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Editorial

Sevilla
y la Europa
del Derecho

En este Colegio de Abogados de Sevilla venimos apostando decididamente por intensificar


las relaciones institucionales con abogados y juristas de todo el mundo, ms all de aquellas
competencias que en ese mbito de las relaciones internacionales corresponden en primer
trmino al Consejo General de la Abogaca Espaola. La Comisin de Relaciones Internacionales
y Derechos Humanos de esta Corporacin viene desarrollando una importante y frentica
actividad en beneficio de la imagen del Colegio y de nuestra ciudad.

Afortunadamente Sevilla es una de las grandes capitales del sur de Europa y goza adems de
un especial encanto, que con frecuencia no valoramos los propios sevillanos. Es responsabilidad
social del Colegio cumplimentar a cuantos abogados nos visitan y ofrecerles la Casa en Sevilla
de todos los abogados, ya que ello contribuye a potenciar la imagen de la propia ciudad.

Adems de los hermanamientos con el Colegio francs de Rennes y el italiano de Gnova,


con suma frecuencia atendemos a abogados de muy diversos pases de los cinco continentes y
entre ellos a muchos hispanoamericanos, como conocen los lectores de esta publicacin.

En 2009 se celebrar en Sevilla el Congreso de la Unin Internacional de Abogados, que es la


ms importante organizacin mundial de la Abogaca con miembros en ms de setenta naciones.
Seremos anfitriones de unos dos mil asistentes de todas las razas, lenguas, creencias e ideologas.
Pero nos une a todos la condicin de ser abogados, con los valores comunes que ello conlleva.
Ese importante Congreso viene a Sevilla por el encanto y prestigio de nuestra Ciudad pero, en
buena medida, tambin por la labor que desde el Colegio venimos desarrollando desde hace
aos en el mbito de las relaciones internacionales.

Hace slo unos das el decano de este Colegio cumplimentaba en Bruselas, junto a otros
decanos andaluces, al Presidente de la Comisin Europea Jos Manuel Durao Barroso, como se
informa en este mismo nmero. El Presidente tuvo palabras de reconocimiento hacia Sevilla y la
Ciudad volvi a estar donde en ese momento tena que estar.

Es nuestra obligacin institucional potenciar a Sevilla en el mbito de la justicia europea y


mundial. En ello estamos, conscientes de que esa es una importante labor a desarrollar por el
Colegio en beneficio de nuestra ciudad y de la Europa a la que pertenecemos. La Europa del
Derecho quiere y debe contar con la abogaca y el mundo de la justicia sevillana. Esperemos que
el Ayuntamiento colabore en ese empeo con nuestra Corporacin ms all de lo protocolario,
que no en vano desde este Colegio estamos trabajando por y para Sevilla.

Colegio de Abogados de Sevilla

Enero - Febrero 2008


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Sumar io
E n e r o - F e b r e r o 2 0 0 8 n 16 7

EDITA
Ilustre Colegio de
Abogados de Sevilla
C/ Chapineros, 6.
Tlfno: 954 50 27 57
Actualidad
Fax: 954 50 39 70 6. Jueces Iberoamericanos visitaron el
email: latoga@icas.es Colegio Grupo de Abogados Tributaristas
web: www.latoga.es 7. Jornadas sobre Arbitraje 8. El Colegio

informa sobre la Ordenanza Antivandalis-
CONSEJO DE REDACCIN mo Formacin contnua en Extranjera
Decano
Jos Joaqun 9. La Abogaca andaluza en el Parlamento
Gallardo Rodrguez Europeo 11. Ms de 200 letrados asistieron
Diputada-Directora al Seminario sobre Violencia de Gnero Jornadas sobre Arbitraje
Patricia Pgina 7
Martnez-Conradi lamo

TIRADA: 10.000 EJEMPLARES
Doctrina
12-18. Los contratos de la produccin
RESERVAS DE PUBLICIDAD
teatral Santiago Machuca Rodrguez
20-21. La inadmisin del Procedimiento
de Habeas Corpus en la Jurisprudencia
Constitucional Esperanza Gmez Corona
22-24. Las marcas no convencionales
Pepi Silvestre
Tlfno: 902 195 330 Guadalupe Ollero Esquivias 25-33. Nove-
email: psilvestre@bitcom.es dades Fiscales para el ao 2008 Eduardo
Ruiz del Portal 35-40. Actualidad Fiscal
PORTADA Jos Manuel Castro Muoz Los contratos
Sede de la Comisin
Europea en Bruselas de la produccin teatral-
Pgina 12
FOTOGRAFA
Remedios Mlvarez
Dossier
I - XVI. El retorno a la va administrativa por

la desviada indicacin de los recursos pro-
DEPSITO LEGAL
SE-229-34 cedentes L. Alfredo de Diego Dez

ADMINISTRACIN y
Tribuna
42-47. El Jefe de polica en Andaluca. Una
figura de movilidad Julio Garca Agull
48-49. Unin de Abogados Europeos. Una
COORDINACIN oportunidad para acercarnos ms a Euro-
Mara Aristoy Rodrguez pa Salvador Jimnez Rodrguez 50-58.
Tlfno: 954 087 726
Foro sobre cooperacin
Fax: 954 003 273
Violencia Familiar en el Per Illian Hawie contra la corrupcin
email: redaccion@latoga.es Lora 60-63. Morir en Marchena Manuel Pgina 73
Fernndez Fuentes 64-68. Atravesando el
DISEO campo de minas Luis Romero Santos
Inmaculada Alonso Quintero
Mvil: 652 161 756
email: marketing@latoga.es

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autorizacin de la direccin. 70. Novedades Bibliogrficas 71. Noveda-
des Legislativas. 72-75. Noticias Jurdicas
LA TOGA es una publicacin plural.
La direccin no se hace responsable 76. Noticias breves 78-80. Obituarios 81.
de la opinin de sus colaboradores
en los trabajos publicados Juras de Nuevos Letrados
ni se identifica con la misma.

Revista en formato pdf en
www. latoga.es
Contraportada Juras de Nuevos Letrados
82. Un personaje de ayer Juan Camu- Pgina 81
ez Ruiz
Actualidad

Jueces Iberoamericanos visitaron el Colegio


Una treintena de Jueces de distintos pases iberoamericanos han visitado recientemente la sede de este
Colegio, siendo cumplimentados por el decano Jos Joaqun Gallardo y la letrada de la Comisin de Rela-
ciones Internacionales de nuestra Corporacin Reposo Romero. Esos jueces, de prcticamente todas las
naciones hispano-americanas, han asistido en la Universidad de Sevilla a un curso especfico de derecho
penal sobre violencia de gnero, dirigido por el catedrtico de la especialidad Borja Mapelli.

Grupo de Abogados Tributaristas


El Grupo de Abogados Tributaristas de este Colegio celebr unas Jornadas de trabajo de formacin
continua en la que analizaron las ltimas modifiaciones normativas en materia de fiscalidad. El Grupo ha
estado presidido hasta ahora por Carlos Castro Ramos, quien es sustituido desde enero de este ao por
Eduardo Ruiz del Portal Ruiz-Granados. Al Grupo pueden incorporarse los compaeros interesados en la
materia, siendo un foro contino de anlisis y debate sobre las normas fiscales estatales y autonmicas.

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Actualidad

Jornadas sobre Arbitraje


Ms de 300 abogados asistieron a las Jornadas sobre Arbitraje organizadas por la Cmara de Comer-
cio, este Colegio de Abogados y el Colegio Notarial de Sevilla. La inauguracin corri a cargo de la
Consejera de Justicia M Jos Lpez, el Presidente de la Cmara Francisco Herrero, el decano de este
Colegio Jos Joaqun Gallardo, el decano del Colegio Notarial Antonio Ojeda y el Vicepresidente de la
Corte de Arbitraje de la Cmara de Comercio Jess Bores. Todos los intervinientes en ese acto de apertura
glosaron la figura de Don ngel Olavarra Tllez, quien ha presidido la Corte de Arbitraje hasta su reciente
fallecimiento. En distintas mesas redondas se analizaron los diversos sistemas alternativos de resolucin de
conflictos y con especial detenimiento la institucin del arbitraje. Las mesas fueron moderadas por nuestros
colegiados Manuel Olivencia Ruiz, Manuel Clavero Arvalo, Carmen Moya Sanabria y Jess Bores Sainz.
Intervinieron como ponentes, entre otros, el Presidente de la Audiencia de Sevilla Miguel Carmona, los
Magistrados Vctor Nieto Matas y M Teresa Vzquez Pizarro, nuestros colegiados ngel Lpez Lpez, Alberto
Daz Moreno, lvaro Prez Arbizu, Adolfo Cullar Portero, Ricardo Astorga Morano, Manuel Sillero Onorato
y el vicedecano de este Colegio Jorge Piero Glvez, as como el catedrtico de la Universidad Pablo de
Olvide Agustin Madrid Parra y la presidenta de la Fundacin Persan Concepcin Yoldi Garca.

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Actualidad

El Colegio informa la Ordenanza Antivandalismo


La concejal de convivencia y seguridad ciudadana Nieves Hernndez se reuni en la sede colegial con
el decano Jos Joaqun Gallardo, a quien present el ltimo borrador de la futura Ordenanza de Civismo y
Antivandalismo que el Ayuntamiento de Sevilla est elaborando. En la reunin de trabajo, que se prolong
durante ms de tres horas, se introdujeron diversas modificaciones en el texto del borrador al acogerse
las indicaciones efectuadas desde este Colegio, a fin de que la futura ordenanza sea respetuosa con los
derechos de todos los ciudadanos y al propio tiempo resulte efectiva en su aplicacin.

Formacin contnua en Extranjera


El Servicio de Asistencia Jurdica a Inmigrantes de este Colegio, que coordina Mercedes Alconada de
los Santos, contnua celebrando periodicamente actividades de formacin y reciclaje para los letrados que
integran el Turno de oficio especfico que asiste a los extranjeros. Recientemente imparti una ponencia el
magistrado de la Sala de lo Contencioso-administrativo en Sevilla del TSJA Heriberto Asencio Cantisan.

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Actualidad

La Abogaca andaluza en el Parlamento Europeo


El Consejo Andaluz de Colegios de Abogados cumpliment recientemente al Presidente de la Comisin
Europea Jos Manuel Durao Barroso, en el transcurso de la visita que los representantes de la abogaca
andaluza efectuaron a la sede en Bruselas del Parlamento Europeo. Los decanos de diversos Colegios
andaluces mantuvieron tambin varias reuniones de trabajo con la Delegada de la Junta de Andaluca en
Bruselas Elvira Saint-Gerons y los eurodiputados andaluces Gerardo Galeote (PPE) y Luis Yaez (PSE), a quienes
trasladaron las peticiones de la abogaca respecto a la ordenacin en el mbito europeo de la profesin de
abogado. En la imagen, el Presidente Durao Barroso con el Presidente del Consejo Andaluz Javier Carazo, el
decano de este Colegio de Sevilla Jos Joaqun Gallardo, los decanos de Crdoba Jos Rebollo, Huelva Juan
Jos Domnguez, Jerez de la Frontera Ignacio Vergara, Lucena Juan Gonzlez Palma y Antequera Miguel ngel
Hortelano, acompaados por el Vicepresidente del Consejo de la Abogaca Europea y ex-decano del Colegio
de Mlaga Jos Mara Dav y la secretaria general tcnica del Consejo Andaluz Carmen Cuadra.

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Actualidad

Ms de 200 letrados asistieron al


Seminario sobre Violencia de Gnero
Ms de 200 letrados asistieron al Seminario sobre Violencia de Gnero organizadas por este Colegio en
colaboracin con la Consejera de Justicia, como actividad de formacin continua para los abogados
adscritos al Turno de oficio especfico que presta asistencia integral a las mujeres vctimas de violencia
machista. Las Jornadas fueron inauguradas por el decano del Colegio Jos Joaqun Gallardo y la direc-
tora general de Instituciones y Cooperacin con la Justicia Beatriz Sinz-Pardo Prieto Castro, interviniendo
tambin la letrada coordinadora del Turno especializado Amparo Daz Ramos. En esas Jornadas, que se
prolongaron durante dos das, intervinieron entre otros ponentes el abogado Jos Mara Calero Martnez, los
magistrados Jos Manuel de Paul Velasco y M Eulalia Blas Peris, las profesoras universitarias Alicia Rivas,
Juana Gil Ruiz y Carmen Ruiz Sutil, la mdico forense M Isabel Snchez Mateos y los psiclogos Juan Igna-
cio Paz Rodrguez, Paul Buggle y Sandra Milln Madera. El Seminario se celebr en la sede de Cajasol.

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Doctrina

Santiago Machuca Rodrguez, Abogado

Los contratos
de produccin teatral

En el ao 20041 se celebraron en Espaa o grupo que se dedica a realizar representaciones


65.717 espectculos de teatro, desarro- escnicas, llevando a cabo su exhibicin en distin-
llados en 5.630 espacios escnicos, con tos espacios.
la presencia de 15.361.469 espectado-
res. Hay en el Estado ms de 42.000 compaas
de teatro y danza profesionales, y ms de 20.000
Las compaas de teatro
compaas aficionadas. Estos datos - ya obsoletos
pues en la sociedad contempornea la deman- El primer contrato que debe realizarse antes de
da de ocio y espectculos es mayor cada ao-, iniciar la produccin es el de representacin tea-
ponen de manifiesto la relevancia del sector tral con el autor del texto, regulado en el Artculo
profesional de las artes escnicas, que genera 74 y siguientes de la Ley de Propiedad Intelectual.
un importante volumen de negocio que conlleva El autor cede a una persona fsica o jurdica los
la ocupacin efectiva de importantes recursos derechos de representar o ejecutar pblicamente
humanos. Creo que nunca ha aparecido en esta su obra, a cambio de un precio. La obra puede
revista del Colegio de abogados un artculo rela- estar acabada y editada, puede que la obra
tivo a la produccin teatral, a pesar de la impor- est por acabar, o puede que se trate de una
tancia del hecho teatral en nuestra ciudad, en la obra de encargo, por realizar. En los montajes de
que desarrollan programacin estable de calidad obras clsicas, es frecuente que se contrate a un
contrastada instituciones tan consolidadas como autor para que realice la adaptacin o revisin
el Teatro Central, Teatro de la Maestranza, Teatro crtica. Hasta que no est suscrito este contrato, es
Lope de Vega, Teatro infantil de la Sala Alameda, temerario iniciar las contrataciones del director de
La imperdible, la Cuadra de Sevilla, la Fundicin escena y los actores. El objeto de este contrato es
sin contar las salas ms alternativas que progra- la cesin de una obra original de carcter dram-
man obras de pequeo formato y los conjuntos tico, dramtico- musical, coreogrfica o pantomi-
histricos que acogen espectculos al aire libre. ma. Se incluyen tambin las obras literarias para
ser representadas de cara al pblico.
El sistema de produccin teatral es fiel reflejo
de cada poca2. Desde el modelo renacentista y En el contrato debe establecerse el mbito
barroco en el que el propio autor del texto diriga la temporal, periodo en el que se permite la comu-
compaa y representaba alguno de los papeles de nicacin pblica de la obra. Si nada se dispone,
la obra, se ha evolucionado al modelo actual en el se entiende que ser por cinco aos. En el caso
que se entablan importantes y complejas relaciones de cesin en exclusiva, el plazo mximo que
jurdicas, con implicaciones en materia civil, mercan- permite la ley es de cinco aos. (Artculo 75).
til, laboral, administrativa, fiscal incluso penal. La Las compaas pblicas, y las que gozan de
produccin teatral permite que el simple texto litera- prestigio y reconocimiento pblico, exigen siem-
rio se convierta efectivamente en Teatro, intervinien- pre que la cesin sea en exclusiva. No tendra
do en este proceso un equipo artstico (director de inters para el pblico ver una versin de una
puesta en escena, actores, escengrafo, figurinista, obra que ya estuvo en su ciudad el mes anterior.
msico, coregrafo), un equipo tcnico (tcnicos A veces se establece la autorizacin para un
de iluminacin, sonido, maquinaria, regidores, sas- nmero mximo de representaciones, llegado
trera) y por supuesto, un equipo administrativo de el cual se extingue el contrato (Antonio Gades
produccin con asesores jurdicos. utilizaba esta posibilidad. As se hizo en el con-
trato suscrito para que la Compaa Andaluza
Cuando se utiliza el trmino teatro3, puede
de Danza montase su coreografa Bodas de
aludirse al espacio escnico en el que se desarro-
Sangre).
lla una determinada actividad, o a la compaa

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Se suele distinguir, desde
el punto de vista de la
gestin de los derechos de
explotacin, entre obras de gran
derecho y de pequeo derecho.
Entre estas ltimas estn las
ejecuciones de piezas musicales
con o sin letra, las coreografas
de menos de 15 minutos de
duracin para televisin y las
obras dramticas, dramtico
musicales y coreogrficas que
se comunican pblicamente a
travs de radiodifusin. Son
obras de gran derecho el resto:
las dramticas, las dramtico-
musicales, el ballet
Doctrina

Es necesario establecer en el contrato con el La SGAE permite que el 5% de las entradas


autor la fecha del estreno de la obra. El periodo sean invitaciones. En los casos en los que la obra
mximo que puede establecerse es de dos aos. vaya a representarse en espacios escnicos que
Si nada se dispone, se entiende que la obra debe tengan aforo inferior a las 500 localidades, es inte-
ser estrenada en el plazo de un ao, dentro de resante solicitar al autor que autorice un corte de
la temporada teatral. A veces se contempla la invitaciones superior el da del estreno.
posibilidad de realizar un preestreno en una deter-
minada ciudad, y el estreno oficial con la versin En los ltimos aos se han estrenado muchas
definitiva en otro espacio escnico. El periodo adaptaciones escnicas de obras cinematogrfi-
usual que tarda una compaa profesional en cas. Para estas producciones habr que obtener
montar una obra es aproximadamente tres meses. la autorizacin previa de los autores de la obra
La fase de distribucin durar al menos un ao, originaria (el autor de la novela, o los autores de
una temporada teatral. la obra cinematogrfica, que lo normal es que
hayan cedido el derecho de transformacin o
Otro elemento que debe constar en el con- adaptacin al productor) y contratar un adapta-
trato es el mbito geogrfico. Si nada se dice, se dor teatral. Es usual que en esos casos se acuerde
entiende limitado a nuestro pas. (artculo 43). A el reparto del porcentaje de taquilla entre el autor
veces se excluyen las comunicaciones en determi- de la obra original y el autor de la obra derivada.
nados lugares o en espacios al aire libre. Recuerdo
la polmica suscitada en el montaje de la obra de Se suele distinguir, desde el punto de vista de
Patrick Sskind El contrabajo. Las compaas de la gestin de los derechos de explotacin, entre
Francisco Piero y de El Brujo haban realizado obras de gran derecho y de pequeo derecho.
la produccin de la misma obra, que haba sido Son obras de pequeos derecho las ejecuciones
cedida en exclusiva a El Brujo. La cuestin se de piezas musicales con o sin letra, las coreografas
sald amistosamente distribuyendo entre ambos de menos de 15 minutos de duracin para televi-
el mbito geogrfico de explotacin. sin, y las obras dramticas, dramtico musicales
Es importante en el contrato hacer constar las y coreogrficas que se comunican pblicamente
modalidades de explotacin objeto de la cesin. a travs de radiodifusin. Son obras de gran dere-
Si nada se especifica, se entiende cedido el dere- cho el resto: las dramticas, dramtico- musicales,
cho de comunicacin pblica en espacios esc- el ballet4
nicos, quedando excluidos los derechos de fija- El autor responder de la autora de la obra,
cin, reproduccin, distribucin o de otras formas de su originalidad entendida como reflejo de su
de comunicacin pblica, como la radiodifusin, personalidad y de sus convicciones. Debe entre-
la produccin fonogrfica, el formato audiovisual gar copia de la obra, en el caso de que no estu-
o la edicin literaria. Estos derechos han de ser viese publicada, en las condiciones necesarias
expresamente mencionados (Artculo 76), debin- para poder ser representada, y debe garantizar
dose obtener tambin la autorizacin expresa de el uso pacfico de los derechos por parte del pro-
autores, intrpretes y ejecutantes. ductor. Puede solicitar la extincin del contrato
Dependiendo de su importancia, cabe la si el empresario interrumpe las representaciones
posibilidad de que el autor se reserve la facultad durante un ao.
de proponer actores, o de asistir a los ensayos y
supervisar el producto final, o que limite los espa- En el caso de coreografas inspiradas en un
cios escnicos en los que puede representarse la poema, si ste no es objeto de recitacin, no se
obra. Todas estas circunstancias se detallarn en considera necesaria la autorizacin del autor de
el contrato, as como el compromiso del autor de la obra previa, del poema, al considerarse que se
ceder sus fotografas o sus datos biogrficos profe- trata de lenguajes de expresin muy distintos5. As,
sionales para la promocin del espectculo, y su en el montaje de Blanca Li de la obra Poeta en
participacin en las ruedas de prensa. Nueva York, inspirada en la experiencia vital del
poeta cuando llega a Nueva York, no hizo falta
Es muy frecuente que el autor haya encargado la autorizacin de sus herederos, no devengando
la gestin de su patrimonio intelectual a la SGAE. derechos.
En este caso, se ha de solicitar la licencia a esta
entidad. Normalmente, las condiciones consistirn El productor asume la obligacin de organizar
en abonar el 10% de la recaudacin de cada la produccin teatral, debiendo realizar el estreno
representacin. En el caso de las obras de Garca en la fecha y modo convenidos. Debe respetar
Lorca o Valle Incln, se ha venido exigiendo una la integridad de la obra, abonar la remuneracin
cantidad mnima como avaloir o fianza, a cuenta pactada, facilitar la debida informacin sobre
de la recaudacin. A veces, algunos autores exi- las representaciones que se realicen a las enti-
gen que en cada representacin se garantice un dades de gestin de derechos de propiedad
porcentaje mnimo de recaudacin para el autor, intelectual para la percepcin de la retribucin
que habr de pagarse en todo caso, con inde- del autor. Tiene la posibilidad de resolver el con-
pendencia de la cifra final de taquilla. trato si la obra es claramente rechazada por el

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Doctrina

pblico cuando se trate de obra de estreno y as sus propios medios materiales, pues su trabajo se
se prevea en el contrato. El productor asume, en inicia antes de que comiencen los ensayos. No
definitiva, el enorme riesgo de contratar todos los realiza labor en las oficinas administrativas del pro-
elementos humanos y materiales necesarios para ductor. Su retribucin se establece a tanto alzado,
el resultado final, que es siempre incierto, por lo sin considerar en su clculo las horas concretas de
que debe reconocerse enorme mrito a esta trabajo. El director participa tambin de los frutos
aventura empresarial. ( Contaba Salvador Tvora, de su trabajo, puesto que redundar el resultado
tras el estreno de su produccinCarmen, en la final en su reconocimiento profesional y en la posi-
que interviene una banda de msica, un caballo, bilidad de realizar trabajos futuros, afectndole la
cantaores de flamenco y los propios actores, que posterior explotacin del espectculo. En muchos
desde luego organizar una gira con ms de sesen- casos, el director cuenta con organizacin propia
ta personas era toda una osada). que le permite ofrecer sus servicios en el mercado
con autonoma, incluso en ocasiones con traba-
El siguiente contrato que debe realizarse es el jadores a su servicio. (STSJ Madrid, de fecha 8 de
de direccin de la puesta en escena. Nuestra Ley octubre de 2007, en demanda contra RNE, defen-
de Propiedad Intelectual no considera autor al dida por don Carlos Crisstomo Pizarro). En la
director de escena, a diferencia del director de la prctica, en casi todas las producciones teatrales
obra audiovisual o cinematogrfica, que s tiene la el director es contratado mercantilmente7.
consideracin de autor. (En las obras cinematogr-
ficas, se considera autor al guionista, al director y al En el contrato con el director de puesta de
msico, si la banda sonora se realiz expresamente escena debe especificarse si corresponde al mismo
para la obra, artculo 87 LPI). Desde mi punto de dirigir el casting de actores. Ha de hacerse constar
vista, la figura del director de escena alcanza enor- el autor y ttulo de la obra, la fecha de estreno y la
me peso con el desarrollo de la tecnologa teatral, fecha de inicio del periodo de ensayos.
su labor es indudablemente creadora puesto que
imprime en el resultado final su sello personal, su Los actores deben ser contratados laboralmen-
originalidad, su interpretacin peculiar del texto. El te, rgimen especial de artista en espectculo
ritmo del espectculo depende de su criterio. Defi- pblico, regulado en RD 1435/85 de 1 de agosto.
ne la dramaturgia visual y gestual En el cuaderno A veces, determinados actores y actrices muy
de direccin se evidencia que una cosa es la lite- reconocidos tienen empresas mercantiles que ges-
ratura dramtica y otra cosa es su escritura esc- tionan sus derechos. A pesar de la peticin que
nica. Particularmente relevante es su trabajo en las pueda realizar el propio actor, no es posible con-
obras de improvisacin, en el clown, en el teatro tratarlos mercantilmente, puesto que ello implicara
gestual, en el teatro danza, en las lecturas con- un fraude al sistema de seguridad social, y un frau-
temporneas de los clsicos o en las direcciones de fiscal, pues no se realizaran las retenciones de
de espectculos de danza. Cito como ejemplo ilus- IRPF derivadas del rendimiento del trabajo. El pro-
trativo el montaje de la obra Romancero Gitano, ductor correra enorme riesgo si se produjese algn
dirigida por Jos Carlos Plaza. El director ensambl accidente laboral, o ante cualquier reclamacin.
las coreografas, definiendo el hilo conductor, los Es claro que un actor presta su trabajo retribuido
elementos audiovisuales y luminotcnicos en los por cuenta ajena dentro del mbito de organiza-
que se apoya el discurso, la interpretacin y el rit- cin y direccin del empleador. Sin embargo, en
mo del espectculo, aspectos muy sustanciales en mi opinin s resulta posible simultanear el contrato
definitiva. Por ello, debera reconocerse al director laboral, rgimen especial de artista en espectculo
de escena su condicin de autor de una obra en pblico, con un contrato mercantil que tendra por
colaboracin, con reparto de derechos con el objeto la cesin de los derechos de imagen, la
autor del texto o de la coreografa. Todo cuanto participacin del actor en las tareas de promocin
decimos es pacfico cuando el director no parte de del espectculo, y la cesin de otros derechos de
un texto dramtico previo6. propiedad intelectual, como pueden ser la fijacin,
distribucin y comunicacin pblica en formato
Es discutible si el contrato del director debe ser audiovisual, pues se trata de prestaciones comple-
laboral, rgimen especial de artista en espectcu- mentarias que no tienen que estar incluidas en la
lo pblico, o mercantil. Realmente, puede cues- relacin laboral.
tionarse que concurra la nota de dependencia.
Considero que tiene el director autonoma propia, En los contratos de los artistas suelen incluirse las
que no se somete al mbito rector del empresa- siguientes clusulas: Papel o papeles a representar,
rio. Tiene libertad de horario, libertad de criterio especificando la obra y el director de puesta en
para definir y desarrollar su labor, y generalmente escena que dirigir su trabajo artstico; duracin,
cuando se estrena la obra no participa en la fase y fecha de estreno de la obra; remuneracin, dis-
de distribucin. No recibe rdenes ajenas sobre tinguiendo periodo de ensayos, representaciones,
el modo de ejecutar su trabajo, no se somete al dietas y suplidos; obligacin de realizar giras en el
rgimen disciplinario del empresario. Parte de su extranjero, y de viajar en los medios que determi-
trabajo lo realiza en sus propias instalaciones, con ne la empresa; prohibicin de compatibilizar su

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Doctrina

intervencin con otros trabajos; cesin de otros nico, por lo que si la obra se gira por Espaa hay
derechos: grabacin y reproduccin audiovisual; que obtener autorizacin de la Inspeccin de tra-
participacin en actividades de promocin y rue- bajo en cada plaza donde se represente la obra.
das de prensa, entrega de su currculo profesional;
orden de aparicin en el programa de mano y Se realizan contratos civiles de prestacin de
cartelera del espectculo; clusulas indemnizato- servicios para la contratacin de la escenografa,
rias por incumplimiento de las obligaciones... Las vestuario, diseo de iluminacin, msica. Si el msi-
vicisitudes que he podido ver en el desarrollo de la co participa tambin en las representaciones y
relacin laboral con actores han sido variadsimas ejecuta en directo su composicin, debe ser con-
y sorprendentes. (Actor que en una representacin tratado laboralmente, rgimen especial de artista
en Mlaga, decide ir a comer a Torremolinos, se ve en espectculo pblico. En el caso de produc-
inmerso en un gran atasco y no llega a tiempo a ciones del sector pblico, el Texto refundido de la
la funcin, que tuvo que ser suspendida; actor que Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas
cuando se va a iniciar una gira por el Reino Unido, expresamente reconoce en su artculo 5.3 el
en el mismo aeropuerto manifiesta, con evidentes carcter privado de los contratos de creacin e
sntomas de ingesta excesiva de alcohol, que le da interpretacin artstica y literaria, y los de espec-
pnico volar, negndose a viajar a pesar de estar tculos. Por ello, entiendo que son de carcter
firmadas 15 representaciones viaj toda la com- privado los contratos que desde el sector pblico
paa sin l y tuvo que improvisarse como se pudo-; se realice con el escengrafo, director de puesta
actor que, ante el xito de su intervencin en la en escena, diseo de vestuario, msico
obra Otelo, recibe ofertas de televisin y abando-
Los modelos de contratos variarn si nos encon-
na la produccin, sin tiempo material para preparar
tramos ante una compaa estable o de reperto-
su sustitucin; actriz que exige que su compaera
rio, formada por un equipo de profesionales que
de reparto aparezca en la cartelera y programas
sucesivamente realizan el montaje y distribucin
de mano con la misma relevancia y tipografa que
de determinadas obras, con un lenguaje y forma
la actriz principal; actor que se niega a actuar al aire
de expresin siempre comn y claramente identi-
libre, actores que inician los ensayos y se niegan a
ficable, o ante una produccin teatral consistente
firmar los contratos). Los actores pueden ser con-
en la reunin y organizacin de un grupo de profe-
tratados por bolo o a tiempo corrido.
sionales para montar una determinada obra, con-
Los derechos de los artistas y del director de cluyendo su relacin una vez terminada la fase de
puesta en escena estn regulados en los art- exhibicin del montaje, siendo distintos los actores
culos 105 a 113 del texto refundido de la Ley de en cada montaje.
Propiedad Intelectual. Tienen derecho a que se
Los tcnicos de iluminacin, sonido, maquina-
reconozca su nombre en la interpretacin, auto-
ria, sastrera deben ser contratados laboralmen-
rizar los actos de reproduccin y comunicacin
te, rgimen general. Expresamente son excluidos
pblica no previstos inicialmente en su prestacin,
del mbito de aplicacin del RD 1435/85.
autorizacin del doblaje de su voz... Es muy dudoso
que en las producciones teatrales el actor tenga
derecho a decidir sobre la divulgacin de la obra,
pues corresponder al director y productor decidir Los espacios escnicos
cuando la obra est en condiciones de ser repre-
sentada, y tambin considero dudoso que el actor Si por teatro se entiende el espacio fsico en el
pueda oponerse a cualquier reduccin o variacin que se desarrolla una obra, puede distinguirse en
de su personaje8. A diferencia de los autores, la funcin de su titularidad y su destino, la siguiente
duracin de sus derechos ser de 20 aos. tipologa: Teatro Comercial, dirigidos a todos los
pblicos, con la principal finalidad de obtencin
En muchos espectculos intervienen nios de beneficio econmico; Teatros Pblicos, que
menores de 16 aos. Para ello, ser necesario pretender facilitar el acceso a la cultura por parte
obtener la autorizacin del padre o la madre, que de los ciudadanos, distinguindose los de titulari-
suscribir el contrato laboral como representante dad municipal, autonmica o estatal; Teatros de
legal del menor, y la autorizacin de la inspeccin centros de produccin, en los que la finalidad prin-
de trabajo. Para ello, habr que remitir el guin cipal es facilitar la exhibicin de los trabajos de la
de la obra, con el papel que va a desarrollar compaa estable que reside en el teatro; Teatros
el menor. Me acuerdo que cuando se hizo por universitarios, de aficionados y de centros cultu-
el Centro Andaluz de Teatro la produccin Las rales, caracterizados por su carcter menos pro-
Troyanas, dirigida por Daniel Benoin, se tuvo que fesional, compaginando normalmente el uso de
cambiar por tres veces, a indicacin del inspector un saln de actos para fines teatrales y para otras
de trabajo, el diseo del atad donde deba estar finalidades. Especiales caractersticas presenta la
escondido el nio de siete aos que participaba gestin de un determinado espacio histrico para
en la obra. El inspector de trabajo autoriza la la celebracin en el mismo de festivales o even-
representacin en un determinado espacio esc- tos puntuales. Por el tipo de espectculos que se

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16

Es discutible si el contrato
del director debe ser laboral,
rgimen especial de artista en
espectculo pblico o mercantil
Doctrina

desarrollan, se puede distinguir entre teatro clsico, asesinato de Miguel ngel Blanco, se declararon
teatros dramtico-musicales, teatros de obras de tres das de luto oficial, suspendindose la pro-
vanguardia, salas alternativas para espectculos gramacin del Teatro Central. Hubo artistas que
de pequeo formato, teatros de pblico infantil. comprendieron que se trataba de una caso de
fuerza mayor, renunciando al cach que tenan
La gestin y organizacin de un teatro es una estipulado. Con otras compaas el acuerdo fue
labor compleja. El xito de un buen teatro9 no slo ms complicado. Supuesto de hecho interesante
depende de su arquitectura, de su infraestructura fue el suscitado por la suspensin de la actuacin
tcnica, de los aspectos materiales en definitiva del Ballet Flamenco de Andaluca en Washington.
depende tambin en buena medida de su filoso- Una gran nevada provoc el cierre del aeropuer-
fa, de la coherencia de su programacin, de su to de Nueva York, coincidiendo tambin el caos
lnea ideolgica, del grado de aceptacin que inicial que provoc en el transporte areo de
consiga en la ciudad para convertirse en lugar Barajas la apertura de la T-4. El vestuario y los prin-
de encuentro, del inters que sus espectculos cipales elementos de utilera y escenografa no
despierten en los medios de comunicacin social, llegaron a tiempo para realizar la representacin,
de las actividades complementarias que desarro- por lo que tuvo que ser suspendida. Fue un clar-
lle para la formacin y sensibilizacin de pblicos. simo ejemplo de fuerza mayor, desde luego no se
Un teatro no es un mero contenedor. En definitiva, poda obligar al director de puesta en escena y
como acertadamente dice Miguel ngel Prez al autor de las coreografas a ejecutar la obra sin
Martn, en un teatro son ms importantes las ideas vestuario y sin escenografa. Hubiera sido una fla-
que los ladrillos. Desde el punto de vista jurdico, grante vulneracin al derecho moral consistente
se entablan relaciones contractuales tanto con en el respeto de la integridad de la obra.
las compaas que actuarn en el mismo, como
con los trabajadores que en el mismo prestan sus Desde el punto de vista de la gestin de los
servicios y con el pblico que paga su entrada. recursos humanos, en la plantilla de un espacio
escnico puede distinguirse personal de admi-
El contrato de actuacin pblica es el que sus- nistracin y produccin, (director, director artsti-
cribe un empresario teatral con la compaa de co, responsable de contabilidad, asesor jurdico,
teatro que va a intervenir en su espacio escnico. relaciones pblicas, prensa y comunicacin, jefe
En este contrato habr que hacer constar el ttulo de taquilla, jefe de Sala, personal de Sala), y
de la obra a representar, destacando en su caso la personal tcnico (jefe tcnico, tcnicos de ilu-
obligada participacin de un determinado artista; minacin, sonido, maquinaria, sastrera, manteni-
lugar, da y hora de la representacin, as como miento, auxiliares y lavandera). Para que funcione
del inicio y conclusin de los trabajos de montaje el teatro, es necesario un convenio colectivo
y desmontaje; obligacin de entregar la ficha equilibrado que resuelva cuestiones tan conflic-
tcnica del espectculo, especificando todas las tivas como la jornada laboral mnima y mxima,
necesidades para la ejecucin del espectculo; los horarios especiales, con posibilidad de calen-
reconocimiento expreso de disponer de los dere- darios compensados con cmputo horario anual,
chos de representacin pblica, cedidos por el la movilidad funcional y geogrfica, las dietas, los
autor; obligacin de estar dado de alta su propio periodos de vacaciones y descansos. Puesto que
personal en el rgimen de seguridad social que la temporada teatral se suspende en los meses de
corresponda, as como de cumplir la normativa julio, agosto y septiembre, puede ser oportuna la
de seguridad y salud laboral, cach a satisfacer, o figura de los contratos fijos discontinuos.
forma de pago, que puede ser tambin a taquilla;
obligacin de entrega de material necesario para La conclusin final que quiero resaltar es que
realizar la publicidad del espectculo, compromiso detrs de un buen espectculo, que tan solo dura
de participar en ruedas de prensa y en actividades de sesenta a noventa minutos, est siempre el tra-
de promocin; obligacin de no actuar en la mis- bajo de un gran nmero de profesionales, en el que
ma plaza, o en un radio de 50 kilmetros, durante no puede quedar resquicio alguno a la improvisa-
un determinado plazo; cesin, en su caso, de los cin y a la ligereza.
derechos para grabar el espectculo a efectos de
documentacin y archivo; fuero competente. NOTAS
1. Datos extrados del anuario de la SGAE correspondiente al ao 2005.
Las causas de resolucin del contrato por 2. Historia Bsica del Arte Escnico. Cesar Oliva/Francisco Torres Monreal.
caso fortuito y fuerza mayor generan enorme Editorial Ctedra.
3. Administracin Teatral, Francis Reid, editado por el Centro Andaluz de
controversia. Generalmente, se admite en el sec- Teatro.
tor como caso fortuito la enfermedad de algn 4. El autor y sus derechos en 150 preguntas, editado por SGAE.
5. Cometarios a la Ley de Propiedad Intelectual. Rodrigo Bercovitz Rodr-
actor principal, que puede consistir incluso en una guez Cano.
simple afona. Esta suspensin liberar a las partes 6. En sentido contrario se manifiesta Luis Felipe Ragel Snchez, El contrato
de representacin teatral, editado por AISGE
del recproco compromiso de actuar y de abo- 7. STS 7 - 6- 1986, STS 9-12-2004, STS 20-9-1995, STS 22-4-1996, STS 5-6-1990, STS
nar el cach pactado, sin perjuicio del deber de 21-5-1990, STS 22-4-1996.
8. En sentido contrario, artculo Artistas, cesionarios y otros derechos, de
compensar los gastos efectivos en los que hubie- doa Sara Martn Salamanca, Revista de Propiedad Intelectual.
se incurrido la otra parte. Recuerdo que con el 9. Administracin Teatral, Miguel ngel Prez Martn, editorial aque.

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Doctrina

Esperanza Gmez Corona,


Profesora de Derecho Constitucional de la Universidad de Sevilla

La Inadmisin del Habeas Corpus en


La Jurisprudencia Constitucional
La sentencia 165/07 de 2 de Julio

En los ltimos tiempos se ha incremen- del caso. El plazo mximo absoluto fijado en 72
tado de manera notable el nmero de horas, computadas desde el inicio de la deten-
recursos de amparo interpuestos frente cin, no tiene por qu coincidir necesariamente
a inadmisiones a trmite del procedi- con el tiempo que el afectado se encuentra en
miento de habeas corpus por parte del poder las dependencias policiales.
judicial. Slo en 2006, el Tribunal Constitucional
ha resuelto ms de una veintena de recursos En atencin a esta dualidad de lmites tem-
de amparo por este motivo. Tambin en 2007 se porales, se puede vulnerar el artculo 17.2 CE
aprecian en la jurisprudencia resoluciones moti- tanto por rebasarse el plazo mximo absoluto de
vadas por esta cuestin, aunque en un nmero setenta y dos horas como, sin haber transcurrido
algo menor.

Precisamente, el ltimo de los pronunciamien-


tos resolutorios de un amparo motivado por esta
cuestin, la STC 165/07, de 2 de julio, se plantea Los argumentos del
frente al Auto del Juzgado de Instruccin nm.
12 de Sevilla de 5 de abril de 2006, dictado en Tribunal Constitucional
el procedimiento de habeas corpus nm. 6-2006.
El Tribunal Constitucional concede el amparo al giran en torno a dos
cuestiones: la duracin de la
apreciar violacin del artculo 17 CE.

