la regulacin que del silencio negativo se
hace en la LRJPAC lo configura como una ficcin
y no como un acto presunto.
B) No procede la inadmisibilidad del recurso
jurisdiccional por falta de agotamiento de la va
previa
Si la Administracin da la callada por respues-
ta a los ciudadanos, no puede despus, cuando
stos acuden ante los tribunales para impetrar la
tutela judicial, aducir eficazmente que an no se
ha agotado la va administrativa. Esta actuacin
abusiva y desleal de la Administracin debe ser
contundentemente rechazada por los tribunales,
desestimando la causa de inadmisin y entrando
a resolver el fondo del asunto. As lo exige el prin-
cipio de confianza legtima que debe presidir las
34. En la STS (Sala 3., Seccin 2.) de 23 de enero de 2004 (RJ 2004\1021) puede leerse: Tratndose de silencio
negativo, desde la reforma de la Ley 30/1992 por Ley 4/1999, ya no cabe hablar de actos presuntos desestimatorios sino slo
nuevamente de ficcin legal que abre la posibilidad de impugnacin, en beneficio del interesado. As resulta de la nueva
tuye un desprecio hacia el ciudadano, declara
que no puede negarse en tales casos la resolucin
del fondo del asunto so pretexto de que no se ha
agotado la va administrativa previa. Dice as (fj
2):
Resulta inaceptable en un Estado como el
espaol que se declara constitucionalmente
como Estado social y democrtico de derecho,
que un comportamiento de desprecio al ciuda-
dano como lo es el de no dar respuesta expresa
35 a sus peticiones pueda traducirse en indefen-
36 sin para el particular que no recibi por ello la
orientacin procesal que la Administracin est
en el deber de darle conforme al artculo 79 de
la Ley de Procedimiento Administrativo [de 1958,
hoy arts. 58.2 y 89.3 de la LRJPAC]. De manera
que la Comunidad Autnoma no slo infringe el
deber de resolver que tiene conforme al artculo
94 de esta misma Ley [hoy art. 42 de la LRJPAC],
sino tambin el de notificar los recursos proce-
dentes. Y frente a conducta tan claramente
reprobable por incompatible con la forma en
que deben actuar los poderes pblicos suje-
cin plena a la ley y al derecho: artculo 103.2
de la Constitucin no puede un tribunal de jus-
ticia negarse a entrar en el fondo esgrimiendo el
no agotamiento de una va administrativa pre-
via que est pensada para garantizar un buen
hacer administrativo y no para hacer perecer
en sus complicadas suertes precisamente y
nada menos que el valor justicia, que tanto en
su formulacin general por el artculo 1. de la
Constitucin, como en su concrecin la actua-
cin de pretensiones de los ciudadanos por los
Tribunales de justicia, que hace el artculo 24
opera como una autntica matriz disciplinar,

redaccin del artculo 43.3 de dicha Ley de Procedimiento Administrativo Comn, al diferenciar los efectos del silencio esti-

matorio y desestimatorio, sealando para este ltimo a diferencia del primero o positivo que la desestimacin por silencio expresin esta que se toma aqu en el sentido
que le dan algunos modernos historiadores de la
administrativo tiene los solos efectos de permitir a los interesados la interposicin del recurso administrativo o contencioso

administrativo que resulte procedente. Para la estimacin por silencio se dice que tiene a todos los efectos la consideracin

de acto administrativo finalizado del procedimiento. Para la desestimacin, por el contrario, que tiene los solos efectos ciencia, esto es, como teora directriz que orien-
ta la bsqueda del derecho que se esconde
dichos. Por ello, el supuesto de desestimaciones por silencio negativo ya no puede entenderse comprendido en la previsin

del artculo 46.1 LJCA, promulgada en momento en que la Ley 30/1992 s pareca considerar tales desestimaciones como

verdaderos actos y no simplemente como una ficcin legal. Tampoco en el supuesto ms problemtico quizs ex artculo tras la letra de los textos legales.
46.4 LJCA, que no habla de produccin de acto presunto sino de inteligencia de presunta desestimacin en referencia

quizs a la ficcin jurdica. Ponente: Excmo. Sr. Garzn Herrero 37. Extraamente, la STS (Sala 3., Seccin 4.) de 29 de septiembre de 1993 (RJ 1993\6675), de la que fue Ponente el

