26.10.

2015
Derecho Comercial II
Bibliografa: Levantamiento del velo o abuso de personalidad jurdica.

Introduccin al derecho societario

Podemos definir al derecho societario como "un conjunto de normas

dispersas que intentan reglamentar las sociedades, los diversos tipos
sociales, en especfico la constitucin, la administracin y sus efectos, y
la disolucin de la sociedad".

El cdigo civil la define en el art. 2.053, pero ms que dar una definicin
da los requisitos para poder constituirla.
- Contrato
- Distinta a las personas que la integran, se crea un ente distinto a
los propios socios.

El derecho romano la consideraba nicamente como un contrato, sin

crear un ente diverso. Con el derecho visigodo se concibe la idea de
distinguir a la sociedad de los sujetos que la integraban. Hacia el
trmino de la Edad Media con la formacin de las corporaciones,
especficamente se logra esta diferencia manifestndose en la creacin
de una persona jurdica.

La sociedad es una persona jurdica, por tanto ente ficticio, que requiere
de las personas naturales que la administren. Al ser una persona jurdica
posee atributos de la personalidad. Respecto del atributo nacionalidad,
apunta a determinar cul es el rgimen jurdico que se la va a aplicar a
la sociedad. En nuestra legislacin rige el principio locus regit inactum,
es decir, el rgimen jurdico aplicable ser el del lugar de su
constitucin, siendo irrelevante la nacionalidad de los socios.

Para el caso del derecho societario la sociedad deber constituirse a

travs de un procedimiento para obtener la personalidad jurdica de
conformidad al art. 19 nmero 15 de la CPR (derecho de asociarse sin
permiso previo).

Las sociedades comerciales a diferencia de las civiles, deben someterse

a un procedimiento de solemnidades y formalidades para constituirse y
obtener la personalidad jurdica (ej. las inscripciones en el conservador
de bienes races en el registro de comercio). Si stas no se cumplen hay
que distinguir el tipo de vicio (sociedad de hecho):
Forma
- Escritura pblica: La sancin es la nulidad absoluta pero
susceptible de saneamiento. Si se sanea va a pasar a ser una

1
 sociedad de pleno derecho, con efecto retroactivo, es decir, como
si siempre lo hubiese sido.
- Instrumento protocolizado: La sancin es la nulidad de pleno
derecho, no admite saneamiento.
Fondo: La sancin es la nulidad tratada en el cdigo civil.

La personalidad jurdica da origen al abuso de la personalidad

jurdica
Ej. La sociedad contrae deudas que sobrepasan el patrimonio que posee,
de modo que los acreedores al momento de hacer efectivos sus crditos
se encontrarn con que el patrimonio no cubre dichas deudas. Podra
darse tambin que su giro de negocio lo divida en cada actividad que
ejerza (crea diversas sociedades, personas jurdicas).

En general en cada contrato los intereses de los contratantes son

diversos, opuestos. Lo que no sucede en el contrato de sociedad, ya que
hay una mirada comn de la finalidad de su constitucin, en una
sociedad de personas es en la que ms se puede percibir dicha situacin
(affectio societatis).

El cdigo civil al sealar que es un contrato, estamos ante un acto

jurdico bilateral, es decir, que para su nacimiento son necesarias dos
voluntades. Excepcionalmente puede ser un acto jurdico unilateral,
como por ejemplo lo que ocurre con la fusin por creacin, donde la
junta extraordinaria de accionistas es la que toma la decisin de crear
una nueva sociedad (Art. 99 Ley 18.046, sobre sociedades annimas).

Elementos en que el aspecto numrico es relevante:

1. El cdigo civil seala que para constituirse una sociedad se

requiere la existencia de 2 o ms personas.
2. Existe solo un caso en la legislacin en que una persona puede
constituir una sociedad por acciones (art. 424 Cdigo de
Comercio).
3. En el caso de la sociedad de responsabilidad limitada nos
encontramos tambin con que el aspecto numrico es importante,
establecido para limitar una sociedad con estas caractersticas, no
pudiendo exceder el nmero de socios de 50 (art. 2 inciso final ley
3.918).
4. Sociedad en comandita por acciones: est constituida por la junta
de vigilancia y por la asamblea general. Tratndose de la junta de
vigilancia el cdigo de comercio establece en el art. 498 que para
constituirla se requieren por lo menos 3 accionistas.
5. La sociedad annima: el decreto 587 del ao 1982 establece
como criterio para distinguir entre una sociedad annima abierta
de una sociedad annima cerrada, que una abierta deba tener

2
 500 o ms accionistas. En la actualidad se considera que lo sern
aquellas que se encuentren inscritas en el registro de valores.

El cdigo civil adems de sealar un requisito de carcter numrico,

establece que se requiere un aporte por parte de los socios. El art. 2.055
del cdigo civil, establece que si no hay aporte, la sociedad no existe.
Se genera el debate de si la sociedad es un contrato consensual, real o
solemne.

El contrato real es aquel que se perfecciona por la entrega o tradicin de

un bien (ej. Entrega: comodato; tradicin: mutuo). El contrato de
sociedad por tanto, puede ser consensual en el caso de las sociedades
civiles, y solemne en el caso de sociedades comerciales, pero jams
podr ser real, ya que no se requiere la entrega o tradicin del aporte.
Lo que se exige es que el aporte sea estipulado, pudiendo ser en dinero,
en bienes (socios capitalista) o en trabajo (socios industriales).
En las sociedades annimas el aporte no puede ser en trabajo (art. 13
ley de sociedades annimas).
La mujer casada en sociedad conyugal sin patrimonio reservado, no
podr formar sociedades, esto en razn a lo que establece el Art. 1749
cdigo civil.
Art. 126 y 128 ley de sociedades annimas. Las primeras se forman,
firman y prueban...
Si no se cumplen las prescripciones no existen las sociedades sealadas
en el art. 126.

27.10.2015

Reparticin de los beneficios y prdidas

El aporte es un requisito de la esencia. Tiene una relacin directa con la

participacin de las utilidades de la sociedad, la que pasa a ser duea
del capital que se est entregando por parte del socio o accionista.
La sociedad a su vez, pasa a ser deudora del aporte que ha hecho el
socio, les debe a los socios la utilidad en relacin a su aporte. Cuando
sta se liquida debe restituir el aporte a los socios.
El aporte forma parte de los bienes con los cuales la sociedad va a hacer
frente a las obligaciones sociales. Hay una estrecha vinculacin entre el
aporte del socio y el grado de responsabilidad que el socio asume frente
a dichas obligaciones (derecho de prenda general).
Ejemplos
1.- En el caso de las sociedades colectivas comerciales, los socios
responden de manera solidaria e ilimitada de las obligaciones con
relacin al aporte. ej. A=$50 (50%); B=$50 (50%) total=100. Deuda
social de $1000, el acreedor puede hacer efectivo su crdito

3
solidariamente a cualquiera de los socios de manera ilimitada (ms all
de sus aportes).
2.- En el caso de las sociedades annimas, la responsabilidad de los
accionistas est limitada al monto de sus aportes (acciones). ej. A=50;
B=50, total=100 acciones. Deuda social de $1000, el acreedor no puede
demandar el cumplimiento del saldo insoluto del crdito al patrimonio
personal de cada socio.