Los argumentos del Tribunal Constitucional


giran en torno a dos cuestiones: la duracin de prisin preventiva y el sentido
la prisin preventiva y el sentido y finalidad cons-
titucional del procedimiento de habeas corpus y finalidad constitucional del
previsto en el artculo 17.4 CE.
procedimiento de habeas corpus
Con respecto a la primera, el Tribunal, tras
destacar el valor cardinal que la libertad perso- previsto en el artculo 17.4 CE
nal tiene en el Estado de Derecho, seala como
la Constitucin somete la detencin de cualquier
ciudadano al criterio de la necesidad estricta y,
adems, al criterio del lapso temporal ms breve
posible, fundamentando esta doctrina adems
ese plazo, por traspasarse el relativo, al no ser la
en el CEDH y en el Pacto Internacional de dere-
detencin ya necesaria por haberse realizado las
chos civiles y polticos.
averiguaciones tendentes al esclarecimiento de
Para el Tribunal Constitucional, el artculo 17.2 los hechos. De esta manera, una vez que estas
CE realmente establece dos plazos en lo que diligencias han finalizado se vulnera el derecho
respecta a los lmites temporales de la detencin fundamental si no se procede ni a la liberacin
preventiva, uno relativo y otro mximo absoluto. del detenido ni a su puesta a disposicin de la
El primero consiste en el tiempo estrictamente autoridad judicial de manera inmediata.
necesario para la realizacin de las averiguacio-
Por ello, para el Tribunal Constitucional son pri-
nes tendentes al esclarecimiento de los hechos
vaciones de libertad ilegales tanto las que sobre-
y que pueden tener una determinacin tem-
pasan el lmite absoluto de las 72 horas como
poral variable, en atencin a las circunstancias

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20
Doctrina

aquellas que sin rebasar ese plazo, superan el de la legalidad de sus circunstancias ha de rea-
tiempo indispensable para realizar las oportunas lizarse en el juicio de fondo, lo que obliga al juez
pesquisas dirigidas al esclarecimiento del hecho a examinarlas y a or al solicitante del habeas
delictivo que se imputa al detenido, operndose corpus.
en este caso una restriccin del derecho funda-
mental a la libertad personal que la Constitucin Este procedimiento no sirve slo para verifi-
no consiente. car el fundamento de cualquier detencin, sino
tambin para poner fin a detenciones que, ajus-
En el caso enjuiciado, el Tribunal Constitucio- tndose originariamente a la legalidad, se man-
nal considera que la detencin preventiva se tienen o prorrogan ilegalmente o tienen lugar en
prolong ms all del tiempo necesario para el condiciones ilegales. Por eso, un juez no puede
esclarecimiento de los hechos, por lo que result fundamentar la inadmisin a trmite del procedi-
infringida la garanta del artculo 17.2 CE. miento en la afirmacin de que la recurrente no
se encontraba ilcitamente privada de libertad,
La segunda cuestin a dilucidar guardaba vulnerando si lo hace el artculo 17.4 CE.
relacin con el rechazo a
limine de la incoacin del Sin duda, esta sentencia
procedimiento de habeas supone una importnte lla-
corpus por el Auto de 5 de mada de atencin sobre las
abril de 2006 por el Juzgado inadmisiones de procesos de
de Instruccin nm. 12 de habeas corpus y su motiva-
Sevilla. El Tribunal Constitu- cin. De la regulacin legal
cional considera que este se desprende claramente
procedimiento, previsto en como el trmite de admisin
el 17.4 CE y desarrollado por consiste nicamente en la
la LO 6/84, de 6 de mayo, comprobacin de los requi-
reguladora del procedi- sitos formales. Por tanto, si
miento de habeas corpus, estos se dan, el juez no puede
supone una garanta refor- inadmitir el proceso. Mucho
zada del derecho a la liber- menos, con un razonamiento
tad para la defensa de los anticipatorio de la decisin
dems derechos sustantivos sobre el fondo, como sucedi
establecidos en el resto de en este caso.
los apartados del artculo 17
CE, cuyo fin es posibilitar el Por ello, el Tribunal Consti-
control judicial a posteriori de la legalidad y de tucional considera que el Auto del Juzgado de
las condiciones en las cuales se desarrollan las Instruccin nm. 12 de Sevilla de 5 de abril de
situaciones de privacin de libertad no acorda- 2006, vulnera el artculo 17.4 CE. Sobre la posible
das judicialmente mediante la puesta a disposi- violacin del artculo 24 CE, el Tribunal Constitu-
cin judicial de toda persona que se considere cional no se pronuncia, al considerar que consta-
que est privada de libertad ilegalmente. tada la lesin del artculo 17 CE resulta innecesa-
rio realizar cualquier otra consideracin sobre la
La esencia de este proceso consiste precisa- lesin del derecho a la tutela judicial efectiva.
mente en que el Juez compruebe personalmen-
te la situacin de la persona que pida el control Sin embargo, el Tribunal Constitucional deja
judicial, siempre que se encuentre efectivamente claro como podra existir adems vulneracin del
detenida (STC 66/1996, de 16 de abril, F.J. 3). artculo 24 CE, dado que la referencia genrica
a que no se dan los supuestos del artculo 1 de
Aunque en la ley se prevea un juicio de admi- la Ley de Habeas Corpus como causa de justifi-
sibilidad previo, la inadmisin a trmite slo pue- cacin de la inadmisin a trmite de la peticin
de fundarse en el incumplimiento de los requisitos no permite conocer la razn determinante de la
formales previstos en el artculo 4 de la Ley de denegacin, por lo que una resolucin judicial
Habeas Corpus (nombre y circunstancias, lugar en estos trminos, genrica y estereotipada, no
de la detencin, autoridad o persona bajo cuya ofrece la motivacin mnima que es constitucio-
custodia se encuentra y motivo por el que se nalmente exigible (F.J. Sexto, con cita en la STC
solicita el habeas corpus) . Por ello, constatada 86/96, de 21 de mayo, F.J. Noveno).
la detencin no procede acordar la inadmisin,
sino examinar las circunstancias de la misma. De esta manera, parece claro que una inad-
misin infundada del procedimiento de habeas
Para el Tribunal Constitucional, resulta en todo corpus supone la vulneracin directa del artculo
punto improcedente la inadmisin fundada en la 17 CE y, en su caso, la del derecho a la tutela
afirmacin de que el recurrente no se encontra- judicial efectiva reconocido en el artculo 24 CE.
ba ilcitamente detenido, pues el enjuiciamiento

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Doctrina

Guadalupe Ollero Esquivias, Abogada

Las marcas no convencionales

Puede registrarse el mtico grito de constituye un numerus clausus, por lo que habr
tarzn? Podra llegar a ser una mar- de acudirse al concepto de marca que en el
ca el olor a hierba recin cortada? mencionado artculo se contiene para determinar
Y el rugido del len de la Metro- si un determinado signo no tradicional puede
Goldwyn-Mayer? ser considerado como marca a los efectos previs-
tos en la Ley, y as poder proceder a su registro.
Un concepto tradicional de marca sugiere su
representacin a travs de palabras o letras (mar- El precepto sealado en sintona con el art-
cas denominativas); dibujos o imgenes (marcas culo 2 de la Directiva 89/104/CEE, relativa a la
grficas), o bien una combinacin de ambas aproximacin de las legislaciones de los Estados
(marcas mixtas). Es sta la forma habitual de pre- miembros en materia de marcas- incluye como
sentacin de una marca al pblico. Sin embargo, elementos fundamentales en el concepto de
no es la nica. marca: a) que tenga carcter distintivo y b) que
sea susceptible de representacin grfica.
En los ltimos tiempos, los cambios en el mer-
cado, el aumento de la competitividad de las


empresas, las nuevas tcnicas en publicidad y
marketing y, sobre todo, la necesidad de las Puede registrarse el mtico
grito de tarzn? podra
empresas de innovar para atraer la atencin del
pblico han provocado la aparicin de nuevos
signos distintivos que difieren del concepto tradi-
cional de marca. llegar a ser una marca el
Son las llamadas marcas no convencionales, olor a hierba recin cortada?
y el rugido del len de la
y entre ellas podemos incluir las sonoras, las olfa-
tivas, las tridimensionales, las compuestas por un

metro-goldwyn-mayer?
solo color, las tctiles o las marcas-slogan.

Pero, con independencia de la realidad del


mercado siempre adelantada a la jurdica-, es
posible la inscripcin de este tipo de signos?
As, pues, para que cualquier signo y, en lo
En el caso de Espaa, existen ejemplos de que nos concierne, los no convencionales- pue-
marcas sonoras registradas en la O.E.P.M. con da acceder a su inscripcin como marca, debe
anterioridad a la entrada en vigor de la actual Ley poseer carcter distintivo y ser susceptible de
de Marcas. As, a modo de ejemplo, la conocida representacin grfica. Es ste un requisito que
cancin publicitaria Qu buenas son las galletas viene impuesto por la esencia misma de nuestro
Fontaneda goza de proteccin registral a travs sistema de marcas registradas, cuyo procedimien-
de la marca no 2.466.884. to de registro se basa fundamentalmente en la
publicacin de la solicitud, a fin de que los titulares
Nuestra legislacin actual regula en cierta de signos anteriores puedan presentar oposicin
medida esta materia, admitiendo expresamente, si consideran lesionados sus derechos registrales
a travs de la enumeracin contenida en el art- anteriores. Al menos hoy en da, con los medios
culo 4 de la Ley 17/2001, de Marcas, la inscripcin de los que disponemos, el cumplimiento de dicho
de las sonoras y las tridimensionales. Ha de adver- trmite nicamente es posible si el signo solicitado
tirse, no obstante, que dicha enumeracin no es susceptible de representacin grfica.

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Doctrina


Sin embargo, ni la regulacin comunitaria ni
la nacional se han ocupado de definir o concre- En los ltimos tiempos los
cambios en el mercado, el
tar este ltimo requisito. Puede considerarse de
tal modo como representacin grfica suficien-
te la frmula qumica de un perfume? Resulta-
ra bastante con presentar una descripcin de
aumento de la competitividad
un aroma? Cul es el mtodo adecuado para
que una marca no convencional cumpla con
de las empresas, las nuevas
el requisito de ser susceptible de representacin
grfica?.
tcnicas en publicidad y
Ciertamente, resulta un problema complejo marketing y, sobre todo, la
en relacin, sobre todo, con las marcas olfativas.
En el mbito comunitario, la Oficina de Armoni- necesidad de las empresas de
zacin del Mercado Interior (OAMI) ha accedido
al registro, en el ao 1999, de un signo de estas innovar para atraer la atencin
caractersticas: The smell of fresh cut grass (El
olor a hierba recin cortada), inscrita para pelotas del pblico han provocado
de tenis (Resolucin de la Sala 2 de Recursos de
la OAMI de 11 de febrero de 1999), al considerar la aparicin de nuevos signos
que cumpla los requisitos necesarios para acce-
der al registro, afirmando que el olor a hierba distintivos que difieren del
concepto tradicional de marca
recin cortada es un olor inconfundible que todo
el mundo reconoce por experiencia.

Sin embargo, el Tribunal de Justicia de las


Comunidades Europeas, en su Sentencia de 12
de diciembre de 2002 (Caso C-273/00 Sieck-
mann), ha mostrado un criterio ms restrictivo en el olor en s, sino el producto del que se despren-
este sentido. La citada resolucin trae causa de de. Asimismo, su descripcin con palabras no es
una cuestin prejudicial planteada por la Oficina apropiada por no resultar suficientemente clara,
Alemana de Patentes y Marcas, en relacin con precisa y objetiva. En cuanto al depsito de una
la solicitud de registro de una marca olfativa muestra de olor, manifiesta que no resulta vlido,
por parte del Sr. Sieckmann. Como anexo a la puesto que no es una representacin grfica y,
solicitud de registro, se adjunt una descripcin por otro lado, no es lo suficientemente estable
consistente en la formulacin qumica del olor ni duradera, puesto que los olores experimentan
que pretenda registrarse (en concreto: C6H5- transformaciones con el transcurso del tiempo.
CH=CHCCOOCH3), junto con una muestra del
mismo, describindose el aroma como bal- Siguiendo esta lnea, el Tribunal de Primera
smico-afrutado con ligeras reminiscencias de Instancia de las Comunidades Europeas, en su
canela. El Tribunal de Justicia, en relacin con sentencia de 27 de octubre de 2005 (Asunto
las cuestiones planteadas por la Oficina Alemana T-305/04), deneg la inscripcin de la marca
de Patentes y Marcas, manifest: olfativa descrita por las palabras odeur de frai-
se mre (olor a fresa madura), acompaada
1. Que el artculo 2 de la Directiva 89/104/CEE
por la imagen de una fresa. Con invocacin
ha de ser interpretado en el sentido de que pue-
constante de la Sentencia Sieckmann, el Tribunal
de constituir una marca un signo que en s mismo
de Primera Instancia declar que la representa-
no pueda ser percibido visualmente, a condicin
cin grfica que acompaaba a la solicitud de
de que pueda ser objeto de representacin gr-
la marca no resultaba suficiente puesto que,
fica, en particular por medio de figuras, lneas o
por un lado, la descripcin olor a fresa madu-
caracteres, que sea clara, precisa completa en s
misma, fcilmente accesible, inteligible, duradera ra puede referirse a diversas variedades y, por
y objetiva. ende, a varios olores, por lo que no es unvoca,
precisa y objetiva. Por otro lado, argument que
2. Que, en relacin con los signos olfativos, la inclusin de la imagen de una fresa no per-
el requisito de la representacin grfica no se mite identificar con claridad y precisin el signo
cumple mediante una frmula qumica, una des- olfativo solicitado.
cripcin con palabras escritas, el depsito de una
muestra del olor en cuestin ni una combinacin Pero la OAMI no slo ha tenido que enfrentarse
de estos elementos. a la problemtica de la representacin grfica
de una marca olfativa, sino tambin de otro tipo
De esta forma, consider que la frmula qu- de signos no convencionales. En el ao 1996, la
mica de un aroma no representa grficamente entidad Metro-Goldwyn Mayer Lion Corporation

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23
Doctrina

present una solicitud de marca sonora cuya aquellas marcas que no son sonoras en el sentido
representacin grfica era la siguiente: tradicional de la palabra.

Pero todo ello ha quedado sin efecto, pues-


to que, con posterioridad a dicha Resolucin,
fue modificado el Reglamento CE 2868/95 por
el que se establecen normas de ejecucin del
Reglamento CE 40/94 del Consejo sobre la marca
comunitaria. En concreto, se incluy un apartado
En el impreso de solicitud, se describi como
6 en el artculo 3, que dice textualmente: Cuan-
el sonido producido por el rugido de un len. Evi-
dentemente, se trataba del conocido rugido del do se solicite el registro de una marca sonora,
Len de la Metro. Vaya por delante que dicha la representacin de la marca consistir en una
marca se encuentra registrada en Estados Unidos, representacin grfica del sonido, en concreto,
por lo que la compaa solicitante quiso hacer una notacin musical. De este modo, se cierra
extensiva su proteccin al mbito europeo. la posibilidad de registro de marcas sonoras que
no pueden ser representadas a travs de notas
Pero nada consigui la compaa america- musicales, como es el rugido del Len de la Metro
na, puesto que la OAMI deneg la inscripcin, a que, as las cosas, se ha quedado sin proteccin
travs de Resolucin de la Sala 4 de Recursos, registral en Europa.
de fecha 29 de septiembre de 2003, en la que
consider que la solicitud no cumpla los requisitos Todo lo anterior no hace sino demostrar que el
necesarios para que la representacin grfica de Derecho de Marcas es un Derecho vivo, en cons-
la marca en cuestin fuera considerada clara, tante evolucin, sujeto a los cambios impuestos
precisa completa en s misma, fcilmente acce-
por las necesidades del mercado y por los avan-
sible, inteligible, duradera y objetiva (Sentencia
ces tecnolgicos.
Sieckman) .
Las marcas no convencionales no han hecho
Sin embargo, ofreci una posibilidad alterna-
tiva, al declarar como vlida una representacin ms que aterrizar en nuestra realidad registral, y
grfica constituida por un sonograma completo, habremos de atender a los casos concretos para
en el que se incluyeran los ejes verticales (que comprobar la evolucin doctrinal y jurisprudencial
muestran la frecuencia), los horizontales (que en este sentido. O quizs sea la propia tecnologa
representan el tiempo) y las gradaciones de gri- la que nos brinde, dentro de unos aos, la posibi-
ses (que indican la amplitud). Dicha declaracin lidad de acceso al registro de este tipo de signos
supona una nueva va para la inscripcin de distintivos.

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Doctrina

Eduardo Ruiz del Portal, Abogado

Novedades Fiscales
para el ao 2008

de demora, hasta el 31 de diciembre del ao 2008, por


Sumario lo que se incrementan alrededor de medio punto, con
respecto a los porcentajes de 2007.

Por su parte, la Disposicin Adicional 35 de la mis-


I. Introduccin
ma Ley (modificada, a su vez, por el Real Decreto-Ley
1/2008, de 18 de enero) fija para el presente ao el
II. Inters legal y de demora. IPREM
Indicador Pblico de Renta de Efectos Mltiples en las
siguientes cuantas: a) IPREM diario: 17,23 euros; b) IPREM
III. I.R.P.F. mensual: 516,90 euros; y c) IPREM anual: 6.202,80 euros.
IV. Impuesto sobre Sociedades.
Nuevo Plan Gral. Contable III. Impuesto sobre la Renta
V. I.V.A. A) Reglamento del impuesto.

VI. ITPAJD, ISD Aunque no constituya, propiamente dicho, una


novedad del ejercicio 2008, conviene resear que en el
VII. Tributos Locales ejercicio precedente fue aprobado el nuevo Reglamen-
to del I.R.P.F., a travs del R.D. 439/2007, de 30 de marzo,
VIII. Otras novedades fiscales y que viene a desarrollar diversos aspectos recogidos
en la Ley reguladora del impuesto, tras la reforma fiscal
llevada a cabo por nuestro legislador en 2007, de la
que ya tuvimos ocasin de ocuparnos sobradamente el
I. Introduccin pasado ao.
Las principales novedades tributarias que trae consi- B) Compensaciones fiscales previstas en la Ley de
go el ejercicio 2008, corresponden a la aprobacin del Presupuestos Generales del Estado.
nuevo Plan General de Contabilidad (R.D. 1514/2007, de
16 de noviembre, y R.D. 1515/2007, de la misma fecha, b.1) Vivienda habitual. Como se recordar, la refor-
que aprueba el Plan General Contable de las Pymes, as ma fiscal del IRPF llevada a cabo en 2007, recort la des-
como los criterios contables especficos para microem- gravacin fiscal por adquisicin de la vivienda habitual.
presas), as como del nuevo Reglamento de Gestin e Concretamente, desde el pasado ao, el porcentaje
Inspeccin tributaria, recogido en el R.D. 1065/2007, de de deduccin fiscal por este concepto es, nicamente,
27 de julio. del 15 por 100, habiendo desaparecido los porcentajes
incrementados de los primeros aos de inversin (25% y
Otras normas que habremos de tener en cuenta, 20%), que antes se aplicaban en los supuestos en que
dado que contienen cambios fiscales, son: a) la Ley concurran determinados requisitos de financiacin aje-
de Presupuestos Generales del Estado para 2008 (Ley na en la adquisicin de la vivienda habitual.
51/2007, de 26 de diciembre); b) la Ordenanza Fiscal
aprobada por el Ayuntamiento de Sevilla, reguladora Sin embargo, el legislador dej previsto, a la hora
de los tributos locales en el presente ao 2008; y c) otras de regular el mencionado cambio, que las Leyes de
normas que contienen modificaciones puntuales en Presupuestos Generales del Estado recogeran algu-
materia tributaria. na compensacin fiscal para los contribuyentes que
hubieran adquirido su vivienda habitual antes del 20 de
enero de 2006 y tuvieran derecho a estos porcentajes
II. Interes Legal e interes de demora para el ao 2008. incrementados de deduccin por adquisicin de vivien-
El I.P.R.E.M. da, a fin de que no resulten perjudicados por el nuevo
rgimen fiscal que es menos favorable. Y as, la Disposi-
La Disposicin Adicional 34 de la Ley de Presupues- cin Transitoria 1 de la Ley de Presupuestos Generales
tos Generales del Estado para 2008, fija en el 5,50 por del Estado para 2008 establece la compensacin fiscal
100 el inters legal del dinero, y en el 7 por 100 el inters por deduccin en adquisicin de vivienda habitual a

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Doctrina

aplicar por los contribuyentes en la prxima declara- satisfechas en el perodo impositivo por el alquiler de la
cin de la Renta correspondiente al ejercicio 2007: la vivienda habitual de los contribuyentes, siempre que su
compensacin para aqullos que hubieran adquirido base imponible sea inferior a 24.020 euros anuales. Esta
su vivienda habitual con anterioridad a 20 de enero de deduccin tendr una base mxima de 9.015 euros
2006, utilizando financiacin ajena y puedan aplicar en anuales (cuando la base imponible del contribuyente
2007 la deduccin por inversin en vivienda habitual, sea igual o inferior a 12000 euros anuales), y de 9.015
ser la diferencia entre la deduccin correspondiente euros menos el resultado de multiplicar por 0,75 la dife-
a 2007 y la que hubiera correspondido de acuerdo con rencia entre la base imponible y 12000 euros anuales
la normativa vigente a 31 de diciembre de 2006. Quiere (cuando la base imponible del contribuyente est com-
esto decir que seguirn aplicndose la misma desgrava- prendida entre 12000,01 y 24.020 euros anuales).
cin fiscal que venan haciendo con anterioridad, como
si no existiera para ellos reforma ni cambio fiscal alguno Hay que recordar que, en Andaluca, se viene apli-
en este punto. cando igualmente una deduccin autonmica, por
alquiler de vivienda habitual, por parte de contribu-
b.2) Seguros de vida y cesin a terceros de capitales. yentes menores de 35 aos que cumplan los requisitos
De igual modo, la reforma normativa del IRPF llevada exigibles por la normativa andaluza.
a cabo en 2007 contemplaba compensaciones fisca-
les para los contribuyentes que percibieran un capital D) Mdulos.
diferido derivado de un contrato de seguro de vida o
invalidez generador de rendimientos de capital mobilia- La Orden EHA/3462/2007, de 26 de noviembre, desa-
rio contratado antes del 20 de enero de 2006, as como rrolla para el ao 2008 el mtodo de estimacin objetiva
para los contribuyentes que percibiesen rendimientos del IRPF y el rgimen simplificado del IVA. Se trata de la
obtenidos por la cesin a terceros de capitales propios denominada Orden de mdulos que los desarrolla y
procedentes de instrumentos financieros contratados regula en dicho ao, tanto a efectos del IRPF, como a
antes de esa misma fecha, con el fin de que tales contri- efectos del IVA.
buyentes no resulten perjudicados por la aplicacin del En el presente ao, se mantiene la estructura y los
nuevo rgimen fiscal, en caso de que ste sea menos mdulos aplicables en 2007, as como las instrucciones
favorable que la regulacin anteriormente vigente. para su aplicacin.
Debe recordarse, a estos efectos, que el cobro en E) Ayudas por nacimiento de hijos.
forma de capital de los seguros de vida-ahorro (tam-
bin conocidos como seguros e supervivencia, que se El hecho de que 2008 sea un ao de elecciones pol-
cobran al alcanzar determinada edad, normalmente ticas, hace que se aprueben medidas fiscales como la
coincidente con la jubilacin) han perdido en la nueva que ahora nos ocupa.
regulacin del IRPF las reducciones que antes existan
con la antigua normativa, y que oscilaban entre el 40 La Ley 35/2007, de 15 de noviembre, regula una nue-
y el 75 por 100 de las cuantas percibidas. En cambio, va deduccin fiscal en el IRPF, de 2.500 euros anuales,
ahora tributan como renta del ahorro, al tipo fijo del 18%, que podrn aplicar aquellas madres o mujeres adoptan-
en lugar de gravarse --como antes s ocurra-- con la apli- tes --en caso de adopcin por personas del mismo sexo
cacin de la tarifa progresiva del impuesto. habrn de acordar quin de ellas ser la beneficiaria,
y si la adopcin se produce por una sola persona, sta
Pues bien, la compensacin fiscal prevista por la Dis- ser la beneficiaria-- cuando, siendo contribuyentes de
posicin Transitoria 2 de la citada Ley de Presupuestos, dicho impuesto, a) realicen una actividad por cuenta
tanto para los contribuyentes a los que hubiera resultado propia o ajena por la cual estn dadas de alta en la
de aplicacin el porcentaje de reduccin del 40% de la Seguridad Social en el momento del nacimiento o de la
normativa anterior --en el caso de rendimientos obteni- adopcin, o b) hubieran percibido en el perodo impo-
dos por la cesin a terceros de capitales propios, pro- sitivo anterior rendimientos o ganancias de patrimonio,
cedentes de instrumentos financieros contratados antes sujetos a retencin o ingreso a cuenta, o rendimientos
del 20 de enero de 2006--, como a los que les hubiese de actividades econmicas por los que se hubieran
resultado de aplicacin los porcentajes de reduccin efectuado los correspondientes pagos a cuenta. Quie-
del 40% 75% previstos en la normativa anterior --en el nes no cumplan los requisitos antedichos, en lugar de
supuesto de rendimientos derivados de percepciones aplicar esta deduccin fiscal, percibirn una prestacin
en forma de capital procedentes de seguros de vida o
no contributiva de la Seguridad Social de 2.500 euros.
invalidez, contratados igualmente antes del 20 de enero
de 2006--, ser la diferencia positiva entre la cantidad La nueva ayuda familiar aprobada es totalmente
resultante de aplicar el tipo impositivo del 18 por 100 compatible con la deduccin por maternidad que lleva
al rendimiento obtenido y el importe terico de la cuo- ya algunos aos en vigor, consistente en otra minoracin
ta ntegra que hubiera resultado de haber integrado de la cuota diferencial del impuesto hasta en 1.200 euros
dichos rendimientos en la base liquidable general con anuales por cada hijo menor de tres aos, y que normal-
aplicacin de los porcentajes de reduccin antedichos. mente se percibe por las madres de forma anticipada, a
razn de 100 euros mensuales a lo largo de cada ao en
Es de suponer que, tanto las entidades asegura-
que resulta de aplicacin este beneficio fiscal.
doras, como financieras, pondrn de manifiesto tales
clculos a los beneficiarios, orientndoles sobre la mejor La Orden EHA/3352/2007, de 19 de noviembre,
tributacin de los rendimientos obtenidos. aprueba el modelo 140 de solicitud del abono antici-
C) Deduccin por alquiler de la vivienda habitual. pado de esta nueva deduccin fiscal (y que tambin
se emplea para solicitar el abono anticipado de la
La Ley de Presupuestos Generales del Estado para deduccin por maternidad de los 100 euros mensuales
2008 introduce una deduccin por alquiler de la vivien- por cada hijo menor de 3 aos), as como el modelo 141
da habitual, que disminuir la cuota ntegra estatal de solicitud de la prestacin econmica de pago nico
del IRPF, y que asciende al 10,05% de las cantidades de la Seguridad Social.

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Doctrina

IV. Impuesto sobre Sociedades Y, an ms se facilita la tarea contable para las


microempresas, que son aquellas empresas que
A) Reforma contable. habiendo optado por el Plan Contable de Pymes,
durante dos ejercicios consecutivos renan, a la fecha
A partir de 2008, las sociedades y empresarios
de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las
mercantiles deben utilizar el nuevo Plan General de
siguientes circunstancias:
Contabilidad aprobado. Los Reales Decretos 1514/2007
y 1515/2007 que aprueban el Plan General Contable, a) Que el total de las partidas del activo no supere
as como el de las Pymes, respectivamente, tuvieron su 1.000.000 euros.
antecedente en la Ley 16/2007, de 4 de julio, de reforma
y adaptacin de la legislacin mercantil en materia con- b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios
table para su armonizacin internacional con base en la no supere los 2000.000 euros.
normativa de la Unin Europea, la cual vino a reformar
c) Que el nmero medio de trabajadores empleados
determinados preceptos del Cdigo de Comercio y de
durante el ejercicio no sea superior a 10.
la normativa reguladora de las sociedades mercantiles.
Tambin se aplica la regla antedicha de la suma o
Hay diversidad de opiniones sobre el impacto fiscal
agrupacin, en caso de formar parte de un grupo de
del nuevo rgimen contable: frente a las autoridades
empresas.
contables y tributarias que aducen que el nuevo plan
contable tiene como objetivo conseguir que se fiscal- B) Tipos de gravamen.
mente neutral, se alzan numerosas voces que sostienen
que ello es imposible y que tendr repercusin fiscal en El tipo general del impuesto pasa del 32,5 por 100 en
varios aspectos (amortizaciones, provisiones, etc.). No 2007, al 30 por 100 a partir de 2008.
debe faltarles razn a estas opiniones discrepantes, des-
Para las Pymes (en este caso, aqullas cuyo importe
de el punto y hora que, por Hacienda, ya se prepara y
neto de la cifra de negocios no supere los 8 millones de
anuncia una norma para suavizar la fiscalidad del nuevo
euros), no hay cambio alguno, de forma que, para aque-
plan contable.
lla parte de su base imponible que no supere 120.202,41
Sea como fuere, el caso es que cambian en gran euros, sigue fijado en el 25 por 100, mientras que el exceso
medida las reglas de juego contables, tanto en la valo- sobre dicha cuanta tributar al tipo del 30 por 100.
racin como en la contabilizacin en s misma (gastos
C) Deduccin por reinversin de beneficios extraor-
de establecimiento, arrendamiento financiero, fondo de
dinarios.
comercio, etc.), sobre todo en materia de activos finan-
cieros, donde la matemtica financiera ha irrumpido Este incentivo fiscal ya fue objeto de reforma en el
con inusitado mpetu. De igual modo, las Cuentas Anua- ejercicio 2007, y de ello tuvimos ocasin de ocuparnos el
les tambin experimentan variaciones, con la aproba- pasado ao, si bien ha sufrido algn cambio ulterior en el
cin de nuevos estados contables a confeccionar y transcurso del propio ao 2007 y que debiera conocerse.
presentar por parte de las empresas (estado de cambios
del patrimonio neto, y estado de flujos de efectivo). La Ley 16/2007, de 4 de julio, de reforma y adaptacin
de la legislacin mercantil en materia contable para su
Resulta imposible ocuparse aqu de todos los cambios armonizacin internacional con base en la normativa
y modificaciones introducidas, dada la extensin de las de la Unin Europea, modific algn aspecto puntual
mismas, si bien conviene tener claras algunas premisas de su regulacin que impeda aplicar el beneficio fiscal
que deben servir como punto de partida para conocer de la reinversin en aquellos casos en que se transmi-
qu normas contables son las que debemos aplicar. tan participaciones sociales (o se reinverta en ellas) de
entidades plenamente productivas pero cuyos activos
En este sentido, las pequeas y medianas empresas
eran primordialmente existencias y no elementos del
pueden aplicar un plan contable especfico, en el que no
inmovilizado (caso, por ejemplo, de las promotoras inmo-
se producen muchos de los cambios y novedades apro-
biliarias). Se introduce as una nueva regla aplicable a
badas en materia contable, al objeto de hacerles ms
tales supuestos, ya que la renta que pueda acogerse a
liviana y llevadera la tarea de la adaptacin impuesta.
la deduccin, o el importe de las participaciones adqui-
Se consideran Pymes, a estos efectos, aquellas ridas que computen como reinversin, ser proporcional
empresas (cualquiera que sea su forma jurdica, indivi- al porcentaje de activos afectos sobre el total de activos
dual o societaria) que durante dos ejercicios consecuti- de la entidad cuyas participaciones sean objeto de
vos renan a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al transmisin o adquisicin, respectivamente.
menos dos de las circunstancias siguientes:
D) Operaciones vinculadas.
a) Que el total de las partidas del activo no supere Como tambin tuvimos ocasin de ocuparnos el
2.850.000 euros. pasado ao, en materia de operaciones vinculadas
b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios (socio-sociedad, sociedades del grupo, etc.), tuvo lugar
no supere los 5.700.000 euros. una importante reforma fiscal, relativa a la necesidad
de valorar todas las operaciones a precio de mercado,
c) Que el nmero medio de trabajadores empleados as como de justificar documentalmente el mtodo de
durante el ejercicio no sea superior a 50. valoracin seguido en cada operacin, so pena de
fuertes sanciones econmicas.
En caso de formar parte de un grupo de empresas,
para la cuantificacin de todos estos importes se tendr Se esperaba que, en 2007, se aprobase la regulacin
en cuenta la suma del activo, del importe neto de la reglamentaria de la documentacin que las empresas
cifra de negocios y del nmero medio de trabajadores deben elaborar y conservar, y conocer tambin qu
empleados del conjunto de las entidades que confor- obligaciones formales o documentales recaeran sobre
men el grupo. las Pymes.

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Doctrina

Sin embargo, esto no ha tenido lugar, finalmente, por euros, IVA no incluido. Igualmente, ser vlida la anota-
lo que ser en 2008 cuando ver la luz. cin de una misma factura en varios asientos correlati-
vos cuando incluya operaciones que tributen a distintos
tipos impositivos.
V. I.V.A.

En el mbito de este impuesto, los cambios introdu- VI. Impuesto sobre transmisiones patrimoniales y actos
cidos vienen de la mano del R.D. 1466/2007, de 2 de juridicos documentados, e Impuesto sobre Sucesiones
noviembre, que modifica el Reglamento del impuesto, y
y Donaciones.
de ellas cabe destacar las siguientes:
Varias son las novedades fiscales que pueden desta-
Se desarrollan los requisitos y las obligaciones para
carse en relacin con estos impuestos:
las sociedades que se acojan al nuevo rgimen especial
de grupos de entidades en el IVA. A) Nuevos coeficientes aplicables al valor catastral:
Se adapta la normativa reglamentaria del IVA a La Orden de 20 de diciembre de 2007, de la Conse-
la Sexta Directiva europea, que elimin de la normativa jera de Economa y Hacienda de la Junta de Andaluca,
legal reguladora del impuesto cualquier restriccin en aprueba los coeficientes aplicables en 2008 al valor
el derecho a la deduccin como consecuencia de la catastral para estimar el valor real de determinados
percepcin de subvenciones no vinculadas al precio de inmuebles urbanos (viviendas, oficinas y locales, entre
las operaciones. otros, que radiquen en el territorio de la Comunidad Aut-
noma andaluza) a efectos del I.T.P.A.J.D. y del I.S.D.
Como modificacin significativa, que resulta de
plena aplicacin a los Abogados en ejercicio, as como La nueva Orden resulta idntica a la que en 2006
al resto de profesionales y empresarios que son sujetos le precede y, como viene siendo habitual, recoge una
pasivos del impuesto, afecta a los libros-registros de subida de los coeficientes multiplicadores que se apli-
facturas expedidas y recibidas. Al objeto de coordinar carn en 2008. As, a ttulo de ejemplo, baste citar que
el contenido de tales libros-registros con el contenido de en el municipio de Sevilla capital se pasa de aplicar el
las facturas, se establece la obligatoriedad de consignar coeficiente 3,10 (en el ao 2007), a multiplicar el valor
por separado en dichos libros las fechas de expedicin catastral por el coeficiente 3,50 en el presente ao.
de las facturas y de realizacin de las operaciones que
en ellas se documentan. Igualmente, se actualiza la B) Exencin de la hipoteca inversa en Actos Jurdicos
regulacin de los asientos resumen. Documentados:

En este sentido, se prev que en el libro-registro de La Ley 41/2007, de 7 de diciembre, que modifica la
facturas expedidas deber consignarse la fecha de regulacin del mercado hipotecario, se ocupa, entre
expedicin, as como la fecha de realizacin de las otras cuestiones, de regular la hipoteca inversa. A gran-
operaciones, en caso de que sea distinta de la anterior. des rasgos, se trata de un prstamo o crdito garantiza-
Y en el libro-registro de facturas recibidas, se consignar do mediante hipoteca sobre un inmueble que constitu-
la fecha de expedicin y la fecha de realizacin de las ya la vivienda habitual del solicitante, que debe ser una
operaciones, en caso de que sea distinta de la anterior, persona de 65 ms aos, o afectada de dependencia
y as conste en el documento. severa o gran dependencia. La deuda slo ser exigi-
ble por el acreedor (y la garanta, ejecutable) cuando
Con respecto a las facturas expedidas, la anota-
fallezca el prestatario o, si as se estipula en el contrato,
cin individualizada de las mismas se podr sustituir por
cuando fallezca el ltimo de los beneficiarios.
asientos resmenes en los que se harn constar la fecha
o perodo en que se hayan expedido, base imponible Estarn exentas de la cuota gradual de documentos
global, el tipo impositivo, la cuota global de facturas notariales de la modalidad de actos jurdicos documen-
numeradas correlativamente y expedidas en la misma tados del I.T.P.A.J.D. las escrituras pblicas que docu-
fecha, y los nmeros inicial y final de los documentos menten las operaciones de constitucin, subrogacin,
anotados, siempre que se cumplan simultneamente novacin modificativa y cancelacin.
los siguientes requisitos: a) que en las facturas expedidas
no sea preceptiva la identificacin del destinatario, b) En conexin con el I.R.P.F., debe recordarse que la
que las operaciones documentadas se deban entender Disposicin Adicional 15 de la Ley 35/2006, de 28 de
realizadas dentro de un mismo mes natural, y c) que noviembre, del Impuesto sobre la Renta, no considera
a las operaciones documentadas en ellos les sea apli- como renta las cantidades percibidas como consecuen-
cable el mismo tipo impositivo. Igualmente, ser vlida cia de las disposiciones que se hagan de la vivienda habi-
la anotacin de una misma factura en varios asientos tual por parte de las personas mayores de 65 aos, as
correlativos cuando incluya operaciones que tributen a como de las personas que se encuentren en situacin de
distintos tipos impositivos. dependencia severa o de gran dependencia, siempre
que se lleven a cabo de conformidad con la regulacin
Por lo que se refiere a las facturas recibidas, podr financiera relativa a los actos de disposicin de bienes
hacerse un asiento resumen global de las facturas reci- que conforman el patrimonio personal para asistir las
bidas en una misma fecha, en el que se harn constar necesidades econmicas de la vejez y la dependencia.
los nmeros inicial y final de las facturas recibidas asig- De conformidad con ello, la Direccin General de Tributos
nados por el destinatario, siempre que procedan de un ha sealado que la percepcin del importe del prstamo
nico proveedor, la suma global de la base imponible y o crdito derivado de la hipoteca inversa no generar
la cuota impositiva global, siempre que el importe total rentas sujetas al IRPF (Consulta n V2215-07).
conjunto de las operaciones, IVA no incluido, no exce-
da de 6.000 euros, y que el importe de las operaciones C) Reduccin propia en el I.S.D. en Andaluca. Nue-
documentadas en cada una de ellas no supere 500 va Agencia Tributaria Andaluza:

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Doctrina

La Ley 23/2007, de 18 de diciembre, aprobada por Locales). Por parte de la Ordenanza se aade, adems,
el Parlamento de Andaluca, crea la Agencia Tributaria que, en otro caso --es decir, no conocindose alguno de
de Andaluca, y aprueba algunas medidas fiscales apli- tales datos relativos a los comuneros--, se podr exigir el
cables en nuestra Comunidad Autnoma, como es la pago total del impuesto a cualquiera de ellos.
creacin de una nueva tasa por actividades de control
e inspeccin sanitaria en mataderos, salas de despieces, En segundo lugar, aumenta del 50 al 80 por 100 la
instalaciones de transformacin de la caza, salas de bonificacin para inmuebles que constituyan el objeto
tratamiento de reses de lidia y otros establecimientos de la actividad de las empresas de urbanizacin, cons-
alimentarios sujetos a control oficial truccin y promocin inmobiliaria, tanto de obra nueva
como de rehabilitacin equiparable a sta, y no figuren
Asimismo, se modifica la regulacin de la reduccin entre los bienes de su inmovilizado, siempre que as se
propia, aplicable en nuestra Comunidad, en la base solicite este beneficio fiscal por los interesados antes del
imponible del Impuesto sobre Sucesiones, del 99 por 100 inicio de las obras.
en el supuesto de adquisicin mortis causa de empresas
individuales, de negocios profesionales y de participa- En tercer lugar, se mantiene la bonificacin del 50
ciones en entidades con domicilio fiscal, y en su caso por 100 para viviendas de proteccin oficial y viviendas
social, en el territorio de la Comunidad Autnoma de protegidas, durante los tres aos o perodos impositivos
Andaluca. Una modificacin introducida consiste en siguientes al del otorgamiento de la calificacin defi-
la supresin del requisito relativo a la consideracin de nitiva por parte de la Consejera de Obras Pblicas y
entidad de reducida dimensin, segn la normativa Transportes. La novedad radica ahora en que, cuando
del Impuesto de Sociedades, previsto para el caso de esta bonificacin se solicite respecto a inmuebles que
adquisicin de participaciones en entidades. Y, otro obtengan la calificacin definitiva de viviendas de pro-
cambio que se advierte es que ahora se hace una remi- teccin oficial con posterioridad al 1 de enero de 2008,
sin expresa a la exencin en el Impuesto de Patrimonio, se aplicar una bonificacin adicional del 50%, durante
en orden a aplicar tal reduccin a la empresa o negocio el perodo impositivo a aquel en el que finalice el dere-
individual y a las participaciones que se heredan (con cho a la bonificacin antedicha.
la redaccin anterior del ejercicio 2007, se suscitaba la Se incrementa la bonificacin aplicable a la vivien-
duda de si slo se exiga el domicilio en Andaluca, o si da habitual de las familias numerosas, que en 2008 regir
tambin era necesaria la exencin en el Impuesto de con arreglo al siguiente cuadro:
Patrimonio, para aplicar la reduccin en dicho ao. Con
la nueva redaccin la duda queda resuelta, si bien su
VALOR 3 HIJOS 4 HIJOS 5 MAS
entrada en vigor se produce el 1 de enero de 2008).
CATASTRAL HIJOS
Finalmente, se crea la Agencia Tributaria de Anda- Hasta
luca, de acuerdo con lo previsto en el art. 181.2 del 40.000 70% 80% 90%
Estatuto de Autonoma, a la que se encomendar la (antes (antes 60%) (antes 70%) (antes 80%)
gestin, liquidacin, recaudacin e inspeccin de todos 35.000 )
los tributos propios, as como, por delegacin del Estado,
de los tributos estatales totalmente cedidos a la Junta De 40.000
de Andaluca. a 60.000 50%
60% 70%
(antes de (antes 40%)
(antes 50%) (antes 60%)
35.000 a
60.000 )
VII. Tributos Locales
De 60.000 a 20% 30%
40%
El Boletn Oficial de la Provincia de Sevilla public, el 90.000 (antes 10%) (antes 20%)
(antes 30%)
pasado 27 de diciembre de 2007 (en su nmero 298), las
Ordenanzas Fiscales del Ayuntamiento de Sevilla aplica-
bles a los diversos tributos locales durante el ejercicio 2008, Otra novedad es que, a efectos del cmputo del
regulando, entre otros, los impuestos sobre bienes inmue- nmero de hijos para aplicar el anterior beneficio fiscal,
bles, actividades econmicas, construcciones, vehculos, se consideran doblemente los que tengan la condicin
plusvala municipal, contribuciones especiales, licencia de discapacitados.
de apertura, tasa de basuras, as como los procedimien- La Ordenanza Fiscal mantiene el tipo de gravamen
tos tributarios en materia de gestin, recaudacin, ins- para los inmuebles urbanos (0,847%), y para los rsticos
peccin, revisin y sanciones en el mbito municipal. (0,699%), aunque ya conocemos que ello no significa
A) Impuesto sobre Bienes Inmuebles: que no vaya a incrementarse el importe del I.B.I. a pagar
en el presente ao, pues, como todos sabemos, el valor
La Ordenanza Fiscal reguladora del I.B.I. contiene catastral --que sirve de base a la aplicacin de ese tipo
este ao varias novedades a destacar: impositivo--, s experimenta subidas cada ao, y 2008 no
ser una excepcin.
En primer lugar, cabe observar una modificacin
que afecta a los sujetos pasivos del impuesto. Cuando la En realidad, con respecto a los inmuebles urbanos,
titularidad del inmueble o derecho gravado corresponda esa congelacin del tipo de gravamen slo tendr
a una comunidad de bienes no formalmente constituida, lugar para las viviendas o inmuebles de uso residencial,
se podr exigir el pago del impuesto a cada uno de los pues nuestro Ayuntamiento ha creado un nuevo tipo
comuneros, en proporcin a su respectiva participacin impositivo incrementado (el 1,15%) para determinados
en la comunidad de bienes, siempre que se conozca la inmuebles urbanos que no tienen uso residencial y en
identidad, el N.I.F. y el domicilio fiscal de todos los comu- funcin del valor catastral que tengan. Haciendo uso de
neros. Esta previsin normativa encuentra su apoyo en la la facultad prevista en la Ley de Haciendas Locales para
legislacin estatal (art. 42.1.b de la Ley General Tributaria, establecer, para los bienes inmuebles urbanos, excluidos
y art. 63.1 del Texto Refundido de la Ley de Haciendas los de uso residencial, tipos diferenciados atendiendo a