35. Muy esclarecedor al respecto es el trabajo de Eduardo Garca De Enterra, La inexistencia de plazo para Excmo. Sr. Baena del Alczar, se apart del criterio sentado por el propio Tribunal y confirm la inadmisin del recurso por

recurrir el silencio administrativo en va contencioso-administrativa. Derogacin del artculo 46.1 LJ de 1998. Un auto de la no haberse agotado la va administrativa previa, pese a que el actor haba acudido al proceso judicial tras el silencio del

Seccin 5. de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de 25 de noviembre de Colegio Oficial de Farmacuticos. Entendi en este caso el Alto Tribunal que el requisito procesal de agotamiento de la

1999 (recurso 261/99), en Revista Espaola de Derecho Administrativo, nm. 105, enero-marzo de 2000, pgs. 127-133. De la va previa era una garanta del proceso para que el rgano de la alzada (Consejo General de Colegios) pudiera dictar

misma opinin es Toms Ramn Fernndez Rodrguez, Curso de Derecho Administrativo, op. cit., tomo I, pgs. 611-612. Puede una resolucin en derecho de acuerdo con las competencias que le otorga el ordenamiento jurdico, todo lo cual deba

verse tambin, en el mismo sentido, Marcos Gmez Puente, La inactividad de la Administracin, 2. ed., Aranzadi, Elcano prevalecer frente a una interpretacin antiformalista de la ley para la mejor tutela judicial efectiva. Afortunadamente no es

(Navarra), 2000, pgs. 704 y ss. sta la lnea mayoritaria de las sentencias del Alto Tribunal.