El capital que aportaron los socios esta fijo, intangible e inmutable

dentro de la contabilidad de la sociedad. No se le puede exigir a los
socios un aporte mayor al que se oblig, salvo que por una mutacin en
las circunstancias no se pueda obtener el objeto de la sociedad sin
aumentar el monto de las operaciones. En cuyo caso aquel que no
consienta en ello podr retirarse y hacerlo si sus consocios lo exigen
(art. 2087 C. Civil).

En las sociedades de personas (intuito persona: para contratar se tiene

en especial consideracin la persona con la que se contrata), a la
muerte de uno de los socios se disuelve la sociedad, salvo que los socios
decidan continuar, ya sea solo con los socios que sobreviven o con los
herederos del socio fallecido.
En este tipo de sociedades se percibe de manera ms evidente que los
socios no pueden retirar su aporte, por lo que para salvaguardarlo, no
cabe la posibilidad de embargar el aporte durante la vigencia de la
sociedad (art.380 C. Comercio). Lo anterior debido a que si se
embargara, habra un posible remate y como consecuencia un tercero
ingresara a la sociedad, el que no se tuvo en consideracin al momento
de formar la sociedad.

Aportes
- Dinero: En el momento de constituir la sociedad, o en cuotas si
consta en los estatutos.
- Bienes: Con la condicin de que sean avaluables en dinero
(corporales o incorporales).
- Industria, profesin u oficio: El socio toma el nombre de socio
industrial, el cual tiene en su aporte un carcter sucesivo, es decir,
mientras dure la sociedad siempre deber prestarlo, por lo que la
ley le prohbe realizar otro tipo de actividad que le distraiga de su
aporte a la sociedad (art. 406 C. Comercio). Su aporte no
constituye derecho de prenda general. sta debe valorarse en el
propio estatuto social, sin perjuicio de que los socios lo hayan
omitido. En dicho caso, respecto de las utilidades o beneficios que
reporte la sociedad, a este socio le va a corresponder el
equivalente al aporte ms mdico efectuado por un socio
capitalista. Respecto de las sociedades de naturaleza civil, la

4
 valoracin la realiza el juez (las diferencias entre socios y, entre
socios y administradores van a ser resueltas por un juez rbitro).

Respecto de los dos primeros (dinero y bienes), el aporte se puede

realizar en propiedad o en usufructo (Art. 2.084 C. Civil):
- Propiedad: La sociedad pasa a ser duea del dinero o bienes que
hayan sido aportados, por lo que s se produce una destruccin de
dicho bien, es la sociedad quien debe soportar la prdida, pero el
socio que aporta responde de la eviccin.
- Usufructo: Solo se entrega el uso y goce de la cosa a la sociedad,
por lo que es el socio quien soporta la destruccin de la misma.

El artculo 2.053 del C. Civil establece que las sociedades se constituyen

con un afn de lucro (participando adems en las prdidas), dicha
ganancia es para los socios, por lo que es una obligacin que la sociedad
tiene para con stos.
Art. 2.055 C. Civil

Con respecto a la reparticin de los beneficios, estos normalmente son

distribuidos al final de cada ejercicio. Se elabora un balance por parte de
la sociedad que debe ser aprobado por los socios. Si existen utilidades,
stas pueden ser repartidas por los socios, existiendo por tanto, la
posibilidad de no repartirlas, salvo en el caso de las sociedades
annimas en que se debe distribuir un mnimo obligatorio equivalente a
un 30% de las utilidades (Art. 79 ley de sociedades annimas).

El mecanismo o procedimiento para la distribucin de las

utilidades, debe ser sealado por:
- Los socios.
- La ley, en caso de que los socios nada indiquen. Se trata por tanto
de una clusula de la naturaleza. Estableciendo que la
participacin de las utilidades ira en proporcin al aporte (socios
capitalistas). Lo mismo ocurre en el caso de las prdidas,
estableciendo que las prdidas se soportarn en proporcin a sus
aportes (socios capitalista). En cuanto al socio industrial, si el
estatuto social nada dice, ste soporta la prdida a travs de la
prdida de su trabajo.

02.11.2015

Affectio societatis

Se podra traducir en la intencin de formar sociedad. Es un requisito

estrictamente doctrinal y podemos definirlo como la voluntad de los
socios de colaborar con la sociedad de manera activa y permanente.

5
Los socios trabajan con un propsito comn (aceptan los vaivenes
positivos y negativos que se den en la sociedad).

Hay autores que no concuerdan en que la affectio sea un elemento

esencial de la sociedad, dando los siguientes argumentos:
1. No hay una fuente normativa que permita extraer que la affectio
es un elemento relevante de la sociedad.
2. No es un elemento exclusivo del contrato de sociedad.
3. La affectio no es otra cosa que el consentimiento propio que debe
existir en todo acto o contrato jurdico, pasando a ser un elemento
ms de ste.

Paralelo del contrato de sociedad con otros tipos de contrato de

comunidad

- Relacin con las Sociedades de hecho (art. 2.057 cdigo civil):

Son aquellas entidades que no han sido legalmente constituidas,
por lo que adolecen de un incumplimiento legal, es decir, no se
constituyeron en los trminos que la propia ley establece. Sin
embargo mientras estuvo vigente y no fue declarada la nulidad,
esta existi como sociedad.
Qu pasa con la sociedad desde que es declarada nula? La
sociedad de hecho forma una comunidad, como hubo aportes al
momentos de constituirse, los socios tienen derecho a que dichos
aportes le sean restituidos. A ese respecto hay que estarse a lo
que seala la propia sociedad en sus estatutos, si nada dice se
seguir lo establecido por las leyes.
Si hubo utilidades o prdidas, los socios responden de las mismas
solidariamente.
Los terceros que contrataron con la sociedad tienen la posibilidad
de probar la existencia de la sociedad por los medios que
establece el cdigo de comercio.

- Relacin con las empresas: Es una organizacin de medios

materiales e inmateriales que tiene por objeto el desarrollo de una
actividad de naturaleza mercantil.
La sociedad a diferencia de la empresa, tiene personalidad
jurdica. La empresa por tanto acta por medio de el titular, que
puede ser una persona natural o jurdica. La empresa es un activo
de la sociedad.

- Relacin con las cooperativas (ley general de cooperativas DL

502): Son personas jurdicas sin fines de lucro, que tienen por
objeto la ayuda mutua entre los propios socios, los que actan en
un plano de igualdad. Los excedentes deben repartirse entre los
propios socios en proporcin del inters que ellos tenan.

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 - Relacin con las corporaciones y fundaciones: Son personas
jurdicas sin fines de lucro, desarrollando siempre objetos de
naturaleza civil, a diferencia de las sociedades que pueden
perseguir un objeto civil o comercial. Los excedentes deben
reinvertirse en el objeto al que se dedica la corporacin o
fundacin.
En el caso particular de las corporaciones, no estn obligados a
restituir el aporte al trmino del mismo, a diferencia de la sociedad
en la que s estn obligados a restituir los aportes al trmino del
giro.