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Doctrina

los usos establecidos en la normativa catastral, se incre- Tambin sube del 75 al 90% la bonificacin apli-
menta notablemente el I.B.I. de almacenes, comercios, cable en este tributo a las obras que tengan por objeto
bares, restaurantes, fbricas, industrias, instalaciones favorecer las condiciones de acceso y habitabilidad de
deportivas y oficinas. las personas con discapacidad (antes, nicamente se
haca referencia al favorecimiento de las condiciones
Mantiene la Ordenanza para 2008 la exigencia de accesibilidad).
del famoso recargo del 50% para inmuebles de uso resi-
dencial que se encuentren desocupados con carcter Pero, sin duda, el gran bombazo de la Orde-
permanente, pese a que el Gobierno estatal no ha nanza reguladora de este impuesto es la significativa
podido desarrollar el Reglamento que permita aplicar subida del tipo de gravamen. El tipo impositivo de este
este recargo. tributo estaba fijado anteriormente en el 2,88%, y en 2008
queda fijado en el 4 por 100, que es el mximo legal per-
La ltima modificacin que encontramos en la nue- mitido por la Ley de Haciendas Locales, lo cual induda-
va Ordenanza reguladora del I.B.I. hace referencia a la blemente podr repercutir en un incremento del precio
asuncin, por parte del Ayuntamiento, de la competen- de las viviendas, habida cuenta que las constructoras y
cia para tramitar las declaraciones y comunicaciones promotoras tratarn de trasladar este mayor coste a los
de alteracin catastral urbana. compradores de las mismas.
B) Impuesto sobre Actividades Econmicas. Por ltimo, como novedad destacable, debemos
resear que, el pasado ao, cuando nos ocupamos de
Las normas contenidas en la nueva Ordenanza Fiscal
las modificaciones introducidas por la Ordenanza Gene-
mantienen, en sus mismos trminos, la regulacin del
ral sobre Gestin, Recaudacin e Inspeccin de 2007,
pasado ao.
dejamos constancia de que la misma se haba hecho
Como nica novedad o modificacin reseable eco --incorporndolos-- de los recargos previstos en la
en la Ordenanza de 2008, cabe referirse a la bonifica- Ley General Tributaria aplicables a las autoliquidacio-
cin del 50 por 100 aplicable a aquellas empresas que nes extemporneas (5%, 10%, 15% y 20%), presentadas
incrementen el promedio de su plantilla de trabajadores sin requerimiento administrativo previo, pero llamaba
mediante la contratacin de personas con discapaci- la atencin que la misma regulacin no incorporaba
dad, mujeres vctimas de malos tratos y/o mayores de 45 la novedad introducida en esta materia por la Ley de
aos. Se ha rebajado, pues, el lmite de edad, ya que el Medidas de Prevencin del Fraude Fiscal de reducir tales
pasado ao, la aplicacin de este beneficio fiscal entra- recargos en un 25 por 100 por pronto pago. Ello poda
ba en juego en los casos de contratacin de mayores tratarse de un despiste legislativo (en cuyo caso, haba
de 50 aos. que suponer que el mismo sera subsanado), o bien que
la Hacienda Local no haba querido aplicar este nuevo
C) Impuesto sobre Construcciones, Instalaciones y incentivo estatal.
Obras (I.C.I.O.):
Pues bien, la Ordenanza de 2008 reguladora del
Junto con el I.B.I., es en el mbito de este tributo don- I.C.I.O. introduce dos novedades, a este respecto, fren-
de encontramos algunas de las principales modificacio- te a su antecesora del pasado ao: a) por un lado, la
nes del ejercicio 2008. Y no todas son, precisamente, misma prev expresamente que si la autoliquidacin del
halageas o agradables para los afectados. impuesto se hace dentro de los 3, 6 12 meses siguientes
al trmino del plazo voluntario (30 das hbiles desde el
Aumenta, del 50 al 80% la bonificacin aplicable
da en que dan comienzo las obras, construcciones o
a las construcciones, instalaciones u obras, que previa
instalaciones), y siempre que no haya existido requeri-
solicitud del sujeto pasivo, se declaren de especial inters
miento previo por la Inspeccin de los Tributos Municipal,
o utilidad municipal por concurrir circunstancias sociales,
se aplicarn los recargos previstos en el art. 27 de la L.G.T.,
culturales, histricas, artsticas o de fomento del empleo
que sern del 5%, 10% y 15%, respectivamente, sin que
que justifiquen tal declaracin, por el Pleno de la Corpo-
resulten de aplicacin sanciones ni intereses de demora.
racin, por voto favorable de la mayora simple de sus
Las autoliquidaciones presentadas una vez transcurridos
miembros. Slo sern susceptibles de declararse de espe- 12 meses desde el trmino del plazo voluntario de pago,
cial inters o utilidad municipal, a efectos del disfrute de soportarn un recargo del 20% (en lugar de sanciones),
esta bonificacin, a) las obras de rehabilitacin de edifi- ms intereses de demora. b) Y, por otro lado, en cumpli-
cios protegidos por el planeamiento vigente con niveles miento del art. 5 de la Ley 36/2006 de Medidas para la
de Proteccin A, B y C, que puedan encuadrarse en los prevencin del Fraude Fiscal, que modifica el art. 27 de la
conceptos de reforma menor y parcial y cumpliendo L.G.T. antes citado, el importe de dichos recargos podrn
determinados requisitos, y b) la construccin de viviendas verse reducidos en un 25% siempre que el ingreso del
de promocin pblica, por medio de convenios progra- importe total de la autoliquidacin se realice al tiempo
mas suscritos entre las Administraciones pblicas. de su presentacin. Se recoge, pues, el descuento por
Tendrn derecho a una bonificacin del 10 por 100 pronto pago que el pasado ao se ech de menos.
sobre la cuota de este impuesto, las construcciones de D) Impuesto sobre Incremento del Valor de los Terre-
viviendas de proteccin oficial promovidas con carcter nos de Naturaleza Urbana:
privado.
Varias son las novedades que trae consigo la Orde-
Se incrementa del 75 al 95% la bonificacin aplica- nanza de 2008 respecto de este tributo que, cada ao
ble en este impuesto a las construcciones, instalaciones u que pasa, adquiere mayor relevancia para las arcas
obras que tengan por objeto exclusivo incorporar sistemas municipales.
para el aprovechamiento elctrico de la energa solar
(debe recordarse que, en este punto, la Ordenanza habla En primer lugar, a la tradicional consideracin
slo de aprovechamiento elctrico, y no trmico, de la de terrenos de naturaleza urbana, a efectos de este
energa solar, a diferencia de la terminologa empleada en impuesto (suelo urbano, urbanizable, terrenos con vas
el mbito del I.B.I. en que s utiliza ambas expresiones). pavimentadas, acerado, alcantarillado, etc., y terrenos

Enero - Febrero 2008


30
Doctrina

que se fraccionen en contra de lo previsto en la legisla- reguladora del Impuesto sobre el Incremento del Valor
cin agraria), se une este ao un nuevo supuesto, ya que de los Terrenos de Naturaleza Urbana tambin se prev
se establece expresamente que estar asimismo sujeto expresamente la aplicacin de los recargos de la Ley
el incremento de valor que experimenten los terrenos en General Tributaria por pagos extemporneos, as como la
los bienes inmuebles clasificados como de caractersticas reduccin de los mismos por pronto pago.
especiales a efectos del I.B.I.
E) Tasa por Recogida de Basuras:
Como ya se sabr, para determinar el importe
del incremento real, y calcular as la base imponible Nuestro Ayuntamiento estim una reclamacin for-
mulada por la Confederacin de Empresarios de Sevilla,
de este impuesto, se aplica sobre el valor catastral del
gracias a la cual se contempla ahora una reduccin del
terreno en el momento del devengo, el porcentaje que
50% de las tarifas de la Tasa de recogida de basuras,
corresponda en funcin del nmero de aos completos
durante el tiempo de duracin de las obras, en aquellos
durante los cuales se hubiese generado dicho incremen-
casos en que, como consecuencia de obras en la va
to. Dicho porcentaje ser el que resulte de multiplicar el
pblica que tengan una duracin superior a un mes
referido nmero de aos por el correspondiente porcen-
(antes se exigan 3 meses) y que sean promovidas por
taje anual, que experimenta una subida con la presente
el Ayuntamiento o empresas municipales o las deriva-
Ordenanza fiscal, y que supondr un encarecimiento del
das del Metro, resulte dificultado o impedido el acceso
impuesto a pagar:
habitual del servicio de limpieza, incidindose negativa-
-- para los incrementos de valor generados en un mente en la actividad comercial o industrial de las calles
perodo de tiempo comprendido entre 1 y 5 aos, se afectadas, previo informe de LIPASAM acreditativo de
aplicar el 3,7 (este porcentaje se mantiene como en dicha circunstancia.
2007, ya que es el mximo legal permitido por la Ley de
F) Nueva Ordenanza Fiscal General de Contribucio-
Haciendas Locales, y no puede incrementarse ms).
nes Especiales:
-- para los incrementos de valor generados en un
Como novedad, el Consistorio ha introducido en las
perodo de tiempo de hasta 10 aos, se aplicar el 3,5
Ordenanzas Fiscales de 2008, una Ordenanza General
que es, igualmente, el mximo legal permitido (antes, se de Contribuciones Especiales para la realizacin de
aplicaba el 3,09). obras pblicas o para el establecimiento o ampliacin
-- para los incrementos de valor generados en un de servicios pblicos de carcter local por parte del
perodo de tiempo de hasta 15 aos, se aplicar el 3,2 Municipio. Ello puede ser indicativo de que la poltica
que tambin es el mximo permitido (antes, se aplicaba municipal con respecto a esta figura tributaria vaya a
el 2,81). experimentar cambios significativos.

-- para los incrementos de valor generados en un El Ayuntamiento podr acordar la imposicin de


perodo de tiempo de hasta 20 aos, se aplicar el 3 que, tales contribuciones en supuestos tales como: apertura
como resulta fcil imaginar, coincide con el tope legal de calles y plazas; renovacin y sustitucin de redes
mximo autorizado (antes, se aplicaba el 2,64). de distribucin del agua o de alcantarillado, servicio
de extincin de incendios; plantacin de arbolados en
Asimismo, cabe recordar que, a solicitud de los calles y plazas, etc.
interesados, se aplica una bonificacin en este impuesto,
cuando el incremento de valor se manifieste, por causa Los sujetos obligados a su pago sern las personas
de muerte, respecto de la transmisin (propiedad, usu- especialmente beneficiadas. Y, en los casos de comuni-
fructo, etc.) de la vivienda habitual del fallecido a favor dades de propietarios, la Ordenanza obliga a los repre-
sentantes de las mismas a facilitar a la Administracin el
de los descendientes, ascendientes y cnyuge, y que el
nombre de los copropietarios y su coeficiente de parti-
importe del beneficio fiscal est en funcin de cul sea el
cipacin en la Comunidad, a fin de proceder al giro de
valor catastral de la vivienda heredada.
las cuotas individuales. De no hacerse as, se entender
La novedad, en este mbito, consiste en que esta aceptado el que se gire una nica cuota, de cuya distri-
misma bonificacin ser aplicable, igualmente, en 2008 bucin se ocupar la propia Comunidad.
a los casos de transmisin (propiedad, usufructo, etc.)
La base imponible y liquidable de las Contribuciones
por causa de muerte de los locales afectos a la activi-
especiales estar constituida, como mximo, por el 90%
dad econmica ejercida por el causante a favor de sus
del coste que el Ayuntamiento soporte por la realizacin
descendientes, ascendientes y cnyuge. Por tanto, dicho
de las obras o por el establecimiento o ampliacin de los
beneficio fiscal sera aplicable, por ejemplo, al despacho
servicios, y se repartir entre los sujetos pasivos.
de que fuera titular un abogado y que, por su falleci-
miento, heredaran sus hijos y cnyuge, cumpliendo los Las contribuciones especiales se devengan en el
requisitos que posteriormente se mencionan. momento en que las obras se hayan ejecutado o el
servicio haya comenzado a prestarse. El Ayuntamiento
Para poder disfrutar de la bonificacin por la trans-
podr exigir por anticipado el pago de las contribucio-
misin de la vivienda habitual, los herederos habrn de
nes, en funcin del importe previsto para el ao siguien-
mantener la adquisicin durante los 3 aos siguientes, sin
te. Tambin se establece la posibilidad de conceder
que puedan transmitirla. Y, en los supuestos de transmisin fraccionamientos o aplazamientos por un mximo de
de locales afectos a la actividad econmica ejercida por cinco aos.
el causante, la bonificacin permanecer condicionada
al mantenimiento de la adquisicin en el patrimonio de G) Ordenanza General sobre Gestin, Recaudacin
los herederos, as como del ejercicio de una actividad, e Inspeccin:
durante los 3 aos siguientes a la muerte del causante.
Con respecto a la Ordenanza de 2007 pueden
Al igual que hemos comentado con respecto researse los siguientes cambios que introduce la nueva
al Impuesto sobre Construcciones, la Ordenanza Fiscal Ordenanza de 2008:

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31
Doctrina

Se modifica la regulacin de las consultas tributa- de alquiler. Seguramente, el hecho de hallarnos en


rias escritas, que podrn presentarse por fax, as como ciernes de un nuevo ao electoral, haya contribuido a
por medios electrnicos, informticos o telemticos. su aprobacin.
Se introducen nuevos preceptos relativos a las noti- Esta norma aprueba, a partir del 1 de enero de
ficaciones, como los relativos a la notificacin a perso- 2008, una ayuda mensual de 210 euros mensuales
nas fallecidas o a la notificacin por comparecencia. para el pago del alquiler de vivienda, durante un
mximo de 4 aos. Igualmente, aprueba la concesin
En materia de domiciliacin bancaria, con obje-
de 600 euros de prstamo sin inters, los cuales se pue-
to de facilitar al contribuyente el cumplimiento de sus
den utilizar para la fianza, as como una ayuda nica
obligaciones tributarias, as como incentivar la domi-
de 120 euros para los gastos de tramitacin del aval,
ciliacin bancaria como medio de pago, el plazo de
si se necesitara.
presentacin de las domiciliaciones bancarias, as como
las solicitudes de cambios de rdenes de domiciliacin Los beneficiarios de tales ayudas sern todas
presentadas, se habrn de realizar por el contribuyen- aquellas personas que tengan una edad comprendi-
te con una antelacin mnima de 15 das naturales da entre los 22 aos y hasta cumplir los 30 aos; que
antes del comienzo del perodo voluntario de cobranza sean titulares de un contrato de arrendamiento de
(anteriormente, el plazo exigido era de dos meses). En vivienda habitual y permanente; que dispongan de
otro caso, surtirn efectos a partir del perodo de pago una fuente regular de ingresos que le reporte unos
voluntario siguiente. ingresos brutos anuales inferiores a 22000 euros; y que
posean la nacionalidad espaola o la de algn Esta-
Curiosamente, la previsin general de esta Orde-
do miembro de la Unin Europea (en el caso de los
nanza, relativa a los recargos aplicables a las auto-
extranjeros no comunitarios, se exige tener residencia
liquidaciones extemporneas (5%, 10%, 15% y 20%),
legal y permanente en Espaa). Asimismo, se exige
presentadas sin requerimiento administrativo previo, no
estar al corriente del pago peridico del alquiler de la
se ve acompaada de una correspondiente reduccin
general de tales recargos, en un 25 por 100, por pronto vivienda, as como en el cumplimiento de las obliga-
pago. A diferencia del legislador estatal, nuestro Ayun- ciones tributarias y con la Seguridad Social.
tamiento ha optado por incorporar esta reduccin de A da de hoy, la citada ayuda mensual de 210 euros
manera concreta en determinadas regulaciones de no est exenta de tributar en IRPF, considerndose una
algunos de los tributos locales (que se declaran median- ganancia patrimonial no derivada de una transmisin
te autoliquidacin), como se ha visto anteriormente, de bienes, por lo que integrar la renta general del IRPF,
pero no lo recoge en esta Ordenanza Fiscal General siendo gravada a tarifa general (salvo que cambie la
sobre Gestin, Recaudacin e Inspeccin. normativa legal, a este respecto).
Finalmente, se contempla la posible creacin de La gestin de esta ayuda la llevarn a cabo las
un Organo de Gestin Tributaria. Comunidades Autnomas. La Consejera de Obras Pbli-
cas y Transportes de la Junta de Andaluca recoge en
una Orden de 26 de diciembre de 2007 el procedimien-
VIII. Otras Novedades Fiscales. to en la Comunidad Autnoma de Andaluca para el
reconocimiento del derecho a esta renta bsica de
A) Declaraciones censales. emancipacin de los jvenes.
La Orden EHA/1274/2007, de 26 de abril, aprob D) Nuevo Reglamento de gestin e inspeccin tri-
los nuevos modelos 036 y 037 de Declaracin censal y
butaria.
Declaracin censal simplificada --respectivamente-- de
alta, modificacin y baja en el Censo de empresarios, Sin duda, esta constituye otra gran modificacin fis-
profesionales y retenedores. cal para el presente ao 2008, y que, al margen de intro-
ducir algunas novedades, lleva a cabo una importante
B) Factura electrnica.
labor unificadora, al recopilar en un mismo texto norma-
La Orden EHA/962/2007, de 10 de abril, se ocupa de tivo, la regulacin anteriormente dispersa de numerosas
regular la facturacin telemtica y la conservacin de obligaciones formales de los contribuyentes.
las facturas electrnicas.
El Real Decreto 1065/2007, de 27 de julio, aprueba el
En materia de facturacin electrnica se establece Reglamento General de las actuaciones y los procedi-
un sistema voluntario para el receptor. Es decir, una mientos de gestin e inspeccin tributaria y desarrolla las
empresa no va a poder emitir facturas electrnicas o normas comunes de los procedimientos de aplicacin
en formato digital, si el destinatario de las mismas no de los tributos. Dada su extensin, haremos una breve
lo consiente, por lo que tales facturas habrn de seguir resea de su contenido.
emitindose en papel. No obstante, est previsto que la
Aglutina, y regula en su articulado, materias tan
Ley de Contratos del Sector Pblico har obligatoria la
diversas y recogidas --hasta ahora-- en normativa muy
utilizacin de la factura electrnica con la Administra-
dispersa, como el nmero de identificacin fiscal, los
cin Pblica
censos tributarios, las declaraciones de operaciones con
C) Ayudas a jvenes para el alquiler de vivienda. terceras personas (modelo 347), el sistema de cuenta
corriente tributaria, la colaboracin social en la gestin
El R.D. 1472/2007, de 2-noviembre, regula la renta de los tributos, etc., derogando la anterior maraa de
bsica de emancipacin de los jvenes. No se trata disposiciones reglamentarias a las que viene a sustituir el
de una medida fiscal, propiamente dicha, y tiene nuevo Reglamento General.
por objeto dinamizar el mercado de arrendamientos
y adoptar medidas que contribuyan a facilitar a los Regula los efectos de la falta de resolucin en
jvenes el acceso a una vivienda digna en rgimen plazo de numerosos procedimientos tributarios cuya

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32
Doctrina

normativa no estableca expresamente el rgimen de de datos y solicitudes de devolucin; procedimien-


actos presuntos. En su inmensa mayora, el silencio tiene to de devolucin; procedimiento de rectificacin de
efecto negativo. autoliquidaciones, declaraciones, comunicaciones de
Se mantiene la dispensa de aportar aval o garanta datos o solicitudes; procedimiento de ejecucin de las
con motivo de la solicitud de aplazamiento o fracciona- devoluciones tributarias; reconocimiento de beneficios
miento de las deudas que en su conjunto no excedan fiscales y de cuenta corriente tributaria; control censal,
de 6.000 euros. comprobacin del domicilio fiscal y control de otras
obligaciones formales; verificacin de datos, comproba
Las obligaciones de informacin de carcter
cin de valores, tasacin pericial contradictoria y com-
general que deban cumplirse durante 2008, correspon-
dientes a la informacin a suministrar del ao 2007, sern probacin limitada.
exigibles conforme a la normativa vigente a 31/12/07.
Finalmente, el Ttulo V del Reglamento est dedi-
El Ttulo I regula nicamente el mbito de aplica- cado a las actuaciones y procedimientos de inspeccin,
cin del reglamento. derogando al anterior Reglamento de Inspeccin de
1.986. En l se regulan la atribucin de funciones inspec-
El Ttulo II est dedicado a las obligaciones for-
toras a los rganos administrativos y las facultades de la
males. Entre stas, se regulan los censos tributarios,
incorporando con ligeras modificaciones el contenido inspeccin de los tributos (dnde puede examinarse la
del R.D. 1041/2003 (ahora derogado) que contena la contabilidad, la entrada en inmuebles, el deber de com-
normativa reglamentaria que regulaba esta materia. Se parecer y atender al personal inspector y la personacin
regulan, igualmente, la forma de cumplir la obligacin de la inspeccin sin previa comunicacin, son algunas
de comunicar el cambio de domicilio fiscal, as como de las facultades desarrolladas por la nueva norma-
las normas relativas al nmero de identificacin fiscal, las tiva). Obviamente, tambin son objeto de desarrollo
obligaciones relativas a los libros-registros y las obligacio- reglamentario el contenido de las actas de inspeccin,
nes de informacin (entre las que se encuentra el cita-
as como el procedimiento de inspeccin propiamente
do modelo 347, de tanta importancia para Hacienda.
dicho, analizando su inicio (comunicacin previa o per-
Como novedad destacable, se establece la obligacin
de hacer constar en este modelo informativo los impor- sonacin, alcance del procedimiento inspector, etc.),
tes superiores a 6.000 euros que se hubieran percibido su tramitacin (medidas cautelares, horario, trmite de
en metlico de cada una de las personas o entidades audiencia previa, ampliacin del plazo de duracin del
relacionadas en la declaracin). procedimiento inspector, etc.) y su terminacin (se regu-
lan los diferentes tipos de actas, incluidas las actas con
Dentro de las obligaciones formales que se reco-
acuerdo que introdujo la vigente Ley General Tributaria,
gen en el nuevo Reglamento General, destaca la pre-
vista en su artculo 36, si bien su entrada en vigor est etc.). Asimismo, el Reglamento se ocupa de regular la
prevista para el ao 2009. Segn este precepto, los estimacin indirecta de bases o cuotas, las actuacio-
obligados tributarios que deban presentar autoliquida- nes con entidades en rgimen de consolidacin fiscal,
ciones o declaraciones correspondientes al Impuesto el conflicto en la aplicacin de la norma tributaria, la
sobre Sociedades, al IVA, o al Impuesto General Indirec- declaracin de responsabilidad en el procedimiento
to Canario por medios telemticos, estarn obligados a inspector, as como otras actuaciones inspectoras.
presentar una declaracin informativa con el contenido
de los libros-registros del I.V.A. Existir obligacin de pre- E) La Ley de Sociedades Profesionales:
sentar una declaracin informativa por cada perodo
de liquidacin del IVA, y contendr los datos anotados Por todos ser ya conocido, a estas alturas, la apro-
hasta el ltimo da del perodo de liquidacin a que se bacin de la Ley 2/2007, de 15 de marzo, de Socie-
refiera y deber presentarse en el plazo establecido dades Profesionales, que obliga a las sociedades que
para la presentacin de la autoliquidacin del impuesto tengan por objeto social el ejercicio en comn de una
correspondiente a dicho perodo. actividad profesional a constituirse como sociedades
No se olvide que, por ejemplo, todas las S.A. y las S.L. profesionales en los trminos previstos en dicha Ley,
ya estn obligadas a la presentacin telemtica de la inscribindose como tales en el Registro Mercantil as
declaracin del impuesto de sociedades, por lo que se como en el correspondiente Colegio Profesional. Y las
vern afectadas por esta nueva obligacin formal. sociedades preexistentes estn obligadas a adaptarse a
la citada Ley, so pena de disolucin de pleno derecho si
El Ttulo III regula los principios y disposiciones
a 31/12/2008 no se ha llevado a cabo tal adaptacin y
generales de la aplicacin de los tributos: atribucin
su presentacin en el Registro Mercantil.
de la competencia territorial; informacin y asistencia
al contribuyente, regulando las consultas tributarias, los Con toda probabilidad, la nueva situacin normati-
certificados tributarios, la colaboracin social, etc.; y
va traer aparejada ms de una consecuencia fiscal y
desarrolla las normas comunes sobre las actuaciones
dudas al respecto.
y los procedimientos tributarios (inicio, tramitacin y
terminacin de actuaciones, interrupcin de las mis- F) Otras menciones de la Ley de Presupuestos Gene-
mas, intervencin de los obligados, actuaciones con
rales del Estado para 2008:
entidades sin personalidad jurdica y con no residentes,
la representacin legal y voluntaria, notificaciones en Al margen de otras, destacamos la Disposicin Adi-
materia tributaria, etc.). cional 70 de esta Ley, que prev que el Gobierno lle-
El Ttulo IV se dedica a regular las actuaciones y var a cabo las oportunas modificaciones legales para
los procedimientos de gestin tributaria: presentacin que las familias monoparentales con dos hijos a cargo
de declaraciones, autoliquidaciones, comunicaciones tengan la consideracin de familia numerosa.

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33
Doctrina

Jos Manuel Castro Muoz, Abogado

Actualidad Fiscal

NOTICIAS 06-03-07. IMPUESTO DE LA PRIMERA MATRICU-


LACION. La primera matriculacin definitiva de
De acuerdo con lo que ha dispuesto la los quad no est sujeta al IMT por tratarse de
Ley de Presupuestos para 2008, el inters vehculos especiales de los contemplados en
de demora a que se refiere la LGT, ha quedado el nmero 10 del Anexo del RDLeg 339/1990. En
establecido en el 7 por ciento. De esta manera, concreto, para el supuesto que nos ocupa, se
se puede producir una buena rentabilidad del define el quad como un vehculo especial de
dinero de los contribuyentes en aquellos casos cuatro o ms ruedas fabricado para usos espe-
en los que la Hacienda Pblica venga obligada cficos muy concretos, con utilizacin mediante
a devolverles importantes cantidades como con- manillar en el que el conductor va sentado a
secuencia de ingresos indebidos... horcajadas y dotado de un sistema de traccin
adecuado al uso fuera de carretera.
Cada vez, y con mayor intensidad, los expertos
reclaman una reforma global del Impuesto de 14-03-07. I.V.A. Para la aplicacin del Rgimen
Sucesiones. Dicho impuesto necesita una reforma especial de bienes usados a las operaciones de
profunda, para adecuarlo a nuestra realidad. reventa de embarcaciones de recreo, ser nece-
De esta forma, mientras se puede constatar, de sario que las entregas de dichas embarcaciones
una parte, que numerosos conceptos ya no se no constituyan una entrega intracomunitaria de
corresponden con la situacin actual, de otra par- bienes exenta (art. 25 LIVA) que tenga por objeto
te se aprecia que determinadas autonomas han un medio de transporte nuevo, circunstancia que
llevado el impuesto a la prctica desaparicin en concurrir cuando su entrega se efecte antes
su territorio. En consecuencia, o bien se acomete de transcurridos tres meses desde la fecha de su
una reforma en profundidad del ISD, o bien se primera puesta en servicio y no hayan navegado
suprime de una vez por todas, aunque esta ltima ms de cien horas.
opcin deber llevarse a cabo de manera orde-
nada al objeto de facilitarle a los entes autonmi- 14-03-07. I. SUCESIONES. La indemnizacin reci-
cos la oportuna compensacin econmica. As, bida por uno de los miembros de un matrimonio
no es de extraar, que muchos especialistas en la en rgimen de gananciales, como consecuencia
materia planteen serias dudas respecto de la de su baja definitiva en el trabajo, ya sea por des-
quiebra del principio constitucional de igualdad pido o por jubilacin o por cualquier otra causa,
que puede suponer la citada competencia entre constituye un bien ganancial con independen-
las distintas comunidades. cia de que haya sido cobrada por el cnyuge
trabajador, siendo suficiente que haya nacido el
derecho a su percepcin. Desde el momento del
devengo, se deber incluir en el inventario o bien
I. Legislacin y Resoluciones Administrativas.
el importe percibido (en caso de cobro), o bien
Diversas Consultas de la Direccion General de
el derecho de crdito del trabajador frente a la
Tributos
empresa (en caso de falta de cobro).
26-02-07. I.R.P.F. Las rentas obtenidas por la
27-03-07. I. SOCIEDADES. A efectos de su
participacin en coloquios y tertulias radiofni-
deducibilidad en el IS, la amortizacin que se
cas se consideran rendimientos de actividades
contabilice como gasto que exceda del resul-
econmicas, sin que puedan calificarse como
tado de aplicar al precio de adquisicin del
rendimientos del trabajo.
inmovilizado el coeficiente de amortizacin lineal
mximo establecido en las tablas oficiales, debe

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35
Doctrina

justificarse que corresponde a una depreciacin 22-05-07. I. SOCIEDADES. En el caso de una


efectiva de dicho inmovilizado. Sociedad limitada constituida por joint-venture
entre una sociedad espaola y una entidad esta-
04-04-07. I. SOCIEDADES. Es deducible ntegra- dounidense, que contabiliz las aportaciones por
mente la amortizacin de un vehculo afecto par- el valor de mercado de los elementos recibidos,
cialmente a la actividad de una empresa. Dado habr que tener en cuenta que los elementos
que el vehculo al estar afecto a la actividad tie- aportados por la sociedad espaola fueron reva-
ne la consideracin de activo fijo material, toda lorizados contablemente en la sociedad ahora
su amortizacin es gasto deducible, sin perjuicio absorbida, y a efectos de determinar el valor
de la consideracin como renta en especie que terico de esta, deber considerarse el valor fis-
pueda tener en el IRPF la utilizacin del vehculo cal de aquellos elementos y no su valor contable
por el gerente para sus fines particulares. revalorizado.
10-04-07. I.V.A. La base imponible de la pres- 25-05-07. I.R.P.F. Un contribuyente que ejerce
tacin de servicios constituida por una concesin una actividad determinando el rendimiento neto
de la opcin de compra, en la que no se sabe si de la misma por el mtodo de estimacin objeti-
se va a ejercitar o no dicha opcin, no compro- va y que tiene contratadas a dos personas asa-
metindose la sociedad beneficiaria a su ejerci- lariadas, al contratar a otra persona para sustituir
cio, es la contraprestacin total pactada por la a la que est de baja por incapacidad temporal,
misma. Cuando se ejercite la opcin y se efectu incumplir el requisito exigido para la aplicacin
la entrega de los inmuebles se produce un segun- de ndice corrector para empresas de pequea
do hecho imponible, estando este ltimo sujeto y dimensin. La baja por incapacidad temporal no
no exento. supone que dicha persona se deje de considerar
como personal asalariado de la empresa.
12-04-07. I.V.A. Est sujeta al IVA la transmisin
de dos licencias de taxi realizada por quien se 28-05-07. I. SOCIEDADES. Resuelve este Centro
jubila en la actividad de taxi, aunque las transmi- Directivo que cuando se est en presencia de
ta a personas diferentes debido a las limitaciones una entidad titular de un derecho de explotacin
establecidas e la normativa municipal, ya que de un puerto deportivo dedicada al alquiler de
los bienes transmitidos a un adquirente no son la amarres y a la transmisin de derechos sobre los
totalidad de los que integran la rama de activi- mismo, no es posible aplicar la correccin mone-
dad transmitida. taria del art. 15.10 a la transmisin de los dere-
chos de amarres, puesto que estos elementos
14-05-07. I. SOCIEDADES. Las prestaciones patrimoniales tienen la consideracin de activo
dinerarias obtenidas por la persona jurdica de circulante.
planes de pensiones, como consecuencia de no
existir beneficiarios personas fsicas y de haber 07-06-07. I.V.A. En relacin con la fijacin de
sido designadas herederas en testamento, cons- precios y localizacin de productos en las tiendas
tituyen un ingreso que forma parte del resultado libres de impuestos del aeropuerto de Madrid, los
del ejercicio y de la base imponible del Impuesto servicios de consultora prestados a una entidad
sobre Sociedades del periodo impositivo en que Suiza, se entendern realizados en territorio de
se haya reconocido el derecho a su percepcin, aplicacin del IVA, dado que dichos servicios sir-
con independencia del momento en que se ven para la venta de productos en Espaa
efecte su cobro.
20-06-07. I. SOCIEDADES. La regla especial
18-05-07. I.R.P.F. En el supuesto de que un de imputacin de gastos permite la deduccin
contribuyente comunero de una entidad que fiscal, una vez contabilizados, en el propio ejerci-
determina su rendimiento neto por el mtodo de cio de su contabilizacin, en los supuestos en los
estimacin objetiva constituya otra entidad en que el sujeto pasivo comete el error contable de
rgimen de atribucin de rentas cuyos partcipes registrar gastos en ejercicios posteriores a aqul
y porcentajes de participacin van a coincidir en que se producen, siempre y cuando ello
con los de la entidad existente para dedicarse no determine una menor tributacin de la que
a una actividad que no se encuentra dentro del hubiera correspondido de imputar los gastos a los
mbito de aplicacin del mtodo de estimacin perodos en que se devengaron. Ahora bien, este
objetiva, dado que se trata de entidades inde- Centro Consultivo nos viene a decir que para que
pendientes, no ser de aplicacin la incompati- se pueda llevar a cabo dicha operacin, ha de
bilidad entre la estimacin directa y la estimacin tenerse en cuenta el efecto de la prescripcin,
objetiva, por lo que cada entidad en rgimen de de manera que si estuviera prescrito el Impuesto
atribucin podr determinar su rendimiento neto correspondiente al perodo impositivo en que se
por el mtodo de estimacin que corresponda, devengaron los gastos, la imputacin de los mis-
en funcin de sus condiciones individualmente mos al perodo impositivo de su contabilizacin
consideradas. producira una tributacin inferior, no siendo pro-

Enero - Febrero 2008


36
Doctrina

cedente su imputacin fiscal en dicho perodo. Y los esfuerzos probatorios, que conduce a la esti-
a esto le llamo yo, una vez ms, hilar fino..., fino. macin del recurso.

25-06-07. I. SOCIEDADES. En los casos en los AUDIENCIA NACIONAL. 07-05-07. I. SOCIEDA-


que interviene un agente urbanizador, que acta DES. Sentencia el Tribunal que habindose proba-
como fiduciario y que emite facturas dirigidas a do que la absorbente se constituy con la nica
los propietarios de los terrenos, formarn parte finalidad de adquirir acciones de la absorbida
del precio de adquisicin de dichos terrenos tan- para lo que recibi un prstamo, no se ha demos-
to los costes de urbanizacin como las indemni- trado, en sentido contrario, que existiese un moti-
zaciones satisfechas en concepto de demolicin vo de reestructuracin y racionalizacin de acti-
de edificaciones existentes sobre los terrenos vidades, pues la absorbente era una sociedad no
afectados por el proceso urbanstico. operativa, cuya finalidad era la mera tenencia
de acciones, lo que no constituye actividad eco-
25-06-07. I.V.A. Los servicios on line y presen-
nmica. Por ello, se desestima la aplicacin del
cial de formacin a medida, estn exentos del
IVA, segn criterio del TJCE. rgimen fiscal de la fusin, toda vez que el nico
motivo era el de obtener un beneficio fiscal.

AUDIENCIA NACIONAL. 07-06-07. I. SOCIEDA-


II. Jurisprudencia y Doctrina DES. No puede realizarse la compensacin de
bases imponibles negativas, cuando la liquida-
TRIBUNAL SUPREMO. 04-06-07. I.R.P.F. La Sala cin correspondiente al ejercicio en las que se
considera que el tribunal de instancia aplic incluye, ha prescrito.
indebidamente la doctrina sobre la prescripcin
de la deuda tributaria, toda vez que la pres- AUDIENCIA NACIONAL. 07-06-07. I.R.P.F. La
cripcin se rige por la legalidad vigente en el indemnizacin recibida por el retraso en el pago
momento de tener lugar el dies ad quem, que de un justiprecio, debe computarse de forma
en el supuesto examinado lo constituye el da en independiente del incremento obtenido por la
que la inspeccin notifica el inicio de sus actua- expropiacin. As, no le es de aplicacin, en el
ciones, y teniendo en cuenta que al ser anterior presente caso, la reduccin por los coeficientes
al 1 de enero 1999 se debi aplicar el plazo de que le correspondan al incremento obtenido por
prescripcin de cinco aos y no el de cuatro que la expropiacin. Sin embargo, se considera que si
introdujo la Ley 1/1998. puede incluirse el incremento correspondiente a
la indemnizacin en la parte especial de la base
TRIBUNAL SUPREMO. 03-07-07. I.R.P.F. Se esta-
imponible del IRPF, porque su generacin ha sido
blece la sujecin al Impuesto las pensiones de
superior a un ao.
jubilacin, cualquiera que sea su naturaleza y
origen, partiendo de la consideracin de que T.S.J. DE CANTABRIA. 20-12-06. ECONMICO-
tales pensiones no son ms que el pago diferido ADMINISTRATIVO. El obligado tributario rehus reci-
de una parte de retribucin del trabajador que
bir la notificacin, sealando que su abogado se
se relega al momento que, por las circunstan-
pondra en contacto con la unidad administrativa
cias que fuere, deje de desarrollar su actividad
para recogerla. Este rechazo de la notificacin no
laboral.
puede considerarse como suficiente para tenerla
AUDIENCIA NACIONAL. 06-02-07. PROCEDI- por notificada, en la medida en que se indica la
MIENTOS ESPECIALES. Una cosa es que con arre- persona a la que debe practicarse la notificacin,
glo al art. 114 LGT corresponda al contribuyente la cual tiene poder a tal efecto. A pesar de ello,
la carga de la prueba sobre la peticin de no puede admitirse lo anterior, en el presente
devolucin de un ingreso indebido, y otra muy caso, pues en el procedimiento previo actu otra
distinta es que esta norma conduzca a resultados persona como representante, distinta de la sea-
incompatibles con la tutela judicial efectiva de lada cuando se rechaza la notificacin. Al figurar
un derecho, toda vez que agotada al mximo dos personas como representantes, el recurrente
la actividad del recurrente en orden a probar ha podido inducir a error a la Administracin.
lo que le incumbe, no puede reputarse vlida
la actuacin pasiva de una Administracin que, T.S.J. DE CATALUA. 22-02-07. NOTIFICACIO-
teniendo la posibilidad de aportar de forma razo- NES. La notificacin de la liquidacin realizada
nable los datos necesarios para concluir si pro- a la recurrente no fue vlida porque aunque se
cede hacer efectivo el derecho del recurrente, dirigi a ella y a su domicilio, fue realmente recibi-
no lo hace. No se trata, pues, de que se realice da por una entidad distinta ,ya que tanto la firma
una alteracin indebida de la carga de la prue- como el sello del recib consta el nombre de una
ba, sino que hace uso de las atribuciones que al mercantil distinta. No habindose producido la
Tribunal le confiere el art. 24.1. de la Constitucin notificacin de la liquidacin procede la anula-
para proceder a una equitativa redistribucin de cin de la providencia de apremio.