36. Ponente: Excmo. Sr. Garzn Herrero (RJ 2004\1021). 38. Ponente: No consta (RJ 1988\8929).

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X

La STS (Sala 3., Seccin 5.) de 13 de febrero
de 1991 insiste en la quiebra del valor justicia
39
cuando, tras no dar respuesta al administrado ni
informarle sobre los recursos, se inadmite el recurso
por falta de agotamiento de la va previa. El Alto
Tribunal afirma lo siguiente (fj 2):
De acuerdo con la Exposicin de Motivos de
la Ley Jurisdiccional [de 1956] las formalidades
procesales han de entenderse siempre para
servir a la Justicia, garantizando el acierto en la
decisin jurisdiccional; jams como obstculos
encaminados a dificultar el pronunciamiento
de sentencia cerca de la cuestin de fondo,
criterio que en la actualidad aparece reforza-
do con el principio de tutela judicial efectiva
reconocido en el artculo 24 de la Constitucin
que impide pueda invocarse la falta de agota-
miento de va administrativa previa cuando la
propia Administracin ni dio respuesta expresa a
la peticin deducida por el particular ni indic,
por tanto, al interesado la orientacin procesal
necesaria, infringiendo con ello, como seala
la sentencia de esta Sala de 11 de noviembre
de 1988, no slo el deber de resolver que tiene
la Administracin conforme al artculo 94 de la
Ley de Procedimiento Administrativo [de 1958,
hoy art. 42 de la LRJPAC], sino el de notificar los
recursos procedentes, de acuerdo con el artcu-
lo 79 de la misma Ley [hoy arts. 58.2 y 89.3 de
la LRJPAC]. Entenderlo de otra forma implicara
primar la inactividad de la Administracin, colo-
cndola en mejor situacin que si hubiera cum-
plido su deber de resolver y hubiera efectuado
una notificacin con todos los requisitos legales
sentencia del Tribunal Constitucional de 21 de
enero de 1986.
En idntico sentido, recogiendo la doctrina ya
sentada en anteriores resolucin, la STS (Sala 3.,
Sala 6.) de 29 de marzo de 1999 seala (fj 4.A):
Es cierto que, cuando no se ha agotado la
va administrativa, hay que declarar la inadmi-
sibilidad. Ahora bien, el principio de tutela judi-
cial efectiva reconocido en el artculo 24 de la
Constitucin impide pueda invocarse la falta de
agotamiento de la va administrativa previa cuan-
do la propia Administracin ni dio respuesta a la
peticin deducida por el particular ni indic, por
tanto, al interesado la orientacin procesal nece-
saria, infringiendo con ello, como seal la senten-
cia de 11 de noviembre de 1988, no slo el deber
de resolver que tiene la Administracin, sino el de
notificar los recursos procedentes; entenderlo de
otra forma implicara primar la inactividad de la
Administracin, colocndola en mejor situacin
que si hubiera cumplido su deber de resolver y
hubiera efectuado una notificacin con todos los
requisitos legales STC 21 de enero de 1986 (S.
de 13 de febrero de 1991). En consecuencia, en
39. Ponente: Excmo. Sr. De Oro Pulido y Lpez (RJ 1991\952).
40. Ponente: Excmo. Sr. Gonzlez Navarro (RJ 1999\4443).
Agosto - Octubre 2007
Dossier
el caso que nos ocupa, haba que pronunciarse
sobre si se agot la va administrativa antes de
recurrir a la jurisdiccional y si tal requisito procesal
constituye una formalidad ritual y literalista que
debe rechazarse en aras de la tutela judicial
efectiva (S. de 29 de septiembre de 1993).
Centrado as el problema, este Tribunal de casa-
cin entiende que, efectivamente, la Sala de
instancia no debi inadmitir el recurso, sino que
debi entrar a resolver sobre el fondo.
2. Informacin errnea o inexistente sobre los
recursos procedentes
La defectuosa informacin puede recaer sobre
el concreto recurso procedente, sobre el rgano
competente o sobre el plazo para su interposicin.
En cualquiera de estos casos, la falta de informa-
cin o la equivocada informacin, dar lugar a
una notificacin defectuosa, con las consecuen-
cias que seguidamente se examinan
a) No procede un pronunciamiento de inad-
misibilidad del recurso jurisdiccional por falta de
agotamiento de la va administrativa. Cuando la
Administracin omite o facilita una informacin
errnea acerca del recurso procedente, rgano
ante el que presentarlo o plazo para interponerlo,
no puede despus valerse de ello para perjudicar
al administrado (y perjudicarle es tambin dene-
garle una resolucin sobre el fondo del asunto
y devolverle a la va administrativa, cuando se
encuentra en sede judicial por indicacin de la
propia Administracin). Sera radicalmente injus-
to que los errores imputables a la Administracin
pudieran finalmente beneficiarla en contra del
interesado que sigui confiado la informacin que
aqulla le facilit. Dicho de otro modo: la Admi-
nistracin no puede sacar ventaja de sus errores,
40
irregularidades e incumplimientos. Y una forma de
sacar ventaja de ellos es lograr la inadmisin del
recurso jurisdiccional sin entrar en el fondo.
Si la Administracin es quien incumple su obli-
gacin de informar correctamente al interesado
sobre los recursos que caben, plazo y rgano ante
el que interponerlos, slo ella debe pechar con las
consecuencias que genere tal incumplimiento,
so pena de provocar la inseguridad jurdica del
administrado. Desde luego, lo que no resulta de
recibo es cercenar la tutela judicial o postergarla
por errores u omisiones en la informacin sobre los
recursos. Por ejemplo, si el interesado se encuentra
en sede judicial porque la Administracin le indic
errneamente que la va administrativa estaba
agotada y que poda interponer recurso jurisdic-
cional, resultara contrario al derecho a la tutela
judicial efectiva (art. 24 de la CE) y los principios
de seguridad jurdica y de confianza legtima (art.
3 de la LRJPAC), que el tribunal inadmitiese la
demanda y le remitiese de nuevo a interponer los
XI
 Dossier

recursos administrativos correspondientes. En tales administrativo (fj 3): 44

casos, no deben olvidarse los siguientes aspectos:

que el error negligente es imputable exclusiva- La Sala de instancia declara la inadmisibi-
mente a la propia Administracin (ms concre- lidad del recurso contencioso-administrativo
tamente al funcionario encargado de efectuar por falta de agotamiento de la va administra-
la notificacin con la informacin de recursos); tiva, pues parece entender que contra el acto
que al interesado ya se le han generado unos del gobernador civil proceda el recurso de
gastos (la preceptiva contratacin de abogado reposicin que no fue interpuesto. Sea ste o
para iniciar la va judicial) a causa de ese error el de alzada el recurso que deba interponerse
de la Administracin (gastos que constituirn un con arreglo a la normativa a la sazn vigen-
elemento disuasorio para seguir ejercitando su te, esta Sala tiene declarado, de acuerdo
derecho); y que postergar la resolucin judicial del con la tesis que mantiene el recurrente, que
asunto favorece los intereses de la Administracin la omisin del recurso de reposicin, al igual
(que podr ejecutar su resolucin), potenciando que la del de alzada, cuando es debida a
as indebidamente sus ya numerosos privilegios . 41 la defectuosa notificacin del acto recurrido
(como ocurre en el caso enjuiciado, en el
La STS (Sala 3., Seccin 3.) de 19 de junio de que no se indicaron los recursos procedentes),
2001 , lo ha dicho con claridad meridiana (fj 3):
42
no puede redundar en perjuicio del particu-
lar interesado y, en suma, tanto la falta de
Esta Sala tiene declarado que cuando la recurso de reposicin como, por analoga,
omisin del recurso administrativo previo que la del de alzada (sentencia de 9 de octubre
procediera es debida a la defectuosa notifi- de 1990 [RJ 1990\7846]), es susceptible de ser
cacin del acto recurrido, no cabe dictar en subsanada con arreglo a las disposiciones que
perjuicio del particular interesado un pronuncia- el recurrente invoca y, en ltimo trmino, no
miento de inadmisibilidad de su recurso jurisdic- impide entrar a conocer del fondo del asunto,
cional, procediendo, por el contrario, entrar a por razones de economa procesal, si existen
conocer del fondo del asunto si existen suficien- suficientes elementos para ello.
tes elementos para ello. El derecho de acceso
a la jurisdiccin; el principio pro actione; el que Abundando en esta idea, el TSJ de Galicia,
obliga a una interpretacin y aplicacin restric- en sentencia 1159/2001, de 11 de diciembre , 45