Efectos del contrato de sociedad

I. Efectos que se producen entre los propios socios:

- Fidelidad: obligacin de otorgar y entregar el aporte en los
trminos que establece el contrato y si nada dice, de acuerdo a lo
que establece la legislacin.
- Lealtad: los socios no pueden desarrollar el mismo giro de
negocio de la sociedad a la que forman parte.

II. Efectos que se producen entre la sociedad y los propios

socios:
Si la sociedad acta a travs de sus administradores, en teora los socios
no debieran responder de las obligaciones de la sociedad, ya que la
sociedad debiera en principio cubrirlas con cargo a su patrimonio. Si esto
no es posible, los socios responden segn el tipo social.

III. Efectos que se producen entre los terceros y la sociedad:

Al formarse una persona jurdica distinta de la sociedad, por regla
general los terceros no tienen acciones contra los socios sino que contra
la sociedad, siempre que el contrato haya sido realizado por el
administrador. Sin embargo, si el contrato es celebrado entre el tercero y
uno de los socios no administrador (agencia oficiosa), al estar el tercero
de buena fe la ley obliga a la sociedad a responder de dicho contrato, sin
perjuicio de que posteriormente la sociedad repita contra el socio que
contrato (si el contrato trajo perjuicios para la sociedad).

IV. Efectos que se producen entre la sociedad con los terceros:

La sociedad debe cumplir con las obligaciones que ha contrado con los
terceros, sin perjuicio de que si existe un dao contra la sociedad est
tenga un crdito contra el o los socios infractores.

Clasificacin de las sociedades

1.- de acuerdo al objeto (art. 2.059 cdigo de comercio)
Comercial: actos que la ley califica como actos de comercio.

7
 Debe contener las negociaciones sobre que deba versar el
giro de la sociedad (art. 352 nmero 5).

Clusula paraguas: Como todos los actos que directa o

indirectamente permiten realizar o desarrollar el giro de
negocios a que se dedicase la entidad.
En el caso de la sociedad annima no cabe la posibilidad de
la "clusula paraguas" (art. 4 nmero 3, ley 18.046 sobre
sociedades annimas).

Civil: actos que la ley no califica como actos de comercio.

Lo relevante aqu es el objeto a que se va a dedicar la sociedad

(comercial o civil). No hay obstculo para que una sociedad comercial
realice actos de otra naturaleza, como por ejemplo, civil.
Lo normal es que el objeto sea ampli (clusula paraguas), salvo que la
ley exija que el objeto sea especfico, como en el caso del Art. 352
cdigo de comercio ... As tambin lo establecido por la ley de
sociedades annimas 18.046 art. 4 nmero 3; escrituracin de la
constitucin de las sociedades annimas, seala que en una sociedad
annima el objeto del negocio debe ser especfico.
Las sociedades civiles por regla general son consensuales y las
sociedades comerciales son solemnes. El nico caso en que las
sociedades civiles sern solemnes ser en el de la sociedad civil de
responsabilidad limitada (art. 2 ley 3.918).
Una de las solemnidades de las sociedades comerciales es la escritura
pblica, pero solo tratndose de la sociedad por acciones, se autoriza
que la sociedad se pueda constituir por instrumento privado, cuya firma
deber ser autorizada por el notario respectivo (art. 425 cdigo de
comercio).

El legislador en dos oportunidades deja de lado la voluntad de las

personas jurdicas, sealando que la sociedad va a ser comercial:
1) Sociedad por acciones (art. 425 inc. 3 n 2 cdigo de comercio).
Cualquiera sea el objeto de la sociedad, siempre es de naturaleza
mercantil.
2) Sociedades annimas (art. 1 ley 18.046). Cualquiera sea la
forma en que se constituy, siempre es de naturaleza mercantil.
Lo anterior es una ficcin que hace el legislador debido a que la
exigencia para las sociedades comerciales es mayores que la exigida a
las sociedades civiles.

2.- responsabilidad que asumen los socios por las obligaciones

que asume la sociedad.
Sociedades con responsabilidad ilimitadas: la
responsabilidad de los socios supera el monto del aporte.

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 - civil: Los socios van a responder a prorrata del aporte de cada
socio. Ej. Sociedad Colectiva civil, en comandita simple o por
acciones respecto del socio gestor.

- Comercial: Los socios respondern de manera solidaria en

relacin a su aporte. Es ilimitado en cuanto a que excede el monto
de su aporte. Ej. Sociedad Colectiva comercial y en comandita
simple o por acciones respecto del socio gestor.

Sociedades con responsabilidad limitada: La responsabilidad

de los socios se encuentra limitada al monto del aporte de los
socios. Por lo tanto, los socios al momento de constituir la
sociedad limitaron su responsabilidad, asumiendo que frente a
obligaciones sociales, ellos respondern de las mismas hasta el
aporte efectuado.
o Sociedad de responsabilidad limitada (civil o comercial)
o Sociedad en comandita (civil o comercial), responsabilidad
limitada solo respecto de socio comanditario, ya que el
socio gestor responde ilimitadamente. Existen dos
excepciones en que la responsabilidad del socio
comanditario va a superar su aporte:
- Tolerar la insercin de su nombre en la razn social.
- Tolerar actos de administracin.
o Sociedad por acciones (civil o comercial), los socios
responden por el monto de sus acciones.
o Sociedades annimas (civil o comercial), los socios
responden por el monto de sus acciones.

Al ser la sociedad una persona jurdica tiene todas los atributos de la

personalidad, salvo el estado civil. Por ello est obligada a responder de
sus obligaciones con su patrimonio propio, y si esto no es posible, los
socios de algn modo debern responder de manera limitada o ilimitada
en relacin a su aporte.

03.11.2015

3.- Atendiendo a si el motivo que indujo a las partes al momento

de suscribir el contrato de sociedad es la caracterstica personal
de los socios:
Sociedad de capital: no las considera. Por regla general al
tratarse de negocios, stas se utilizan desde el punto de vista
econmico, de mayor importancia, por lo que pasan a ser
irrelevantes las actitudes o las condiciones especficas de las
personas con las que se contrata. Lo que se necesita es levantar
un gran capital, lo que importa por tanto es quien aporte dicho
capital. Ej. Sociedad en comandita por acciones, la sociedad por

9
 acciones (SPA) y las sociedades annimas (SA). El capital que
suministra cada uno de los accionistas est constituido por
acciones, las que se pueden vender o ceder sin intervenir la
voluntad de los dems accionistas (art. 14 inc. 1 ley 18.046). Los
socios son dueos del capital de la sociedad, el cual se encuentra
determinado desde el momento es que se constituye. Las acciones
responden en general a fluctuaciones que se producen, influyendo
en el precio de la accin y que no responden necesariamente al
normal desarrollo del negocio en cuestin.
Inconvenientes
- mayor alternancia o intercambio de los integrantes de la
sociedad.
- la administracin es entregada a un directorio que puede o no
ser accionista de la compaa.