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37
Doctrina

T.S.J. DE EXTREMADURA. 28-02-07. NOTIFICA- demora al sujeto pasivo por el tiempo transcurri-
CIONES. La notificacin por comparecencia fue do desde la finalizacin del plazo de presenta-
correcta porque se realiz tras constar dos inten- cin en voluntaria de las anteriores liquidaciones
tos fallidos en el domicilio del contribuyente en hasta la fecha en la que se dict el acuerdo de
horas y das distintos. El hecho de que no conste regularizacin y como desde el momento en que
en el expediente que el Servicio de Correos se ingres la deuda derivada del mismo se pro-
dejara un aviso de llegada en el domicilio, no dujo la duplicidad en el pago es necesario ahora
invalida la conclusin anterior. El incumplimiento que la Administracin satisfaga al contribuyente
de este requisito no tiene consecuencia alguna con los correspondientes intereses de demora.
desde la perspectiva de si una notificacin se ha
practicado correctamente segn la normativa T.E.A CENTRAL. 17-01-07. I. SUCESIONES. En el
administrativa. caso de que se reciban unos bienes inmuebles
procedentes de una herencia a beneficio de
T.S.J. DE CATALUA. 22-03-07. I.V.A. La enti- inventario, se consideran que no son bienes priva-
dad mercantil recurrente present declaracio- dos sino que deben hacer frente a la providencia
nes complementarias en relacin con el cuarto de embargo consecuencia de unas actas de
trimestre de un ejercicio y el resumen anual en inspeccin instruidas a la interesada en calidad
las que, como consecuencia de liquidacin pro- de heredera del deudor-causante.
visional, consign como resultado del perodo
una cantidad a compensar y, simultneamen- T.E.A. CENTRAL. 14-02-07. SANCIONES. En base
te, una cantidad a devolver. Resulta inviable la a la doctrina sustentada por el Tribunal Constitu-
pretensin de la demandante, pues habiendo cional y el Tribunal Supremo, cuando se lleva a
optado por la compensacin de cuotas no cabe cabo una motivacin de una resolucin sancio-
su modificacin posterior mediante la solicitud nadora , aunque sea escueta y sucinta, no cabe
de devolucin, y menos, cuando tal compensa- equipararla a la ausencia de la misma, siempre
cin era improcedente por exceder del plazo de que se precise cuales han sido los criterios que
prescripcin, mediante la tcnica de arrastre. fundamentan la decisin.
Admitir la pretenda modificacin de la opcin
T.E.A.CENTRAL. 15-02-07. I.R.P.F. La operacin
supondra legitimar tales tcnicas pidiendo
consistente en la entrega de opciones sobre
compensaciones improcedentes y, caso de ser
acciones de la entidad, supone para el trabaja-
detectadas por la Administracin, pedir entonces
dor una retribucin en especie exclusivamente
la devolucin.
en el momento de la concesin de las opciones.
T.S.J. DE CASTILLA Y LEON. 25-05-07. IVA. No
T.E.A. CENTRAL. 15-03-07. I.R.P.F. Las rentas pro-
procede aceptar la deduccin ms all del 50%
cedentes de la inversin en valores filatlicos en
legalmente previsto y aceptado por la Adminis-
las condiciones a que este expediente se refiere,
tracin de las cuotas del IVA soportado por la
tienen la consideracin de rendimientos del capi-
adquisicin de automviles de turismo puesto
tal mobiliario en el IRPF.
que la recurrente no ha aportado prueba sufi-
ciente, al menos indiciaria, que permita dar por TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LAS COMUNIDADES
probada su afectacin exclusiva a la actividad EUROPEAS. 11-09-07. I.R.P.F. No es posible decla-
empresarial. rar, como gastos extraordinarios en el citado
Impuesto, el pago de gastos de escolaridad abo-
T.E.A. CENTRAL. 08-11-06. I. SOCIEDADES. Debe
nados a un colegio privado establecido en otro
admitirse la solicitud del sujeto pasivo referida a
Estado miembro.
la rectificacin de la liquidacin en tanto no pro-
ceden los ajustes realizados por la Inspeccin por TRIBUNAL SUPREMO. 31-01-07. RESPONSA-
aplicacin de la norma del art. 20 de la LIS sobre BLES TRIBUTARIOS. A partir de la apreciacin de
subcapitalizacin. La jurisprudencia del TJCE con- sociedad nica y confusin de patrimonio,
sidera esta regla contraria al art. 43 del Tratado se afirma que, en el caso de autos, se est en
de la Unin Europea que consagra la libertad de presencia de un supuesto de responsabilidad
establecimiento, por cuanto implica una diferen- solidaria en la obligacin o deuda, que ni tan
cia de trato entre las filiales residentes. siquiera exige acto de derivacin, si en funcin
de la aplicacin de una presuncin, como aqu
T.E.A. CENTRAL. 08-11-06. PROCEDIMIENTOS
ocurre, se supera la doctrina de la personalidad
ESPECIALES. Debi ser la propia Inspeccin la que
jurdica, no pudiendo existir sucesin de tipo algu-
iniciara las actuaciones y haber procedido a la
no ya que esta se basa en la independencia de
devolucin de ingresos indebidos de oficio, ya
personalidades.
que como consecuencia de la liquidacin que
haba practicado se produjo una duplicidad en TRIBUNAL SUPREMO. 30-05-07. PROCEDIMIENTO
el pago. En este sentido, se debe tener en cuenta ECONOMICO-ADMINISTRATIVO. Es conforme a
que al igual que la Inspeccin exigi intereses de Derecho que el TEA denegara al recurrente su

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38
Doctrina

solicitud de que se le hiciera copia de la totalidad AUDIENCIA NACIONAL. 21-06-07. PRESCRIP-


de los documentos obrantes en el expediente. CIN. Las actuaciones de la inspeccin llevadas
El derecho a obtener copias no es un derecho a cabo con el mandatario formal de la entidad
absoluto. La solicitud debi estar dirigida a la peti- con anterioridad a la diligencia formal de apo-
cin individualizada, sin que pudiera formularse deramiento estn amparadas por la representa-
una solicitud genrica. El recurrente no padeci cin, ya que las diligencias revelan abiertamente
indefensin porque pudo acceder al expediente, que el citado representante tena en su poder y
y el tiempo entre el que formul su solicitud de aport documentacin de los interesados. Por
copia de todo el expediente y la denegacin de ello, no procede privar a dichas actuaciones de
la misma, estuvo suspendido el plazo para formular efectos interruptivos.
alegaciones.
AUDIENCIA NACIONAL. 29-06-07. SUCESORES
TRIBUNAL SUPREMO. 14-06-07. L.G.T. Las ins- DE LA DEUDA TRIBUTARIA. Las actas que fueron
cripciones registrales de los acuerdos de cese no suscritas en conformidad por el representante de
tienen carcter constitutivo, al no imponerlo as una sociedad desparecida, y que dieron lugar
precepto alguno. El deber de inscribir correspon- a las liquidaciones y sanciones tributarias, son
de a los nuevos administradores, sin que ninguna nulas por haberse entendido con una entidad
responsabilidad por falta de inscripcin pueda inexistente, cuya personalidad jurdica ha des-
exigirse a los cesados. As, eliminada la exigencia aparecido al tiempo de suscribirse las mismas en
de la inscripcin registral, tiene que reconocerse virtud de una operacin societaria de fusin. En
como vlida la prueba aportada, consistente en consecuencia, se da la imposibilidad de que un
una certificacin del acuerdo de Junta General, tercero asuma una responsabilidad sanciona-
mediante el que se decide la disolucin y liquida- dora que es personalsima y que, por tanto, est
cin de la sociedad que no fue elevado a pblico, asociada indisolublemente a la conducta del
sujeto pasivo y a su valoracin desde el punto de
nombrando a un liquidador que realiza gestiones a
vista de la culpabilidad.
favor de la sociedad a partir de ese momento.
AUDIENCIA NACIONAL. 27-09-07. I.R.P.F. El
TRIBUNAL SUPREMO. 11-10-07. PROCEDIMIENTO
plazo para solicitar la devolucin de ingresos
CONTENCIOSO- ADMINISTRATIVO. A efectos de
indebidos en el mbito de sujecin de los no
admisin del recurso de revisin, una sentencia del
residentes, cuando no hay un acuerdo de reci-
Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas,
procidad, es de dos aos, porque en el Convenio
posterior a la fecha de la sentencia impugnada,
de aplicacin no se establece un plazo superior.
no puede servir para revisar sus pronunciamientos
Las normas de aplicacin que regula las relacio-
y consecuencias firmes, sin perjuicio de las conse-
nes entre no residentes, permite que se ample el
cuencias que puedan derivarse.
plazo para la solicitud de la devolucin de ingre-
TRIBUNAL SUPREMO. 18-10-2007. APREMIO. Es sos indebidos, y para ello es imprescindible que
nula la providencia de apremio porque se dict entre los Estados afectados, existiera un acuerdo
cuando la deuda impugnada se encontraba sus- de reciprocidad para la aplicacin de un plazo
inferior. En el presente caso, dicho acuerdo no
pendida preventivamente por estarse a la espera
exista, por lo que el plazo de aplicacin, ha de
de una resolucin del TEAC sobre la concesin
ser el general de dos aos.
o denegacin de la suspensin de la liquidacin
originaria. AUDIENCIA NACIONAL. 15-10-07. I.R.P.F. Los
derechos de suscripcin preferente de adquisi-
TRIBUNAL SUPREMO. 31-10-07. I.V.A. En el caso
cin de ttulos de una entidad, tiene un conteni-
de autos se trata de determinar si procede califi-
do patrimonial, lo que supone que la transmisin
car como operacin financiera habitual, y por
de los mismos sin contraprestacin a cambio,
consiguiente, exenta del pago del IVA, la entrega
supone una donacin que ha de incluirse en el
por la recurrente de un anticipo de fondos, tenien-
IRPF del transmitente, que debe incluirse en la
do en cuenta que su actividad principal es la de
liquidacin del Impuesto, como alteracin patri-
promocin inmobiliaria. Seala la Sentencia que monial susceptible de gravamen.
dicha operacin no forma parte de la actividad
pues de la lectura de los estatutos, se aprecia la T.S.J. DE CANARIAS. 26-03-07. RESPONSABLES
posibilidad de realizar operaciones financieras DE LA DEUDA TRIBUTARIA. Cuando existe discor-
con carcter residual y de forma directamente dancia entre el Registro y la realidad jurdica
subordinada a su actividad principal que es la pro- extrarregistral prevalece el contenido del Registro
mocin inmobiliaria. La regla de prorrata no ser respecto a terceros de buena fe. Ahora bien,
de aplicacin cuando los sujetos pasivos del IVA cuando es el propio tercero en este caso la
efecten nicamente operaciones que originen el Administracin tributaria- el que aprecia tal dis-
derecho a la deduccin, aunque concedan prs- crepancia, dicho efecto desaparece. Esto es lo
tamos o crditos con carcter no habitual. que permite a la Agencia Tributaria exigir la res-

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39
Doctrina

ponsabilidad al recurrente, por su condicin de obligaciones de un comprador anterior, que ven-


administrador de la sociedad deudora, y ello a di inmediatamente despus.
pesar de que su nombramiento no se haya inscri-
to. La discrepancia slo podr ser invocada por T.E.A. CENTRAL. 13-06-07. I.V.A. Entre los requi-
los terceros de buena fe, pero nunca por el recu- sitos formales para las deducciones se exige que
rrente que est obligado a inscribir en el Registro
consten debidamente contabilizadas, sin que
el nombramiento del administrador.
sea suficiente su registro en el Libro de facturas
T.E.A. CENTRAL. 18-04-07. I.V.A. El devengo en emitidas. Dicha contabilizacin no precisa que se
las entregas de bienes se produce en el momen- efecte en el periodo en que se deduce, pero s
to en el que el adquirente puede disponer del antes de la regularizacin por el rgano inspec-
bien. De esta manera, tratndose de la venta de
tor. Mediando actuaciones de comprobacin,
unas parcelas, la escritura pblica es un posible
medio instrumental para la traditio de la cosa en las liquidaciones resultantes de las mismas,
vendida, pero no excluye que por otros medios se slo pueden tenerse en cuenta las cuotas de IVA
ponga la cosa en poder y posesin del compra- soportadas deducibles que estuviesen contabili-
dor. En el caso enjuiciado, la condicin resolutoria zadas con anterioridad al inicio de las mismas.
por falta de pago del precio aplazado no afecta
a la puesta a disposicin del comprador del bien T.E.A. CENTRAL. 14-06-07. I. SOCIEDADES. No
objeto del contrato y, por tanto, no opera como tienen carcter deducible los rappels sobre
condicin suspensiva. Adems el hecho de que
ventas concedidos por la cooperativa, ya que al
la compradora encargase un proyecto de edifi-
concederse en exclusiva a los socios, se conside-
cacin sobre las parcelas, una vez que se firm el
contrato privado de compraventa, ello supone ran como un reparto de los excedentes coope-
que la entidad actuaba en el ejercicio de unas rativos.
facultades anlogas a las del propietario.
T.E.A. CENTRAL. 27-06-07. L.G.T. El transcurso
T.E.A. CENTRAL. 19-04-07. I. SOCIEDADES. La del plazo de su nombramiento no implica el cese
inclusin del resultado contable de la entidad
de los administradores, sino que al objeto de ase-
absorbida por la absorbente supone una causa
gurar la continuidad del funcionamiento interno
de interrupcin del plazo de prescripcin. As,
se resuelve que no ha prescrito el derecho de la de la sociedad, se produce una especie de pr-
Administracin tributaria a liquidar, en relacin rroga tcita o releccin de hecho en sus cargos
con una entidad absorbida que no presenta la al amparo del artculo 126 del Texto Refundido
declaracin correspondiente al ejercicio en que de la Ley de Sociedades Annimas, por lo que
pierde su personalidad, ya que la inclusin por la
se puede concluir que el administrador con nom-
entidad absorbente en su propia autoliquidacin
del resultado contable y de la base imponible bramiento caducado, no slo no cesa en su car-
generada en la absorbida en dicho ejercicio go, sino que puede incurrir en responsabilidades
ha interrumpido la prescripcin. No es aplicable dentro del orden mercantil y tributario cuando
el rgimen especial de fusiones, por carecer de se den las circunstancias del prrafo primero del
motivo econmico vlido. artculo 40.1 de la LGT.
T.E.A. CENTRAL. 19-04-07. L.G.T. Los informes o
T.E.A. CENTRAL. 28-06-07. I. SOCIEDADES. En
contestaciones a consultas emanadas de la DGT
no pueden considerarse documentos de valor una permuta de un solar por edificaciones futuras
esencial para la resolucin del asunto, a efectos el incremento se imputar al promotor que recibe
del recurso extraordinario de revisin, el solar cuando las construcciones estn en con-
diciones de la entrega material, es decir, cuando
T.E.A. CENTRAL. 17-05-07. I. SOCIEDADES. En
los inmuebles estn sustancialmente terminados.
una permuta de un solar por edificaciones futuras
el incremento se imputar al promotor que recibe
T.EA. CENTRAL. 25-07-07. I. SOCIEDADES.
el solar cuando las construcciones estn en con-
diciones de la entrega material, es decir, cuando Resuelve el tribunal que no es vlida la exclusin
los inmuebles estn sustancialmente terminados. de la sociedad del grupo fiscal que la Inspeccin
llev a cabo, con independencia de que la enti-
T.E.A. CENTRAL. 17-05-07. I. SOCIEDADES.No dad en cuestin se encontrara inmersa en una
procede el diferimiento por reinversin de benefi-
situacin de disolucin. Se determina, de esta
cios extraordinarios regulado en el artculo 21 de
la LIS, ya que los terrenos transmitidos no pueden manera, que la Inspeccin careca de compe-
calificarse como inmovilizado, al tratarse de unas tencia para excluir del expresado grupo fiscal a
parcelas sobre las cuales adquiri los derechos y la sociedad.

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40
Tribuna

Julio Garca-Agull Montero,


Subinspector del Cuerpo Nacional de Polica.
Experto Universitario en Criminalidad y Seguridad Pblica

El Jefe de Polica Local


en Andaluca
Una figura de movilidad

La configuracin de Espaa en un es- contradiciendo los dispuesto en las normas de ba-


tado autonmico no poda traer otra ses de rgimen local y en el nuevo Estatuto Bsico
consecuencia que el reflejo de esa di- del Empleado Pblico.
versidad en mltiples mbitos, incluida la
seguridad pblica. As, las diversas Comunidades En su artculo 12, la Ley 7/2007, de 12 de abril, del
Autnomas han decidido de forma diferente asu- Estatuto Bsico del Empleado Pblico (en adelan-
mir esta responsabilidad atendiendo a diferentes te EBEP) define al personal eventual como aqul,
criterios. Unas optan por la constitucin de Poli- que en virtud de nombramiento y con carcter no
cas Autonmicas propias (Pas Vasco, Catalua y permanente, slo realiza funciones expresamente
Navarra), otras optaron por las frmulas de las Uni- calificadas como de confianza o asesoramiento
dades Adscritas del Cuerpo Nacional de Polica
(Andaluca, Valencia, Asturias, Aragn). Incluso
la hay que se encuentra actualmente en proceso


de transicin entre ambas frmulas (Galicia). No
falta quien sigue estudiando qu formula asumir La configuracin de
(Canarias).
Espaa en un estado
Esta variedad de soluciones no est ajena a
la coordinacin de las Policas Locales en sus res- autonmico no poda
pectivos territorios. Diversa estructuras y modelos
de organizacin conviven en un captulo ms del traer otra consecuencia que
modelo policial. La definicin del Jefe de Polica
Local adopta as mltiples soluciones. el reflejo de esa diversidad
La Comunidad Autnoma de Madrid lo asig- en mltiples mbitos, incluida
la seguridad pblica
na la mxima categora de la plantilla, y de exis-
tir varios de la misma, se nombra en base a los
principios de mrito y capacidad. La Comunidad
Valenciana y la de Murcia adoptan mismo mo-
delo. Canarias establece un modelo de provisin
por libre designacin entre la mxima categora
del municipio y sus equivalentes en otros ayunta-
mientos. Castilla La Mancha adopta la libre de- especial. Por tanto el personal eventual no puede
signacin de igual manera, pero con la opcin desempear ya funciones directivas, ni de gestin,
del concurso si no hay candidato idneo en la sino slo de confianza y asesoramiento especial
plantilla. Castilla Len ha optado por asignar la de los rganos de gobierno. Y esto es de aplica-
responsabilidad de Jefe de Polica Local a la cin a todas las administraciones pblicas a partir
mxima categora de la plantilla con la particula- de la entrada en vigor del EBEP, pues se trata de
ridad del nombramiento del Subjefe. una norma de aplicacin directa1.

Sorprende la frmula Navarra que define la Je- Coinciden Baleares y Andaluca, en designar al
fatura de la Polica Local como de personal even- Jefe de Polica Local de entre funcionarios de las
tual, renunciando al principio de objetividad que Fuerzas y Cuerpos de Seguridad que cumplan los
deben tener ciertas responsabilidades reservadas requisitos de categora y titulacin establecidos en
a funcionarios de carrera y, muy probablemente, sus respectivas normas de referencia.

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42

El artculo 12 de esta
norma, sobre la Jefatura
del Cuerpo, reitera que
ser de la superior autoridad y
dependencia directa del Alcalde,
disponiendo que el Jefe ser
nombrado por el Alcalde.
Es aqu, y no antes, donde
expresamente aparece la figura
del Jefe. Y quin es el Jefe?
Tribuna

En este panorama, lo cierto es que la figura del Es aqu, y no antes, donde expresamente aparece
Jefe de Polica Local en la Comunidad Autnoma la figura del Jefe. Y quin es el Jefe?
de Andaluca no est exenta de cierta polmica.
Existen opiniones que encuadran esta figura entre Pues ser un funcionario de carrera. Que perte-
el personal eventual de los ayuntamientos otor- nezca a un cuerpo policial. Que tenga la mxima
gndole a la misma, un carcter esencial como categora de la plantilla si es del propio Cuerpo de
personal de confianza. Sin embargo, y reitero, Polica del municipio; o bien si pertenece a otro
quienes defienden esta postura olvidan el conte- Cuerpo policial, con acreditada experiencia en
nido netamente funcionarial de dicho puesto. funciones de mando y con igual o superior ran-
go y categora que la del funcionario de superior
Al objeto de conseguir el mejor razonamiento categora del Cuerpo de Polica del municipio. Es
legal posible y aun con el riesgo de iniciar el mismo concepto importante la categora ya que condi-
por un punto intermedio del camino, me parece ciona el grupo de pertenencia del funcionario y
bien empezar a comentar la figura del Jefe de Po- por tanto, la titulacin que el mismo posee. Queda
lica Local en Andaluca con la Ley 13/2001, de 11 por tanto inhabilitado para el puesto de Jefe de
de diciembre, de Coordinacin de las Polica Lo- Polica Local, aqul funcionario policial que no po-
cales de la Comunidad Autnoma de Andaluca. sea una categora igual o superior o equivalente a
Y digo esto porque las estructuras funcionariales la de la mxima categora de la plantilla, as como
de las Administraciones Locales vienen ya esbo- el que no posea la titulacin acadmica corres-
zadas desde normas estatales, van teniendo una pondiente al grupo de clasificacin de sta1.
estructuracin complementaria desde normas au-
tonmicas y terminan por definirse en las propias Por tanto, en la estructura de los Cuerpos de
relaciones de puestos de trabajo de las corpora- Polica Local de Andaluca debern existir bien di-
ciones locales. Es por tanto la Ley 13/2001 un pun- ferenciados aquellos puestos a cubrir por los fun-
to intermedio en el currculo normativo que define cionarios del propio cuerpo policial del municipio
al Jefe de Polica Local, pero que s puede ser v-
incluidas los destinados a los que ostenten las mxi-
lido para plantearnos desde l reflexiones con la
mas categoras profesionales de las plantillas, del
suficiente perspectiva normativa.
puesto de Jefe del Cuerpo de Polica Local. Esta
diferenciacin no siempre es evidente, dndose la
Dice en su primer prrafo el artculo 11 de la
circunstancia de que si no estn plena y/o acerta-
Ley 13/2001 que de conformidad con lo estable-
damente adaptadas las relaciones de puestos de
cido en la Ley Orgnica de Fuerzas y Cuerpos de
trabajo de los Cuerpos de Polica Local respectivos
Seguridad (FCS) y la Ley Reguladora de la Bases
a la Ley de Coordinacin, las mismas confunden la
de Rgimen Local (BRL), los Cuerpos de la Polica
mxima categora de la plantilla con el puesto de
Local son institutos armados, de naturaleza civil,
trabajo de Jefe del Cuerpo de Polica Local.
con estructura y organizacin jerarquizada bajo la
superior autoridad del Alcalde.
La forma de eleccin del Jefe del Cuerpo de
El artculo 104.2. de la Constitucin Espaola Polica Local, o mejor dicho, su forma de provisin,
estableci que una ley orgnica determinar las ser la libre designacin. Y aunque sea reiterativo,
funciones, principios bsicos de actuacin y esta- es una forma de provisin, de puesto de trabajo,
tutos de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, que- que se aplica a los funcionarios de carrera. Dicho
dando va artculo 148.1.22a en manos de las Co- de otra manera. Las formas de provisin de los
munidades Autnomas, la coordinacin y dems puestos de trabajo de los funcionarios de carre-
facultades en relacin a las policas locales. ra son dos: el concurso y la libre designacin. As
se establece en el artculo 20 de la Ley 30/1984
El artculo 52 de la LO 2/1986, de Fuerzas y Cuer- de 2 de agosto de Medidas para la reforma de
pos de Seguridad, define a los Cuerpos de Polica la Funcin Pblica (LMRFP) y en el artculo 78.2 de
Local como institutos armados, de naturaleza ci- la Ley 7/2007, de 12 de abril, del Estatuto Bsico
vil, con estructura y organizacin jerarquizada. del Empleado Pblico (EBEP). Concretamente, en
Referente al Municipio, el artculo 21.1.i) de la Ley el artculo 202 de la LMRFP se dice que por libre
7/1985, de 2 de abril de BRL, establece como atri- designacin podrn cubrirse aquellos puestos de
bucin del Alcalde ejercer la jefatura de la Polica trabajo que se determinen en las relaciones de
Municipal, Misma funcin que al hablar de los mu- puestos de trabajo, en atencin a la naturaleza
nicipios de gran poblacin define el artculo 124. de sus funciones.
Por tanto la Ley 13/2001 no aport nada ni en la
definicin ni en la jefatura de la Polica Local. El concurso y la libre designacin sern formas
de provisin de puestos de trabajo de funcionarios
El artculo 12 de esta norma, sobre la Jefatura de carrera del Cuerpo de Polica Local del munici-
del Cuerpo, reitera que ser de la superior auto- pio, pero la libre designacin ser la nica forma
ridad y dependencia directa del Alcalde, dispo- de provisin del puesto de Jefe de Polica Local
niendo que el Jefe ser nombrado por el Alcalde. del municipio.

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44
Tribuna

En el EBEP, artculo 80, de define la libre desig- general, y policiales en particular, del municipio.
nacin como el procedimiento de provisin que Las RPTs son ante todo una disposicin normativa,
consiste en la apreciacin discrecional por el r- no un acto administrativo y de ah la eficacia y su
gano competente de la idoneidad de los candi- fuerza vinculante respecto de las convocatorias6
datos en relacin con los requisitos exigidos para de puestos de trabajo.
el desempeo del puesto. Y continua diciendo
que las Leyes de la Funcin Pblica establecern Desde el anlisis de todo lo anterior, aquellos
los criterios para determinar los puestos que por que plantean que la figura del Jefe de Polica Local
su especial responsabilidad y confianza puedan en Andaluca se encuentra fuera de la estructura
cubrirse por libre designacin. Por tanto ser la del Cuerpo de Polica Local quizs se equivocan.
apreciacin discrecional de la Administracin en Y empezando mi razonamiento por su consecuen-
relacin a los requisitos de igualdad, objetividad, cia, si las RPTs municipales contemplan que as
mrito y capacidad. Sin olvidar el de publicidad sea, es por que todo el rbol normativo de superior
que impera en todo procedimiento de provisin rango as les obliga, impidiendo que incluso la pre-
de puesto de trabajo para los funcionarios de ca- tensin de definir al Jefe de Polica Local en una
rrera, lo que exige publicacin en el Boletn Oficial RPT como puesto ajeno a la estructura del Cuerpo
del Estado3. Todo ello en orden al logro de la ma- de Polica Local prospere. Vemoslo.
yor eficacia, haciendo descansar la decisin de la
Administracin en el principio de confianza4. La Ley 7/1985 BRL en su Ttulo VII define que el
personal al servicio de las entidades locales esta-
Y no hay que confundir sistemas de seleccin r integrado por funcionarios de carrera, personal
de aquellos que aspiran a ser funcionarios en un laboral y personal eventual, formando la relacin
determinado grupo o escala, que son aquellos de todos los puestos de trabajo existentes en su or-
procedimientos (oposicin, concurso o concurso- ganizacin. En la provisin de puestos de trabajo
oposicin) utilizados para alcanzar tal condicin,
o sea obtener una plaza en un determinado Cuer-


po o Escala de la funcin pblica, con sistemas de
provisin de puesto de trabajo de los que ya son
funcionarios, como son el concurso y la libre de-
El concurso y la libre
signacin.
designacin sern formas
En supuestos de inaplazable y urgente necesi-
dad, y cuando un puesto de trabajo quede va-
de provisin de puestos
cante, podr ser cubierto en comisin de servicios
de carcter voluntario con un funcionario que
de trabajo de funcionarios de
rena los requisitos establecidos para su desem-
peo en la relacin de puestos de trabajo. Es una
carrera delCuerpo de Polica
forma extraordinaria de provisin que requiere por
un lado, de motivacin que justifique le urgente
Local del municipio, pero la libre
e inaplazable necesidad de su uso, y por otro, de
necesaria publicidad5. El EBEP tan slo menciona a
designacin ser la nica forma
las comisiones de servicio en su Disposicin Adicio-
nal Segunda sobre funcionarios con habilitacin
de provisin del puesto de Jefe
de carcter estatal. Por ello se deber seguir apli-
cando lo establecido en el Real Decreto 364/1995,
de Polica Local del municipio
de 10 de marzo, norma, an vigente, de carcter
supletoria en la administracin local.

En el Ttulo V, Captulo II sobre Estructuracin del municipio, adems de la participacin de los


del empleo pblico del EBEP, la ordenacin de los funcionarios propios de la entidad convocante,
puestos de trabajo en las que las Administraciones podrn participar los funcionarios que pertenez-
Pblicas estructuran su organizacin, se har a tra- can a cualquiera de las Administraciones Pblicas,
vs de las relaciones de puestos de trabajo u otros quedando en este caso supeditada la participa-
instrumentos organizativos similares que compren- cin a lo que al respecto establezcan las relacio-
dern, al menos, la denominacin de los puestos, nes de puestos de trabajo. Es en el Real Decreto
los grupos de clasificacin profesional, los cuerpos Legislativo 781/1986, de 18 de abril, por el que se
o escalas de adscripcin, los sistemas de provisin aprueba el texto refundido de las disposiciones le-
y las retribuciones complementarias. gales vigentes en materia de rgimen Local, y ms
concretamente en su artculo 131, que todos estos
Luego sern las relaciones de puestos de tra- funcionarios se integrarn en las escalas, subesca-
bajo (en adelante RPT) el vehculo normativo por las, clases y categoras de cada Corporacin, con
el cual se definan las estructuras funcionariales en arreglo a lo que se previene en la misma norma.

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Tribuna

Por lo que los funcionarios de carrera que provisio- mutan. Lo que s impide, por tanto, este artculo
nen a estos puestos de trabajo, se integrarn en 21, es el nombramiento de funcionarios interinos
la subescala correspondiente, que para el caso en los Cuerpos de la Polica Local.
de la Polica Local es la Subescala de Servicios
Especiales, Escala de Administracin Especial. La Es ms. El Decreto 250/2007, de 25 de septiem-
misma Ley 7/1985 reserva a funcionarios de carre- bre, por el que se establece la uniformidad de las
ra, aquellas funciones que impliquen ejercicio de Polica Locales de Andaluca establece que ser
autoridad, y en general, aquellas que se reserven de aplicacin al personal perteneciente a los
a funcionarios para la mejor garanta de la objeti- Cuerpos de Polica Local, concepto ste, el de
vidad, imparcialidad e independencia en el ejer- personal lo suficientemente amplio para abarcar
cicio de la funcin. Y al Jefe de Polica Local le a todos los funcionarios integrantes e integrados
corresponden las funciones de la Escala Tcnica7, en la Polica Local, haciendo mencin expresa a
adecundolas a las especificidades de la plantilla, la persona que ostente la jefatura del Cuerpo.
y estas son las de organizacin, direccin, coordi-
nacin y supervisin de las distintas unidades del Para aquellos Jefes de Polica Local que pro-
Cuerpo. En todo caso, funciones de funcionario vengan de otros cuerpos policiales diferentes al
de carrera, que no de eventual ni mucho menos del municipio, el EBEP ha dispuesto una nueva si-
de personal laboral. tuacin administrativa de servicio en otras admi-
nistraciones pblicas aplicable a los funcionarios
que obtengan destino en los procedimientos de


provisin de puestos de trabajo, rigindose a partir

Otra cuestin a de ese momento por la legislacin de la Adminis-


tracin en la que estn destinados de forma efec-
tiva y conservan su condicin de funcionario de la
resear es sobre la Administracin de origen y el derecho a participar
en las convocatorias de provisin de puestos de
adecuacin a norma trabajo y para la promocin interna8 que se efec-

de si el Jefe de
Polica Local ten por esta ltima. El tiempo de servicio en la Ad-
ministracin Pblica en la que estn destinados se

debe usar uniforme


les computar como de servicio activo en su cuer-
po o escala de origen. Si el Jefe de Polica Local
proviene del propio cuerpo policial del municipio
se mantendr en servicio activo.

El puesto de Jefe de Polica Local, se puede


concluir, que s est en la estructura del Cuerpo
Otra cuestin a resear es sobre la adecua- de Polica Local. Primero porque as lo definir una
cin a norma de si el Jefe de Polica Local debe RPT. Y segundo porque a la RPT la obliga, con ca-
usar uniforme. El artculo 14.2. de la Ley 13/2001 rcter especfico, el artculo 12 de la Ley 13/2001,
establece que todos los miembros de los Cuerpos de CPL como Ley de la Funcin Pblica Policial en
e la Polica Local vestirn el uniforme reglamenta- Andaluca en cumplimiento de la Disposicin Final
rio cuando estn de servicio, con la dispensa de Tercera de la Ley 7/1985 de BRL; y con carcter
los casos previstos en la ley. Algunos agentes so- general, el EBEP donde se reconoce la movilidad
ciales cuestionan la idoneidad de que un Jefe de interadministrativa como frmula de gestin de re-
Polica Local que provenga de un cuerpo policial cursos humanos, frmula que, entre otros, ha sido
diferente al del municipio use el uniforme basn- consensuada con los agentes sociales. Interpreta-
dose en el artculo 21 de la propia Ley de Coordi- cin sta que viene siendo doctrina tal como se
nacin por el que los Cuerpos de la Polica Local establece en fundamento de derecho tercero de
estarn integrados solamente por funcionarios de la Sentencia 7/2006 de fecha veintitrs de ene-
carrera de los municipios respectivos. Si bien esta ro, de la Seccin Tercera de Granada, Sala de lo
redaccin nos llevara, en una superficial lectura, Contencioso Administrativo del Tribunal Superior
a responder a la cuestin negativamente incluso de Justicia de Andaluca, Recurso de Apelacin
en el caso de que el Jefe provenga de otro Cuer- Rollo 478/2004.
po de Polica Local, ya que no sera funcionario
del municipio respectivo, no hay que olvidar el En cualquier caso, los recelos corporativistas
mecanismo de integracin expuesto ms arriba. que causa entre las asociaciones y los sindica-
Mecanismo que opera tambin para aquellos tos profesionales de polica local, la provisin
funcionarios de Polica Local que se encuentran del puesto de trabajo de Jefe de Polica Local
en comisin de servicio (otra forma de provisin en su actual formato, deberan ser atempera-
de puesto de trabajo, como ya vimos) en Cuer- dos desde una perspectiva no ya de falso in-
po de municipio distinto del que accedieron a la trusismo profesional, sino desde una aplicacin
funcin pblica policial o para aquellos que per- extensiva de movilidad interadministrativa, me-

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diante cupos quizs, contemplada en el Estatu- NOTAS


to Bsico del Empleado Pblico, desde el que 1. Sentencia n 181/06, de 25 de abril, Procedimiento Abreviado 720/2004,
se logren trasvases de funcionarios policiales de Juzgado de lo Contencioso Administrativo n 3 de Sevilla. Otra, Sentencia
de 6 de julio de 2006, Procedimiento Abreviado n 64/2005, Juzgado de lo
unos cuerpos a otros y no solo desde los dems Contencioso Administrativo n 7 de Sevilla.
cuerpos policiales hacia un Cuerpo de Polica 2. El arto 20.1.b) de la Ley MRFP siguen en vigor por lo dispuesto den la Dis-
posicin Final Cuarta del EBEP. Por el contrario, el Captulo III del Ttulo V del
Local concreto. Ello supondra un enriqueci- EBEP, entrar en vigor cuando se dicten sus normas de desarrollo.
3. Arto. 97 Ley 7/1985, de 2 de abril, de BRL
miento profesional para los propios funcionarios 4. Sentencia n 181/06 de 25 de abril, Procedimiento Abreviado 720/2004;
a la par que para las corporaciones a las que Juzgado de lo Contencioso Administrativo n 3, Sevilla
5. Sentencia de fecha 5/07/2006, Recurso Contencioso Administrativo Abre-
pertenezcan, facilitando, indudablemente y viado n 629/05, Juzgado de lo Contencioso Administrativo n 4 de Sevilla
como consecuencia directa, la tan demanda- 6. El Acceso y la Provisin de Puestos de Trabajo en la Administracin Pbli-
ca; pg. 396; edicin 2005; J.B. Lorenzo de Membiela
da coordinacin policial entre las distintas Fuer- 7. Artculo 57, Ley 13/2001, de 11 de diciembre, sobre Ley de Coordinacin
zas y Cuerpos de Seguridad. de Policas Locales de Andaluca.
8. Resolucin de 21 de enero de 2007 de la Secretara General para la Ad-
ministracin Pblica, BOE 150/2007

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Salvador Jimnez Rodrguez, Abogado

Unin de Abogados Europeos


Una oportunidad
para acercarnos ms a Europa

El pasado 26 de octubre la Unin de juntamente con otras organizaciones, naciona-


Abogados Europeos (en adelante UAE) les o europeas, pblicas o privadas, as como
inaugur una nueva Delegacin en con las instituciones comunitarias.
Sevilla para el Sur y Este de Espaa.
Estas actividades estn destinadas a cubrir
Con sede en Luxemburgo, la UAE es una al mismo tiempo que un inters acadmico
organizacin europea de abogados sin nimo y prctico, constituir lugares de encuentro e
de lucro fundada en 1986. Entre los principales intercambio de profesionales de diversos hori-
objetivos que persigue figuran : zontes.

- promover la prctica y el conocimien-


to del Derecho Comunitario europeo y del
Derecho derivado del Convenio Europeo
La UAE organiza
sobre los Derechos Humanos regularmente conferencias,
- promover la armonizacin de la prc-
tica profesional y de la deontologa de los
seminarios y coloquios sobre
abogados de los diferentes Estados miem- muy diversos aspectos de las
bros de la Unin Europea

- promover la prctica europea de la


diferentes ramas del Derecho,
profesin, el derecho a establecerse libre-
manifestaciones que tienen lugar
mente en otro Estado miembro y a prestar
sus servicios dentro de la Unin Europea en diferentes ciudades europeas
- promover los contactos profesionales y
el intercambio mutuo entre los abogados de
a lo largo del ao y a las que
la Unin Europea y entre stos y las institucio- cada miembro asociado puede
nes comunitarias

- acercar y unir a los abogados en ejer-


asistir y participar activamente.
cicio en el seno de la Unin Europea con
objeto de adoptar y presentar posiciones
comunes que conciernen al ejercicio y a la
prctica de la profesin en Europa. Adems de estas manifestaciones que se
organizan por parte de las diferentes Comi-
La UAE organiza regularmente conferen- siones y Delegaciones que conforman la UAE,
cias, seminarios y coloquios sobre muy diversos los dos principales eventos del ao de la aso-
aspectos de las diferentes ramas del Derecho, ciacin tienen lugar, por un lado en el mes de
manifestaciones que tienen lugar en diferentes junio con la celebracin del Congreso anual de
ciudades europeas a lo largo del ao y a las la Asociacin (que este ao 2008 tendr lugar
que cada miembro asociado puede asistir y en Wroclaw -Polonia-); y por otro, a finales de
participar activamente. En ocasiones, algunas ao tiene lugar la Asamblea General, en la que
de estas manifestaciones son organizadas con- cada socio puede presentar iniciativas y parti-

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Tribuna

cipar activamente en los debates, votaciones y, en definitiva, jurdica, que le obliga a tener
y elecciones a los diferentes puestos que van una visin supranacional del ejercicio de la
quedando vacantes en su Comit Ejecutivo. profesin que le permita poder encontrarse en
mejores condiciones profesionales para tratar
La UAE se estructura, por un lado, a travs
y solucionar relaciones jurdicas que con ms
de Comisiones de Trabajo segn la rama o
frecuencia presentan elementos extranjeros o
especialidad jurdica (cuenta al menos con
de extraneidad.
20 Comisiones temticas); y por otro, a travs
de Delegaciones Territoriales o Regionales en Asimismo, el abogado de hoy que cuente
el seno de cada pas miembro o englobando con una red de contactos con compaeros
varios pases como es el caso de la Delegacin
europeos estar mejor respaldado para dar
de Blgica, Pases Bajos y Luxemburgo.
cumplida respuesta a los nuevos retos que se
A la UAE pertenecen tanto abogados de nos presentan y, en particular, a situaciones
los 27 Estados miembros de la Unin Europea jurdicas en las que pueden ser de aplicacin
como de otros pases asociados a sta como otros ordenamientos jurdicos o bien normativa
Suiza, Turqua o Rusia. europea o internacional.