tiva de las causas de inadmisibilidad, exigiendo esgrime, como argumento para rechazar la inad-
en todo caso que su apreciacin sea necesaria misibilidad en estos casos, el respeto debido al
para satisfacer la finalidad o razn de ser a la principio de confianza legtima de los ciudadanos
que obedecen, son argumentos bastantes para en la actuacin de la Administracin (art. 3 de
desautorizar aquel pronunciamiento de inad- la LRJPAC), exigiendo que se protejan aquellas
misibilidad. Siendo, de otro lado, el principio de situaciones en las que la propia Administracin
economa procesal el que justifica la proceden- ha creado una situacin de firmeza (as sucede
cia de enjuiciar la cuestin de fondo, con pre- cuando, al efectuar la notificacin, se dice que la
ferencia a otras soluciones alternativas, como resolucin es definitiva en va administrativa y que
la de retrotraer las actuaciones al momento en contra ella cabe interponer recurso contencioso
que se produjo la defectuosa notificacin, o la administrativo). Esta situacin no puede despus
de requerir al actor para que formule el recurso ser ignorada por la Administracin por cuanto sus
administrativo omitido. relaciones con los ciudadanos han de estar presi-
didas por el principio de la buena fe (art. 3 de la
Las razones de economa procesal ya haban LRJPAC) y sta opera como lmite de la prohibi-
sido esgrimidas por la STS (Sala 3., Seccin 6.) cin de ir no slo directamente sino indirectamen-
de 19 de junio de 1998 , para rechazar en estos 43
te contra los propios actos de las mismas.
casos la inadmisibilidad del recurso contencioso-
b) Omisin de informar sobre la posibilidad
41. Conviene enfatizar algo que suele olvidarse: el agotamiento de la va previa gubernativa es un privilegio de la 44. Por el contrario, resoluciones ms antiguas rechazan aplicar el principio de economa procesal y entienden que
Administracin, que no favorece al particular. Vase al respecto Ernesto PEDRAZ PENALVA, Privilegios de las Administraciones procede retrotraer las actuaciones a fin de agotar la va administrativa; aunque lo ms sorprendente es que se diga que tal
Pblicas en el proceso civil, Cuadernos Cvitas, Madrid, 1993, pgs. 185 y ss., para quien esta figura es un residuo de la vieja retroaccin se hace para no perjudicar al administrado y para no causarle indefensin. Muestra de ello es la STS de 26
concepcin decimonnica de la potestad administrativa reacia constantemente a la prdida de la jurisdiccin requerida de febrero de 1983 (RJ 1983\6026): es evidente que al no haber sido interpuesto por el interesado el recurso de alzada que
para resolver los conflictos en que pudiere estar interesada. La bsqueda de la total inmunidad jurisdiccional a travs de era el procedente, en tanto no se subsane ese vicio procesal que invalida la notificacin defectuosamente practicada, no
la creacin de una justicia propia, dio paso a una nueva etapa en la que el precio que la Administracin ha exigido puede adquirir firmeza el acuerdo defectuosamente notificado, ni puede perjudicar a la parte recurrente una desviacin
para dejarse enjuiciar definitivamente por los Tribunales de Justicia integrados en el Poder Judicial e independientes del de trmite que tiene su origen en una omisin o falta producida por la Administracin, lo que impide que se deduzcan
Gobierno ser ste de hacerse reconocer a s misma potestades judiciales. Desde esa fase histrica se desemboc en un consecuencias que perjudiquen al administrado, que no tuvo culpa alguna en la misma, por lo que es procedente declarar
conjunto de prerrogativas en el proceso entre las que destaca la de imponer, como obstculo ineludible para acceder al nula la notificacin; sin que sea de aplicar el principio de economa procesal, por tratarse de un defecto esencial al causar
mismo, el conocimiento y previa decisin administrativos sobre la viabilidad y/o conveniencia de satisfacer la pretensin a la parte interesada una situacin de indefensin, por la omisin de un trmite tan importante y necesario para agotar la
del particular (pgs. 193-194). va administrativa y producir el acto definitivo y firme, susceptible del recurso contencioso-administrativo conforme exige