Sociedad de personas: existe una intencin manifiesta de

obligarse en base a las caractersticas especiales de los socios. Se
pueden emprender bajo la forma jurdica de sociedades de
personas, negocios de pequea o relativa envergadura. El
elemento relevante para constituirla, son las caractersticas
personales de la persona. Ej. La sociedad colectiva comercial, la
sociedad de responsabilidad limitada (SRL), sociedad en
comandita simple. La participacin de los socios est constituida
en derechos, los que no se pueden ceder sin el consentimiento
unnime de los socios.

Inconvenientes:
1) La sociedad est vinculada con la vida de los sujetos que la
integran como personas naturales, por lo que la muerte de uno
de los socios supondr una causal de disolucin de la sociedad,
sin embargo, la sociedad podr continuar sin el socio fallecido o
con sus herederos.
2) Forma en que se administra la sociedad de personas (art. 2.081
cdigo civil), existe un mandato recproco de administracin y
representacin de la sociedad (cualquiera de los socios puede
actuar en nombre de la sociedad, por tanto obligarla), salvo que
se pacte lo contrario.
3) La transferencia de los derechos sociales, ya que a cada socio
se le reconoce una participacin dentro del capital de la
sociedad y en funcin de aquello dicho reconocimiento es el
derecho que el socio tiene dentro de dicha sociedad.
Ej. A: $600 (60%) y B:$400 (40%). La cesin de los derechos se
puede efectuar solo mediando el consentimiento unnime de
los dems socios (art. 404 n 3 cdigo de comercio).

10
Requisitos de forma aplicables a todo tipo de sociedad
El cdigo civil no establece requisitos para la formacin de las
sociedades ya que son consensuales, lo que no ocurre en el caso de las
sociedades comerciales, ya que requieren de solemnidades.
Requieren de un acto constitutivo, el que normalmente se refleja
en la suscripcin de una escritura pblica de constitucin, los
requisitos de sta estn establecidos en los art. 403 y siguientes
COT, trayendo como sancin a la falta de los mismos la nulidad
absoluta.
o Clusulas permanentes: van a regular en general la vida
de la sociedad, lo que acontezca con ella. Ej. Procedimiento
por el que se van a resolver las diferencias entre los mismos
socios.
- clusulas esenciales: la esencialidad apunta a s la
ausencia de las clusulas podrn o no ser suplidas por el
legislador. La ausencia de dichas clusulas va a ser
sancionada con la nulidad de las mismas o de pleno derecho
segn sea el caso, dependiendo de si consta o no con
escritura pblica o instrumento protocolizado (si consta con
ella, la ausencia podr ser saneable). Ej. El aporte, razn
social.
- clusulas de la naturaleza: su ausencia puede ser suplida
por el legislador.Ej. Administracin en las sociedades de
personas (si la sociedad nada dice, se entender que todos
los socios la administrarn).
- clusulas accidentales: clusulas establecidas por los
propios socios en relacin con el tipo social de que se trate,
no pudiendo desvirtuarla. Ej. En una SA no se podra
introducir una clusula que aumente la responsabilidad de
los socios ms all de sus acciones.

o Clusulas transitorias: regulan materias particulares y

que tienen una duracin definida en el tiempo.

Sociedad colectiva comercial

No est definida por el cdigo de comercio, sino que es el cdigo civil
quien la define en el art. 2.061. Poniendo el acento en la administracin
de la sociedad, pudiendo administrarla todos los socios conjuntamente o
por un mandatario elegido de comn acuerdo (lo mismo ocurre con la
administracin de las sociedades de responsabilidad limitada).

Es un contrato que busca el desarrollo de un giro comercial, constituida

por dos o ms personas denominadas socios, bajo una razn social, que
celebran este contrato con miras a repartir los beneficios que de ello
provengan y responden de las obligaciones sociales de manera solidaria
e ilimitada.

11
Caractersticas
- Sociedad intuito persona.
- Sociedad de ndole comercial, ya que tiene por objeto la
realizacin de actos que la ley califica como mercantiles.
- Sociedad solemne
- Responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios

Capacidad (Art. 349) el articulo se refiere exclusivamente a las

personas naturales, sin embargo no hay obstculo para las persona
jurdicas, en cuyo caso la capacidad estar dada en funcin de si el
administrador tiene o no facultades para constituir y formar parte de
una.
- Toda persona que tenga capacidad para obligarse.
- Menor adulto. Por regla general tiene la posibilidad de realizar
actividades de naturaleza mercantil, comprometiendo solo su
peculio profesional. Sin embargo, este artculo no distingue, por lo
tanto, debiera entenderse que an cuando tenga peculio
profesional debiera contar con la autorizacin de la justicia
ordinaria.
- Mujer casada en sociedad conyugal, con patrimonio reservado (art.
150 cdigo civil) ya sea por que ejerce una profesin u oficio
separado del marido o que obtuvo bienes heredados, legados o
donados (art. 166 y 167). Se trata de una mujer parcialmente
separada de bienes, en beneficio de su patrimonio reservado, la
que tratndose de una sociedad colectiva requiere la autorizacin
del marido. En el caso de las sociedades de responsabilidad
limitada (art. 4 inc. Final ley 3.918), no requiere de autorizacin
alguna de su marido.
- Mujer casada en sociedad conyugal con la autorizacin del marido,
ya que es l quien administra dicho rgimen.

09.11.2015

Constitucin y modificacin de una sociedad colectiva comercial

Es Solemne, ya que los efectos de la misma se van produciendo a lo
largo del tiempo, por lo que los terceros debieran estar informados de la
actividad de la sociedad.
Escritura pblica ( Art. 350): el art. 352 indica el contenido de la
escritura pblica:
1.- Nombre, apellido y domicilio de los socios: En caso de
aquellos socios que comparezcan a la constitucin de la sociedad

12
a travs de mandato, por disposicin de COT deben
individualizarse.
Las personas jurdicas pueden constituir una sociedad, an cuando
este artculo solo se pone en la situacin de las personas
naturales.
Este requisito es esencial, ya que el legislador no puede suplir su
ausencia.
Si existe algn error en la individualizacin de los socios, de la cual
pudiese derivarse dudas respecto a la identidad del mismo,
estaramos en presencia de un vicio formal pero saneable. Por el
contrario si se individualiza mal pero no genera dudas respecto a
la persona que se quiere individualizar, estaramos ante un vicio
de forma que no requiere ser saneado (art. 9 ley 19.499).

2.- Razn o firma social (clusula esencial), su omisin o

configuracin de un modo distinto del que establece la ley, trae la
nulidad absoluta pero saneable.

3.- Los socios encargados de la administracin y del uso de

la razn social: es una mencin de la naturaleza, por lo que su
omisin es suplida por la ley, estableciendo que si no se indica, se
entiende que todos los socios se encuentran facultados para
administrar la sociedad (art. 385 y 371). No obstante, la
delegacin de la facultad de administrar requiere del
consentimiento unnime de los dems socios (art. 404 n 3).