Con objeto de promover la presencia de En definitiva, vivimos en una era en la que


esta organizacin en el Sur y Este de Espaa, la los mercados se globalizan y en la que los
UAE accedi favorablemente a la iniciativa que nuevos medios y tcnicas de comunicacin
mi experiencia con la organizacin me permiti conectan en tiempo real a millones de empre-
trasladar el ao pasado de crear una nueva sas y seres humanos de todo el mundo y en la
delegacin en Sevilla, invitndome la direccin que, lgicamente, las relaciones jurdicas entre
a presidir dicha delegacin, invitacin a la que empresas y particulares devienen ms comple-
acced modesta y complacidamente. jas y se internacionalizan (baste por ejemplo
Se trata pues de una oportunidad que todos comprobar los millones de operaciones que se
los compaeros andaluces y levantinos tene- realizan al da a travs de internet).
mos ahora an ms cerca de:
Una forma de dar respuesta a estos nuevos
- conocer mejor y comparar la realidad desafos para la profesin es a travs de la
de la profesin con otros pases de nuestro incorporacin y la participacin activa a institu-
entorno as como de defender conjunta- ciones internacionales como la UAE que permi-
mente nuestros intereses te al abogado estar igualmente conectado
con otras realidades jurdicas y otros compae-
- de enriquecer e incrementar nuestros
ros de otros pases y, por consiguiente, ofrecer
conocimientos jurdicos y especialidades e
un mejor servicio a sus clientes aportando as un
incluso aportarlos y compartirlos con com-
valor aadido a su prestacin y a su actividad.
paeros de otras latitudes
Es tambin uno de los objetivos que perse-
- de mejorar nuestros conocimientos y la
prctica del derecho comunitario europeo guimos desde hace ya algunos aos a travs
e internacional de la Comisin de Relaciones Internacionales
y Derechos Humanos de nuestro Colegio que
- de entablar contactos y relaciones pro- preside nuestro compaero y Diputado 4 de la
fesionales con otros compaeros europeos Junta de Gobierno, Alfonso Martnez del Hoyo
Martn, Comisin a la aprovecho para invitar a
- y, en definitiva, de formar parte y par-
conocer y participar a todos los compaeros
ticipar activamente en una organizacin
interesados en todas estas cuestiones.
europea de la profesin.
Me permito pues animar a todos aquellos
Con ms incidencia que quiz en cualquier
otra profesin liberal, el proceso de globali- compaeros que deseen acercarse an ms a
zacin de la economa y la cada vez mayor Europa y que estn interesados en formar parte
integracin del mercado europeo a travs de de la Unin de Abogados Europeos a que visi-
la creciente liberalizacin de movimientos de ten su pgina web (www.uae.lu) y a ponerse
personas, capital, mercancas y servicios dentro en contacto conmigo en las seas siguientes:
del territorio de la Unin Europea, hacen que el Avda de la Constitucin, 27-1A. 41004 Sevilla.
abogado europeo se vea hoy confrontado a Tlf.: 954.56.46.00. Fax : 954.21.33.77. e-mail: sjime-
una nueva realidad social, econmica, cultural nez@ejv-abogados.com

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Illian Hawie Lora, Abogada

Violencia Familiar en el Per

La violencia en contra de la mujer es incluida la categora de negligencia4: como todo


cualquier acto de violencia basada en aquel descuido o abandono que produzca dao
gnero que tenga como consecuencia, o lesin fsica al nio, nia y/o adolescente.
perjuicio o sufrimiento en la salud fsica,
sexual o psicolgica de la mujer incluyendo ame- En relacin a la violencia psicolgica, hacia
nazas de dichos actos, coercin o privaciones ar- menores de edad sta Ley seala que son aque-
bitrarias de su libertad, tanto si se producen en la llas agresiones psicolgicas que recibe el nio,
vida pblica como privada1. Siendo esta la de- nia o adolescente por parte de sus familiares o
finicin internacionalmente aceptada, el Estado allegados, que usualmente anteceden o acom-
peruano ha implementado polticas pblicas que paan la violencia fsica. Dentro de estas se pue-
reflejan su compromiso con las mujeres, es as que den apreciar como modalidades5: gritos, insultos,
en el ao 1993, se da la Ley 262602 Ley de Pro- indiferencia, rechazo, desvalorizacin y humilla-
teccin frente a la Violencia Familiar y Sexual, la cin, amenazas de dao o muerte a la victima,
cual en su artculo 3, de manera especfica seala: impedimento de estudiar y/o recibir visitas estudiar
Es poltica permanente del Estado luchar contra o salir y el abandono.
toda forma de violencia familiar, asimismo, resal-
ta la importancia del trabajo articulado y distribu- Finalmente, un tema que preocupa sobre ma-
ye las responsabilidades entre el Gobierno Central nera a nuestra legislacin es el Abuso Sexual, con-
y los Gobiernos Locales. En ese mismo sentido sta siderado ste como: toda interaccin de ndole
la Ley, define la violencia familiar como cualquier sexual con una nia, nio o adolescente, por par-
accin u omisin que cause dao fsico o psico- te de una persona adulta o adolescente mayor.
lgico, maltrato sin lesin, inclusive la amenaza o La connotacin de abuso est referida a una rela-
coaccin graves y/o reiteradas, as como la vio- cin desigual de superioridad, autoridad y/o poder
lencia sexual que se produzcan entre: cnyuges, que se ejerce sobre el nio, nia o adolescente. Es
b) ex cnyuges c) convivientes d) ex convivientes un abuso de la confianza y un aprovechamiento
e) ascendientes f) descendientes g) parientes co- de la vulnerabilidad e inexperiencia del nio, nia
laterales hasta el cuarto grado de consanguini- o adolescente, para realizar acciones que son ni-
dad y segundo de afinidad h) quienes habitan en camente de inters del adulto. Cabe sealar que
el mismo hogar siempre que no medien relaciones las modalidades frecuentemente reportadas en el
contractuales o laborales. I) Quienes hayan pro- caso de violacin sexual son penetracin del pene
creado hijos en comn, independientemente que por va vaginal o anal, con los dedos u objetos,
convivan o no, al momento de producirse la vio- sexo oral, tocamientos, sexo interfemoral o coito
lencia. seco, gestos/miradas obscenas, besos ntimos, exi-
gencia o motivacin al nio/nia de realizar actos
Dentro de los alcances de sta misma Ley de connotacin sexual en el cuerpo del abusador
26260, tambin se encuentra la proteccin a los o de otra persona, exhibicin premeditada de los
nios, nias y adolescentes frente a maltratos, fsi- genitales o exhibirse en actos masturbatorios y la
cos, psicolgicos y/o sexuales. En ese sentido, en explotacin sexual comercial infantil.
cuanto a la violencia fsica precisa que es cual-
quier agresin contra el nio, nia o adolescente Dada la Ley 26260, que abarcaba muchos de
por parte de cualquier familiar o allegado, incluye los supuestos que se han presentado en la reali-
las agresiones que se dan dentro del contexto del dad y otros que se han ido incorporando, se hizo
castigo, correccin o disciplina que imparten los indispensable crear una dependencia a fin de
padres o personas encargadas de la educacin implementar su buena marcha, es as que en el
o cuidado del menor de 18 aos3. Asimismo est ao 2001, se crea el Programa Nacional Contra la

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Tribuna


Un aspecto poco estudiado
y que me permito resear
desde otro ngulo es el
siguiente:Cuanto cuesta la
violencia familiar? Estos son
los llamados costos directos
que genera la violencia, ya sea
dentro del sistema de salud, de
la Polica, del sistema de justicia
y de los servicios sociales,
inclusive de los servicios de
vivienda o acogida provisional
a las personas agredidas

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Violencia Familiar y Sexual (PNCVFS)6 como parte todas sus modalidades 86,147 denuncias de vio-
integrante del Ministerio de la Mujer y Desarrollo lencia familiar y sexual.
Social - MIMDES. En este mismo ao se aprueba
el Plan Nacional contra la Violencia Hacia la Mu- Asimismo, en el ao 2005 el Instituto de Medici-
jer 2002-20077, primer plan nacional elaborado de na Legal realiz 80,080 exmenes clnico forenses
manera concertada con la Sociedad Civil y que de lesiones por violencia familiar. En el caso del
refleja la aspiracin de todas las mujeres de vivir en Ministerio de Salud, en el ao 2005 reportan sobre
sociedad libres de la violencia y con pleno respeto el sndrome de maltrato que se tienen 57 casos por
a sus derechos humanos. da (fsico y psicolgico) y 10 por da en violencia
sexual12.
En esta misma lnea, el mandato del PNCVFS
es el de disear polticas y ejecutar acciones de La diferencia en el registro de los casos en las
atencin, prevencin y apoyo a las personas invo- instituciones del sector pblico se debe a mltiples
lucradas en hechos de violencia familiar y sexual factores, el ms importante sin duda es la ausen-
con perspectiva de equidad de gnero, contri- cia de un Registro unificado de estas incidencias,
buyendo a mejorar la calidad de vida de la po- y el hecho real que por cada 3 mujeres que cuen-
blacin, a travs de sus 52 Centros de Emergencia tan su problema de violencia familiar y/o sexual a
Mujer (CEM) de atencin inmediata a nivel nacio- alguien de su entorno, slo 1 de ellas acude a una
nal, ubicados en todas las regiones del Per, en institucin. Es decir que slo el 14% de ellas denun-
los cuales se brinda atencin multidisciplinaria, po- cia el hecho y de este porcentaje slo el 2% obtie-
niendo a disposicin de los usuarios los servicios de ne sentencia luego de procesos que duran hasta
un abogado, una trabajador social, un psiclogo 3 aos. Esta situacin de impunidad, nos lleva a
que atienden permanentemente los casos que la conclusin inmediata de que es necesaria una
se presentan o que son derivados por otras instan- modificacin legal drstica que propugne un nue-
cias del sector pblico o privado. Adicionalmente, vo procedimiento nico en el cual se considere a
cada CEM cuenta con un promotor que realiza la la violencia familiar como delito, a fin de que las
importante labor de promocin y prevencin en respuestas sean ms rpidas y oportunas.
las familias, colegios y comunidad en general de
manera coordinada con los dems CEM. Esta conclusin tiene varios sustentos, en primer
lugar la grave vulneracin de los derechos huma-
Sin embargo, a pesar de las polticas de Esta- nos de las mujeres que se impactan directamente
do implementadas y de los avances que se han en la salud de ellas, de los casos atendidos por el
realizado desde la dacin de la Ley 26260 y sus PNCVFS, un 60% fueron moretones y dolores, un
modificatorias, el panorama de la violencia con- 14% heridas o lesin de huesos y quemaduras y fi-
yugal revela que 1 de cada 2 mujeres han sufrido nalmente un 14% tuvo que acudir de emergencia
violencia fsica por parte de su pareja (42%) y que a un servicio de salud.
1 de cada 10 mujeres alguna vez ha sido obligada La respuesta legal a estas agresiones descritas
a tener relaciones sexuales con su pareja8. es que si se requiere ms de 10 das de descanso
mdico o incapacidad, se configura el delito de
Sobre la base de la proporcin de mujeres agre- lesiones, si son menos das se considera Falta.
didas fsicamente en los ltimos 12 meses por su De manera tal, que si la persona es golpeada en
pareja (ENDES 2004), y la poblacin de mujeres en su casa de manera diaria, sin configurar nunca los
edad frtil estimada en el Per para el ao 2004, la 10 das seguidos, puede seguir siendo golpeada
Unidad de investigacin y registro del PNCVFS, afir- en cmodas cuotas mensuales de manera sis-
ma que 1 milln de peruanas habran sido agredi- temtica y silenciosa, sin consecuencias para el
das fsicamente por su esposo o compaero en el agresor, ante lo cual se reitera que mientras la Vio-
ao, lo cual equivale a 2 mujeres agredidas por lencia Familiar no sea considerada Delito, la apre-
minuto9 y para el caso de la violencia sexual 27 ciacin generalizada es que la violencia hacia la
mujeres fueron forzadas a tener relaciones sexua- mujer est permitida en trminos prcticos, sin
les por su pareja cada hora10. tomar en consideracin la especial vulneracin
del proyecto de vida de la mujer13, ni merita la re-
De esta magnitud la poblacin atendida en los lacin de pareja basada en la confianza y respeto
Centros de Emergencia Mujer para el ao 2006, es mutuos que son distintas a las consideraciones de
de 73 casos por da en Violencia fsica y/o psicol- los dems delitos penales.
gica y 8 casos diarios de violencia sexual11, en pro-
medio el PNCVFS atiende 30,000 casos anuales. Tan es as que en materia penal se persigue con
mayor decisin los delitos de carcter patrimonial
Adicionalmente, estadsticas de la Polica Na- que aquellos de tipo personal, tenemos por ejem-
cional del Per revelan que en el ao 2005, denun- plo, el robo vehicular donde existe un involucra-
ciaron en promedio 106 casos diarios de violencia miento social inmediato departe de la comunidad
familiar y 17 casos diarios de violencia sexual, se- y las autoridades, y los autores son perseguidos ri-
alando que para el ao 2006, han atendido en gurosamente; se sigue pensando que la violencia

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Puede registrarse el mtico
grito de tarzn? podra
llegar a ser una marca el
olor a hierba recin cortada?
y el rugido del len de la
metro-goldwyn-mayer?


La diferencia en el
registro de los casos en
las instituciones del sector
pblico se debe a mltiples
factores, el ms importante
sin duda es la ausencia de un
Registro unificado de estas
incidencias, y el hecho real
que por cada 3 mujeres que
cuentan su problema de violencia
familiar y/o sexual a alguien
de su entorno, slo 1 de ellas
acude a una institucin
Tribuna

familiar es un problema privado cuando la OMS y pirar en las denunciantes son decisivas para con-
la OPS ya la han declarado un problema de salud cretar el acceso a la justicia a las mujeres.
pblica. Un auto se puede recuperar, pero la salud
fsica y mental, de una nia, nio, adolescente o Un aspecto poco estudiado y que me permito
mujer no se puede recuperar totalmente luego de resear desde otro ngulo, es el siguiente: Cuan-
una agresin, quienes hemos visto un caso de vio- to cuesta la violencia familiar? Estos son los llama-
lencia familiar o sexual, sabemos que hay huellas dos costos directos que genera la violencia, ya sea
que quedan en el alma que son imborrables y muy dentro del sistema de salud, de la Polica, del siste-
difciles de superar. La sancin moral y la reaccin ma de justicia y de los servicios sociales, inclusive
efectiva de la sociedad es el nico freno que pue- de los servicios de vivienda o acogida provisional
de prevenir estos actos y salvaguardar nuestra in- a las personas agredidas. En Canad por ejemplo
tegridad. estos costos directos representan una prdida de
1,600 millones anuales, en Estados Unidos las perdi-
Debemos puntualizar que en el caso de la vio- das anuales oscilan entre 10,000 millones y 67,000
lencia sexual, sta siempre es considerada delito millones, y en Amrica Latina y el Caribe no hay
en el Per y en la mayora de los pases del mundo, cifras disponibles.
an en el contexto del matrimonio, ya sea como
actos contra el pudor, rozamientos, tocamientos Si en el Per intentamos una aproximacin,
u otros o la violacin sexual de cualquier mane- podra ser en trminos de tiempo invertido en
ra, an con el consentimiento de la vctima14, de transitar la ruta crtica de atencin en todas las
acuerdo a la ltima modificacin legal del cdigo instituciones pblicas en su conjunto, tenemos
penal, Ley 2825115 se amplia la figura de la viola- que: si todos los servicios estuviesen en un solo lu-
cin, e incluye la penetracin con partes del cuer- gar integrados, es decir, el Ministerio de la Mujer y
po u objetos y el sexo oral. Desarrollo Social (PNCVFS), el Ministerio de Salud,
el Ministerio del Interior (Comisaras), el Ministerio
En relacin a la violencia psicolgica, tenemos Pblico (Instituto de Medicina Legal) y el Ministe-
una agenda pendiente, ya que este tipo de vio- rio de Justicia (Consultorios Jurdicos), la persona
lencia, no es considerada en la tipificacin penal, demorara aproximadamente entre 4 a 6 horas en
se argumenta que es difcil probar el dao y el ser atendida de manera integral17, mientras que
vnculo entre la causa y el efecto, que se requie- con el sistema actual desintegrado, se demoran
ren investigaciones ms profundas, algunas de las aproximadamente de 3 a 4 semanas en recorrer
cuales sostienen por ejemplo que, el bajo rendi- la ruta crtica primaria, adems de los gastos de
miento laboral en el caso de las mujeres, el bajo movilidad y alimentacin que esto implica; si a
rendimiento escolar en el caso de los nios, mojar esto le sumamos las horas de espera y los nios y
la cama, el desorden del sueo, el desorden ali- nias que los acompaan, el panorama es bas-
menticio (bulimia, anorexia), las fobias, el miedo, tante costoso en trminos econmicos y sociales,
la desconfianza excesiva, los llantos incontenibles, calculndose en aproximadamente quinientos
la ansiedad y la depresin son consecuencias de soles ($ 160.00), cifra record de muy difcil acceso
la violencia familiar y o sexual. para cualquier persona que ante un episodio de
violencia no reacciona calculando econmica-
Es necesario sin embargo, hacernos la siguien- mente, considero que este panorama es que des-
te pregunta: Cmo reaccionan los varones y alienta a una gran mayora de las personas que
mujeres frente a la violencia fsica?16 Un 36.1% de desean denunciar. Es responsabilidad del sistema
varones y un 37.6% de mujeres sealan que res- legal brindar las facilidades necesarias para el
ponden con otra agresin, a su vez un 25% de acceso a la administracin de justicia. Cabe se-
varones y un 33.3% de las mujeres agreden psico- alar que la valoracin descrita, slo es aplicable
lgicamente, sin embargo un 66% de las mujeres al rea urbana, puesto que en rea rural se torna
llora y se deprime, calculamos que en este ltimo desolador, sencillamente una mujer se encuentra
porcentaje est encerrada la cifra oculta de las a 3 das de camino de la primera atencin que
mujeres que no denuncia, que no pide ayuda, pudiera recibir y casi siempre refieren a las postas
que no conocemos y es hacia ella que debemos de salud como su nico auxilio.
enfocar nuestra mirada, puede ser sta, la mujer
que acude a los servicios de salud, avergonza- En lo referente a los Costos No Monetarios de
da, con temor y que espera que el mdico no la violencia familiar y especialmente hacia las mu-
le pregunte nada slo que la atienda y volver a jeres, tenemos en primer lugar, Mayores tasas de
casa, es ah cuando surge la oportunidad de los mortalidad pre-natal infantil debido a las lesiones
profesionales de la salud con la gran cobertura que hay en el embarazo, existe 17% de mujeres
de su institucin, para informarle que hay alterna- en cinta que son golpeadas, la excusas son di-
tivas para ella, y brindarle la confianza necesaria versas desde no saba del embarazo, supuesto
para decidirse a romper su silencio y disfrutar de que slo cabe al inicio del mismo, no aplicable en
una vida libre de violencia. De la misma forma la la mayora de los casos ya que contaban con 5
actuacin policial y la confianza que pueden ins- meses y ms, hasta ella me era infiel, situaciones

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que bajo ningn concepto excusan ni justifican la consumo) ; Mayor ausentismo laboral (se ausen-
agresin en s, aprecindose que se aprovecha tan 5 das al ao como producto de la violencia f-
el especial estado de vulnerabilidad para ejercer sica); Menores inversiones y capacidad de ahorro
violencia sobre ella. (las personas agredidas no participan de las de-
cisiones econmicas y a veces no laboran); Me-
En segundo lugar, se aprecian Mayores tasas nor desempeo de los nios y nias en el colegio
de mortalidad: homicidios y suicidios, dentro de (producto de la desmotivacin y o maltrato que
los cuales tenemos los crmenes pasionales que reciben en su hogar), la cual determina una baja
actualmente se han caracterizado por producirse produccin futura y un menor rendimiento de la
como consecuencias de celopatas y o desacuer- inversin nacional.
dos domsticos, hasta aquellos que se producen
como consecuencia de desengaos amorosos. Cabe sealar que estos sin embargo no son los
nicos costos, consideremos los costos sociales,
dentro de los cuales podemos sealar: el impac-


Mencin aparte merecen to en las relaciones interpersonales, la transmisin
generacional de la violencia, la calidad de vida
reducida de las personas, la erosin del capital
los feminicidios como social y la menor participacin en el proceso de-
mocrtico de toma de decisiones familiares y co-
expresin violenta contra munales. En Nicaragua, por ejemplo, el 63% de los
mujeres que ostentan autoridad, nios testigos de la violencia familiar, repite aos
escolares, y abandona la escuela en promedio a
los 9 aos de edad, frente a una escolaridad de
como por ejemplo las mujeres hasta 12 aos en los hijos de mujeres que no sufren
policas que dirigen el trnsito, castigos graves.
Al respecto se propone lo siguiente:
las cuales han sido objetos de
agresiones graves que seran 1. Modificaciones Legislativas:

A fin de que la violencia familiar sea conside-


victimas de lo que se conoce rada delito y que las sanciones sean efectivas y
como violencia ambiental
oportunas, que se sancione penalmente la violen-
cia psicolgica, que se creen juzgados especia-
lizados en violencia familiar y sexual, con fiscales
especializados en la materia, que se unifique el
Mencin aparte merecen los feminicidios como procedimiento de manera que en un solo proceso
expresin violenta contra mujeres que ostentan de aprecien las consecuencias civiles y penales,
autoridad como por ejemplo: las mujeres policas y que se prohba que la persona agredida tenga
que dirigen el trnsito las cuales han sido objetos que repetir su testimonio en mltiples instancias18.
de agresiones graves, las cuales seran victimas de
lo que se conoce como violencia ambiental. Con respecto a este punto me permito hacer
comparaciones con otras legislaciones tales como
En tercer lugar, se presentan Mayores tasas de la de Costa Rica que consideran la violencia psi-
morbilidad: ms del 20% de mujeres con proble- colgica con repercusiones penales y de manera
mas de salud graves como consecuencia de la novedosa la violencia patrimonial como sanciona-
violencia familiar. Al respecto se ha calculado que ble, consistiendo sta en el chantaje econmico
la violencia familiar y sexual genera una prdida que se produce cuando uno de los miembros de
de 9.5 aos de vida saludable para las mujeres. la pareja es quien obliga al otro sufrir la violencia
Estos altos costos no monetarios de la violen- familiar amenazndolo(a) con el abandono eco-
cia han llevado al Banco Mundial a sealar que la nmico.
violencia familiar es causa de muerte e incapaci-
dad tan grave como el cncer y la mala salud, y Comentarios especiales merece Espaa con su
mayor que los accidentes de transito y la malaria Ley Orgnica de Medidas de Proteccin Integral
combinados contra la Violencia de Gnero, una Ley que sirve
de modelo para salvaguardar los derechos de to-
En esta misma lnea, dentro de los Costos Eco- das las mujeres; esta norma se presenta como una
nmicos que nos permiten visualizar la situacin figura polidrica, donde mltiples facetas conflu-
de la violencia familiar tenemos: Menor productivi- yen en el objetivo comn de la erradicacin de
dad en el trabajo (con la consecuente prdida en la violencia de gnero: los derechos de las muje-
la produccin nacional, mujeres menos producti- res vctimas de violencia constituyen la columna
vas, con un menor ingreso y menor capacidad de fundamental de la misma, resalta la prevencin

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a travs de la educacin, la sensibilizacin de la padre), el trmino violencia de gnero trata a la


ciudadana junto con el control de la imagen de mujer como ciudadana equiparada al ciudadano
la mujer que se trasmite a travs de los medios y enfatiza el dficit democrtico que supone que el
de comunicacin integra como uno de sus pila- Estado no pueda garantizar a las mujeres el pleno
res. La deteccin de la violencia en sus inicios a ejercicio de los derechos fundamentales a la vida,
travs de los servicios de salud, la tipificacin de integridad, igualdad, libertad y seguridad. Del pro-
delitos especficos y el establecimiento de Juzga- pio concepto de violencia de gnero se deduce
dos de Violencia sobre la Mujer son otros aspectos el deber de diligencia del Estado en la preven-
fundamentales de esta norma. La coordinacin cin, proteccin de la vctima, sancin al violento,
de los representantes de la polica junto con otras reparacin del dao, y el establecimiento de de-
administraciones pblicas, y el establecimiento de rechos sociales que permitan a la mujer restituir su
medidas para la mejor proteccin y seguridad de proyecto de vida quebrado a consecuencia de
la vctima son otras la situacin violenta
tantas cuestiones re- padecida.
guladas. Por ltimo,
la Delegacin del En su artculo Pri-
gobierno y el Obser- mero de la Ley In-
vatorios de los dere- tegral expone: Por
chos de la Mujer son esta Ley se estable-
los cauces de parti- cen medidas de pro-
cipacin de las orga- teccin integral cuya
nizaciones sociales, finalidad es prevenir,
especialmente las sancionar y erradicar
asociaciones de mu- esta violencia y pres-
jeres, en el impulso y tar asistencia a sus
control de las medi- vctimas. Definicin
das previstas. que habla por si sola
y deja claro el enfo-
La Ley tiene la fi- que de la misma.
nalidad de combatir
la violencia que se
ejerce contra la mu- 2. Impulsar acciones
jer en el mbito de en el marco del siste-
la pareja, y se centra ma internacional de
en esta forma de vio- investigacin
lencia de gnero por
lo generalizada que Muchos pases tie-
est y por las conse- nen prcticas exito-
cuencias que tiene sas para visibilizar la
sobre la vida de las violencia familiar y sus
mujeres. El primer ele- terribles consecuen-
mento singular de la cias a corto, media-
Ley es el objetivo de no y largo plazo, sin
acometer la violencia embargo, son pocos
de gnero, es decir, los pases que han
combatir la violencia logrado cambios im-
que ejerce el hombre portantes en el com-
sobre la mujer para mantenerla en una posicin portamiento social, si-
subordinada. Puede parecer que no existen dife- tuacin que sigue siendo analizada y que requiere
rencias entre violencia de gnero en las relaciones un amplio debate pblico internacional, la Ley por
de pareja y violencia domstica, ya que la desti- si sola no basta, la mirada de aproximacin a la
nataria de la violencia domstica es la mujer por solucin debe provenir de las distintas especialida-
una abrumadora mayora; sin embargo, las dife- des, una de ellas la ms importante y quien con-
rencias son esenciales en la salvaguarda de los tribuira decididamente a un cambio radical es el
derechos fundamentales de las mujeres. papel de la comunidad internacional y su pode-
roso aliado que son los medios de comunicacin,
Mientras la proteccin jurdica de las vctimas que al unirse han creado cambios drsticos en la
de violencia domstica19 descansa en el hecho de mentalidad de la sociedad, un pequeo clculo
ser los miembros ms dbiles o vulnerables de la fa- personal en relacin a cuanto nos demoraramos
milia, continuando la tradicional equiparacin de en transmitir mensajes de contenido informativo
la mujer con los y las menores (en el universo sim- contra la violencia familiar y sexual y de solucin
blico significa: menor capacidad que el marido- pacfica de conflictos, mediante medios distin-

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tos a la televisin, daba como resultado 10 aos de justicia y trabajar de manera cercana con los
como mnimo y no llegara a los 28 millones de pe- medios de comunicacin como agentes del cam-
ruanos, sin embargo, con el apoyo de los medios bio para desterrar de la publicidad toda aquella
de comunicacin globales incluida la televisin, el que atente contra la dignidad de la mujer y/o los
impacto sera en 3 meses hasta en zonas rurales. nios y nias, desde la elaboracin de contenidos
Si bien combatir la violencia familiar y sexual no hasta la cobertura de noticias que exacerban in-
se soluciona solamente con la intervencin de los necesariamente el morbo, el machismo o patro-
medios de comunicacin es innegable su influen- nes culturales que promueven toleran o legitiman
cia y responsabilidad en la construccin de los ro- la violencia hacia la mujer.
les o patrones sociales adecuados que aseguren
a todos una sociedad libre de violencia.
6. Modelos Interculturales

3. Descentralizacin y participacin de los varo- Es imperativo que reconocer que las mismas
nes en la prevencin soluciones no son aplicables para todos, mxime
si existe en la agenda pendiente la falta de acce-
Descentralizar la oferta de los servicios, incluir so a la administracin de justicia, situacin que en
la temtica de violencia familiar en la agenda de algunas localidades ha sido superado por la pre-
gobiernos regionales y locales, as como progra- sencia de los jueces de paz, que son elegidos por
mas o proyectos de acogida y rehabilitacin para la misma poblacin, y es en esa forma de elec-
personas involucradas en la violencia familiar. Mo- cin radica su legitimidad y autoridad. Se deben
tivar la participacin de los varones en la preven- proponer por lo tanto modelos apropiados a cada
cin, implementar la estrategia de ayuda mutua, realidad con enfoque intercultural para tratar la
que ha dado buenos resultados, sobre todo en problemtica en el contexto de la cosmogona de
grupos de varones jvenes haciendo rplicas con cada territorio, sea la sierra o la selva.
otros varones, el poder de escucha a un varn en
un grupo, con un pblico de varones y otro de de Finalmente, se requiere un modelo de atencin
mujeres, con un grupo joven y un grupo de adul- integral, enfocando su atencin tanto en las mu-
tos, es que el varn es escuchado 10 veces ms jeres como en los varones, los nios y nias qui-
que una mujer. No se requiere convencer a una nes deben brindar esta atencin? En el Per, por
mujer de que no quiere ser agredida, si el porcen- ejemplo, la persona agredida tiene 7 puertas de
taje abrumadoramente seala que el agresor es el acceso al circuito de atencin: La denuncia pue-
varn, es hacia l tambin que hay que enfocar la de llegar a travs de un centro educativo, de una
atencin y construir una nueva masculinidad que Alegra20, de un Centro de Emergencia Mujer21, de
no tenga como modelo la violencia para ejercer un establecimiento de salud, de un juzgado de
autoridad. Al respecto, se requieren estudios pun- familia, de una fiscala, de la comisara, pero no
tuales sobre la naturaleza de los detonadores de sabe cual de todas esas puertas es la correcta y
la violencia familiar excluyendo aquellos relacio- siente profundo temor por la situacin vivida y por
nados al uso de drogas y/o alcohol. equivocar el camino.

Por esta razn, es vital el trabajo articulado y


4. Participacin ciudadana el enfoque territorial para lograr el impacto social
requerido. Sencillamente se requiere poner al al-
Sensibilizando a la comunidad y promoviendo cance de la poblacin toda la informacin que
liderazgos que invoquen la intolerancia a la vio- necesita para su proteccin, e involucrar a toda
lencia en todas sus formas, promoviendo el volun- la poblacin en el rechazo frontal, combatir la in-
tariado a travs de actores comunales que sirvan diferencia recordando que, toleran la violencia no
de referentes para su propia comunidad acerca solamente quienes la sufren, sino quienes la escu-
de la violencia familiar y sexual, insistiendo en el chan, la ven, quienes saben y no hacen nada al
involucramiento de los centros educativos y uni- respecto.
versitarios, los cuales han demostrado ser espacios
seguros de denuncia y prevencin. Permanentemente somos testigos de alterca-
dos de parejas, por ejemplo, en restaurantes y nos
mantenemos al margen, callados, mirando en si-
5. Trabajo en red lencio hacia la mesa de quienes estn discutiendo.
Nadie se involucra, es asunto de ellos decimos
Interconectividad sectorial para el seguimiento todos, recin cuando vemos una agresin fsica
de los casos a travs de un registro nico que se nos animamos a intervenir. Debemos tener presen-
comparta con todas las instituciones del sector p- te que lo importante de la reaccin de los dems,
blico tales como Ministerio de Salud, Ministerio del es que sta se traduce, para quien es agredido(a)
Interior, Ministerio de Justicia y Ministerio Pblico; en apoyo moral, en un referente social, que le per-
capacitar a profesionales de salud y operadores mite entender que tiene un problema y debe bus-

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car ayuda. Muchas personas que no denuncian, ley en el Congreso de la Repblica del Per a fin de erradicar ese concepto
de correccin fsica de nuestra legislacin, habindose detectado como
no son concientes de lo que les sucede, otras se modalidades ms frecuentes, en base a casos atendidos y expedientes ju-
resignan. Todos debemos ser capaces intervenir, diciales revisados, las siguientes: Puntapis o patadas, puetazos, bofeta-
convencidos de que somos el referente correcto, das, jalones de cabello, empujones, tirar al suelo, golpes con palos, leas,
maderas, bastones, ahorcamiento o intento de asfixia, latigazos, correazos,
solo actuando de esa manera decidida, lograre-
pegar con sogas, heridas con arma punzo cortante o arma de fuego, gol-
mos un cambio en nuestro entorno. pes con otros objetos contundentes (piedras, fierros, botellas, herramientas,
otras agresiones fsicas con el cuerpo (araazos, mordeduras, rodillazos, ca-
bezazos, pisotones, etc) y otros.
Las costumbres y los patrones culturales no na-
4. En los servicios del Programa Nacional contra la Violencia Familiar y
cen, se hacen, se van moldeando con el tiempo Sexual, esta categora se utiliza para afectados menores de 18 aos, adul-
hasta convertirse en parte de la historia personal, tos mayores y personas con discapacidad.
tal y como nos han inculcado valores de respe- 5. Tomado de fichas de registro de los Centros Emergencia Mujer.
6. Decreto Supremo 008-2001-PROMUDEH (Hoy MIMDES).
to, debemos reeducarnos en el valor de la paz 7. Decreto Supremo 017-2002-PROMUDEH (Hoy MIMDES).
y la importancia de la comunicacin asertiva. El 8. INEI, Endes continua 2004-2005.
patrn cultural debe cambiar. Las mujeres hemos 9. Cifra estimada considerando la proporcin de mujeres agredida fsica-
mente en los ltimos 12 meses por su esposo o compaero (Fuente: ENDES
esperado demasiado, es tiempo de que tenga-
2004) y la poblacin de mujeres en edad frtil estimada del Per parea el
mos igualdad de oportunidades y trato frente a la ao 2004. (Fuente: Per: Estimaciones y Proyecciones de Poblacin Total Ur-
ley, dentro del hogar y la sociedad. No pedimos bana y Rural por aos calendarios y Edades Simples: 1970-2005, Boletn 15)
nada ms all de aquello que es nuestro legtimo 10. IBIDEM
11. Registro de casos PNCVFS Ao 2006
derecho ciudadano, a vivir libres de violencia en 12. Reporte de la Oficina general Estadstica e Informtica del MINSA.
sociedad. 13. El 90% de las agresiones registradas a nivel nacional en los ltimos 5 aos
es 9 a 1 es perjuicio de las mujeres, es decir por cada varn vctima de vio-
lencia familiar hay 9 mujeres que son vctimas.
Finalmente, Lo que pasa en casa de uno, pasa 14. En el caso de ser menor de edad, la sola minora tipifica la violacin no
en casa de todo el mundo, debemos empezar a siendo relevante el consentimiento de la vctima.
dar respuestas claras y contundentes con nuestro 15. Posterior a la 26260.
16. Encuesta sobre ralciones familiares entre mujeres y hombres de 15 a 59
ejemplo, demostrar que no toleramos, ni cultiva-
aos (2004)
mos la violencia; los nios, nias, y adolescentes 17. Calculo en base al Centro de Emergencia Mujer de Lima cercado que
tienen derecho a un ejemplo armonioso de pareja es un modelo integrado con todas las instituciones pblicas citadas.
y de familia, slo as podremos lograr el ansiado 18. Actualmente queda a criterio del juez que se repitan los testimonios que
ya han sido rendidos ante la polica y la fiscala, situacin que se est tratan-
desarrollo humano en sociedad. do de corregir a travs de la implantacin de cmaras de Gessel (cmaras
con espejos en las cuales se interroga en una sola oportunidad, lo beneficia
de sobremanera la recuperacin psicolgica de la persona agredida, ms
an si es menor de edad).
NOTAS 19. Trmino que se usa en la legislacin espaola para denominar a la vio-
lencia familiar.
1. Declaracin sobre la eliminacin de la violencia en contra de la mujer de
la Asamblea General de Naciones Unidas, 1993. 20. Mdulos de atencin que dependen del Ministerio de Justicia
2. Texto nico Ordenado de la Ley 26260 y sus modificaciones. 21. Mdulos de atencin que dependen del Ministerio de la Mujer y Desa-
3. Al respecto cabe sealar que se encuentra en discusin un proyecto de rrollo Social.

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Manuel Fernndez Fuentes, Abogado

Morir en Marchena

El fiscal zahera inmisericorde, como un aguardiente para amortiguar la helada maana.


francotirador en Sarajevo. Al pronunciar Un matrimonio septuagenario y sin descendencia,
ciertos sonidos, sobre todo los guturales reconciliados tras un episodio de violencia de
y los fricativos, se le oa arrastrar las con- gnero. Una pareja de hecho mal avenida. Un
sonantes, como si su lengua, carnosa y blanducha, guarda rural con uniforme verde oliva, ajado y des-
holgazaneara en el interior de aquella boca cruel lucido del relente que soporta estoico entre vere-
y ofensiva. Modulaba su voz spera y desabrida, das y descansaderos, ha sorprendido a un cabrero
segn fuere su intencin, bajndola para denotar que descuid su rebao y que en esta maana gris
la socarronera o la mezquindad del interrogado y y huera, est sentado en uno de los bancos que
subindola para incriminarle con sus aviesas dotes. jalonan la entrada del edificio curial, absorto con
Todos se achicaban y sucumban ante su avidez la lectura de un grueso libro en cuyo lomo se pue-
punitiva. de leer: Las teoras anarquistas de Bakunin. Seis
mujeres gitanas con pleitos ancestrales, Las Mon-
Presida el Tribunal una juez dscola y despistada, toya y Las Santiago, a las que ni sus patriarcas, ni
que dibujaba monigotes en un papel, sin mirar a sus leyes logran acallar. Un marica basto y baboso,
la cara del justiciable. Canijucha y desangelada, de sucias uas que se insinu a unos adolescentes
apenas asomaba por el envs de las mangas unas por el pequeo ventanuco de su cuarto de bao.
nudosas manos, asarmentadas como su corazn. Dos nios litri, ahtos de coca, se han meado en un
Su boca repintada expela con entonacin burlona zagun. Una soltera cincuentona, malhumorada,
y quejumbrosa sus monoslabos. corta, ancha y culibaja, ha llamado putona a una
quinceaera que hizo gala de una incorregible y
El agente dormitaba con sus sonoros ronquidos
precoz inclinacin haca la fornicacin y, que des-
y con hbil destreza despertaba de sus sopores, al
cargada de lastre y prejuicios le haba robado el
toque de la campanilla que pona el musical pun-
novio a la primera.
to y final de cada unos de los multiples juicios de
aquella maana de invierno. Un invierno largo, de La ancha puerta de la Sala de Audiencias se
saudas lluvias, que haba esquilmado las arcas de abri y todos los que esperaban callaron. Las Mon-
agricultores y las parcas reservas de los braceros. toya salan turbadas de la sala de plenos, achoco-
Los primeros no haban podido sembrar an y los latadas, arrastrando del lbulo de sus orejas pen-
segundos, apenas culminaban desde haca sema- dientes enormes de un reluciente dorado, con el
nas una peonada completa por mor de las aguas, pelo ensortijado unas o liso, sin olas ni bucles, otras,
que anegaban las besanas. pero de morenos cabellos todas. La ltima en salir,
la ms beligerante de las Santiago, se rezag a pos-
Convocados a los actos del plenario, se api-
ta y en el umbral de la puerta, lanz un conjuro a su
aban una veintena de personas: Denunciantes.
pariente rival. Despus en la calle, ya haba cesado
Denunciados. Testigos. Civiles sin tricornio. Maras
la lluvia y todas, con andar cachazudo bajaban
embabuchadas que haban intercambiado humi-
hacia el arrabal.
llantes y bajos insultos. Efebos de bandas rivales que
haban pastilleado con tripi ms all de sus lindes Las oscilaciones del pequeo badajo sobre la
respectivos. Un ruhn labrador que motivado por la pared de bronce de la campanilla que manejaba
avaricia pretenda criminalizar un asunto de deslin- la juzgadora con el experto comps de un sonero
de con su afable vecino. Dos municipales hemritos cubano, provocaban un rudo metlico y macha-
que rayaban la idioticia, cortitos de entendederas y cn que penetraba en los somnolientos tmpanos
diestros en manejar sus defensas de cuero, volvan del agente que abra sus ojos saltones llenos de
cleres tras ingerir de un solo trago dos copas de venitas ensangrentadas, como un sapo asomado

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Las oscilaciones del
pequeo badajo sobre
la pared de bronce de
la campanilla que manejaba
la juzgadora con el experto
comps de un sonero cubano,
provocaban un rudo metlico
y machacn que penetraba en
los somnolientos tmpanos del
agente que abra sus ojos...
Tribuna

a la orilla de una charca. Haba tachaduras a lo -Que cuando huyan con intencin de alejarse, a
largo del papelote que contena el listado de juicios la mitad del camino, se abra la tierra y las trague.-
y como atacado de sonambulismo, vociferaba
con experta prontitud y destreza, como el pregn Juana Santiago, la ms jven, no se pudo con-
de una verdulera, los nombres de los litigantes. A tener, sollozando y entredientes, pidi clemencia:
veces, se encasquillaba como una vieja escopeta,
-Yo maldigo las lengua que de mi murmuran,
al leer en voz alta un raro apellido o se distraa y que Undib las castigue, que ma las deje.- Que yo
se embobaba, el muy pcaro, ante las voluptuosas no chamullo cosa de mala mujere. No me castigue
curvas de alguna fmina bien despachada de con la ley de mis pare, que cuando al emparej
ubres, a la que segua con sus ojos de batracio, conmigo, los hombres me hablen y no me digan
girando su oronda testa sobre s mismo, exhibiendo perra y, con el deito me sealen-
ante los justiciables que esperaban su turno, un
matiz de desverguenza y descaro, ajenos a la apa- -Por Dios no me lo alevantes,un farsito testimo-
rente seriedad del lugar. Durante los recesos se le nio, que viva vas a enterrarme.-
permita emitir sus opiniones acerca de aquellos a
quines conoca o sobre los incidentes que haban Consolacin Santiago era mujer cabal, de car-
trascendido y, casi siempre lo haca con gracejo, nes morenas. Se recoga el pelo en un moo alto,
jocosa y sabiamente, como el ms experto jurista, como le enseara su abuela, entrecruzando gracio-
otras veces era soez y desvergonzado, antes bien, samente en dos negros haces de su oscura cabelle-
atinado y certero en sus sentencias.


Carmela Montoya, gitana verde aceituna, su
tez de plata espejea. Su pelo negro hecho ondas, Carmela Montoya, gitana
verde aceituna, su tez de
frondoso como un bosque, silvestre como la madre-
selva, le tapa las sienes y achica su frente morena;

plata espejea. Su pelo negro


milagrosamente recogido lo tiene, tras sus menudas
orejas anegadas de dorado metal. Mira al Tribunal,
hecho ondas, frondoso como
cerrando levemente los ojos y empujando con
todas sus fuerzas para que por sus brillantes pupilas
salga una rfaga de magia. Argentean sus ojazos y
su figura llena de gracia y donaire, pierde su condi-
un bosque, silvestre como la
cin de mujer vulgar y vil, para adoptar la figura de
un tamerln indostnico. Lleva sus manos al cuadril
madreselva, le tapa las sienes
de la cintura y comienza a contonearse como una
y achica su frente morena;
chulapa. De pronto, ante el asombro de todos, sus
manos se disparan al aire, por encima de su cabe- milagrosamente recogido lo
za, haciendo olas con sus dedos. Los miembros del
Tribunal estn absortos. Como por ensalmo se han tiene, tras sus menudas orejas
quedado inmviles y contemplan a la gitana, que
ahora, libre de ataduras, comienza a zapatear el anegadas de dorado metal
entarimado de la sala, con el comps machacn
de un gran martillo de fragua, solemne, transfigura-
da, poseida por los dioses annimos de un pueblo
que viene de lejanas tierras y, que al llegar al Gua-
dalquivir rememora los sonidos del viejo Ganges. ra. Tena los ojos grandes y negros como una jaca
jerezana. La mayor de las hermanas no se inmut
Las Santiago llorn. Gimen, desbordando redon-
y, como movida por la llamada de sus ancestros,
das lgrimas por las morenas montaas de sus
subi a la tarima a dos palmos de Carmela, su pri-
pmulos. Resbalan por el rojo balcn de su labios ma, que permaneca sobre el improvisado tablao
y se quedan prendadas por el extrao ritual que la con todos sus msculos tensos y, se le adivinaban
Montoya interpreta. sus hercleas piernas y sus muslos de trigo, algo
hombrunos. Tena la mirada perdida, esperando
Baila Carmela y, de sus violentos y firmes pasos
paciente el envite de su adversaria. Asemejando
emana un decreto sancionador, con su pena y su
a un molino de grandes aspas, en su desenfrenado
condena. La ultratmbica voz de la bailaora anun-
girar, la Santiago, comenz a dibujar con vertigino-
ciaba el castigo:
sa sucesin de pasos, el ms perfecto cuadro, en
-Mueran en candela las malas gitanas, en llami- defensa de su noble casta, llena de flamenquitos
tas vivas se apaguen sus entraas.- buenos, de mujeres laboriosas, vestales consagra-
das a la castidad. Todos haban sido puestos en
-Y que remedio no tengan, que les corte un entredicho hoy. Consuelo con voz de bronce, la
cirujano la campanilla y la lengua- espesura de su cabellera derramada a capricho

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sobre su espalda y la frente argenteando por el sobre su orondo vientre. Se adivinan sus pretritas y
sudor que provoca su esfuerzo, sali cantando con turgentes curvas por su falda ajustada que le cubre
un grito hiriente como una daga afilada por sus dos casi hasta los tobillos. Va hablando sola en voz baja,
filos. Cerraba fuertemente los puos, matando la quejosa del trato que le ha inferido el Tribunal, que
nada. Musit los primeros ayes, apenas ininteligibles ha condenado a ambas familias a una exigua
y con los labios an lacrados, logr templarse por multa.
un cante cavernario, para expeler tambin ella su
sentencia: Consuelo, esboza una maligna sonrisa y aunque
tambin se aleja del lugar, va diciendo en tono
- Prendieron a mi hermano, una marug chuflejo un cante por tientos y tangos, hacindose
-cmo le po, cmo le ruego a Undib del cielo acompaar con palmitas sordas. Parece querer
por su libert jaleo, jactndose de haber encandilado a varios
hombres del clan contrario, por mor de su grcil
-Ni to tu casta, ni to tu ralea, ni aunque revivan
figura:
to los Montoya muertos -
-En el Cerro Parrita,
-Por se borde y mal naca, te va a libr del tor-
tu me roneas,
mento.-
eran tus ojos negros,
La luz de la cordura se hizo de nuevo en la sala. negros, negritos,
Tras aquellas palabras las tensas musculaturas de los que me ciegan.-
las dos mujeres su fueron aquilatando y transmigra-
ron sus rostros para regresar a su diaria vulgaridad De esta guisa sali la Santiago, pavonendose,
de gente iletrada y roma. Suavemente bajaron del inmune a las leyes payas.
estrado y con el lejano chasquido de un trueno,
Ces la lluvia al doblar la esquina y Consuelo
todos abrieron sus ojos a la realidad vaca, feucha
cay con un hondo pual clavado en su jven
y huera. Nada haban retenido en sus mentes ni la
vientre, casto an. La mano diestra y certera de un
jueza, ni el fiscal, ni el agente con ojos de batracio.
Montoya la mat hbilmente, sin que ella apenas
Aquellas escenas yacan olvidadas en las onricas
visiones de cuantos asistieron a aquel plenario y slo lo sintiera. Expir cuando an rea, la mala gitana,
de tarde en tarde, lograban visualizarlas, cuando con el cante chuflero saliendo de su boca en flor.
reinaban dioses menores. Carmela, sabedora del fatal desenlace, distante
ya, lloraba sin lgrimas el destino de su oponente,
Carmela se marcha ya hacia su arrabal, olvi- un destino cruel, como el del primer gitano que
dada su regia figura de bailaora, con sus manos dej las orillas del rio milenario y cruzo los campos
gordas y achorizadas como sapos desmayadas nevados buscando el sol del Sur.