el artculo 37 de la Ley de la Jurisdiccin, aparte de desconocerse lo que hubiera podido variar el acuerdo administrativo

Tambin lo explica sin tapujos Jos Almagro Nosete, Garantas constitucionales del proceso civil, en Para un origen del presente recurso, en caso de observarse el recurso de alzada omitido y es bien conocido que en buena tcnica

proceso civil eficaz, obra colectiva a cargo de Francisco Ramos Mndez, Universidad Autnoma de Barcelona, Bellaterra, jurdica el principio de economa procesal es slo aplicable cuando de antemano se conozca que la subsanacin de la

1982, pg. 20: el nacimiento del Estado intervencionista proporciona nuevos acicates a la voraz Administracin que, en falta slo conducir a una duplicidad innecesaria de expedientes con resultado idntico al resuelto, que no sucede en el

razn de unas pretendidas actividades neutrales o imparciales, por medio de organismos burocrticos, intenta y consigue, caso de autos respecto a la cuestin de fondo suscitada, por lo que debe ser confirmada la sentencia apelada, en todas

tambin, suplantar la actividad jurisdiccional, atribuyndose funciones mediadoras, conciliadoras y de arbitraje forzoso que sus partes, al ser obvio que la equivocacin producida por la Administracin conduce, necesariamente, a la declaracin de

interfieren y obstaculizan el libre acceso de los ciudadanos a la justicia. nulidad del propio acto de notificacin y posteriores actuaciones, reponiendo el expediente al momento en que se cometi

42. Ponente: Excmo. Sr. Menndez Prez (RJ 2002\437). la infraccin, obligando a la Administracin a notificar en forma la resolucin. Ponente: Excmo. Sr. Roldn Martnez.

43. Ponente: Excmo. Sr. Xiol Ros (RJ 1998\5253). 45. Ponente: Ilmo. Sr. Quintas Rodrguez (RJCA 2002\252).

Agosto - Octubre 2007

XII
 Dossier

de utilizar el recurso de reposicin previo al con- e) Falta de indicacin del rgano ante el que
tencioso. Ya la STS de 30 de noviembre de 1983 46
se debe interponer el recurso. La STC 179/2003
exiga indicar en las notificaciones el recurso consider que se haba vulnerado el derecho a
de reposicin previo al contencioso cuando es la tutela judicial efectiva al inadmitir un recurso
preceptivo, porque la sola indicacin del recurso contencioso por extemporneo, pese a que la
contencioso y su plazo sin referirse al previo de instruccin de recursos no se haba informado al
reposicin, puede de hecho inducir a error con las interesado ante qu rgano tena que interponer
consecuencias de indefensin a que se llegara el recurso . 49

de prosperar la inadmisibilidad . Conclua el Tri- 47

bunal Supremo rechazando la inadmisibilidad por f) Dos notificaciones contradictorias en lo

no agotamiento de la va administrativa previa tocante a los recursos procedentes contra un
y propugnando como solucin acertada la de mismo acto. Un caso singular es el abordado por
entrar en el fondo del asunto. la STS (Sala 3., Seccin 6.) de 27 de marzo de
2002 . La Administracin haba realizado dos noti-
50

c) Informacin equvoca que induce a confu- ficaciones distintas y contradictorias en lo atinente

sin. La STS (Sala 3., Seccin 6.) de 15 de junio de a los recursos procedentes contra un mismo acto . 51