4.- Capital que introduce cada uno de los socios: Elemento

esencial y de fondo ya que forma parte del concepto de sociedad.
La suma de los aportes, constituyen el capital de la sociedad.
Es importante valorar el aporte de los socios industriales al tiempo
de constituir el pacto social, an cuando el artculo no haga
referencia a ello.
El legislador contempla la posibilidad de realizar el aporte:
- En dinero
- En bienes distintos al dinero: corporales (muebles e inmuebles) e
incorporales (Ej. Patente, inventos, etc.).
La omisin de esta clusula, al tratarse de un vicio de fondo
deber aplicarse la sancin establecida en materia civil,
relacionada con la nulidad.

5.- Las negociaciones sobre las que deba versar el giro de

la sociedad: Se trata de una clusula esencial, ya que el
legislador no podra calificar a la sociedad como civil, comercial o
mixta.

Tipos de Giro

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- Estatuario
- Efectivo: Aquellos actos de naturaleza mercantil o civil que
desarrolla la sociedad en la prctica.
Ambos tipos de giro pueden ser amplio o especfico.
Permite calificar
- La licitud e ilicitud del objetos
- determinado o indeterminado
- Sociedad civil, comercial o mixta.
- Certeza respecto de las facultades del administrador o
administradores de la sociedad, ya que por regla general, solo
puede realizar para el cumplimiento del objeto social, aquello que
est dentro del giro ordinario de la sociedad (art. 387).

La ausencia de esta mencin no puede ser suplida por el

legislador. Ademas se trata de un vicio de fondo, ya que afecta a
un elemento de general aplicacin de todo acto o contrato (art. 1
inc. 4 ley 19.499).

6.- Parte de beneficios o prdidas: No es una clusula

esencial, ya que su ausencia es suplida por el legislador. siendo los
primeros llamados a establecerlo los socios, si aquella situacin no
se produce, la dividirn a prorrata de sus respectivos aportes (art.
382 y 383). Se trata de un requisito de fondo propio del concepto
de sociedad.

7.- poca en que la sociedad debe principiar o disolverse

(debiese decir fecha). No es una mencin esencial, siendo los
primeros llamados a establecerlo los propios socios, pero si nada
dicen la ley lo suple (art. 2.065 cdigo civil):
- fecha en que debe principiar: El legislador retrotrae a la fecha en
que se otorg la escritura de constitucin de la sociedad, en el
evento en que no se indicar una fecha en que empieza a regir.
- fecha en que debe disolverse: Su duracin ser por la vida de los
socios.

10.11.2015

8.- Cantidad que puede tomar anualmente cada socio para

sus gastos particulares (clusula no esencial) respecto de las
sociedades annimas, el directorio debe someter a conocimiento
de la junta de accionistas, el balance, el cual puede ser aprobado o
rechazado. Si hubo utilidades, se establece la parte de dividendo
que corresponde a cada socio.
En las sociedades de personas (SCC) no ocurre dicha situacin. Un
socio no sabe anualmente si le corresponde el beneficio y su

14
 monto. Por esa razn se permite a los socios pactar la cantidad
que el socio pueda tomar para sus gastos particulares.
Si se establece una cantidad y se extrae una suma superior, se
infringir el estatuto social y el cdigo de comercio (art. 404
nmero 1).

9.- Liquidacin y divisin del haber social (no es esencial, ya

que la ley lo suple a falta de estipulacin por las partes, art. 408 y
siguientes).
Dos objetivos de la Liquidacin:
o Como concluyen las operaciones pendientes al momento de
la disolucin de la sociedad.
o Como hacer pago a los acreedores.

10.- Las diferencias sern o no sometidas a arbitraje. Si las

partes nada dicen al respecto, se entender segn lo establece el
art. 415, que las cuestiones que se susciten entre los socios, ya
sea durante la sociedad o al tiempo de la disolucin, sern
sometidas a compromiso.
Cualquier tipo de conflicto que se pueda producir durante la
vigencia de la sociedad, va a requerir de decisin jurdica
(arbitraje) (art. 227 nmero 4 COT).
En virtud del principio de autonoma de la voluntad, los socios
pueden establecer la naturaleza del arbitraje.
l COT establece que trata de arbitraje obligatorio (forzoso), el art.
352 nmero 10, hace referencia a los arbitradores, resuelve
conforme a las normas de procedimiento establecidas por las
partes, de lo contrario resolver conforme a la equidad.
Necesidad de que los conflictos entre socios sean sean sometidos
a arbitraje (art. 252 nmero 10).

11.- Domicilio de la sociedad. No se trata de un elemento

esencial, ya que se entiende domiciliada en el lugar de
otorgamiento de la escritura (art. 355).

12.- Los dems pactos que acordaren los socios. Se refiere a

las clusulas accidentales, deben respetar el tipo social respectivo.

Extracto de la escritura pblica (Art. 354): Es un resumen de

ciertas clusulas de la escritura, que por disposicin de la ley debe
inscribirse en el registro de comercio.
El extracto contendr las indicaciones del art. 352 numerales:

1.- Individualizacin de los socios.

2.- La razn o firma social
3.- Socios que administran y usan la razn social.

15
 4.- Capital
5.- Negociaciones del giro de la sociedad.
7.- poca de inicio y disolucin.

Adems, deber contener:

- Las fechas de las respectivas escrituras, fecha de la escritura
social y fecha del extracto.
- Nombre y domicilio del notario que otorg la escritura y el
extracto.

Inscripcin del extracto en el registro de comercio

competente (art. 355).

La inscripcin debe verificarse en un plazo de 60 das

desde que se otorga la escritura de constitucin.

La falta de cumplimiento de estos requisitos, constituyen vicios de forma

y que en consecuencia la sancin sera la nulidad absoluta saneable o la
nulidad de pleno derecho.
Los vicios de fondo se sancionan de acuerdo a la nulidad de naturaleza
civil.

Modificacin de la constitucin de sociedad

La regla general es que debe hacerse pblica con las formalidades

exigidas por la ley (art. 350).
El art. 350 inc. 2 indica situaciones de ejemplo que requieren
solemnidad.
El art. 350 inc. final establece que la prrroga del plazo es diferente a la
simple prrroga:

o Prrroga automtica: La sociedad tiene una vigencia de 5 aos,

desde la fecha de otorgamiento de la escritura, renovable por 5
aos ms, si ningn socio manifiesta su voluntad de ponerle
termino ( se renueva conforme al pacto social).
Si un socio no desea continuar con la sociedad, antes de que se
produzca la prrroga automtica, deber hacer una escritura
pblica manifestando su intencin de poner trmino a la sociedad
en el plazo estipulado. sta se inscribe al margen de la escritura
social de constitucin. Si lo hace con posterioridad a la fecha de
disolucin, debe completar el periodo renovado.

o Simple prrroga: La sociedad tiene una duracin de 5 aos,

desde la fecha de constitucin. Se requiere escritura pblica si se
quiere prorrogar la duracin de la sociedad.