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Tribuna

Luis Romero Santos, Abogado

Atravesando
el campo de minas

Hoy en da, lo ms difcil para un abo- ron unas normas mnimas de respeto y conside-
gado penalista no es defender a su racin entre juez y abogado, mxime tenindo-
cliente, sino sortear los obstculos con se en cuenta el caso que haba provocado la
los que se encuentra a lo largo del apertura de las diligencias y los aos de prisin
procedimiento cuando ejerce a conciencia su que iban a solicitar tanto la acusacin pblica
profesin. No es lo ms complicado conseguir como la particular. El respeto a los derechos
un buen caso o cobrar unos honorarios adecua- fundamentales era un espejismo dentro del
dos, lo es hacer el trabajo a pesar de una admi- despacho de la jueza de instruccin o en la sala
nistracin de justicia hostil. La lnea de defensa donde se celebr la primera comparecencia
no va dirigida solamente a obtener una senten- para el juicio con jurado. El primer da nos cita-
cia favorable sino a salvaguardarnos nosotros ron para la declaracin de varios testigos y yo
mismos de las amenazas que nos acechan en llegu unos minutos ms tarde, pensando que
cualquier momento procesal. me iban a esperar por estar personado como
abogado de la defensa y porque muy pocas
Es decir, que somos defensores del arren- veces comienza una declaracin a la hora en
datario de nuestros servicios y, a la misma vez, punto. Sub a la planta correspondiente, vi el
de nuestra posicin como abogados. Claro,
que esto no lo ven todos los compaeros de


la misma forma. Hace tres aos, un primero de
mayo, intent dedicar el da de fiesta a poner La lnea de defensa no va
en orden mi mesa y redactar algunos escritos.
Pero sobre las nueve de la maana, cuando me dirigida solamente a obtener
encaminaba a una cafetera cercana, recib
una llamada en mi mvil de un amigo que me una sentencia favorable
informaba que un paisano suyo estaba deteni-
do en un cuartel de la guardia civil por haber sino a salvaguardarnos
apualado a un joven a la salida de una disco-
teca, habiendo perdido ste la vida. De mane- nosotros mismos de las
ra que ese da lo tuve que dedicar a la asisten-
cia del nuevo cliente. El primer encontronazo amenazas que nos acechan en
cualquier momento procesal
lo tuve en el cuartel de la Benemrita, cuando
aconsej a mi defendido que no declarase all
y se reservara para el juzgado. Me advirti uno
de los guardias que yo no poda decir eso y yo
le contest que conoca mi trabajo y que no
me tena que aconsejar como hacerlo. Inten- pasillo vaco y antes de llamar a la puerta del
t de nuevo, ahora el instructor, convencer a despacho de Su Seora, pas al despacho del
mi patrocinado para que hablara, y le volv a secretario judicial para preguntar si se haba
indicar a ste que no lo hiciese, a lo cual me iniciado el acto, a lo cual me respondi ste
contest el agente que dara cuenta al juez de secamente que no tena ni idea y que le pre-
guardia de lo sucedido. guntase al agente judicial (cuando l debera
estar presente en la declaracin). El primer
Pero lo peor lleg en el juzgado de instruc-
agente me dijo con cara de temor que a esta
cin, donde desde el primer instante se ignora-
jueza no se le poda interrumpir en una decla-

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Tribuna

racin y que llamase yo a la puerta. El segun- a la primera pregunta por osar interrogar al
do agente al que me encomend se neg al testigo directamente: No, Seor Letrado, las
principio, pero finalmente llam a la puerta, y preguntas las tiene que formular usted a travs
nada ms girar la manilla de la misma desat la de m. Lo que conduca a que la jueza no
ira de la titular del juzgado, oyendo yo, que me examinara al testigo con las mismas palabras
intentaba resguardar a su lado, unas voces de que yo haba empleado, adulterando las cues-
fondo que acreditaban lo que me haba descri- tiones. Y, adems, provocaba confusin en el
to el primer agente. A continuacin, le dije a Su interrogado. Pero no vayan ustedes a pensar
Seora, interrumpiendo su declamacin, que que en ese despacho se usaba la misma vara
yo era el abogado defensor y que deseaba de medir con todas las partes, pues la Sra. Fis-
incorporarme, lo cual provoc un cambio de cal formulaba directamente las preguntas a
actitud en ella, permitindome la entrada por los testigos, sin que la jueza le corrigiese; y el
ser quien era. letrado contrario, muy a menudo. Desde luego,
el juez en prcticas que se encontraba junto a
Cuando finalizaron sus interrogatorios el fiscal Su Seora tuvo una buena oportunidad esos
y el compaero que ejerca la acusacin parti- das para aprender cmo se ejerce la judicatu-
cular, me concedi la magistrada el turno para ra en una democracia constitucional, pues a la
interrogar, ante lo cual solicit que se leyera pre- segunda o tercera pregunta, nuevamente me
viamente la declaracin hasta ese momento, cort la magistrada avisndome de que no nos
pues desconoca parte de las preguntas y de las encontrbamos en un procedimiento civil - No
respuestas que se haban recogido en el acta y haga usted preguntas civilistas! - sino en uno
para interrogar en condiciones deba ilustrarme penal y, por tanto, no poda iniciar mi pregunta
de ese modo. La jueza me respondi: De eso con no es ms cierto que. Yo lo nico que
nada! Encima que ha llegado usted tarde no poda hacer ante ese espectculo era protestar
le vamos a leer ahora el acta! Haber llegado e intentar concentrarme en mi trabajo, a pesar
a su hora!. Formul la correspondiente protesta, de las zancadillas que se me ponan para reali-
pero SS la dict ella misma al funcionario, no zar el mismo.
permitindome concretar el texto.
Tras cerrarse el acta, quien imparte justicia
Cuando comenc la interpelacin, me di tuvo otro desaire conmigo, siendo as que soli-
cuenta de que me adentraba en un atolladero, cit unos minutos de su tiempo para hablar de
no por la responsabilidad que asuma con la lo que haba ocurrido all dentro esa maana
defensa de un asesinato, sino porque la magis- ante mi perplejidad, cuando me contest que
trada se comportaba de una forma impropia no tena nada que hablar conmigo y que lo que
en un Estado de Derecho. As, me interrumpi quisiera poner en su conocimiento lo plasmara

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Tribuna

por escrito. As, que hube de marcharme de all ello y, como quiera que el fedatario judicial se
sin poder mostrarle mi contrariedad por las cor- marchaba hacia su despacho con el documen-
tapisas que se le haban puesto a la defensa. to en su mano, requer la ayuda de Su Seora,
quien se avino y solicit a su mano derecha que
Cuando bajaba las escaleras, el compa- me dejara el acta pero que me diera prisa. El
ero de la acusacin, conocido penalista, iba secretario, finalmente, me anunci: Ya hablar
quejndose: Qu tensin, qu tensin!. A lo yo con usted!.
que yo le dije que la tensin la provocaba ella,
ya que yo me haba limitado a ser abogado y Quizs por eso, solicit verbalmente copia de
no un convidado de piedra. Pero l me insista todas las actuaciones al funcionario encargado
en que si segua por ese camino, iba a salir per- de las mismas y me la denegaron debido a que
diendo yo, ya que ella no iba a dar su brazo a haba que solicitarla mediante escrito, y cuando
torcer. se proveyera el mismo ya dispondra el Sr. Secre-
tario cuando se me entregaran. No importaba
En fechas posteriores, se produjeron unas diez que se tratara de un juicio con jurado por ase-
declaraciones en las que fui acompaado en la sinato, en el que la acusacin particular poda
mayora de ellas por un compaero al que ped pedir en su da veinte aos o ms de prisin, y
que viniera, pues me encontraba slo frente a que aqu todava se tendran que respetar ms
las irregularidades de la jueza, sin la solidaridad los derechos fundamentales, en primer lugar el
del ministerio pblico ni la del compaero de la de defensa. Aunque resultase cmico todo lo
acusacin. El da que me present en el despa- que estaba ocurriendo, cada da empeoraba
cho de la jueza con el compaero, Su Seora, ms. Tanto es as que volv a pedir las copias
al presentrselo, neg con la cabeza y con la
en otra ocasin porque ya haba presentado
palabra la presencia del mismo. Invoqu el art.
mi escrito, y me las negaron de nuevo. Si cada
38.2 del Estatuto de la Abogaca, que nos permi-
vez que necesitamos copias de unas diligen-
te ser sustituidos o auxiliados en cualquier acto
cias tenemos que hacer el paseillo e ir como
procesal por un abogado en ejercicio, a lo que
mendicantes al Juzgado, se est limitando el
respondi: Usted podr invocar lo que quiera,
derecho de defensa y conculcando el art. 234.2
pero uno de los dos tiene que salir Y solo cuan-
de la LOPJ. Pero por casualidad descubr que el
do le exhib el Estatuto abierto por la pgina
compaero de la acusacin s las tena, y cuan-
correspondiente, fue cuando la misma, a duras
do se las ped para darle un repaso antes de
penas, permiti al otro letrado que se sentara a
una declaracin, ste al principio no reconoci
mi lado. Eso s, interrogndome antes reiterada-
que las tuviese en su poder, aunque finalmente
mente sobre los motivos por los que necesitaba
cedi acaso por vergenza. l, al que todava
ser asistido por el mismo, y requirindole al com-
no se le tena por personado, s tena copia com-
paero su DNI y su carn colegial.
pleta del expediente. Luego me enter de que
Cuando no me admita alguna pregunta, el secretario haba dado rdenes precisas de
formulaba mi protesta y algunas veces no se que no se me entregara ninguna copia.
recoga la misma. Ese segundo da, adems, se
Mi cliente, de tan slo dieciocho aos, tuvo
incorpor el secretario judicial, ante mis adver-
ocasin de evadirse y distraerse un poco en la
tencias a la jueza de que algunas preguntas no
comparecencia del juicio con jurado con diver-
se estaban transcribiendo tal como las respon-
dan los testigos. Por cierto, por qu no estuvo sas escenas vividas en ese acto. En la Sala, todo
el secretario judicial presente desde la primera se desenvolva con normalidad hasta que Su
declaracin? Y por qu no se recogen en el Seora fij una declaracin de un testigo fun-
acta literalmente las declaraciones de los impu- damental para la defensa para un da y la Fiscal
tados y testigos, en vez de hacer un resumen y aleg que ella tena un cursillo en esa fecha. Pues
con trminos distintos el juez? bien, al sealar nueva data la Magistrada, sin
consultarnos a los dems, observ en mi agenda
Ese da ocurri otro incidente rocambolesco, que esa maana tena sealado un juicio penal
ya que cuando me encontraba leyendo la pri- y una vista de apelacin en la Audiencia. Lo
mera de las tres pginas de una de las decla- intent advertir y Su Seora me cort en seco
raciones antes de firmarla, el secretario casi me pidindome que no la interrumpiera, todo ello
quita el acta de mis manos, advirtindole yo de una forma muy hosca y a grandes voces. Mi
que an no haba finalizado su lectura. Respon- cliente, en su banco y custodiado por la polica,
dindome l que haba tenido tiempo de sobra, no haca ms que mirarme con cara de sorpresa
manifestndole yo que l no tena que dirigir mi y confusin. En otro momento, y creyendo que
trabajo. Ilustrndome el mismo que no conoca ya haba llegado mi momento, de nuevo intent
ningn artculo de la ley de enjuiciamiento cri- hacer constar en acta mi protesta por sealarse
minal que dijera que haba que leer las actas esa declaracin en un da en que yo no poda
de declaracin antes de firmarlas (sic). Ante asistir por causa justificada y, en esta ocasin, la

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No importaba que se tratara
de un juicio con jurado
por asesinato, en el que
la acusacin particular poda
pedir en su da veinte aos o ms
de prisin, y que aqu todava
se tendran que respetar ms
los derechos fundamentales,
en primer lugar el de defensa.
Aunque resultase cmico todo
lo que estaba ocurriendo,
cada da empeoraba ms.
Tribuna

jueza vocifer nuevamente advirtindome que Hoy, con estas lneas, al menos doy a conocer
no iba a tolerar ms interrupciones mas. No me a otros compaeros lo sucedido y les recomien-
vuelva usted a interrumpir! No me vuelva usted a do reclamar en casos similares. En la obra El
interrumpir ni en esta comparecencia ni a lo lar- Proceso Penal de Tirant Lo Blanch, del que es
go de todo el procedimiento!. Por lo que hube coautor el Fiscal D. Emilio de Llera, al hablar del
de permanecer callado, quedando en ridculo Procedimiento del Tribunal del Jurado se dice:
delante de mi defendido y de las dems partes. ...el instructor en esta clase de proceso deja de
Infringindose por SS el art. 542.2 de la LOPJ, ser un juez inquisitivo, para pasar a ser un juez
ya que precisamente es el Tribunal el que debe garantista, imparcial, obligado a garantizar la
amparar al Abogado en su libertad de expresin plena aplicacin del principio acusatorio (Tomo
y defensa. Cuando la directora de la compare- IV, pg. 2671, prrafo 1).
cencia pidi al Secretario que cerrase el acta,
me atrev a pedir turno de palabra y esta vez s Yo haba notado, en las visitas que le realizaba
me dejaron alegar, pero haciendo constar en en la prisin, que mi cliente estaba muy preocu-
acta SS que se denegaba mi peticin en base pado por las respuestas con que me obsequiaba
a que se trataba de una causa con preso que la jueza y ste me preguntaba por qu estaba
requera celeridad en el procedimiento. tan mosqueada conmigo y que si eso nos iba a
perjudicar. Yo le explicaba que a l lo iba a juzgar
Present un escrito para que se cambiara el un Jurado y que todo lo que yo haca era para
sealamiento y por una providencia se me con- su mejor defensa dada la grave imputacin que
test negativamente, la cual recurr en reforma recaa sobre l. Pero no tuvo ms remedio que
y se estim mi recurso. Menos mal, finalmente se acabar la relacin profesional de la misma forma
consider que tenan ms peso los dos juicios del surrealista en que comenz. De manera, que un
letrado de la defensa que el cursillo de la Sra. Fis- da me visit el familiar que me haba encargado
cal, y se seal otro da en el que a Dios gracias el caso y me revel que una monja que ayudaba
no tena en mi agenda una vista. Tambin me a los presos le haba recomendado a otro letrado
fue estimado otro recurso contra la no admisin que le iba a llevar ms barato - aproximadamen-
a trmite de mi recurso de reforma contra el auto te, el 10% de lo aconsejado en el Baremo de
de prisin, ya que se consider a mi escrito pre- Honorarios - y que lo iba defender bien. Esto, uni-
sentado fuera de plazo en un primer momento do a los desaires de la jueza, hizo que tuviera que
por no tenerse en cuenta que fue registrado el presentar mi escrito apartndome de la defensa
da de gracia. y anunciando mi venia al nuevo compaero.
Sin olvidar la recomendacin de la Benemrita
Estaba claro que las exigencias por mi parte antes mencionada.
no haban gustado a la autoridad. Tanto es as,
que tambin lleg la respuesta por parte de De todo lo padecido en esos meses, lo que
la guardia civil, cuando en la prctica de una ms me doli fue la actitud pasiva del aboga-
prueba solicitada por m, advirtieron a la familia do de la otra parte. Sobre todo, por los aos de
de mi cliente que si seguan con ese abogado ejercicio del mismo y por el puesto de responsa-
el chaval iba a perder el juicio, segn me relat bilidad colegial que haba desempeado en el
ms adelante uno de sus parientes. Y alguno de pasado, yo crea que iba ser ms comprensivo
ustedes se preguntar por qu no me quej a con un compaero que estaba sometido al aco-
instancias superiores de esa actitud airada por so y derribo de quien ha de mantenerse impar-
parte de la jueza y el secretario. Pues llegu a cial en el procedimiento.
tener redactadas hasta diez pginas de un escri-
to de queja dirigido a la Comisin Disciplinaria En este, como en otros artculos, me gusta
del CGPJ, describiendo lo que slo en parte he advertir que estas situaciones no siempre se pro-
narrado en este artculo y basndome principal- ducen en los juzgados de instruccin, de lo penal
mente en el incumplimiento de lo preceptuado o en las secciones de lo penal de las audiencias.
en los arts. 302 y 436 p.2 de la LECRIM, el art. 234.2 Precisamente, lo denuncio porque cada vez que
y 542.2 de la LOPJ y el art. 24 de la Constitucin, me preparo para asistir a un juicio penal, recuer-
en relacin con lo dispuesto en el art. 41 del Esta- do mi primer juicio con un juez que aparte de ser
tuto General de la Abogaca, solicitando que se juez hasta la mdula es un caballero y que fue
respetara el derecho de defensa y se dejara de responsable en parte de que yo me dedicase
hostigar y coartar al letrado que lo ejerca, que al ejercicio preferentemente en esta jurisdiccin.
se vea impedido de desarrollar libremente su Es tan fcil respetar el derecho de defensa y al
funcin causndose indefensin a su defendido. abogado por parte del juez, que cuesta trabajo
Pero finalmente no llegu a presentarlo, porque entender el tiempo que se pierde y los malos
me fue retirado el caso por el cliente por lo que ratos que se pasan ante comportamientos impro-
ms adelante contar, y consider que ms vala pios de una labor tan noble como el ejercicio de
olvidar y concentrarme en mis dems asuntos. la magistratura.

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Infor ma
Novedades en la Guardia de Polica
Sevilla, 6 de Febrero de 2008

Estimado/a Compaero/a:

Como sabes, los Letrados que cada da se encuentran de Guardia de Polica deben constituir el
Servicio a las 8.00 horas en las dependencias colegiales del Palacio de Justicia.

No obstante, cada da se designarn informticamente a dos Letrados de la Guardia de Polica


para que a las 8.00 horas inicien la Guardia directamente en las dependencias policiales de Blas
Infante, debiendo constituirse los dos Letrados designados a la indicada hora en dicho centro policial,
mientras que los otros dos integrantes del Servicio debern acudir, como siempre, a las dependencias
colegiales.

Aquellos dos Letrados debern atender a partir de las 8.00 horas a los detenidos en Blas Infante, si
bien cuando concluyan esas asistencias de primera hora de la maana se debern incorporar a las
dependencias del Palacio de Justicia.

Como sabes, cuando te encuentres de Guardia de Polica puedes acceder con tu vehculo a dicha
sede policial, bastando para ello con mostrar la acreditacin de la designacin y el carn colegial si
te fuese requerido.

Consecuentemente, cuando te corresponda Guardia de Polica se te notificar desde el Colegio


con la necesaria antelacin si eres uno de los dos Letrados designados para que a las 8.00 horas acudas
al indicado centro policial, lo que te ruego hagas sin retrasos ni demoras.

La razn de ello es que en la Junta Provincial de Seguridad Ciudadana hemos aprobado un Proto-
colo para que diariamente se realicen dos conducciones ordinarias de detenidos desde las dependen-
cias policiales a los Juzgados.

La primera de esas conducciones se produce a las 9.30 horas de la maana, lo que hace necesario
que dos Abogados de Guardia estn en las dependencias policiales a las 8.00 horas para atender al
mayor nmero de detenidos, de modo que stos puedan ser conducidos a presencia judicial a primera
hora del da, con lo que se evitar que en muchos casos se prolongue la situacin de detenidos hasta las
cinco de la tarde, hora en que se efecta la segunda de las conducciones ordinarias de cada da.

Como comprenders, los Abogados estamos obligados a velar especialmente por los derechos
de los detenidos, por lo que debemos propiciar que stos permanezcan el menor tiempo posible en
dependencias policiales.

Te reitero que desde el Colegio se te comunicar personalmente si eres uno de los dos Letrados que
debe constituirse directamente en dicho centro policial, y adems se te facilitarn anticipadamente los
impresos acreditativos de las asistencias.

Agradecemos tu colaboracin, en la confianza de que comprenders las razones que justifican esta
innovacin en el Servicio.

Con tal motivo, recibe un cordial y afectuoso saludo de tu buen amigo y compaero.

COLEGIO DE ABOGADOS DE SEVILLA


El Secretario de la Junta de Gobierno
Julio Samuel Coca Blanes

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Novedades
Bibliogrficas
Derechos Humanos de las personas con discapacidad:
La Convencin Internacional de las Naciones Unidas

La presente obra pretende ser una efectiva va de difusin de la Convencin


y contribuir a alcanzar el objetivo de promover, proteger y asegurar el pleno
goce en condiciones de igualdad de derechos y libertades para todas las
personas con discapacidad.

Tomando como punto de inflexin la Convencin Internacional sobre los Dere-


chos de las Personas con Discapacidad, en la obra se analiza con rigor tanto
el camino recorrido, recopilando trabajos e informes del Comit Especial de
la ONU; como el que queda por recorrer para su integracin tanto en el orde-
namiento internacional como en los estatales.

Recoge de forma sinttica y sencilla los principales aspectos del instrumento


convencional, as como un listado de referencias legales y doctrinales en
materia de discapacidad, completando su temtica con un ndice de mate-
rias que facilita su localizacin en el texto.

Contiene tanto el texto de la propia Convencin como el Protocolo faculta-


tivo aprobados por el Comit Especial, y la Asamblea General de Naciones
Unidas.

Seleccin gentica de ebriones: entre la libertad reproductiva y la eugenesia

La conexin de las tcnicas de reproduccin humana asistida con la


medicina gentica, ha dado lugar a un nuevo escenario de posibilidades
para las parejas que desean asegurarse al mximo posible una descendencia
sana. Hoy da, mediante una tcnica conocida como Diagnstico Gentico
Preimplantatorio, complementaria de la clsica fecundacin in vitro, puede
llevarse a cabo un anlisis de los embriones humanos para seleccionar los que
no presenten enfermedades graves y nicamente transferir estos ltimos al
tero materno. De esta forma, se da satisfaccin a quienes desean evitar a
toda costa tener un hijo con Sndrome de Down, con enanismo, con hemofilia,
corea de huntington, etc.

Estas prcticas mdicas, que invitan a la esperanza, conllevan sin embar-


go un claro desafo en el plano tico, pues a travs de la seleccin gentica
de embriones se empiezan a fijar unos estndares de correccin gentica de
los ciudadanos, que pueden conducir a situaciones de discriminacin o injus-
ticia social. Igualmente, para el mundo del Derecho el envite es importante,
ya que la limitacin de las libertades individuales no es tarea fcil, sino que se
trata del fenmeno contrario al que presenciamos en nuestros das, donde
lo habitual es la proliferacin de multitud de normas nuevas reconociendo
derechos sociales de ltima generacin.

La obra que se presenta estudia los aspectos bioticos y jurdicos de este nuevo
panorama, en un plano nacional e internacional, y lo hace apoyndose en el anlisis de casos clnicos reales que se
suceden da a da en los centros de reproduccin asistida espaoles.

Fernando Abelln-Garca Snchez


Abogado y doctor por la UCM en Medicina Legal

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Novedades
Legislativas Recopilacin:

CIVIL-MERCANTIL ADMINISTRATIVO

Orden de 21 de enero de 2008, por la que se Resolucin de 17 de diciembre de 2007, de


establecen las bases reguladoras de la concesin la Secretara de Estado de Universidades e Inves-
de subvenciones, por el Instituto Andaluz de la tigacin, por la que se publica el Acuerdo de
Mujer, a las Universidades pblicas de Andaluca Consejo de Ministros de 14 de diciembre de 2007,
y otras Universidades pblicas que tengan centros por el que se establecen las condiciones a lasque
con sede en Andaluca, para la realizacin de debern adecuarse los planes de estudios condu-
actividades en materia de igualdad de gnero, y centes a la obtencin de ttulos que habiliten para
se efecta... el ejercicio...

Resolucin de 21 de enero de 2008, de la Resolucin de 28 de enero de 2008, de la


Empresa Pblica de Gestin de Programas Cul- Direccin General de Poltica Interior, por la que
turales, por la que se convocan las medidas de se dispone la publicacin del Acuerdo de 24 de
apoyo a la creacin y la difusin de arte contem- enero de 2008, de la Junta Electoral Central, por
porneo para el ao 2008. el que se prorroga en el mbito territorial de la
Comunidad Autnoma de Andaluca el plazo de
Orden de 9 de enero de 2008, por la que se solicitud del voto por correo en las elecciones del
aprueban las bases reguladoras de subvenciones 9 de marzo...
para programas e infraestructuras destinados al
arraigo, la insercin y la promocin social de per- Orden de 21 de enero de 2008, por la que
sonas inmigrantes dirigidas a Entidades sin nimo se convoca la concesin de subvenciones para la
de Lucro y Universidades Pblicas en el mbito realizacin de actividades de educacin ambien-
de las competencias de la Direccin General de tal para el ao 2008.
Coordinacin...
Decreto 12/2008, de 22 de enero, por el que
se dictan normas para facilitar la participacin de
las personas trabajadoras por cuenta ajena y del
LABORAL personal al servicio de la Administracin de la Jun-
ta de Andaluca en las elecciones al Parlamento
Resolucin de 14 de diciembre de 2007, de de Andaluca, al Congreso de los Diputados y al
la Viceconsejera, por la que se adjudica el puesto Senado, que habrn de celebrarse el prximo da
de libre designacin convocado por Resolucin 9 de...
que se cita.
Orden de 18 de enero de 2008, por la que
ORDEN de 26 de diciembre de 2007, por la se establecen las bases reguladoras para la con-
que se desarrollan los Programas de Orientacin cesin de subvenciones para la promocin de los
Profesional, Itinerarios de Insercin, Acciones Expe- productos agroalimentarios con calidad diferen-
rimentales, Estudios y Difusin sobre el Mercado de ciada, en el marco del Plan de Desarrollo Rural de
Trabajo, Experiencias Profesionales para el Empleo Andaluca 2007-2013, y se efecta su convocato-
y Acompaamiento a la Insercin, establecidos ria para 2008.
por el Decreto 85/2003, de 1 de abril, y se deter-
minan... Orden de 8 de enero de 2008, por la que
se regula la tramitacin electrnica en los proce-
dimientos de concesin de subvenciones que se
citan.
PENAL
Resolucin de 9 de enero de 2008, del Insti-
Sentencia de 17 de octubre de 2007, de tuto Andaluz de la Mujer, por la que se convoca la
la Sala Tercera del Tribunal Supremo, por la que concesin de subvenciones a entidades sin nimo
se fija la siguiente doctrina legal: Las Adminis- de lucro para la atencin a mujeres en situacin
traciones autonmicas que hayan asumido las de riesgo de exclusin social para el ao 2008.
competencias correspondientes en materia de
transportes terrestres son asimismo competentes Decreto 297/2007, de 18 de diciembre, por
para sancionar las infracciones graves tipificadas el que se crea y regula el Registro de Cncer de
en el artculo 141.h)... Andaluca.

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Icas

Noti cias
Jurdicas

Eduardo Fernndez Galbis ingres en la Academia


Nuestro colegiado y registrador de la propiedad Eduardo Fernndez Galbis ingres en la Real
Academia Sevillana de Legislacin y Jurisprudencia en un solemne acto, donde di lectura a su discurso
de ingreso titulado Naturaleza de la Afeccin Registral a los costes de Urbanizacin. En nombre de la Real
Corporacin le contest el numerario Severiano Montero Gonzlez. En la imagen Eduardo Fernndez Galbis
acompaado por el letrado y tambin acadmico Antonio Prez Marin.

Becas y Ayudas de la Fundacin Villacieros


La Fundacin Andrs Villacieros Ramos y Elisa de Pablos Villacieros entreg a finales del pasado ao
ayudas econmicas a instituciones benficas y becas a estudiantes sevillanos por un importe superior a
los cincuenta mil euros. En el acto, celebrado en la sede colegial, estuvieron presentes el presidente de la
Audiencia de Sevilla Miguel Carmona, el decano de este Colegio de Abogados Jos Joaqun Gallardo, el
decano del Colegio Notarial Antonio Ojeda, el decano de la Facultad de Derecho de la Universidad de
Sevilla Antonio Merchn y el diputado de la Junta de Gobierno de este Colegio Antonio Muoz.

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Icas

Foro sobre cooperacin contra la corrupcin


En el paraninfo de la Universidad de Sevilla se ha celebrado el Foro sobre cooperacin penal en la
lucha contra la corrupcin, organizado por la Asociacin Internacional de Juristas Inter Iuris y este Colegio
de Abogados en colaboracin con el Centro de Documentacin Europea y la Universidad hispalense.
En las dos jornadas de trabajo celebradas en el recinto universitario intervinieron numerosos magistrados,
abogados, fiscales, catedrticos y otros juristas, que estudiaron las propuestas nacionales, comunitarias e
internacionales para combatir la corrupcin en todos esos niveles. En el acto de clausura la fiscal Yolanda
Ortiz y la letrada Reposo Romero expusieron las conclusiones alcanzadas en el Foro e intervino tambin el
decano de este Colegio Jos Joaqun Gallardo, quien destac el importante papel que en todo estado de
derecho desempea la prensa libre y verdaderamente independiente al denunciar las prcticas de todo
tipo de corrupcin y permitir que sean conocidas por los ciudadanos y perseguidas por el poder judicial.
El decano tambin propugn que se dote de ms medios y competencias a la Fiscala Anticorrupcin,
especialmente en el mbito del urbanismo para contrarrestar la sensacin de corrupcin generalizada
que en esa materia muchos ciudadanos perciben injustamente cuando ello no se ajusta a la realidad,
mientras que muchas veces quedan sin investigar concretas operaciones urbansticas que son altamente
sospechosas, lo que se traduce en impunidad para quienes actan corruptamente y en un grave e
injusto perjuicio para el honor y la imagen de la mayora de las instituciones, autoridades y funcionarios
relacionadas con el urbanismo, que lgicamente actan con transparencia y respetando la legalidad.

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Icas

Pruebas informticas y derechos del trabajador


Se ha celebrado en la sede colegial un Seminario sobre Probtica Digital, organizado por este Colegio
y la Asociacin de Abogados Especialistas en Nuevas Tecnologas de Andaluca, que preside el letrado
Pedro Rodrguez Lpez de Lemus y de la que es vicepresidente nuestro colegiado Juan Manuel Ruz Lobo.
El Seminario analiz la problemtica que suscitan las pruebas en soportes informticos y los conflictos
que pueden originarse en relacin con los derechos fundamentales, si bien se estudi con un especial
detenimiento la utilizacin de esas pruebas en el mbito del derecho laboral. En el acto intervino como
ponente el director de INCIDE Abraham Pasamar, quien es perito especialista en informtica forense.

Semana Valenciana Promocin de Derecho


La Casa Regional Valenciana, que preside Jos Al cumplir veinticinco aos desde la conclusin
Luis Fuster, organiz en la sede de este colegio de sus estudios en la Facultad de Derecho de
la Exposicin del Museo de la Naranja, que se la Universidad Hispalense, los integrantes de la
inaugur con la conferencia que pronunci el Promocin 1982/2007 se reunieron y celebraron
secretario del Museo Juan Manuel Calpe, quien esa efemride con diversos actos, que se iniciaron
aparece en la imagen con varias falleras y nuestro en la Facultad de Derecho y concluyeron con una
colegiado Guillermo Gimnez de la Cuadra. comida de confraternidad en el Hotel Alfonso XIII.

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Icas

Orientacin sobre la Abogaca para universitarios


El Secretariado de Acceso a la Universidad de Sevilla organiz una Mesa Redonda de orientacin sobre
las profesiones jurdicas, en la que el diputado de la Junta de Gobierno de este Colegio Fernando Piruat de
la Barrera disert sobre la Abogaca y sus diversas salidas profesionales. Al acto asistieron numerosos futuros
alumnos universitarios, que tras las intervenciones de la mesa formularon diversas preguntas aclaratorias.

El equipo del Colegio en el Campeonato del Mundo


El prximo mes de Junio se celebrar en Maspalomas el Campeonato del Mundo de Ftbol de Colegios
de Abogados, en el que por vez primera participar el equipo de este Colegio sevillano tras la brillante
actuacin lograda en el VI Campeonato de Espaa de Ftbol de Colegios de Abogados, celebrado en
Alicante. En ese campeonato nacional el equipo sevillano logr vencer a los equipos de los Colegios de
Alicante, Elche y Oporto, lo que le ha permitido acceder por vez primera al Campeonato del Mundo.

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Icas

Noti cias Recopilacin:

Breves
La madre de Ivn y cedimientos que estarn en la referencia del Consejo, acaben una sentencia, las
Sara gana despus trmite en los tribunales al este sistema har posible partes y sus representan-
de morir la senten- finalizar el ao - Los jueces que sus usuarios puedan tes legales la recibirn a
cia que ratifica su resolvern 400.000 asuntos prescindir totalmente del travs del correo electrni-
ms en 2007 que en el pasa- formato papel y efectuar co. La telemtica va a aca-
calvario.
do ejercicio. Los juzgados sus comunicaciones por bar con los paseos de los
El Tribunal Constitucional espaoles habrn ingresa- Internet, con la posibilidad procuradores -el profesio-
ha desestimado el recur- do a finales de ao ms de de escanear documentos nal del Derecho que hace
so interpuesto por la Junta 8.400.000 asuntos, lo que cuando sea preciso. Expan- de puente entre los jueces
de Andaluca con el que significa un incremento de, sin.com, 07/12/2007 y los justiciables- por las
pretenda anular el pago aproximadamente, 400.000 distintas sedes judiciales
de 1,7 millones de euros con respecto a 2006. La liti- con su habitual carga-
que le impuso la Audiencia giosidad, por tanto, sigue El Gobierno agotar mento de papeles. IDEAL,
de Sevilla en concepto de aumentando a un ritmo la Legislatura sin 14/01/2008
indemnizacin a Carmen ms que considerable. LA aprobar sus leyes
Fernndez por la irregular RAZON 21/11/2007. judiciales estrella
retirada de sus hijos Sara e La catana no es un
Ivn en 1996 y el tortuoso Reforma de la Ley Orgni- arma ilcita, segn
calvario que la Adminis- Catalanes, andalu- ca del Poder Judicial, refor- una sentencia de la
tracin infligi a esta mujer ces y madrileos, los ma de 22 leyes procesales Audiencia Provincial
en sus ltimos diez aos de que ms se divorcian para adecuarlas a la nueva
vida. Carmen Fernndez Oficina Judicial, reforma La Audiencia Provincial de
no ha conocido el fallo judi- La mitad de las demandas del Cdigo Penal y Ley Madrid ha absuelto a un
cial, el undcimo a su favor de divorcio presentadas en de Jurisdiccin Voluntaria. dominicano que hiri a dos
en su lucha contra las deci- Espaa en el primer semes- Eran proyectos legislativos personas con una catana
siones de la Consejera de tre del ao se registraron estrella del Ministerio de un delito de tenencia
Asuntos Sociales y el Juz- en Catalua, Andaluca y de Justicia cuando Juan ilcita de armas al no estar
gado de Familia nmero 7 Madrid, cuyos ciudadanos Fernando Lpez Aguilar incluido este objeto en el
de Sevilla. Carmen muri son tambin los que ms asumi el mando de ese Reglamento de instrumen-
el pasado 7 de diciembre. se separan, segn datos departamento en 2004. Ni tos prohibidos, ni estar
ABC, 7/02/2008 de los partidos judiciales. el propio Lpez Aguilar ni tampoco definido este
Durante el primer semes- su sustituto, el polmico tipo delictivo en el Cdigo
tre del 2007 casi 72.000 Mariano Fernndez Ber- Penal. EUROPA PRESS,
El CGPJ expulsa a la parejas solicitaron el divor- mejo, van a ver publicado 13/12/2007
juez de Motril que cio, cifra similar a la del en el BOE en esta Legis-
olvid excarcelar a mismo periodo del 2006, latura los frutos de esas
tres presos mientras que 5.760 matri- reformas, pues salvo mila- El Colegio de Abo-
monios se separaron y 106 gros exprs, ninguna de gados de Madrid pre-
El Consejo General del fueron anulados por las ellas saldr adelante. LA senta su libro de
Poder Judicial (CGPJ) ha autoridades eclesisticas. RAZN 12/11/2007. estilo
expulsado de la carrera ABC, 9/11/2007
judicial a la titular del Juz- Con el objetivo de fomentar
gado de lo Penal nmero 1 Los acusados recibi- el buen uso del lenguaje y
de Motril (Granada), Ade- La telematizacin de rn sus sentencias convertirse en un libro de
lina Entrena, quien olvid los trmites judicia- por e-mail referencia para los aboga-
ordenar la libertad de tres les llegar en la pri- dos, el Colegio de Aboga-
presos, segn inform el mera mitad de 2008 La Junta abre la puerta para dos de Madrid present el
portavoz del rgano de que, a medio plazo, los pro- pasado martes su libro de
gobierno de los jueces, El Ministerio de Justicia curadores se olviden del estilo en un acto en la sede
Enrique Lpez. EL MUN- ha presentado hoy en el papel y las comunicaciones colegial. En la presentacin
DO 29/11/2007. Consejo de Ministros un sobre los pleitos viajen de participaron el decano del
informe sobre la evolucin ordenador a ordenador. Colegio de Abogados, Luis
del proceso de moderniza- La incertidumbre del que Mart Mingarro, el secre-
Dos millones de cau- cin de la Administracin espera una resolucin judi- tario de Estado de Justicia,
sas pendientes para de Justicia y, en concre- cial quedar, a medio pla- Julio Prez Hernndez y
2008 to, ha dado a conocer los zo, reducida a su mnima el consejero delegado de
resultados sobre el plan de expresin en Granada y en la editorial Marcial Pons,
Las previsiones del CGPJ implantacin del sistema toda Andaluca. En cuanto Juan Jos Pons. (CGAE,
cifran en 2.300.000 los pro- informtico Lexnet. Segn el magistrado o el tribunal 13/12/2007)

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Icas

Obituarios
Pagars cuando seas mayor que yo
En memoria de Don ngel Olavarra

Al inicio de nuestra andanada en calle Rioja


me sorprendi algo que en los comienzos de la
profesin difcilmente te lo planteas, la verdadera
LEALTAD con el cliente. Cuando ngel entenda
que tal asunto no tena visos de prosperar, nos lo
deca sin rodeos pero con clara intencin de que
lo transmitiramos al cliente sabiendo que econ-
micamente no nos sera rentable, no enredes a
este buen seor que tiene un problema y mayor
ser si lo pierde nos deca. Deberamos de seguir
su doctrina y dejar a un lado tanta materialidad.

El que ha tenido la oportunidad o incluso


necesidad de solicitarle un consejo o enfoque ya
fuera o no jurdico, nunca sala defraudado; tena
tiempo para todos y para todo, ya sea esos litigios
complejos que tantos ha resuelto como una cues-
tin nimia o domestica; para todos lo dedicaba
tiempo, nos deca que ese es el problema de tal
seor y para l es su gran problema. Era el prime-
Han sido muchos aos conviviendo con Don ro que llegaba el Despacho y el ultimo en irse, y
ngel (perdn, ngel, pues como l deca, el lo curioso es que tambin sacaba tiempo para su
Don me hace mayor) y puedo decir que he sido familia, no he llegado a entenderlo pero lo cierto
un privilegiado por todo lo recibido. es que lo hacia.