2002 consider equvoca la indicacin de que

48
Ante el desconcertante problema generado por
contra un acuerdo caba interponer recurso con- la Administracin, el Tribunal Supremo lleg a la
tencioso administrativo en el plazo de dos meses, conclusin de que esos dos actos, por ser con-
aadiendo despus previo el de reposicin en el tradictorios sobre el mismo supuesto de hecho, se
plazo de un mes.... Para el Alto Tribunal, esta sal- anulan recprocamente y resolvi abrir al recu-
vedad es susceptible de inducir a confusin. rrente la posibilidad de hacer valer su derecho a
obtener un pronunciamiento sobre el fondo.
d) Errnea indicacin del plazo para presentar
la demanda jurisdiccional. El Tribunal Constitucio-
nal tambin ha tenido ocasin de pronunciarse
al respecto. La STC 214/2002 trat un supuesto en
el que la Administracin indic al interesado, en
el pie de la resolucin que desestimaba sus pre-
tensiones, que tena un plazo de dos meses para
acudir a la va jurisdiccional. Ya en sede judicial, la
misma Administracin adujo la extemporaneidad
de la accin ejercitada, por haberse formulado
la demanda una vez transcurrido el plazo de
veinte das que dispone el artculo 138.4 de la LPL.
El rgano judicial, aunque reconoci la errnea
actuacin de la Administracin demandada en la
indicacin del plazo para interponer la demanda,
estim la excepcin aducida por la demandada.
El Tribunal Constitucional reproch al Juzgado de
lo Social no haber tenido en cuenta los mandatos
de la Ley 30/1992, relativos a los requisitos que
han de cumplir las notificaciones que efecte la
Administracin (art. 58.2) y a los efectos de las
notificaciones administrativas defectuosas (art.
58.3), cuya aplicacin hubiera supuesto la admi-
sin de la demanda promovida por la recurrente
en amparo.

En los mismos trminos ya se haban pronuncia-

do las SSTC 193/1992 y 194/1992 (fj 4), aadiendo
que no puede calificarse de razonable una inter-
pretacin que prime los defectos en la actuacin
de la Administracin, colocndola en mejor situa-
cin que si hubiera cumplido su deber de notificar 49. La instruccin de recursos que contena la notificacin practicada al recurrente en amparo deca literalmente:

contra la presente Orden podr interponer el interesado, en el plazo de dos meses contados a partir del da siguiente al de
con todos los requisitos legales. la recepcin de la notificacin de la misma, recurso contencioso-administrativo, de conformidad con lo establecido en la

Ley reguladora de la jurisdiccin contencioso-administrativa de 27 de diciembre de 1956, previa comunicacin a esta Sub-

46. Ponente: Excmo. Sr. Moreno Moreno (RJ 1983\5948). secretara, segn dispone el artculo 110 de la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento

47. En el mismo sentido, exigiendo que a la mencin de la posibilidad de entablar recurso jurisdiccional, se aada Administrativo Comn, de 26 de noviembre de 1992.

la indicacin de la necesidad de promover el de reposicin previo cuando proceda, puede verse la STS de 27 de junio 50. Ponente: Excmo. Sr. lvarez-Cienfuegos Surez (RJ 2002\3609).

de 1984 (RJ 1984\3430) y las en ella citadas. En esta sentencia, el Alto Tribunal consider que como en la notificacin del 51. Los antecedentes del caso eran los siguientes: Una misma resolucin les fue notificada a los actores dos veces:

acto que puso fin a la va administrativa, se omiti la mencin del preceptivo recurso de reposicin previo que el recurrente primero, por el Jurado Provincial de Expropiacin Forzosa de Madrid (en fecha 10/10/1995), haciendo constar que contra ella

no interpuso, resulta aqulla ineficaz por defectuosa y cuyos efectos perjudiciales no pueden hacerse recaer sobre el caba recurso de reposicin en el plazo de un mes ante el propio rgano; la misma resolucin les fue nuevamente notificada

administrado por su condicin de mero receptor del acto de comunicacin viciado y por ello resulta correcta la nulidad por el Ministerio de Obras Pblicas (tambin el 10/10/1995) y en su notificacin les fue otorgado directamente el recurso

que se decreta en la sentencia apelada. contencioso-administrativo, en el plazo de dos meses. Los actores no utilizaron en plazo ni uno ni otro recurso, acudiendo

48. Ponente: Excmo. Sr. Peces Morate (RJ 2002\8613). finalmente ante la jurisdiccin contenciosa para interponer el correspondiente recurso el 15/09/1997.

Agosto - Octubre 2007

XIII
 Dossier

Agosto - Octubre 2007

XIV
 Dossier

Agosto - Octubre 2007

XV
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