16
 Si llegado el plazo, se manifiesta la voluntad de no prorrogar la
sociedad por alguno de los socios, tendr que modificarse la
sociedad. Si se contina con la sociedad, los dems socios aceptan
el retiro, devolviendo al socio su aporte.

12.11.2015

La razn social

13.11.2015

El art. 370 responsabilidad solidaria de los socios respecto de la

obligacin que se contrae. Siempre que se hayan realizado bajo la razn
social. Ej. Un tercero contrae una obligacin con la sociedad. El tercero
puede demandar tanto a la sociedad como a los socios, an cuando en
principio el primer llamado a cumplir es la sociedad.

Requisitos para que los socios sean responsables solidariamente

(copulativamente)
1. El que usa la firma social tenga poder para ello. Si un socio
no tiene facultades para usar de la razn social y en consecuencia
contraer obligaciones en nombre de la sociedad, estaramos ante
el cuasicontrato de agencia oficiosa (gestor de negocios ajenos),
por ende no obliga a la sociedad. Solo tendra accin contra la
sociedad solo en el evento de que el acto o contrato traiga un
provecho contra la sociedad. Solo tendra derecho a recibir de la
sociedad aquello que fue provechoso para la misma. Art. 373
sanciona al tercero que contrata con la sociedad por no haber
verificado que el socio haya estado facultado para contratar a
nombre de la sociedad. Si por el contrario no reporta beneficio la
sociedad tendr derecho a solicitar indemnizacin de perjuicios.
2. Que se contrate con los terceros a nombre de la sociedad.
Se debe especificarse para con el tercero que se est contratando
a nombre de la sociedad (por poder). De lo contrario la sociedad
no sera responsable de tal obligacin y que uso de la razn social
sin haber especificado no tiene derecho a nada an cuando le
reporte beneficios a la sociedad (Art. 372).
3. Que el negocio le concierna a la sociedad. Aun estando
dentro del giro de la sociedad, el negocio debe afectarle a la
sociedad y el tercero debe tener conocimiento de ello (art. 374).

El capital de la sociedad (art. 375 y siguientes)

La sociedad se constituye con la promesa de efectuar un aporte por

parte de los socios (dinero, bienes avaluables en dinero, trabajo).

17
En el caso de las sociedades annimas se va a notar de manera ms
clara que en la sociedad de personas, ya que tienen un capital suscrito
(promesa) y un capital pagado (cumplimiento de la promesa). La
construccin del capital de la sociedad, es decir, fondo social, el cual se
compone de los aportes que cada uno de los socios entrega o promete
entregar a la sociedad (Art. 354 nmero 4). Esta diferencia entre el
aporte que se entrega o se promete entregar, es porque el socio hace
efectiva la promesa del aporte a la sociedad, es decir, la entrega, ya sea
en un nico acto, a cuotas, a un plazo, segn las necesidades sociales,
etc.

Objeto del aporte (art. 376)

- Dinero
- Crditos
- Muebles e inmuebles
- Las mercedes
- Los privilegios de invencin
- Trabajo manual
- La mera industria
- En general toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad.

La avaluacin de los bienes aportados que no consistan en dinero, recae

en lo socios (*en las sociedades annimas cabe la posibilidad de que el
avalo lo realice un perito).

Bienes que no pueden ser aportados (art. 377)

Los oficios pblicos de corredor, agente de cambio y cualquier otro que
sea servido en virtud de nombramiento del presidente de la repblica.

Momento en que se efecta el aporte (art. 378)

En el momento y forma en que se ha establecido en el contrato. Si el
contrato nada seala al respecto, la ley suple la ausencia, sealando que
se efectuar una vez que se encuentre firmada la escritura de sociedad
en el domicilio social y la forma puede ser en propiedad o en usufructo.

Retardo en la entrega del aporte (Art. 379)

Cualquiera sea la causa que lo produzca:
- Se autoriza a la sociedad para excluir de la sociedad al socio
moroso, o
- Proceder ejecutivamente contra sus bienes para compelerle al
cumplimiento de su obligacin. Ya que la promesa se realiza en
una escritura pblica, siendo un ttulo ejecutivo perfecto.
Al respecto el art. 2.083 cdigo civil es menos riguroso, sealando que el
socio que ha retardado la entrega, resarcir a la sociedad todos los
perjuicios que le haya ocasionado el retardo.

18
Art. 2.084 cdigo civil, en cuanto al aporte de los socios, ste puede ser
en:
o Propiedad: La sociedad soporta los perjuicios, o
o Usufructo: El socio (nudo propietario) entrega el uso y goce de
un bien a la sociedad. Por tanto, es l quien deber soportar los
perjuicios, por lo que s se destruyen deber restituir a la sociedad
otra cosa de igual cantidad y calidad, de lo contrario la sociedad
podr excluir a dicho socio de la misma. Si la cosa aportada es
consumible se deber restituir el valor otorgado al momento de
hacer la avaluacin.

Embargabilidad o inembargabilidad de aporte (art. 380)

Los acreedores personales de un socio tendran o no derecho a
embargar el aporte hecho por el socio deudor, respecto del crdito que
tengan contra ste. El Art. 2.096 cdigo civil al respecto establece que
los acreedores solo tendran los derechos que el mismo cdigo
establece, por lo tanto no podran embargar, ya que el posible remate,
traera como consecuencia el ingreso de un tercero extrao a la
sociedad (sociedad de personas). Lo que se puede embargar son las
utilidades que la sociedad le deba al socio, as tambin los derechos
sociales que la sociedad le deba al socio, una vez que sta se disuelva y
se liquide. No pudiendo embargarse las utilidades futuras, ya que solo se
van a producir cuando se apruebe el balance de la compaa (art. 380).

16.11.2015

La administracin de la sociedad colectiva (art. 384 y siguientes

cdigo de comercio; art. 2.071 cdigo civil)

El o los administradores de la sociedad son quienes se encuentran en la

obligacin de ejecutar las decisiones tomadas en la asamblea de socios.
Salvo el caso de las SA (la administracin la lleva un directorio), la
administracin se puede llevar por uno o ms administradores o
representantes de la sociedad.
Cuando est dada por ley a administradores y representantes, hay que
distinguir:
- Nombrados en el acto constitutivo: los administradores
designados e individualizados en la escritura de constitucin.
Respecto de ellos no cabe la posibilidad de renuncia ni de
remocin, de lo contrario se dara lugar a la disolucin de la
sociedad. Es un elemento esencial (art. 2.071 cdigo civil).
Respecto de la renuncia, la causa debe estar prevista en el
contrato o debe haber unanimidad en los socios para aceptar la

19
 renuncia, tratndose de la remocin, esta ser posible solo sis est
prevista en el contrato se invoca una causa grave que le haga
indigno de confianza (art. 2.072 cdigo civil).
- Nombrados con posterioridad a la constitucin de la
sociedad: la designacin del o los administradores es un
elemento de la naturaleza, ya que la ley suple esa situacin,
diciendo que administrarn todos los socios.
El nombramiento sigue las reglas del mandato, pudiendo renunciar
y ser removido en los trminos que establece el cdigo civil y
comercio respecto al mandato (art. 2.074 cdigo civil).