Desde que deja de ser notario en activo, a sus Quizs tenga solo una espinita clavada para
hijos Sonsoles a Too y a mi nos regaa cariosa- con ngel: cada maana, sobre el medioda
mente por lo absurdo de tener abierto un despa- bajbamos al Pasaje Rioja a tomar caf, siempre
cho si podamos irnos con l, as que, sin dudarlo, acompaado, primero de su Secretaria Concha
cogimos nuestros brtulos y en calle Rioja nos y luego de Poldi. Una vez, al principio, me dio por
instalamos, lugar al que luego se incorpora su hijo pagar, y muy serio me dijo ni se te ocurra, paga-
Javier y su nuera Curra junto con su tambin hijo ras cuando seas mayor que yo; desgraciada-
Che que llevaba todo el papeleo del protocolo. mente ahora, ngel, puedo decrtelo, en alguna
Nadie deber sorprenderse, por tanto, si digo que ocasin, cuando no has podio salir al impedrtelo
gran parte de lo que puedo ser de Letrado se lo alguna visitar o no llevabas suelto y lo dejabas fia-
debo a l, pues la profesin la he ejercido prcti- do, te he pagado el caf, aunque no estoy muy
camente a su lado. convencido de que no te dieras cuenta; espero
que cuando nos volvamos a ver no me lo tenga
Con independencia de sus conocimientos jur- en cuenta. Te quiero ngel, y muchas gracias por
dicos que son ampliamente conocidos y exalta- todo.
dos en cualquier foro, ngel tena una aureola
de sapiencia, inteligencia y sobre todo bondad
que mala persona tenas que ser para que no te
influyera. Jose Manuel Ramos Cardona
Abogado

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Icas

ngel Olavarra Tllez: Profesional de la Verdad


Por Manuel Olivencia

Fue su oficio: dar fe, afirmar que lo que firmaba calidad de su servicio a la seguridad jurdica y a
era verdad. Nunca he visto mayor adecuacin la jurisprudencia cautelar, desde los actos ruti-
entre la persona y su profesin, porque NGEL narios a aquellos que por su singularidad exigan
hizo de la verdad, ms que su norma de vida, su una construccin original. Fueron estos ltimos, los
propia identidad personal: un hombre de verdad, alejados de la prctica repetitiva, los predilectos
que se guiaba por la verdad, que crey en la Ver- del buen notario. NGEL OLAVARRA fue un arte-
dad (con mayscula) y que la proclam sin estr- sano del Derecho; su notara, un taller en el que se
pito, silenciosamente, con el ejemplo de su vida. daba forma y legalidad al trfico jurdico, a cuyo
servicio puso su poderosa inteligencia. Por eso, se
Dio fe en el ejercicio de su profesin de nota-
creca ante el tema nuevo, el que se sale de la ruti-
rio y en su conducta personal. Fedatario perma-
na ordinaria y requiere esfuerzo creativo, frmulas
nente, no slo fue un notario ejemplar, sino mucho
originales, inventiva y construccin en el mbito de
ms: modelo tico de buen padre de familia, de
autonoma que la ley permite.
buen ciudadano, de buen amigo, siempre fiel
a sus creencias, a sus convicciones, a su fe, a su Aquel notario fue un excelente colaborador
verdad. del abogado que a l acuda en busca de solu-
cin al problema jurdico intrincado. En este caso,
Vino a Sevilla como notario en 1958. Fue de esos
soy yo quien da fe de lo que afirmo. Las cuestiones
forasteros conquistados por nuestra ciudad. Aqu
complejas, lejos de agobiarle, le apasionaban. No
ejerci como fedatario hasta su jubilacin y aqu
haba lmite en el tiempo que exigiera el debate
continu ejerciendo como abogado hasta el final
con los abogados y los clientes; NGEL OLAVARRA
de sus 92 aos de vida, hasta que su ltima enfer-
estaba siempre a disposicin, sin horario de des-
medad lo apart de su trabajo, porque el trabajo
pacho, en la paciente busca de la solucin ms
era su vida.
correcta al problema jurdico que se le llevase.
Como notario, form parte de lo que FEDERICO
He tenido la fortuna de trabajar con l en
DE CASTRO llam una aristocracia profesional, en
muchas de esas cuestiones nuevas; pero quiero
la que goz del mximo prestigio, ganado mereci-
recordar aqu una, quizs la ms compleja que
damente con un ejercicio profesional impecable.
lleg a mi despacho y por la que acud a su ayu-
Lo atendi sin diferenciar entre el asunto pequeo
da: la hispanizacin de una compaa bode-
y el grande, porque el de menor entidad puede
guera, constituida como company limited con
plantear ms problemas jurdicos que el de mayor
arreglo a la ley inglesa, que adquiri la forma de
cuanta; no se preocup de aumentar la cantidad
sociedad annima y la nacionalidad espaola sin
de nmeros de su protocolo, sino de garantizar la
alterar su personalidad jurdica. Cuntas horas

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Icas

de trabajo nos llev aquel asunto? No las conta- taciones que estim obligadas por razn de cargo
mos, ni NGEL ni yo; nos qued el recuerdo de o de contribucin a homenajes dedicados a ami-
aquel trabajo minucioso, de verdadera orfebrera gos. Baste citar aqu el artculo que escribi para
jurdica, culminado con xito. el Homenaje en memoria de JOAQUN LANZAS y
Su labor como Decano del Colegio Notarial de LUIS SELVA, sus dos grandes amigos Registradores
Sevilla fue colofn de su actividad corporativa, (Las sociedades mercantiles y el arbitraje de
alentada por el cario y el respeto de sus compa- Derecho Privado, II, Madrid, 1998), y el que tuvo la
eros, admiradores de la auctoritas de su primus generosidad de dedicar a los Estudios sobre la Ley
inter pares. Concursal. Libro Homenaje a MANUEL OLIVENCIA
(Los crditos con garanta real, IV, Madrid, 2004,
A su jubilacin, se cerr el protocolo y se abri pp. 3797 y ss.), que tan cordialmente le agradec.
su bufete de abogado, sin solucin de continui- Celebro que su sentido de la amistad le llevase a
dad. Sigui trabajando al servicio de la Justicia romper su natural retraimiento a las publicaciones,
durante los veintids aos que le restaban de
cuando tanto tena que aportar y que ensear. Sus
vida, y en ese largo perodo despleg brillante-
escritos son buena muestra de sabia doctrina.
mente toda su capacidad de jurista, que es ms
que el profesional del Derecho; es el jurisprudente, Acept tambin transmitir sus saberes en las
que une al conocimiento del Derecho la pruden- aulas universitarias, siempre que se lo pedimos.
cia en su aplicacin, el saber y el saber hacer, la Y a la docencia del Derecho dedic muchos de
teora y la prctica. los mejores esfuerzos de sus aos jubilares, como
Sus virtudes y su prestigio, la confianza que a director del prestigioso Master del MONTE en
todos mereca su rectitud y su competencia, expli- asesora jurdica de empresas, un puesto que sirvi
can su especial dedicacin al arbitraje, investido con la seriedad, el rigor y la dedicacin en l habi-
por la voluntad de las partes en litigio para que tuales, pero tan poco frecuentes.
confiarle la solucin de sus diferencias. Honrado En toda su trayectoria profesional, desde joven
con esa funcin, fue siempre un rbitro ejemplar, letrado del Instituto Nacional de Previsin hasta su
en Derecho y en equidad, en la aplicacin de la muerte, NGEL OLAVARRA fue un trabajador que
ley y en la justicia del caso, administrador de esa no admiti la fatiga ni reclam el descanso, ni
justicia alternativa basada en la autonoma de
siquiera cuando sus fuerzas mermaron y su visin
la voluntad de los litigantes, a los que trat con
disminuy hasta el extremo de hacer penosa la
escrupuloso sentido de la igualdad.
lectura; l sigui esforzndose en su tarea, porque
El prestigio ganado en este mbito del Dere- el trabajo era su vida. Aadir algo ms: era su
cho explica que cuando la Cmara Oficial de proyecto de vida, porque integr el trabajo en sus
Comercio, Industria y Navegacin de Sevilla cre planes y propsitos de futuro. El programa de la
la Corte de Arbitraje, fuese indiscutible el nombra- jornada sobre arbitraje, convocada para el 31 de
miento de NGEL OLAVARRA como Presidente. enero 2008, anuncia su participacin en la sesin
Desempe el cargo hasta su muerte, dedicado inaugural y en la presidencia de una de las mesas,
con la minuciosidad que le impona su carcter a comprometida por NGEL OLAVARRA poco antes
la direccin de la Corte, a la participacin directa de que un derrame cerebral le postrase sin posibi-
en la tramitacin de los procedimientos adminis- lidad de recuperacin.
trados por sta y al ejercicio de la funcin arbitral
en casos difciles y complejos, en los que nunca Una persona excepcional, en el sentido pro-
rehuy la aceptacin de su nombramiento. pio de la expresin, de vida ejemplar y virtudes
extraordinarias, y, por ello, un hombre muy queri-
Su bien ganado prestigio le llev asimismo a
do por todos los que le conocan. Admirado por su
la presidencia de la Real Academia Sevillana de
singular vala como jurista; pero, sobre todo, por su
Legislacin y Jurisprudencia desde su creacin,
bondad. Sus amigos lo queramos y lo admirba-
cargo que ejerci con reconocido acierto hasta su
mos, de l aprendimos mucho, en el despacho,
fallecimiento. De nuevo, tan alta misin fue motivo
para demostrar sus excepcionales dotes de auc- en la academia, en el aula o en la tertulia, porque
toritas, sabidura y espritu de servicio. Su profundo de l brotaba siempre la sabidura como el agua
sentido de las obligaciones y responsabilidades clara de la fuente. Por eso, nos unimos al dolor de
del cargo le llev a una dedicacin extraordina- Tita, su esposa, y de la numerossima familia que
ria a sus funciones y relaciones institucionales, a con amor crearon. El llanto emocionado y emo-
las que se entreg con generosidad, otra de sus cionante de sus nietos, inconsolables en la austeri-
grandes virtudes. Y con modestia; no con falsa dad del funeral en la Santa Caridad del sevillano
modestia porque en su verdad no caba la false- MAARA (porque hasta su muerte fue humilde),
dad, sino con autntica y fidedigna humildad, expresaba la conciencia de la prdida de un ser
distante de toda sombra de vanidad. querido; an ms, de un abuelo excepcional.
Tambin sus amigos lo lloramos como nios.
Lo mismo cabe decir de su obra doctrinal, que
l minusvaloraba y por eso limit a aquellas apor- Manuel Olivencia Ruiz

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Icas

Juras de nuevos
Letrad os

El pasado da 4 de Diciembre a las 13 horas juraron los siguientes nuevos letrados Jos Antonio Barragan Dorantes,
Alberto Castro Ramos, Alberto Gerardo Contreras Caceres, Manuel Jess Prez Sarabia, M Inmaculada Pando
Copano, M de los Reyes Gallardo Navarro, Guillermo de la Torre Rodrguez, Julio Daz Escudero, Beatriz Garca
Gallardo, Clara M Lpez Hidalgo y Manuel Moreno Gutierrez. Actuaron como padrinos los siguientes compaeros:
Juan Manuel Bermudez Requena, Carlos Manuel Castro Ramos, Manuel Prez Cuajares, Alfonso Martnez del Hoyo,
Juan Antonio Cobeas Alcaiz, scar Cisneros Marco, Julio Samuel Coca Blanes, Vicente Jos Benitez Giraldez,
Jos M Escudero Ruiz, Inmaculada Vera Snchez, Jess Lpez de Lemus, Francisco de Asis Serrano Castro y Inma-
culada Vera Snchez.

El pasado da 4 de Diciembre a las 12 horas juraron los siguientes nuevos letrados Patricio Molina-Spnola Guajar-
do-Fajardo, M Teresa Fernndez Ruiz, Manuel Antonio Garrote lvarez, Alvaro Yaez Mira, Miguel Hernndez Daz,
Jos Angel Rodrguez Rodrguez, Angela Jimenez Vico, Rosendo Manuel Vazquez Gil, Josefa Moreno Maraver, Ron-
nie Michael Santi. Actuaron como padrinos los siguientes compaeros: Carlos Lpez Mariano, Rafael Rodrguez-
Varo Valverde, Ernesto Donoso Donoso y Manuel Cabrera Ochoa, Jos Yaez Polo, Miguel Angel Elas Santamara,
Julio Francisco Martnez Lpez, Carlos Romn Salamanca, Rosendo Vazquez Gonzlez, Julio Rufo Cordero y Carlos
Lpez Mariano.

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Contraportada

Juan Camuez Ruiz, Abogado

Un personaje de ayer
Los viejos solemos sentir una irreprimible pro- Bueno era Revaliente para dejarse coger!
pensin a volver la vista atrs y perdernos en
el bosque de los recuerdos, que unas veces Fsicamente, era medianete de talla sin llegar a reta-
nos producen heridas en el alma y otras nos co, estaba escurrido de carnes y ayuno de garbo y, en
acarician con la suave aura de la nostalgia, lo que atae a sus usos indumentarios, slo un invidente
sin que falten los que nos arrancan una sonrisa para se hubiera atrevido a sealarlo como modelo de ele-
alivio de la soledad. gancia y distincin. En la comisura de sus labios se dibu-
jaba un rictus que le confera la condicin de perenne
En ocasiones, los recuerdos antiguos parece que sonrisueo, y sus ojillos mostraban un punto de luz que
estuvieran agazapados tras las esquinas del tiempo, dejaba traslucir la presencia de un espritu burln.
y nos asaltan de improviso, sin que nadie los haya lla-
mado a escena, como duendecillos traviesos que se Cuando yo acced al ejercicio profesional, los Juzga-
nos ponen delante y nos llevan de la mano por donde dos estaban en la calle Almirante Apodaca, all por
quieren. Pueden concretarse en alguna persona que, Santa Catalina, en un edificio vetusto que mantena
por motivos varios, nos dej una marca en la memoria; unas deplorables condiciones, sobre todo cuando la
o de una situacin del pasado que tambin qued creacin de nuevos Juzgados oblig a utilizar hasta
fijada en alguna pgina de nuestra biografa; incluso los pasillos a modo de oficinas judiciales. Pues bien, se
de una emocin que todava nos produce calambres deca, y carezco de argumentos para confirmarlo o
en los adentros. para negarlo, que Revaliente viva en el hueco de la
escalera. Ya digo que no s si era verdad o no; lo que s
Hoy, sin saber por qu, se me ha venido al primer s es que en el tal hueco Revaliente sola ejercitarse en
plano de las mientes la evocacin de un personaje que el delicado menester de asar sardinas; de ah que por
andaba perdido en el laberinto de mi memoria y cuya el templo de Themis se expandiera el bravo aroma que
figura est asociada a un tiempo lejano de mi ejercicio desprende este humilde pez al ser sometido a la lenta
profesional. A las nuevas hornadas de abogados sevi- accin de las brasas.
llanos, y tambin a las actuales promociones de jueces
y funcionarios judiciales con ejercicio en sede local, su Con los Juzgados establecidos ya en el Prado de San
nombre no les dir nada; pero a los de mi quinta y otras Sebastin -donde, segn dicen, tienen los aos conta-
quintas aledaas -ejrcito muy diezmado y con mucha dos, y se acerca el da en que en lugar de encabezar
tropa en la reserva-, su mera mencin es posible que los escritos con el clsico al juzgado, se habrn de dirigir
hasta los rejuvenezca. A los letrados, jueces y funcio- al campus tecnolgico de la justicia-, hubo en tiempo
narios que, por su ventura, disfrutan del paraso de la en que con lamentable frecuencia se reciban llamadas
juventud o no tienen demasiado en ciernes la etapa annimas anunciando la colocacin de bombas, lo que
ms sombra de la vida, tengo el gusto de presentarles obligaba a desalojar el edificio, con el consiguiente tras-
a ngel Revaliente. torno. Aunque se sospechaba que el autor pudiera ser
alguien interesado en suspender una subasta o demo-
Nunca supe a ciencia cierta qu grado ostentara rar la celebracin de un juicio, lo cierto es que una vez
Revaliente dentro del organigrama judicial de nuestro explosion de verdad un artefacto, ocasionando serios
Territorio. Todos lo tenamos por el cancerbero de los daos materiales, aunque, loado sea Dios, no hubo otra
Juzgados, aunque no creo que en la escala de los fun- desgracia que lamentar. Un da de aqullos, Revalien-
cionarios judiciales exista la categora profesional de te coincidi en el ascensor con el juez de guardia. Le
portero. En cualquier caso, la labor de Revaliente era coment que cinco minutos antes haba atendido una
inclasificable porque l era polivalente, dada la multi- llamada de telfono a cuyo travs una voz anunciaba
plicidad de sus funciones. Ello empero, en el mbito en que un cuarto de hora despus estallara una bomba
el que de verdad resplandeca su habilidad era en el en los Juzgados, pero que l le haba dado al comuni-
del peritaje. En eso, un artista. l no era perito en nada, cante unas instrucciones muy concretas:
pero, oh milagro, lo era en todo. Careca de titulacin,
mas su omnisciencia infusa le permita ser un experto Yo le he dicho que ponga la bomba en el coo de
universal. Raro era el procedimiento tramitado en nues- su madre.
tros Juzgados que no guardara entre sus folios la doble El juez dio un respingo. Corri a alertar a la pareja de
firma de Revaliente: una, rubricando la pericia; la otra, la Guardia Civil de servicio en la puerta. Instantes des-
al pie de la diligencia de entrega de sus honorarios. Y es pus, todos estbamos en la mismsima calle, mientras
que Revaliente lo mismo tasaba los daos sufridos por las fuerzas de seguridad rastreaban el edificio.
una bicicleta que una partida de chatarra; igual una
sortija que un mantn de Manila; as emita un dictamen ENVIO: A los once compaeros que conmigo recibieron
caligrfico como informaba sobre los vicios ocultos de una placa al cumplirse los cincuenta aos de nuestra
una obra. Y que ningn letrado listillo pretendiera cazar- incorporacin al Colegio de Abogados de Sevilla. Ellos,
lo en un fallo, porque se expona a quedar en ridculo. claro, conocieron a Revaliente.

Enero - Febrero 2008


82
Dossier

DOSSIER

El retorno a la va administrativa
por la desviada indicacin de
los recursos procedentes
Hace trampas la Administracin?

L. Alfredo de Diego Dez,


Magistrado - Doctor en Derecho

Agosto - Octubre 2007


I
Dossier

Agosto - Octubre 2007


II
Dossier

El retorno a la va administrativa por la desviada


indicacin de los recursos procedentes
Hace trampas la Administracin?

L. Alfredo de Diego Dez, Magistrado - Doctor en Derecho

Prefacio pia Administracin que, incluso, puede acarrear


responsabilidades disciplinarias (art. 42.7 de la
LRJPAC), aunque la Administracin no se prodigue
Las patologas del silencio y de precisamente en exigir estas responsabilidades . 2

la desviada informacin sobre El silencio y las resoluciones tardas de la


recursos administracin no pueden tomarse como algo
normal (en el sentido de ajustado a la norma)
Con demasiada frecuencia, al menos con en el quehacer administrativo. Por el contrario,
bastante ms de la deseable, nos encontramos se trata de una prctica patolgica de la Admi-
en la prctica con justiciables que llegan ante los nistracin, de un flagrante incumplimiento de su
tribunales para enfrentarse a la Administracin sin
obligacin de responder (cfr. arts. 42, 43 y 44 de
que sta haya tenido a bien dignarse a respon-
la LRJPAC), de una censurable y perniciosa praxis,
derles en va administrativa, o les ha respondido,
que no puede ignorarse mirando hacia otro lado.
pero tendindoles una trampa al facilitarles una 1

Este comportamiento es, en resumidas cuentas, el


errnea informacin sobre los recursos, asegurn-
resultado de una mala administracin.
doles que la va administrativa se haba agotado
y que podan acudir ante los tribunales. Ambas Precisamente para que esta patologa no se
situaciones constituyen distintos aspectos de una convierta en algo rutinario, se prevn por la propia
desviada actuacin administrativa, de una an- LRJPAC medidas teraputicas: as el artculo 42.7
mala y enfermiza actuacin de la Administracin dispone que el personal que tenga a su cargo
contraria a los derechos del ciudadano. La Admi- el despacho de los asuntos, as como los titulares
nistracin no puede obtener ventaja de estos de los rganos administrativos competentes para
errores y deficiencias, pues ha sido ella misma
instruir y resolver son directamente responsables,
quien los ha producido; de otro lado, las referidas
en el mbito de sus competencias, de la obliga-
patologas no pueden ni deben provocar el ms
cin legal de dictar resolucin expresa en plazo. Y
mnimo perjuicio al ciudadano. Precisamente uno
seguidamente, dice el citado precepto con texto
de los perjuicios que debera rechazarse por los
claro e inequvoco: el incumplimiento de dicha
tribunales en estos casos es negar al justiciable la
obligacin dar lugar a la exigencia de responsa-
resolucin sobre el fondo del asunto reenvindole
bilidad disciplinaria, sin perjuicio a la que hubiere
a la va administrativa por no haberla agotado.
lugar de acuerdo con la normativa vigente.
Esta es la idea nuclear del presente trabajo.
Cuando se produce el silencio administrativo,
1. El silencio de la Administracin: grosera e
incumplimiento. La resolucin de las peticiones y la reaccin del interesado contra la Administra-
recursos que se plantean ante la Administracin cin se realiza a ciegas o a tientas, dado que
no es una cuestin de cortesa (algunas admi- no ha sido en absoluto informado sobre cules son
nistraciones, o mejor dicho, algunos funcionarios los recursos que cabe interponer. Y de ello solo es
y autoridades parecen creerlo as) y menos an responsable la propia Administracin por su mala
una actuacin graciable de la autoridad admi- administracin.
2 . Personalmente no conozco ni un solo caso en que la Administracin, sea cual fuere, haya abierto motu proprio

nistrativa. Dar la callada por respuesta, aparte de expediente disciplinario contra el funcionario o contra el titular del rgano administrativo moroso en resolver. Eso s, tuve oca-

sin de enjuiciar, con resultado estimatorio de la demanda, un caso en el que el afectado por el silencio de la Administracin
ser una enorme grosera, supone un reprochable local solicit de sta que incoase el procedimiento correspondiente para depurar las eventuales responsabilidades discipli-

incumplimiento de las obligaciones de la pro- narias en que hubieran podido incurrir el funcionario o la autoridad que no dio cumplida respuesta en plazo. Como era de

1. Permtasenos la licencia del trmino por su expresividad, aclarando desde ahora, para evitar malos entendidos y esperar, el Ayuntamiento volvi a guardar silencio y el afectado tuvo las agallas de acudir a la jurisdiccin contenciosa para

no herir frgiles susceptibilidades, que damos por sentado que la informacin errnea sobre los recursos no se produce deli- que se condenase a la Administracin a incoar el correspondiente expediente disciplinario y as se estim, con independen-

beradamente por la Administracin o por los funcionarios encargados de redactar aquella informacin, sino por descuido, cia, claro est, del resultado final del mismo. Sentencia de 20/01/2006, del juzgado de lo contencioso-administrativo nmero

desidia o negligencia, la ms de las veces completamente evitable (lo cual no es poco). 7 de Sevilla (procedimiento ordinario 240/2005).

Agosto - Octubre 2007


III
Dossier

2. El sarcasmo que se esconde tras la errnea la finalidad material de llevar al conocimiento de


informacin sobre recursos. A veces, la situacin los afectados las resoluciones judiciales [o admi-
puede ser verdaderamente esperpntica y, a la nistrativas] con objeto de que puedan adoptar la
vez, sarcstica: en muchos casos la Administra- postura que estimen pertinente para la defensa
cin responde al ciudadano desinformndole, de sus intereses, evitando que se produzcan situa-
esto es, facilitndole una errnea informacin ciones de indefensin.
sobre los recursos procedentes, dicindole, sin ser
ello cierto, que ha agotado la va administrativa y La notificacin es, as, concebida como un
que puede acudir a los tribunales. La irona hirien- instrumento capital del derecho de defensa
te de estos casos se produce cuando la misma (STC 55/2003), de manera que la irregular prctica
Administracin que facilit la engaosa informa- de aqulla puede tener trascendencia constitu-
cin al administrado, inducindole a creer que cional si propicia la indefensin del interesado. No
tena abierta la va jurisdiccional, no tiene empa- cabe duda de que, entre las garantas procesales
cho alguno en alegar ante el juzgador, sin el ms constitucionalizadas, trasladables al procedimien-
mnimo rubor, la inadmisibilidad del recurso por no to administrativo, se encuentra el derecho a
haberse agotado la va administrativa previa. la defensa, que proscribe cualquier indefensin
(p. ej., SSTC 4/1982, 125/1983, 181/1990, 93/1992,
No me parece que, en estos casos, pueda 229/1993, 293/1993, 95/1995 y 143/1995); cabe,
resolverse judicialmente la cuestin enarbolando por tanto, reclamar de la Administracin lo que
el principio de legalidad, sin mayores contempla- podramos llamar el derecho a la tutela admi-
ciones, para satisfacer as las pretensiones de la nistrativa efectiva, sin indefensin, al modo de
Administracin dando lugar a la inadmisin del como se reconoce el derecho a la tutela judicial
recurso (con evidente perjuicio del ciudadano efectiva en el artculo 24.1 de la Constitucin.
afectado) y al reenvo del ciudadano a la engo-
rrosa va administrativa . Por el contrario, estn 3 En suma, la notificacin no es una mera for-
implicados en esta materia principios constitucio- malidad rituaria, sino un acto administrativo que
nales de directa aplicacin que aconsejan entrar encierra un contenido sustancial: posibilitar el
en el fondo del asunto y desestimar la excepcin ejercicio del derecho de defensa del interesado.
de no agotamiento de la va administrativa previa. La STC 221/2003, aunque con referencia a las reso-
As nos lo ensea un asentado cuerpo de doctrina luciones judiciales, es bien expresiva; sobre todo
jurisprudencial elaborado al respecto por el Tribu- porque, mutatis mutandis, su doctrina es plena-
nal Constitucional y por el Tribunal Supremo. mente aplicable a las resoluciones administrativas.
Dice as (fj 4):[...]
I. La importancia constitucional En la medida en que los actos de comuni-
de las notificaciones cacin procesal tienen la finalidad material de
llevar al conocimiento de los afectados las reso-
La finalidad de la notificacin es lograr que el luciones judiciales [y administrativas] con objeto
acto administrativo sea conocido por el interesa- de que stos puedan adoptar la postura que esti-
do para que, en definitiva, pueda aquietarse o
4 men pertinente para la defensa de sus intereses,
reaccionar ante el mismo con todas las garantas a la jurisdiccin [y a la administracin] le viene
de defensa. Bien claro dice la STS (Sala 3., Sec- impuesto un deber especfico de adoptar, ms
cin 4.) de 30 de abril de 1998 (fj 3) que lo impor- 5 all del cumplimiento rituario de las formalidades
tante y trascendente de toda notificacin es que legales, todas las cautelas y garantas que resul-
llegue a conocimiento del interesado la actua- ten razonablemente adecuadas para asegurar
cin de la Administracin y ello en condiciones que esa finalidad no se frustre por causas ajenas
tales que le permita conocer el contenido de la a la voluntad de aquellos a quienes afecte (entre
diligencia a fin de que pueda utilizar los medios de otras, STC 64/1996, de 16 de abril, fj 2).
defensa oportunos. Lo mismo viene a decir la STC
Precisamente la finalidad instrumental de la
55/2003, al sealar que las notificaciones tienen
3. El interesado que decide reaccionar contra la Administracin impetrando la tutela judicial ha de contratar nece- notificacin, como vehculo de informacin para
permitir al interesado la impugnacin de los actos
sariamente los servicios de un abogado que le defienda (y, quizs tambin un procurador), con los correspondientes costes.

Ello sin contar con el tiempo empleado (perdido) en sede judicial (a veces, aos). Quin resarce al interesado de estos

gastos y perjuicios provocados por el error de la Administracin? De hecho, nadie. Seamos realistas: Para empezar, las reso- administrativos, ha llevado a exigir, con mayor
rigor, el cumplimiento de sus especficas formalida-
luciones judiciales que estiman la inadmisin por no agotamiento de la va administrativa previa no imponen las costas a la

Administracin, ni siquiera cuando la va judicial se ha iniciado por errores o deficiencias solo imputables a la Administracin

demandada (el tenor del art. 139 de la LJCA dificulta, aunque a mi juicio no impide por completo, tal imposicin al ligarla a des legales . Por ello, el rgano administrativo tie-
6

la temeridad o mala fe en la actuacin procesal). As pues, el interesado es devuelto a la va administrativa con una carga

econmica a sus espaldas que no va a serle reintegrada (los legtimos honorarios del abogado y, en su caso, los derechos del
ne la responsabilidad de realizar las notificaciones
procurador). Ello ya constituye una pesada losa, disuasoria de continuar luchando contra la Administracin. He llegado a or
con una especial dosis de escrupulosidad, celo y
decir: pues que efecte una reclamacin patrimonial para recuperar tales gastos y perjuicios. De verdad alguien puede 6. Tal rigor procedimental indica la STS (Sala 3., Seccin 2.) de 25 de febrero de 1998 no tiene su razn de ser en

creer que, despus de esta negativa y lamentable experiencia, acudir el interesado a una reclamacin patrimonial de exagerado formulismo, sino en constituir una pieza clave para la proscripcin de la indefensin y la garanta del derecho a

incierto resultado y que, de entrada, le va a generar an ms gastos? Las posibilidades formales de exigir una reparacin no la tutela judicial efectiva que consagran el artculo 24 de la Constitucin. En efecto, la viciosa prctica de notificaciones,

siempre son posibilidades reales. Cuesta imaginar al abogado del demandante intentando explicar a su cliente lo sucedido. citaciones o emplazamientos que la Administracin dirija al ciudadano puede situar a ste en una posicin limitativa de su

No me gustara estar en su lugar. Una imaginaria, pero verosmil, conversacin podra ser la siguiente: derecho a la defensa, en la medida que se sustrae a su pleno conocimiento el acto que incide en sus derechos subjetivos;

4. Etimolgicamente, el vocablo notificar proviene de los trminos latinos notum facere, es decir, dar a conocer y, seguidamente, esa indefensin en la esfera administrativa, comporta la natural limitacin en el ejercicio del derecho a

algo. la tutela judicial efectiva, al impedir el acceso del acto a la revisin por los Tribunales. Ponente: Excmo. Sr. Pujalte Clariana

5. Ponente: Excmo. Sr. Mart Garca (RJ 1998\4407). (RJ 1998\1408).

Agosto - Octubre 2007


IV
Dossier

respeto de las normas que regulan dichos actos valorndose la diligencia de la Administracin en
de comunicacin, dado que no son un formalis- tratar de conseguir que la resolucin o el acto
mo, sino una garanta para las partes en el pro- administrativo quede efectivamente notificado,
cedimiento y una carga que corresponde llevar a de manera que el particular interesado pueda
cabo al rgano administrativo (cfr. SSTC 113/2001 defenderse eficazmente . 11

y 19/2004). La STS (Sala 3., Seccin 2.) de 25 de


febrero de 1998 (fj 1) , recordando una reiterada 7 Con todo, ha de retenerse que la nica inde-
doctrina de la propia Sala , dijo al respecto: 8 fensin que tiene relevancia constitucional es la
material y no la mera indefensin formal, de suerte
[...]Ciertamente, todos los mecanismos y que es exigible la existencia de un perjuicio efecti-
garantas con que las leyes procesales o proce- vo en las posibilidades de defensa del administra-
dimentales rodean los actos de comunicacin do (SSTC 101/1990, 126/1996, 34/2001). La STS (Sala
entre el rgano ... y las partes ... (sean notificacio- 3., Seccin 6.) de 28 de marzo de 2006 lo expone 12

nes, citaciones, emplazamientos, etc.) no tienen en estos trminos (fj 2):


otra finalidad o razn de ser que la de asegurar
que, en la realidad, se ha producido aquella Los defectos formales en que pueda incurrir
participacin de conocimiento, o que, en la fic- la notificacin solo adquieren relevancia cuan-
cin jurdica, se ha producido en determinadas do impiden que la misma llegue a cumplir con
circunstancias o no se ha producido. La entrega dicha finalidad, afectando al conocimiento
de una copia o traslado, la firma del receptor, del acto por el interesado y al ejercicio de las
su identidad, etc., no son ms que signos mate- posibilidades de reaccin contra el mismo que
riales externos que, de alguna manera, revelan el ordenamiento jurdico le ofrece. Como dice
o presuponen una toma de conocimiento que, la sentencia de 10 de diciembre de 1998, slo
al ser consustancial al derecho de defensa, ha puede estimarse la notificacin como defec-
de verse rodeada de las mximas garantas. De tuosa cuando sus imperfecciones redundan en
ah que en los modernos ordenamientos rituarios perjuicio del notificado, le producen indefen-
tales exigencias se lleven hasta el lmite de lo sin, limitan las posibilidades del ejercicio de sus
que la eficacia y los intereses de terceros per- derechos, pero no en el caso en que no concu-
miten; y en la jurisprudencia de los Tribunales se rran estas circunstancias anmalas.
extreme el formalismo de estos actos, en contra
de las corrientes informalistas que dominan las
nuevas concepciones del procedimiento.
II. Contenido
El detalle y rigor del sistema de notificaciones
administrativas est configurado por la ley como de las notificaciones
una garanta especialmente del administrado,
Las notificaciones administrativas cumplen dos
porque le permite conocer exactamente el acto
objetivos, ambos instrumentales del derecho de
y le permite, en su caso, impugnarlo ; y debe ser, 9
defensa: dar a conocer el acto o la resolucin
en consecuencia, interpretado y aplicado desde
correspondiente y posibilitar la reaccin contra
esta perspectiva . 10
la misma. De ah que las exigencias sobre el con-
Es verdad que la actuacin administrativa tenido de las notificaciones abarquen ambos
est presidida por el principio de eficacia (art. aspectos: toda notificacin deber contener el
103.1 de la CE), pero sobre dicha eficacia ha de texto ntegro de la resolucin y la correspondiente
prevalecer el derecho de los particulares a ser informacin sobre los recursos procedentes (art.
notificados correctamente para poder reaccionar 58.2 de la LRJPAC). Solo as, si el interesado est
contra las eventuales ilegalidades de la Adminis- cumplidamente informado tanto del contenido
tracin, impetrando la tutela judicial efectiva pro- del acto o de la resolucin que le afecta, como
clamada por el artculo 24.1 de la Constitucin. En de las posibilidades de reaccin contra la misma,
suma, la eficacia tiene que ser procurada con un podr afirmarse que est en disposicin de ejerci-
escrupuloso respeto de los valores superiores del tar su derecho de defensa.
ordenamiento jurdico como es la justicia (art.
1.1 de la CE). Tambin importa traer a colacin
el principio de buena fe en las relaciones entre 1. El texto ntegro de la resolucin o acto admi-
Administracin y administrados (art. 3.1.II de la nistrativo
LRJPAC), entendido en un sentido tico, esto es,
7. Ponente: Excmo. Sr. Pujalte Clariana (RJ 1998\1408).

8. SSTS de 30 de abril de 1987 (RJ 1987\2655), 23 de enero de 1988 (RJ 1988\100), 14 de noviembre de 1988 (RJ
Toda notificacin deber contener el texto
1988\8658), 30 de enero de 1989 (RJ 1989\557), 19 de febrero de 1992 (RJ 1992\2094), 25 de junio de 1993 (RJ 1993\5845),
ntegro de la resolucin, desde el encabezamien-
9 de julio de 1993 (RJ 1993\6133), 27 de octubre de 1993 (RJ 1993\8164), 17 de diciembre de 1993 (RJ 1993\9339), 18 de

diciembre de 1993 (RJ 1993\9340), 25 de abril de 1994 (RJ 1994\3003), 13 de junio de 1994 (RJ 1994\4669), 11 de octubre de
to, sealando el rgano que dict el acto y la
1996 (RJ 1996\7262), 14 de octubre de 1996 (RJ 1996\7271), 18 de octubre de 1996 (RJ 1996\7277), 28 de diciembre de 1996 (RJ
condicin en que aquel actu (por ejemplo, por
1996\9343) y 11 de febrero de 1998 (RJ 1998\1371). 11. Vase el informe elaborado por Carlos SUAN RODRGUEZ sobre Notificacin de los actos administrativos, en

9. STS (Sala 3., Seccin 4.) de 6 de febrero de 2007 (RJ 2007\861). Anales de la Direccin General del Servicio Jurdico del Estado 1994, Secretara General Tcnica, Ministerio de Justicia,

10. Toms Ramn FERNNDEZ RODRGUEZ, Curso de Derecho Administrativo, tomo I (con Eduardo Garca de Enterra), Madrid, 1996, pgs. 459-461.

13. ed., Thomson-Civitas (Aranzadi), Navarra, 2006, pg. 589. 12. Ponente: Excmo. Sr. Herrero Pina (RJ 2006\5269).

Agosto - Octubre 2007


V
Dossier

delegacin, avocacin o sustitucin) y los ante- en el BOE y en el de la Comunidad Autnoma,


cedentes, pasando por la fundamentacin, hasta pero los anuncios no incluan el texto ntegro de
lo concretamente acordado o decretado por la la resolucin, ni la indicacin de los recursos pro-
Administracin. Con ello se excluye que la notifi- cedentes, plazo de interposicin y rgano ante
cacin pueda limitarse simplemente a informar al el que deban presentarse [...], incumpliendo de
interesado de que se ha dictado la resolucin o a este modo el artculo 60 de la LRJPAC que, al
comunicarle exclusivamente la parte dispositiva. referirse a la publicacin de los actos administra-
Cuando se trate de notificaciones edictales son tivos, dado que su finalidad es idntica a la noti-
igualmente exigibles los requisitos del artculo 58.2 ficacin, seala que debe cumplir los mismos
de la LRJPAC, de manera que los anuncios en el elementos que el artculo 58.2 exige respecto
tabln de edictos del Ayuntamiento y en el Bole- de las notificaciones, siendo tambin aplicable
tn Oficial correspondiente, habrn de contener lo establecido en el punto 3 de dicho precepto,
el texto ntegro de la resolucin y la informacin lo que determina que la referida publicacin no
sobre los recursos procedentes . 13 pueda considerarse cumpla los fines de la notifi-
cacin correctamente efectuada a efectos de
En las notificaciones por correo con aviso de trasladar a los interesados el conocimiento del
recibo ha de constar inequvocamente, en la acto recurrido.
correspondiente tarjeta, la identificacin de la
resolucin que se adjunta. Debe quedar com-
pletamente acreditado que el envo postal iba
2. Indicacin de si la resolucin es o no definitiva
acompaado de la resolucin que se quera noti-
en la va administrativa
ficar; de lo contrario, la notificacin no se tendr
por hecha legalmente. STS (Sala 3., Seccin 4.) Una de las finalidades de la notificacin es faci-
de 10 de febrero de 2004 (fj 4): 14
litar al interesado el derecho a reaccionar contra
el acto o resolucin notificada. A tal fin, el artculo
En el caso de las notificaciones realizadas
58.2 de la LRJPAC exige que se le informe si lo noti-
por medio del correo con tarjeta de acuse de
ficado es o no definitivo en la va administrativa.
recibo, esta Sala tiene declarado que, dado el
Sin embargo, como veremos, esta indicacin es
rigor formal de las notificaciones que aconseja
superflua y, por ende, innecesaria. Tiene por objeto
despejar toda duda razonable sobre cualquier
informar, al destinatario de la notificacin, de si se
insuficiencia o error en su prctica, es proce-
trata de un acto de trmite o constituye la decisin
dente considerar que no existe constancia de
que pone fin al procedimiento administrativo( ) . 16

que la tarjeta de aviso de recibo iba acompa- Su razn de ser no es otra que garantizar el dere-
ada de la resolucin pertinente (y por consi- cho de los ciudadanos a la defensa de sus intere-
guiente, no se cumple con lo dispuesto en el ses mediante la interposicin del correspondiente
artculo 59.2 de la Ley de Rgimen jurdico de las recurso; pero este efecto ya se consigue al indicar,
Administraciones pblicas y del procedimiento como exige el mismo artculo 58.2 de la LRJPAC, el
administrativo comn) cuando la tarjeta de recurso que cabe, ante qu rgano presentarlo y
acuse de recibo no contiene referencia alguna en qu plazo interponerlo. De ah que, si el intere-
en su cartula al objeto ni al carcter de la sado es cumplidamente informado de los recursos
resolucin que se notifica y la Administracin procedentes, resulta irrelevante que se le indique
remitente no aporta dato alguno que directa- expresamente si la resolucin es o no definitiva.
mente justifique tal extremo, a pesar de que en
el expediente debe conservarse una copia de En esta lnea, la STS (Sala 3., Seccin 7.) de 17
la resolucin que acompa a la remisin de de febrero de 1997 , se neg a invalidar una notifi-
17

la tarjeta con algn tipo de autenticacin que cacin en la que no se adverta de si el acto era o
lo demuestre (sentencia de esta Sala de 23 de no definitivo, porque en la notificacin se hicieron
septiembre de 2003). constar expresamente los recursos posibles, plazo
y rgano ante el que cabe la interposicin, con lo
Esta exigencia es tambin aplicable cuando cual quedaba perfectamente determinado si la
los actos administrativos hayan de ser publicados, resolucin era o no definitiva en va administrativa,
pues el artculo 60.2 de la LRJPAC determina que ya que esta circunstancia depende exclusiva-
la publicacin de un acto deber contener los mente de la posibilidad o no de promover contra
mismos elementos que el punto 2 del artculo 58 el acto un recurso administrativo.
exige respecto de las notificaciones. La STSJ de
Castilla-La Mancha de 11 de septiembre de 2003 15

afirma:
3. La instruccin sobre recursos
En el caso de autos se publicaron anuncios
13. Debe dejarse constancia de que la notificacin edictal de la resolucin sancionadora infringi lo dispuesto en
La notificacin en sede administrativa no slo
el artculo 58.2 de la LRJPAC, al no publicarse el texto ntegro de la susodicha resolucin. STSJ de las Islas Canarias (sede en 16. Esto es lo que, en realidad, se pretende decir: que la notificacin deber expresar si pone o no fin a la va admi-

Las Palmas) de 11 de septiembre de 1998 (RJCA 1998\3466). nistrativa, si agota o no la va administrativa, si es firme en va administrativa, que son las expresiones utilizadas ms adelante

14. Ponente: Excmo. Sr. Xiol Ros (RJ 2004\1518). en otros preceptos de la propia LRJPAC (p. ej., arts. 109, 118).

15. Ponente: Ilmo. Sr. Rouco Rodrguez (RJCA 2004\240) 17. Ponente: Excmo. Sr. Goded Miranda (RJ 1997\1489).

Agosto - Octubre 2007


VI
Dossier

persigue comunicar al interesado el texto de las por consiguiente, cul sea el recurso procedente,
resoluciones y actos que le afecten, sino tambin cul el rgano ante el que presentarlo y cul el
informarle de cul sea el modo en que puede plazo para ello.
impugnarlos. Por eso se ordena literalmente en
el artculo 58.2 de la LRJPAC que, toda notifica- Una informacin incompleta y ambigua excu-
cin hecha a los interesados indicar la expre- sara la equivocacin del interesado y, desde lue-
sin de los recursos que procedan, rgano ante go, las consecuencias de tal error nunca podran
el que hubieran de presentarse y plazo para beneficiar a la parte que lo propici, esto es, a la
interponerlos ; lo mismo viene a sealarse en el
18 Administracin que descuid cumplir adecuada-
artculo 89.3 de la LRJPAC como contenido de la mente su deber legal de indicar con exactitud
resolucin. Son lgicas estas advertencias si tene- al destinatario de la resolucin administrativa los
mos en cuenta que el interesado no tiene obliga- medios de que haba de valerse para combatirla
cin alguna de conocer el laberntico entramado con eficacia . 20

de la organizacin administrativa y su rgimen de


b) Informacin clara. La informacin sobre los
recursos.
recursos procedentes ha de ser clara. Dice la STS
No cabe duda de que la instruccin sobre los (Sala 3., Seccin 2.) de 22 de diciembre de 1996
recursos procedentes es instrumental del derecho (fj 2) que, al practicar las notificaciones adminis-
21

de defensa (art. 24.2 de la CE); representa una trativas, es necesario un claro ofrecimiento de
garanta de acceso a los medios de impugnacin, recursos, en el que se exprese sin duda alguna
de reaccin frente a un acto o resolucin admi- cul es el procedente y sin que el administrado
nistrativa considerada injusta o ilegal. Slo tras tenga que hacer ningn ejercicio de interpre-
conocer esta informacin, podr el interesado tacin, lo que es incompatible con la cita de
que no precisa en esta fase asistencia letrada varios cuando uno de ellos no es utilizable. El Alto
optar, como expresin de su libre voluntariedad, Tribunal examin en la sentencia citada un caso
por aquietarse ante la resolucin notificada o por en el que, la notificacin al contribuyente de la
atacarla. La Administracin, por tanto, ha de ser resolucin desestimatoria de un primer recurso de
especialmente cuidadosa a la hora de facilitar reposicin, contena un cajetn de ofrecimiento de
toda esta informacin (recurso procedente, rga- recursos en el que se volva a hablar primero de
no ante el que interponerlo y plazo), so pena de recurso de reposicin y a continuacin de que
exponer al interesado a una situacin de indefen- contra la resolucin de ste caba el contencioso
sin . 19 administrativo. En opinin del Tribunal Supremo, tal
informacin indujo a error al interesado (fj 2):
Se ha de ser, en fin, muy riguroso con la exi-
gencia de que la Administracin facilite toda la [...] En el caso de autos la notificacin de la
informacin mencionada, aunque atendiendo a resolucin desestimatoria de la precedente repo-
las peculiaridades del caso. Si alguno de los datos sicin dice textualmente que ... procede inter-
exigidos no consta, o la indicacin sobre recursos poner los recursos abajo indicados...; plural que,
es errnea o genrica, la notificacin ser defec- unido a la constancia ms abajo de la indicacin
tuosa. Con todo, la infraccin de esta obligacin de ms de uno, provoca la fundada impresin de
no genera, siempre e ineludiblemente, una situa- poderse interponer de forma sucesiva o alterna-
cin de indefensin material. El propio artculo 58, tiva. El error as provocado parte de la confusa
apartado 3, de la LRJPAC, otorga eficacia a las redaccin de un genrico ofrecimiento de los
notificaciones que omitiesen las menciones rela- recursos contenido en el cajetn imprimido, que
tivas a la instruccin sobre recursos a partir de la slo puede perjudicar a la Administracin que lo
fecha en que el interesado realice actuaciones emplea, sin que sea exigible al interesado que
que supongan el conocimiento del contenido no est obligado en aquella va administrativa a
y alcance de la resolucin o acto objeto de la actuar asistido de letrado, a diferencia de lo que
notificacin o resolucin, o interponga cualquier sucede en la va jurisdiccional la realizacin de
recurso que proceda. Es decir, para el legislador, consideraciones jurdicas sobre preceptos legales
la omisin de la informacin sobre recursos es una para llegar a la correcta determinacin de cul
mera irregularidad, sin transcendencia, siempre es el recurso procedente. Antes al contra-
que el interesado no se haya visto privado del rio la observancia del texto literal del ofrecimiento
acceso a los recursos procedentes. de recursos, interponiendo el expresado en primer
lugar, aunque fuera de nuevo el de reposicin,
a) Informacin completa. La informacin sobre ya promovido y cuya desestimacin se notifica-
los recursos procedentes ha de ser completa, es ba, no puede producir perjuicio alguno a quien
decir, referida a todos los aspectos y concretn- atendi la indicacin que se le haca, y por lo
dose en todos sus extremos. Debe determinar, tanto el recurso jurisdiccional interpuesto contra la
18. Dichos requisitos revisten una gran importancia en cuanto permiten a los interesados reaccionar y articular su 20. STSJ de las Islas Baleares (Sala de lo Social, Seccin 1.) de 28 octubre de 2002 (JUR 2003\61206). En el caso

defensa. STSJ de Cantabria (Sala de lo Social) de 19 marzo de 1997 (AS 1997\1108). examinado por el tribunal balear, la informacin sobre recursos respecto a una resolucin sancionadora se limit a sealar

19. Dice la STS 214/2002 que los requisitos que han de cumplir las notificaciones que efecte la Administracin (art. que, contra la misma, poda interponer demanda ante el Juzgado de lo Social, con remisin al cumplimiento de los requisitos

58.2 de la Ley 30/1992), revisten una esencial importancia en cuanto que permiten a los administrados reaccionar adecuada- y plazos previstos en la Ley de Procedimiento Laboral.

mente en defensa de aquellos derechos o intereses que estimen lesionados por su actuacin (SSTC 193/1992 y 194/1992). 21. Ponente: Excmo. Sr. Rodrguez Arribas (RJ 1996\9636).

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VII
Dossier

desestimacin presunta del segundo recurso de cin de los derechos fundamentales, sometido
reposicin no puede resultar inadmisible. a un plazo de interposicin mucho ms breve,
la eventual extemporaneidad de este ltimo no
En la STS (Sala 3., Seccin 6.) de 27 de marzo podr ser imputada a la falta de indicacin de
de 2002 , tambin tach de desconcertante per-
22
dicho recurso especial en la notificacin, sino
plejidad para el interesado la recepcin de dos que obedecer a la propia negligencia de la
notificaciones relativas a un mismo acto adminis- parte, mxime se tenemos en cuenta que ha
trativo, procedentes de distintos rganos y contra- de actuar necesariamente con asistencia de
dictorias en cuanto a los recursos procedentes. letrado, que, como perito en Derecho, se hallar
perfectamente capacitado para conocer las
c) Informacin referida a los recursos ordinarios.
caractersticas de la va jurisdiccional especial
La obligacin de indicar los recursos que proce-
elegida, incluida la brevedad del plazo de inter-
dan viene referida exclusivamente a los recursos
posicin del recurso . 27

ordinarios, no as a los de carcter especial ni a


los extraordinarios, que tambin puede opcional- Claro es que, cuando el recurso extraordinario
mente ejercitar el interesado. La STS (Sala 3., Sec- sea el nico ejercitable, y, por tanto, el exclusivo
cin 7.) de 6 de mayo de 1998 , consider que en 23
cauce para acceder al control jurisdiccional de
la informacin sobre recursos no era preceptivo los tribunales, deber consignarse en la notifica-
indicar la procedencia de interponer el recurso cin del acto sancionador con todos los requisitos
especial para la proteccin de los derechos fun- a que se refiere el artculo 58 de la LRJPAC . 28

damentales de la persona . Dice as (fj 1): 24

En relacin con las notificaciones edictales las


Cuando este precepto [art. 58 de la LRJPAC] exigencias no son menores: el edicto ha de con-
indica que las notificaciones se practicarn con tener una completa indicacin sobre los recursos
la expresin de los recursos que procedan, rga- de que es susceptible el acto administrativo,
no ante el que debieran presentarse y plazo plazo de interposicin y rgano ante el que han
para interponerlos, debe de entenderse respec- de interponerse; de lo contrario se producira la
to de los recursos ordinarios, al sealar el propio vulneracin de lo dispuesto en el artculo 58.2 de
artculo que ello es sin perjuicio de que los inte- la Ley 30/1992, entrando en juego la previsin del
resados puedan ejercitar, en su caso, cualquier nmero 3 del referido precepto legal, que atri-
otro que estimen procedente, es decir, cual- buye eficacia al acto en caso de notificaciones
quier recurso especial, respecto de los que no defectuosas desde que se interponga el recurso
es preceptiva su indicacin al notificar el acto procedente o se realicen actos que supongan
administrativo . 25
conocer el alcance del acto . 29

Lo mismo establece la STS (Sala 3., Seccin d) Plazo. En cuanto al plazo, el artculo 48.1 de
6.) de 9 de noviembre de 2004 (fj 4) argumen- 26
la LRJPAC determina que cuando los plazos se
tando, adems, que en el recurso contencio- sealen por das naturales, se har constar esta
so-administrativo ordinario pueden dilucidarse circunstancia en las correspondientes notificacio-
no slo cuestiones de legalidad ordinaria, sino nes; de lo contrario, se entender que se trata de
tambin aquellas otras que revistan relevancia das hbiles.
constitucional, incluidas, por tanto, las posibles
lesiones de derechos fundamentales, lo que e) Informacin no vinculante. Las equivoca-
excluye la indefensin proscrita por el artculo ciones de la Administracin al informar sobre los
24.1 de la Constitucin. Si la parte recurrente fue recursos no son vinculantes para el interesado,
debidamente informada sobre la posibilidad de quien puede por s mismo subsanar tales errores
interponer el recurso contencioso ordinario y, ello interponiendo el recurso procedente; y, desde
no obstante, opta por el especial para la protec- luego, no afecta en absoluto a la competencia
22. Ponente: Excmo. Sr. lvarez-Cienfuegos Surez (RJ 2002\3609).

23. Ponente: Excmo. Sr. Trillo Torres (RJ 1998\4727). territorial y objetiva de los tribunales de justicia.
24. La innecesaria informacin sobre la posibilidad de entablar recurso por el procedimiento especial para la

proteccin de los derechos fundamentales de la persona, de plazos ms breves en su interposicin, es explicada por la STS
Tal y como dice la STS (Sala 3., Seccin 3.) de 30
(Sala 3., Seccin 7.) de 24 de octubre de 1997 (fj 3): la notificacin de la resolucin administrativa impugnada en el proceso de marzo de 1994 , la equivocacin que sufre
30

no puede ser calificada como defectuosa, ya que se inform a la recurrente de la posibilidad de interponer, en el plazo de

dos meses, recurso contencioso administrativo en el que pueden dilucidarse no slo cuestiones de legalidad ordinaria, sino
la Administracin en la indicacin de recursos es
tambin aquellas otras que revistan relevancia constitucional, incluidas, por tanto, las posibles lesiones de derechos funda- inocua para las competencias de los tribunales
mentales, lo que, adems de impedir la aplicacin al caso del artculo 58.3 de la Ley 30/1992, excluye la indefensin proscrita

por el artculo 24.1 de la Constitucin. Lo que sucede es que, como seala el tribunal de instancia, la parte recurrente, en
de justicia.
uso de su legtimo derecho, opt por interponer, no el recurso contencioso administrativo ordinario, sino el especial de la Ley

62/1978, sometido a un plazo de interposicin mucho ms breve, pero la extemporaneidad con que fue interpuesto no puede f) Si la instruccin sobre el recurso procedente
ha sido correcta, las consecuencias de interpo-
ser imputada, como se pretende, a la falta de indicacin de dicho recurso especial en la notificacin, sino que obedeci a la

propia negligencia de la parte, toda, vez que sta actu representada y asistida por letrado, que, como perito en Derecho,

se hallaba perfectamente capacitado para conocer las caractersticas de la va jurisdiccional especial elegida, incluida ner errneamente otro distinto recaern sobre el
la brevedad del plazo de interposicin del recurso, extremo ste cuyo conocimiento por la parte aparece corroborado

por el hecho de que el escrito de interposicin tuviera fecha de 29 de septiembre de 1995, ltimo da del plazo legalmente
interesado. Cuando el interesado haya recibido
establecido. Y siendo esto as, slo a la negligencia o descuido de la parte cabe atribuir que dicho escrito no se presentara
una adecuada informacin sobre el recurso pro-
hasta el da 6 de octubre siguiente. Ponente: Excmo. Sr. Lescure Martn (RJ 1997\7771). 27. SSTS (Sala 3.) de 24 de octubre de 1997 (RJ 1997\7771) y 9 de noviembre de 2004 (RJ 2005\563).

25. Tambin las SSTS (Sala de lo Militar) de 17 de mayo de 2000 (RJ 2000\4071) y 30 de junio de 2000 (RJ 2000\7105) 28. STS (Sala de lo Militar) de 30 de junio de 2000 (RJ 2000\7105).

se expresan del mismo tenor. 29. STSJ de Andaluca (sede en Mlaga) de 31 de julio de 2003 (RJCA 2003\888).

26. Ponente: Excmo. Sr. Martnez-Vares Garca (RJ 2005\563). 30. Ponente: Excmo. Sr. Yage Gil (RJ 1994\2463).

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VIII
Dossier

cedente y, ello no obstante, opte por interponer alguno. Lo contrario sera premiar su torpeza y
equivocadamente otro distinto, deber pechar negligencia.
con las consecuencias de su error. No es frecuente
que el interesado desoiga la informacin sobre La notificacin defectuosa en lo atinente a la
recursos que la Administracin le facilita al noti- informacin sobre recursos, puede tener su origen
ficarle el acto administrativo. Pero, cuando esto en las siguientes causas: 1) La Administracin ni
suceda, tiene razn AYALA MUOZ en que deber siquiera ha dictado resolucin y, por tanto, tam-
asumir las secuelas de su propia equivocacin , 31 poco la ha notificado (silencio administrativo).
toda vez que l mismo o quien le est asesorando 2) La Administracin ha dictado resolucin y la
tcnicamente, habr sido el nico responsable de ha notificado omitiendo la informacin sobre los
la eventual indefensin que la prdida del recurso recursos o facilitando una informacin errnea.
pudiera acarrearle. Al respecto, el Tribunal Cons-
titucional ha reiterado hasta la saciedad que no
cabe quejarse de indefensin cuando los posibles 1. El silencio administrativo equivale a una notifi-
efectos daosos resultantes de una actuacin cacin defectuosa
incorrecta son achacables a la negligencia, des-
cuido, error tcnico o impericia de la propia parte Cuando la Administracin incumple su obli-
(por todas, STC 162/2007), o de los profesionales gacin de resolver (art. 42 de la LRJPAC), omite
que le prestan su asistencia tcnica, mediante la por completo el contenido de la notificacin:
representacin o defensa (SSTC 172/1991, 82/2000, ni comunica el texto ntegro de la resolucin ni
294/2000, 87/2003, 5/2004, 128/2005, 277/2005, informa sobre los recursos. Por ello, el silencio
158/2006, entre una copiosa jurisprudencia). administrativo se equipara a las notificaciones
defectuosas. Las SSTC 6/1986 y 204/1987 y 63/1995
han proclamado que no poda juzgarse razona-
ble una interpretacin que primase la inactividad
III. Los defectos de contenido de la Administracin, colocndola en mejor situa-
cin que si hubiera cumplido su deber de resolver
no pueden beneficiar a la y hubiera efectuado una notificacin con todos
Administracin los requisitos legales. De ah que la situacin de
silencio pueda equipararse a la propia de una
En todos los casos en que la notificacin incum- notificacin defectuosa, ya que el interesado no
pla los requisitos establecidos en el artculo 58 de es informado sobre la posibilidad de interponer
la LRJPAC, ser considerada defectuosa. Toda recursos, ante qu rgano y en qu plazo, lo que
vez que la correcta notificacin o la publicacin, habilita para aplicar el rgimen previsto en el art-
cuando la sustituya es una condicin previa de culo 58 LRJPAC, de manera que la notificacin
la efectividad y ejecutividad del acto administra- (inexistente en caso de silencio) slo podr tener-
tivo , las notificaciones defectuosas provocarn,
32 se por hecha y eficaz desde que se interponga el
por regla general, la falta de firmeza y de eje- recurso procedente . 33

cutividad. Ahora bien, no todas las notificacio-


nes defectuosas producen los mismos efectos; El silencio administrativo y, por ende, la falta de
depender de diversos factores, tales como cul notificacin de la resolucin y de los recursos que
sea el concreto defecto (no es lo mismo notificar contra ella caben, tiene, en lo que ahora interesa,
una resolucin sin el texto ntegro que sin el pie al menos dos importantes consecuencias: a) no
de recursos), cul la incidencia en el derecho de corren los plazos para recurrir en sede judicial; b)
defensa del interesado, etctera. si el interesado impetra la tutela judicial, la Admi-
nistracin no puede oponer la inadmisibilidad
Lo que resulta indudable es que las notifica- por falta de agotamiento de la va administrativa
ciones defectuosas, aparte de que demoran la previa.
eficacia de la resolucin notificada en cuanto
perjudique al interesado (art. 57.2 de la LRJPAC), A) No corren los plazos para recurrir en sede judi-
nunca pueden beneficiar desde ningn punto cial
de vista a la Administracin. En efecto, una mxi- Actualmente (a partir de la reforma operada
ma de nuestro ordenamiento jurdico afirma que en la Ley 30/1992 por la Ley 4/1999), el silencio
nadie puede beneficiarse de las irregularidades negativo no es un acto presunto y no est someti-
que l mismo ha cometido (allegans turpitudinem da al plazo de impugnacin jurisdiccional previsto
non auditur). De ah que los errores, deficiencias o en el artculo 46.1 de la LJCA. En efecto, en la
incumplimientos de la Administracin a la hora de Ley 30/1992 el silencio negativo era un verdadero
notificar sus resoluciones y actos a los interesados acto presunto de contenido determinado (dene-
no puedan, a la postre, beneficiarla en modo gatorio), que la Administracin no poda luego
31. Jos Mara Ayala Muoz, Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y Procedimiento Administrativo

Comn, obra colectiva, 2. ed., Aranzadi, Cizur Menor (Navarra), 2002, pgs. 393-394.
modificar mediante una resolucin expresa de
32. Vase, por ejemplo, Jos Bermejo Vera, Derecho administrativo bsico. Parte general, 7. ed., Thomson-Civitas 33. El Tribunal Supremo ha mantenido esta doctrina en sus sentencias de 14 y 26 de enero de 2000 (RJ 2000\1574 y RJ

(Aranzadi), Navarra, 2007, pg. 260. 2000\160), y 23 de enero de 2004 (RJ 2004\1021).

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IX
Dossier

signo contrario. Con la reforma de la Ley 30/1992, relaciones de la Administracin con los ciudada-
operada por la Ley 4/1999, el silencio negativo nos (art. 3 de la LRJPAC), y as lo exigen tambin
vuelve a ser como suceda antao, en la LPA el principio de seguridad jurdica y el derecho a
de 1958 (art. 94.3) una mera ficcin que dota la tutela judicial sin dilaciones indebidas. Est en
al administrado de un derecho reaccional para juego, en fin, el valor justicia (art. 1 de la CE) y el
acudir a la va de impugnacin judicial, pero que mismo derecho de acceso a la jurisdiccin en el
deja subsistente la obligacin de la Administracin que opera con toda su intensidad el principio pro
de resolver expresamente. De ah que, por un actione (cfr. la STC 136/1995, sobre silencio admi-
lado, la Administracin venga obligada a dictar nistrativo en expropiacin forzosa).
resolucin expresa en cualquier caso (arts. 42 a 44
de la LRJPAC y, singularmente, los arts. 42.1, 43.1 y El Tribunal Supremo ha sido claro al respecto
43.4) y, por otro, el interesado no tenga un plazo desde hace aos . La STS de 11 de noviembre de
37

preclusivo para interponer el recurso contencioso- 1988 , tras destacar que el silencio de la Adminis-
38

administrativo . 34 tracin es una conducta reprobable que consti-


tuye un desprecio hacia el ciudadano, declara
En suma, cuando la Administracin incumple que no puede negarse en tales casos la resolucin
su obligacin de resolver, no hay acto administra- del fondo del asunto so pretexto de que no se ha
tivo alguno que confirme la resolucin impugna- agotado la va administrativa previa. Dice as (fj
da, no hay acto presunto que determine el da 2):
inicial en el cmputo del plazo para impetrar la
tutela judicial, de manera que el actual rgimen Resulta inaceptable en un Estado como el
del silencio negativo es incompatible con el man- espaol que se declara constitucionalmente
tenimiento del plazo preclusivo del artculo 46.1 como Estado social y democrtico de derecho,
de la LJCA, que toma en consideracin la fecha que un comportamiento de desprecio al ciuda-
en que se produzca el acto presunto para inter- dano como lo es el de no dar respuesta expresa
poner el recurso en sede judicial . La STS (Sala 3., 35 a sus peticiones pueda traducirse en indefen-
Seccin 2.) de 23 de enero de 2004 lo dice con 36 sin para el particular que no recibi por ello la
rotundidad (fj 4.3): la remisin que el artculo 46.1 orientacin procesal que la Administracin est
de la Ley Jurisdiccional hace al acto presunto, no en el deber de darle conforme al artculo 79 de
es susceptible de ser aplicada al silencio negativo, la Ley de Procedimiento Administrativo [de 1958,
pues la regulacin que del silencio negativo se hoy arts. 58.2 y 89.3 de la LRJPAC]. De manera
hace en la LRJPAC lo configura como una ficcin que la Comunidad Autnoma no slo infringe el
y no como un acto presunto. deber de resolver que tiene conforme al artculo
94 de esta misma Ley [hoy art. 42 de la LRJPAC],
B) No procede la inadmisibilidad del recurso sino tambin el de notificar los recursos proce-
jurisdiccional por falta de agotamiento de la va dentes. Y frente a conducta tan claramente
previa reprobable por incompatible con la forma en
que deben actuar los poderes pblicos suje-
Si la Administracin da la callada por respues- cin plena a la ley y al derecho: artculo 103.2
ta a los ciudadanos, no puede despus, cuando de la Constitucin no puede un tribunal de jus-
stos acuden ante los tribunales para impetrar la ticia negarse a entrar en el fondo esgrimiendo el
tutela judicial, aducir eficazmente que an no se no agotamiento de una va administrativa pre-
ha agotado la va administrativa. Esta actuacin via que est pensada para garantizar un buen
abusiva y desleal de la Administracin debe ser hacer administrativo y no para hacer perecer
contundentemente rechazada por los tribunales, en sus complicadas suertes precisamente y
desestimando la causa de inadmisin y entrando nada menos que el valor justicia, que tanto en
a resolver el fondo del asunto. As lo exige el prin- su formulacin general por el artculo 1. de la
cipio de confianza legtima que debe presidir las Constitucin, como en su concrecin la actua-
34. En la STS (Sala 3., Seccin 2.) de 23 de enero de 2004 (RJ 2004\1021) puede leerse: Tratndose de silencio
cin de pretensiones de los ciudadanos por los
negativo, desde la reforma de la Ley 30/1992 por Ley 4/1999, ya no cabe hablar de actos presuntos desestimatorios sino slo Tribunales de justicia, que hace el artculo 24
opera como una autntica matriz disciplinar,
nuevamente de ficcin legal que abre la posibilidad de impugnacin, en beneficio del interesado. As resulta de la nueva

redaccin del artculo 43.3 de dicha Ley de Procedimiento Administrativo Comn, al diferenciar los efectos del silencio esti-

matorio y desestimatorio, sealando para este ltimo a diferencia del primero o positivo que la desestimacin por silencio expresin esta que se toma aqu en el sentido
que le dan algunos modernos historiadores de la
administrativo tiene los solos efectos de permitir a los interesados la interposicin del recurso administrativo o contencioso

administrativo que resulte procedente. Para la estimacin por silencio se dice que tiene a todos los efectos la consideracin

de acto administrativo finalizado del procedimiento. Para la desestimacin, por el contrario, que tiene los solos efectos ciencia, esto es, como teora directriz que orien-
ta la bsqueda del derecho que se esconde
dichos. Por ello, el supuesto de desestimaciones por silencio negativo ya no puede entenderse comprendido en la previsin

del artculo 46.1 LJCA, promulgada en momento en que la Ley 30/1992 s pareca considerar tales desestimaciones como

verdaderos actos y no simplemente como una ficcin legal. Tampoco en el supuesto ms problemtico quizs ex artculo tras la letra de los textos legales.
46.4 LJCA, que no habla de produccin de acto presunto sino de inteligencia de presunta desestimacin en referencia

quizs a la ficcin jurdica. Ponente: Excmo. Sr. Garzn Herrero 37. Extraamente, la STS (Sala 3., Seccin 4.) de 29 de septiembre de 1993 (RJ 1993\6675), de la que fue Ponente el

35. Muy esclarecedor al respecto es el trabajo de Eduardo Garca De Enterra, La inexistencia de plazo para Excmo. Sr. Baena del Alczar, se apart del criterio sentado por el propio Tribunal y confirm la inadmisin del recurso por

recurrir el silencio administrativo en va contencioso-administrativa. Derogacin del artculo 46.1 LJ de 1998. Un auto de la no haberse agotado la va administrativa previa, pese a que el actor haba acudido al proceso judicial tras el silencio del

Seccin 5. de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de 25 de noviembre de Colegio Oficial de Farmacuticos. Entendi en este caso el Alto Tribunal que el requisito procesal de agotamiento de la

1999 (recurso 261/99), en Revista Espaola de Derecho Administrativo, nm. 105, enero-marzo de 2000, pgs. 127-133. De la va previa era una garanta del proceso para que el rgano de la alzada (Consejo General de Colegios) pudiera dictar

misma opinin es Toms Ramn Fernndez Rodrguez, Curso de Derecho Administrativo, op. cit., tomo I, pgs. 611-612. Puede una resolucin en derecho de acuerdo con las competencias que le otorga el ordenamiento jurdico, todo lo cual deba

verse tambin, en el mismo sentido, Marcos Gmez Puente, La inactividad de la Administracin, 2. ed., Aranzadi, Elcano prevalecer frente a una interpretacin antiformalista de la ley para la mejor tutela judicial efectiva. Afortunadamente no es

(Navarra), 2000, pgs. 704 y ss. sta la lnea mayoritaria de las sentencias del Alto Tribunal.

36. Ponente: Excmo. Sr. Garzn Herrero (RJ 2004\1021). 38. Ponente: No consta (RJ 1988\8929).

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X
Dossier

La STS (Sala 3., Seccin 5.) de 13 de febrero el caso que nos ocupa, haba que pronunciarse
de 1991 insiste en la quiebra del valor justicia
39
sobre si se agot la va administrativa antes de
cuando, tras no dar respuesta al administrado ni recurrir a la jurisdiccional y si tal requisito procesal
informarle sobre los recursos, se inadmite el recurso constituye una formalidad ritual y literalista que
por falta de agotamiento de la va previa. El Alto debe rechazarse en aras de la tutela judicial
Tribunal afirma lo siguiente (fj 2): efectiva (S. de 29 de septiembre de 1993).
Centrado as el problema, este Tribunal de casa-
De acuerdo con la Exposicin de Motivos de cin entiende que, efectivamente, la Sala de
la Ley Jurisdiccional [de 1956] las formalidades instancia no debi inadmitir el recurso, sino que
procesales han de entenderse siempre para debi entrar a resolver sobre el fondo.
servir a la Justicia, garantizando el acierto en la
decisin jurisdiccional; jams como obstculos
encaminados a dificultar el pronunciamiento
de sentencia cerca de la cuestin de fondo, 2. Informacin errnea o inexistente sobre los
criterio que en la actualidad aparece reforza- recursos procedentes
do con el principio de tutela judicial efectiva
La defectuosa informacin puede recaer sobre
reconocido en el artculo 24 de la Constitucin
el concreto recurso procedente, sobre el rgano
que impide pueda invocarse la falta de agota-
competente o sobre el plazo para su interposicin.
miento de va administrativa previa cuando la
En cualquiera de estos casos, la falta de informa-
propia Administracin ni dio respuesta expresa a
cin o la equivocada informacin, dar lugar a
la peticin deducida por el particular ni indic,
una notificacin defectuosa, con las consecuen-
por tanto, al interesado la orientacin procesal
cias que seguidamente se examinan
necesaria, infringiendo con ello, como seala
la sentencia de esta Sala de 11 de noviembre a) No procede un pronunciamiento de inad-
de 1988, no slo el deber de resolver que tiene misibilidad del recurso jurisdiccional por falta de
la Administracin conforme al artculo 94 de la agotamiento de la va administrativa. Cuando la
Ley de Procedimiento Administrativo [de 1958, Administracin omite o facilita una informacin
hoy art. 42 de la LRJPAC], sino el de notificar los errnea acerca del recurso procedente, rgano
recursos procedentes, de acuerdo con el artcu- ante el que presentarlo o plazo para interponerlo,
lo 79 de la misma Ley [hoy arts. 58.2 y 89.3 de no puede despus valerse de ello para perjudicar
la LRJPAC]. Entenderlo de otra forma implicara al administrado (y perjudicarle es tambin dene-
primar la inactividad de la Administracin, colo- garle una resolucin sobre el fondo del asunto
cndola en mejor situacin que si hubiera cum- y devolverle a la va administrativa, cuando se
plido su deber de resolver y hubiera efectuado encuentra en sede judicial por indicacin de la
una notificacin con todos los requisitos legales propia Administracin). Sera radicalmente injus-
sentencia del Tribunal Constitucional de 21 de to que los errores imputables a la Administracin
enero de 1986. pudieran finalmente beneficiarla en contra del
interesado que sigui confiado la informacin que
En idntico sentido, recogiendo la doctrina ya
aqulla le facilit. Dicho de otro modo: la Admi-
sentada en anteriores resolucin, la STS (Sala 3.,
nistracin no puede sacar ventaja de sus errores,
Sala 6.) de 29 de marzo de 1999 seala (fj 4.A): 40

irregularidades e incumplimientos. Y una forma de


Es cierto que, cuando no se ha agotado la sacar ventaja de ellos es lograr la inadmisin del
va administrativa, hay que declarar la inadmi- recurso jurisdiccional sin entrar en el fondo.
sibilidad. Ahora bien, el principio de tutela judi-
Si la Administracin es quien incumple su obli-
cial efectiva reconocido en el artculo 24 de la
gacin de informar correctamente al interesado
Constitucin impide pueda invocarse la falta de
sobre los recursos que caben, plazo y rgano ante
agotamiento de la va administrativa previa cuan-
el que interponerlos, slo ella debe pechar con las
do la propia Administracin ni dio respuesta a la
consecuencias que genere tal incumplimiento,
peticin deducida por el particular ni indic, por
so pena de provocar la inseguridad jurdica del
tanto, al interesado la orientacin procesal nece-
administrado. Desde luego, lo que no resulta de
saria, infringiendo con ello, como seal la senten-
recibo es cercenar la tutela judicial o postergarla
cia de 11 de noviembre de 1988, no slo el deber
por errores u omisiones en la informacin sobre los
de resolver que tiene la Administracin, sino el de
recursos. Por ejemplo, si el interesado se encuentra
notificar los recursos procedentes; entenderlo de
en sede judicial porque la Administracin le indic
otra forma implicara primar la inactividad de la
errneamente que la va administrativa estaba
Administracin, colocndola en mejor situacin
agotada y que poda interponer recurso jurisdic-
que si hubiera cumplido su deber de resolver y
cional, resultara contrario al derecho a la tutela
hubiera efectuado una notificacin con todos los
judicial efectiva (art. 24 de la CE) y los principios
requisitos legales STC 21 de enero de 1986 (S.
de seguridad jurdica y de confianza legtima (art.
de 13 de febrero de 1991). En consecuencia, en
3 de la LRJPAC), que el tribunal inadmitiese la
demanda y le remitiese de nuevo a interponer los
39. Ponente: Excmo. Sr. De Oro Pulido y Lpez (RJ 1991\952).

40. Ponente: Excmo. Sr. Gonzlez Navarro (RJ 1999\4443).

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XI
Dossier

recursos administrativos correspondientes. En tales administrativo (fj 3): 44

casos, no deben olvidarse los siguientes aspectos:


que el error negligente es imputable exclusiva- La Sala de instancia declara la inadmisibi-
mente a la propia Administracin (ms concre- lidad del recurso contencioso-administrativo
tamente al funcionario encargado de efectuar por falta de agotamiento de la va administra-
la notificacin con la informacin de recursos); tiva, pues parece entender que contra el acto
que al interesado ya se le han generado unos del gobernador civil proceda el recurso de
gastos (la preceptiva contratacin de abogado reposicin que no fue interpuesto. Sea ste o
para iniciar la va judicial) a causa de ese error el de alzada el recurso que deba interponerse
de la Administracin (gastos que constituirn un con arreglo a la normativa a la sazn vigen-
elemento disuasorio para seguir ejercitando su te, esta Sala tiene declarado, de acuerdo
derecho); y que postergar la resolucin judicial del con la tesis que mantiene el recurrente, que
asunto favorece los intereses de la Administracin la omisin del recurso de reposicin, al igual
(que podr ejecutar su resolucin), potenciando que la del de alzada, cuando es debida a
as indebidamente sus ya numerosos privilegios . 41 la defectuosa notificacin del acto recurrido
(como ocurre en el caso enjuiciado, en el
La STS (Sala 3., Seccin 3.) de 19 de junio de que no se indicaron los recursos procedentes),
2001 , lo ha dicho con claridad meridiana (fj 3):
42
no puede redundar en perjuicio del particu-
lar interesado y, en suma, tanto la falta de
Esta Sala tiene declarado que cuando la recurso de reposicin como, por analoga,
omisin del recurso administrativo previo que la del de alzada (sentencia de 9 de octubre
procediera es debida a la defectuosa notifi- de 1990 [RJ 1990\7846]), es susceptible de ser
cacin del acto recurrido, no cabe dictar en subsanada con arreglo a las disposiciones que
perjuicio del particular interesado un pronuncia- el recurrente invoca y, en ltimo trmino, no
miento de inadmisibilidad de su recurso jurisdic- impide entrar a conocer del fondo del asunto,
cional, procediendo, por el contrario, entrar a por razones de economa procesal, si existen
conocer del fondo del asunto si existen suficien- suficientes elementos para ello.
tes elementos para ello. El derecho de acceso
a la jurisdiccin; el principio pro actione; el que Abundando en esta idea, el TSJ de Galicia,
obliga a una interpretacin y aplicacin restric- en sentencia 1159/2001, de 11 de diciembre , 45

tiva de las causas de inadmisibilidad, exigiendo esgrime, como argumento para rechazar la inad-
en todo caso que su apreciacin sea necesaria misibilidad en estos casos, el respeto debido al
para satisfacer la finalidad o razn de ser a la principio de confianza legtima de los ciudadanos
que obedecen, son argumentos bastantes para en la actuacin de la Administracin (art. 3 de
desautorizar aquel pronunciamiento de inad- la LRJPAC), exigiendo que se protejan aquellas
misibilidad. Siendo, de otro lado, el principio de situaciones en las que la propia Administracin
economa procesal el que justifica la proceden- ha creado una situacin de firmeza (as sucede
cia de enjuiciar la cuestin de fondo, con pre- cuando, al efectuar la notificacin, se dice que la
ferencia a otras soluciones alternativas, como resolucin es definitiva en va administrativa y que
la de retrotraer las actuaciones al momento en contra ella cabe interponer recurso contencioso
que se produjo la defectuosa notificacin, o la administrativo). Esta situacin no puede despus
de requerir al actor para que formule el recurso ser ignorada por la Administracin por cuanto sus
administrativo omitido. relaciones con los ciudadanos han de estar presi-
didas por el principio de la buena fe (art. 3 de la
Las razones de economa procesal ya haban LRJPAC) y sta opera como lmite de la prohibi-
sido esgrimidas por la STS (Sala 3., Seccin 6.) cin de ir no slo directamente sino indirectamen-
de 19 de junio de 1998 , para rechazar en estos 43
te contra los propios actos de las mismas.
casos la inadmisibilidad del recurso contencioso-
b) Omisin de informar sobre la posibilidad
41. Conviene enfatizar algo que suele olvidarse: el agotamiento de la va previa gubernativa es un privilegio de la 44. Por el contrario, resoluciones ms antiguas rechazan aplicar el principio de economa procesal y entienden que
Administracin, que no favorece al particular. Vase al respecto Ernesto PEDRAZ PENALVA, Privilegios de las Administraciones procede retrotraer las actuaciones a fin de agotar la va administrativa; aunque lo ms sorprendente es que se diga que tal
Pblicas en el proceso civil, Cuadernos Cvitas, Madrid, 1993, pgs. 185 y ss., para quien esta figura es un residuo de la vieja retroaccin se hace para no perjudicar al administrado y para no causarle indefensin. Muestra de ello es la STS de 26
concepcin decimonnica de la potestad administrativa reacia constantemente a la prdida de la jurisdiccin requerida de febrero de 1983 (RJ 1983\6026): es evidente que al no haber sido interpuesto por el interesado el recurso de alzada que
para resolver los conflictos en que pudiere estar interesada. La bsqueda de la total inmunidad jurisdiccional a travs de era el procedente, en tanto no se subsane ese vicio procesal que invalida la notificacin defectuosamente practicada, no
la creacin de una justicia propia, dio paso a una nueva etapa en la que el precio que la Administracin ha exigido puede adquirir firmeza el acuerdo defectuosamente notificado, ni puede perjudicar a la parte recurrente una desviacin
para dejarse enjuiciar definitivamente por los Tribunales de Justicia integrados en el Poder Judicial e independientes del de trmite que tiene su origen en una omisin o falta producida por la Administracin, lo que impide que se deduzcan
Gobierno ser ste de hacerse reconocer a s misma potestades judiciales. Desde esa fase histrica se desemboc en un consecuencias que perjudiquen al administrado, que no tuvo culpa alguna en la misma, por lo que es procedente declarar
conjunto de prerrogativas en el proceso entre las que destaca la de imponer, como obstculo ineludible para acceder al nula la notificacin; sin que sea de aplicar el principio de economa procesal, por tratarse de un defecto esencial al causar
mismo, el conocimiento y previa decisin administrativos sobre la viabilidad y/o conveniencia de satisfacer la pretensin a la parte interesada una situacin de indefensin, por la omisin de un trmite tan importante y necesario para agotar la
del particular (pgs. 193-194). va administrativa y producir el acto definitivo y firme, susceptible del recurso contencioso-administrativo conforme exige

el artculo 37 de la Ley de la Jurisdiccin, aparte de desconocerse lo que hubiera podido variar el acuerdo administrativo

Tambin lo explica sin tapujos Jos Almagro Nosete, Garantas constitucionales del proceso civil, en Para un origen del presente recurso, en caso de observarse el recurso de alzada omitido y es bien conocido que en buena tcnica

proceso civil eficaz, obra colectiva a cargo de Francisco Ramos Mndez, Universidad Autnoma de Barcelona, Bellaterra, jurdica el principio de economa procesal es slo aplicable cuando de antemano se conozca que la subsanacin de la

1982, pg. 20: el nacimiento del Estado intervencionista proporciona nuevos acicates a la voraz Administracin que, en falta slo conducir a una duplicidad innecesaria de expedientes con resultado idntico al resuelto, que no sucede en el

razn de unas pretendidas actividades neutrales o imparciales, por medio de organismos burocrticos, intenta y consigue, caso de autos respecto a la cuestin de fondo suscitada, por lo que debe ser confirmada la sentencia apelada, en todas

tambin, suplantar la actividad jurisdiccional, atribuyndose funciones mediadoras, conciliadoras y de arbitraje forzoso que sus partes, al ser obvio que la equivocacin producida por la Administracin conduce, necesariamente, a la declaracin de

interfieren y obstaculizan el libre acceso de los ciudadanos a la justicia. nulidad del propio acto de notificacin y posteriores actuaciones, reponiendo el expediente al momento en que se cometi

42. Ponente: Excmo. Sr. Menndez Prez (RJ 2002\437). la infraccin, obligando a la Administracin a notificar en forma la resolucin. Ponente: Excmo. Sr. Roldn Martnez.

43. Ponente: Excmo. Sr. Xiol Ros (RJ 1998\5253). 45. Ponente: Ilmo. Sr. Quintas Rodrguez (RJCA 2002\252).

Agosto - Octubre 2007


XII
Dossier

de utilizar el recurso de reposicin previo al con- e) Falta de indicacin del rgano ante el que
tencioso. Ya la STS de 30 de noviembre de 1983 46
se debe interponer el recurso. La STC 179/2003
exiga indicar en las notificaciones el recurso consider que se haba vulnerado el derecho a
de reposicin previo al contencioso cuando es la tutela judicial efectiva al inadmitir un recurso
preceptivo, porque la sola indicacin del recurso contencioso por extemporneo, pese a que la
contencioso y su plazo sin referirse al previo de instruccin de recursos no se haba informado al
reposicin, puede de hecho inducir a error con las interesado ante qu rgano tena que interponer
consecuencias de indefensin a que se llegara el recurso . 49

de prosperar la inadmisibilidad . Conclua el Tri- 47

bunal Supremo rechazando la inadmisibilidad por f) Dos notificaciones contradictorias en lo


no agotamiento de la va administrativa previa tocante a los recursos procedentes contra un
y propugnando como solucin acertada la de mismo acto. Un caso singular es el abordado por
entrar en el fondo del asunto. la STS (Sala 3., Seccin 6.) de 27 de marzo de
2002 . La Administracin haba realizado dos noti-
50

c) Informacin equvoca que induce a confu- ficaciones distintas y contradictorias en lo atinente


sin. La STS (Sala 3., Seccin 6.) de 15 de junio de a los recursos procedentes contra un mismo acto . 51

2002 consider equvoca la indicacin de que


48
Ante el desconcertante problema generado por
contra un acuerdo caba interponer recurso con- la Administracin, el Tribunal Supremo lleg a la
tencioso administrativo en el plazo de dos meses, conclusin de que esos dos actos, por ser con-
aadiendo despus previo el de reposicin en el tradictorios sobre el mismo supuesto de hecho, se
plazo de un mes.... Para el Alto Tribunal, esta sal- anulan recprocamente y resolvi abrir al recu-
vedad es susceptible de inducir a confusin. rrente la posibilidad de hacer valer su derecho a
obtener un pronunciamiento sobre el fondo.
d) Errnea indicacin del plazo para presentar
la demanda jurisdiccional. El Tribunal Constitucio-
nal tambin ha tenido ocasin de pronunciarse
al respecto. La STC 214/2002 trat un supuesto en
el que la Administracin indic al interesado, en
el pie de la resolucin que desestimaba sus pre-
tensiones, que tena un plazo de dos meses para
acudir a la va jurisdiccional. Ya en sede judicial, la
misma Administracin adujo la extemporaneidad
de la accin ejercitada, por haberse formulado
la demanda una vez transcurrido el plazo de
veinte das que dispone el artculo 138.4 de la LPL.
El rgano judicial, aunque reconoci la errnea
actuacin de la Administracin demandada en la
indicacin del plazo para interponer la demanda,
estim la excepcin aducida por la demandada.
El Tribunal Constitucional reproch al Juzgado de
lo Social no haber tenido en cuenta los mandatos
de la Ley 30/1992, relativos a los requisitos que
han de cumplir las notificaciones que efecte la
Administracin (art. 58.2) y a los efectos de las
notificaciones administrativas defectuosas (art.
58.3), cuya aplicacin hubiera supuesto la admi-
sin de la demanda promovida por la recurrente
en amparo.

En los mismos trminos ya se haban pronuncia-


do las SSTC 193/1992 y 194/1992 (fj 4), aadiendo
que no puede calificarse de razonable una inter-
pretacin que prime los defectos en la actuacin
de la Administracin, colocndola en mejor situa-
cin que si hubiera cumplido su deber de notificar 49. La instruccin de recursos que contena la notificacin practicada al recurrente en amparo deca literalmente:

contra la presente Orden podr interponer el interesado, en el plazo de dos meses contados a partir del da siguiente al de
con todos los requisitos legales. la recepcin de la notificacin de la misma, recurso contencioso-administrativo, de conformidad con lo establecido en la

Ley reguladora de la jurisdiccin contencioso-administrativa de 27 de diciembre de 1956, previa comunicacin a esta Sub-

46. Ponente: Excmo. Sr. Moreno Moreno (RJ 1983\5948). secretara, segn dispone el artculo 110 de la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento

47. En el mismo sentido, exigiendo que a la mencin de la posibilidad de entablar recurso jurisdiccional, se aada Administrativo Comn, de 26 de noviembre de 1992.

la indicacin de la necesidad de promover el de reposicin previo cuando proceda, puede verse la STS de 27 de junio 50. Ponente: Excmo. Sr. lvarez-Cienfuegos Surez (RJ 2002\3609).

de 1984 (RJ 1984\3430) y las en ella citadas. En esta sentencia, el Alto Tribunal consider que como en la notificacin del 51. Los antecedentes del caso eran los siguientes: Una misma resolucin les fue notificada a los actores dos veces:

acto que puso fin a la va administrativa, se omiti la mencin del preceptivo recurso de reposicin previo que el recurrente primero, por el Jurado Provincial de Expropiacin Forzosa de Madrid (en fecha 10/10/1995), haciendo constar que contra ella

no interpuso, resulta aqulla ineficaz por defectuosa y cuyos efectos perjudiciales no pueden hacerse recaer sobre el caba recurso de reposicin en el plazo de un mes ante el propio rgano; la misma resolucin les fue nuevamente notificada

administrado por su condicin de mero receptor del acto de comunicacin viciado y por ello resulta correcta la nulidad por el Ministerio de Obras Pblicas (tambin el 10/10/1995) y en su notificacin les fue otorgado directamente el recurso

que se decreta en la sentencia apelada. contencioso-administrativo, en el plazo de dos meses. Los actores no utilizaron en plazo ni uno ni otro recurso, acudiendo

48. Ponente: Excmo. Sr. Peces Morate (RJ 2002\8613). finalmente ante la jurisdiccin contenciosa para interponer el correspondiente recurso el 15/09/1997.

Agosto - Octubre 2007


XIII
Dossier

Agosto - Octubre 2007


XIV
Dossier

Agosto - Octubre 2007


XV
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es el equivalente al carnet de
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firmados electrnicamente.

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que reconozcan dicho certificado.

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DNI original y fotocopia y en ese
mismo momento se obtiene.

3 Imprescindible facilitar cuenta de


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