Poder de representacin
Lo que se busca con la representacin es poder vincular a la sociedad
desde el punto de vista jurdico con terceros. Por lo tanto el los socios
administradores se encuentra facultados ... que de manera directa o
indirecta tienda al cumplimiento del objeto social.
Existe una relacin directa entre la administracin y la representacin.

Facultades del administrador

- Aquellas que forman parte del giro ordinario del negocio de la

sociedad a (art. 387 cdigo de comercio y art. 2.077 cdigo civil).
- Aquellos actos necesarios o conducentes para la consecucin de
los fines de la sociedad.

El actuar fuera de dicho mbito, le va a significar a la sociedad quedar

obligada frente a los terceros (dependiendo si estn de buena o mala
fe). Quedando los administradores que actuaron fuera de sus facultades
responsables frente a la sociedad.

Frente a un conflicto entre los socios, el administrador tiene un deber de

lealtad para con la sociedad, actuando incluso en oposicin a los
intereses de los dems socios (art. 2.075 C. Civil y 400 C. Comercio).
Nombramiento del administrador

Colegiado: Sociedades annimas. No cabe la posibilidad a de otra

forma de administracin, segn indica la ley (directorio).
Los accionistas pueden revocar a los miembros del directorio, ya
que de lo contrario la sociedad quedara a merced de las
decisiones del directorio.
No requiere rgano colegiado: distinguiendo:
- Se designa en acto constitutivo
- Se designa en un acto posterior
- Todos los socios administran por si la sociedad.

Obligaciones de las personas que administran

20
 1. Administrar: cumplir con lo que se ha sealado en el objeto de
negocio de la sociedad o aquellos actos que permitan el
cumplimiento de dicho objeto.
2. Representar: Vincular a la sociedad con los terceros, obligarla
para con los terceros. Unido a la idea de la razn social.
3. Cumplir y hacer cumplir los acuerdos: Obligaciones de hacer,
ya que el o los administradores deben cumplir las rdenes de los
socios o accionistas, teniendo como lmite lo que establece la ley
en cuanto al cumplimiento de su cometido.

Responsabilidad de los administradores

Responsabilidad simplemente conjunta, por lo que cualquier

incumplimiento al estatuto o a la ley, trae como consecuencia la
obligacin de indemnizar los perjuicios a la sociedad. Salvo en aquellos
caso en que la ley establece la responsabilidad solidaria como en el caso
de las Sociedades annimas (art. 41 ley 18.046).

Administracin de la sociedad colectiva (art. 384 y siguientes)

Respecto de ella rige la autonoma de la voluntad de los propios socios,

en el caso que estos pactos sean insuficientes o no existan rigen las
reglas del prrafo 4 del ttulo VII.

Caso en que todos los socios administren la sociedad (si los socios
nada dicen en la escritura social)

Existe un mandato tcito, legal y recproco (todos los socios obligan en

primer lugar a la propia sociedad y luego a los propios socios) (art. 385).

Solo en este escenario existe el derecho de oposicin (art. 388 y 389)

Requisitos del derecho de oposicin

1. Solo procede respecto de actos proyectados (no consumados)
2. Los socios se deben oponer cumpliendo con el qurum
3. No cabe la posibilidad de oponerse respecto de la mera
conservacin de las cosas comunes. ej. Contribuciones, patente.

Para que produzca efectos debe hacerse dentro de una asamblea,

siendo su consecuencia la suspensin provisoria, con el objeto de que la
mayora de los socios se pronuncie respecto a su conveniencia o
inconveniencia econmica (art. 389).
En las sociedades de personas para tomar decisiones basta la mayora
numrica de los socios. En el caso de las sociedades de capital lo que se

21
establece para tomar decisiones es el porcentaje de acciones que tenga
cada socio.

*las calificaciones jurdicas las realiza el juez o rbitro

Si an habiendo oposicin de los socios, el acto se lleva a cabo de igual

forma:
- Si los terceros estn de buena fe los socios quedarn obligados
solidariamente a su cumplimiento, sin perjuicio de ser
indemnizado por el socio que haya ejecutado el acto. (art. 391).
- Si el tercero est de mala fe, la sociedad no tiene
responsabilidad,iPad alguna para con l.

Efecto que produce el acuerdo de la mayora de los socios (art. 390)

Solo obligar a la minora cuando recaiga sobre:
- Actos de simple administracin.
- Disposiciones comprendidas en el giro designado en el contrato
social.

19.11.2015

Administracin delegada
La sociedad colectiva es administrada por todos los socios o sus
delegados, sean socios o extraos (art. 385). El cdigo civil en sus art.
2.071 al 2.074, seala que el delegado puede ser nombrado como tal es
un acto posterior al de la constitucin de la sociedad o al momento de
haberse constituido la sociedad pero sin elevar a la categora de esencial
a las persona encargada de la administracin.

Facultades del administrador

Las que seale el ttulo que lo nombra (art. 394)
Si el ttulo no lo seala, la regla general es que las facultades estarn
circunscritas a (art. 402 relacionado con el art. 387):
1. El giro ordinario del negocio.
2. Aquellos actos necesarios y conducentes para la realizacin de
dicho giro.

Derecho de oposicin, hay que distinguir:

Sociedad colectiva civil (art. 2.075 cdigo civil): cabe la
posibilidad del derecho de oposicin a travs del qurum de la
mayora de los consocios solo respecto de aquellos actos que no
han producido efectos legales.
Sociedad colectiva comercial (art. 400): El administrador
nombrado en el contrato social no cabe el derecho de oposicin a
menos de que haya actuado con dolo es decir, se produzca fraude.

22
 Los dems socios podrn nombrar un co-administrador o disolver
la sociedad.
Si el administrador fue nombrado posteriormente a la escritura de
constitucin, se seguir supletoriamente lo que establece el
cdigo civil.

Facultades del administrador

- Uso de la razn social (art. 393).
- Las que indique el ttulo que le nombra (art. 394).
- Mandatario con las facultades del art. 387 (art. 402)
- Facultades judiciales (art. 398). Requieren de poder especial en
ciertas materias.
- En el mbito extrajudicial se le aplica el art. 395. Requieren de
poder especial en ciertas materias.
La facultad de administrar en intransmisible a los herederos, an cuando
la sociedad haya convenido continuar con los herederos del difunto (art.
401)

Prohibiciones a las que estn sujetos los socios (art. 404 y

siguientes)
La regla general es que el inters comn est antes que el propio, por lo
que s hay un inters particular que se enfrente con el inters social, la
ley opta por proteger a la sociedad.
1. Extraccin del fondo comn mayor cantidad de la asignada
para los gastos particulares.
En las S.A. existe un balance, que debe ser aprobado y repartido
entre los socios cada ao (art. 56 nmero 1 y 2). Lo anterior no
ocurre en las sociedades de persona, ya que la ganancia o prdida
de los socios se ver con posterioridad a la disolucin, teniendo
derecho cada ao a una cantidad para sus gastos particulares,
solo si est permitido en el pacto social (352 nmero 8), contra el
crdito que recibir una vez disuelta la sociedad. Si retira una
cantidad mayor existen dos soluciones, una que

30.11.2015

2. Aplicar los fondos comunes a negocios particulares y usar

en estos la firma social
En el caso de las sociedad colectiva comercial la firma social se
constituye con el nombre de uno o todos los socios ms la palabra
compaa.
Al utilizar la razn social para negocios particulares slo produce
un beneficio a la persona que lo est utilizando.
Ej. Se solicita un crdito a un determinado banco una cierta suma
de dinero utilizando la razn social, haciendo uso particular de
dichos dineros.

23
 El art. 404 nmero 2 establece la sancin:
- Si produce una ganancia para el socio infractor, trasladar dichas
ganancias a los fondos de la sociedad.
- Si se producen prdidas, la responsabilidad es del socio.
- La indemnizacin de los perjuicios causados a la sociedad. Puede
ser en conjunto con cualquiera de las alternativas anteriores.
- El socio infractor sea expulsado de la sociedad por sus
consocios.
3. - Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad, sin
previa autorizacin
Se explica por el carcter intuito persona de la sociedad colectiva
comercial, por lo que acarrea la nulidad del acto en los trminos
del cdigo civil (art. 10 cdigo civil). Se vulnera en cuanto a la
naturaleza del acto o contrato.
La nulidad viene sin distinguir si la cesin es a ttulo gratuito u
oneroso.
El cdigo no establece cmo debe darse la autorizacin, solo hace
presente la oportunidad, sealando que sta debe ser previa. Por
lo que queda entregado a los sujetos determinar cmo se dar la
autorizacin.

-Hacerse sustituir en el desempeo de las funciones que le

correspondan en la administracin
Los llamados a establecer como se ha de administrar la sociedad
en primer lugar son los socios. El administrador nombrado, ya sea
en el acto constitutivo o en un acto posterior, no puede hacerse
sustituir en sus funciones ya que para elegirlo los socios debieron
de tener en cuenta aptitudes personales del mismo.
En el caso de que los socios no hayan nombrado un administrador
y la ley halla suplido dicha omisin, siendo todos los socios
quienes administran, sin que exista delegacin, no pueden
hacerse sustituir en el desempeo de sus funciones.
La sancin al incumplimiento de esta prohibicin es la nulidad.

4. - Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que

opere la sociedad
Se enfoca en el caso en que la sociedad tiene un giro especfico de
negocio, estableciendo que el socio no puede ser competencia
para la propia sociedad.
La prohibicin consiste en explotar, suponiendo que el socio en
cuestin saca una utilidad personal respecto de una actividad,
hacindolo por cuenta propia (actuando por s o por medio de un
tercero).

24
 La sancin es que el socio se encuentra obligado a llevar al acervo
de la sociedad las ganancias y las prdidas las soporta de manera
individual.

-Hacer sin consentimiento de todos los consocios

operaciones particulares de cualquier especie cuando la
sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio
Al ser el rubro del negocio de la empresa tan amplio, lo que la ley
prohbe es que se realice las operaciones particulares sin el
consentimiento de los dems socios.
Si se infringe la prohibicin, la sancin ser que las ganancias se
llevarn al acervo social y las prdidas las soportar el socio
infractor.
En este caso particular se debe relacionar con el artculo 405 que
establece que los socios solo podrn negar dicha autorizacin si la
operacin mercantil traer perjuicio cierto y manifiesto a la
sociedad.

Prohibicin dada por el art. 406

El socio industrial no puede emprender negociacin alguna que le
distraiga de sus atenciones sociales.
Esto porque el aporte de este socio se verifica da a da dentro de la
sociedad, siendo por medio de su industria, profesin u oficio. Si
realizar otro tipo de negociacin no habra aporte, y no hay sociedad
sin aporte.
Si se infringe la prohibicin la sancin es que se pierden las ganancias
que hubiere adquirido hasta el momento de la violacin.

Disolucin y liquidacin de la sociedad colectiva

Disolucin
El Art. 407 seala que se disolvern por los modos que seala el cdigo
civil.
Ni el cdigo civil ni el de comercio definen lo que debe entenderse por
disolucin. Tomando en consideracin de los efectos, se puede dar la
siguiente definicin: El trmino de la existencia de la sociedad, termino
que se va a verificar a travs de causales que van a estar contenidas en
disposiciones contractuales, legales y en la voluntad a de las partes.

Clasificacin de las causales

I)En cuanto a sus efectos

Causales que operan de pleno derecho. Ej. La llegada del plazo.
Causales que requieren de un pronunciamiento judicial. Ej.
Insolvencia de la sociedad o de alguno de los socios.
II) Segn si requieren o no de la voluntad de los socios

25
 Por la voluntad de los socios. Ej. El mutuo acuerdo
No requieren de la voluntad de los socios. Ej. La muerte de uno de
los socios

Consecuencias jurdicas de la disolucin

1. Concluye el trmino de giro de la sociedad. Los socios no
pueden continuar con el rubro de negocios de la sociedad porque
la misma ya est disuelta.
El Art. 367, seala que el uso de la misma una vez disuelta la
sociedad constituye un delito de falsedad y estafa por incluir a una
persona extraa.
2. Los socios no se encuentran obligados a efectuar mayores
aportes que aquel que efectu.
3. Se mantiene la personalidad jurdica, pero con fines concretos
de concluir con las obligaciones pendientes (una vez concluidas las
obligaciones se termina la personalidad jurdica).
En el caso de la sociedad de personas no encontramos una norma
como la establecida en el art. 109 de la ley 18.046 (ley de
sociedades annimas), sealando que la S.A. disuelta subsiste
como persona jurdica.
Al respecto existe discusin de si esta norma es o no aplicable a
las sociedades colectivas comerciales, por lo que parte de la
doctrina a favor entiende que se desprende del art. 413 nmero 2,
estableciendo que deber continuar y concluir las operaciones
pendientes al momento de la disolucin.
01.12.2015

El Art. 2.107 C. Civil seala que la sociedad podr expirar en

cualquier tiempo por el consentimiento unnime de los socios,
vinculada con el art. 1.567 del mismo cuerpo legar que seala
Art. 350
En tercer lugar en el caso particular de la disolucin de la sociedad
en cualquier tiempo, adems del consentimiento requiere cumplir
con formalidades para que la misma se realice, las que son las
mismas que las de la constitucin
2.- el art. 2.098 C.Civil seala que la sociedad se disuelve por:
o La llegada del plazo: Los primeros llamados a establecer si la
sociedad tiene un plazo son los propios socios. Podr prorrogarse
siempre que se haga antes de la llegada del plazo. Que
La prrroga de la sociedad debe ser unnime por acuerdo de
todos los socios. Se requieren las mismas solemnidades que la
constitucin de la sociedad.
La simple prrroga (art. 350 inc. 3) no requiere el cumplimiento de
las solemnidades, ya que se prorroga de acuerdo a las
estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. Si uno
o varios manifiestan su voluntad de no prorrogar, stos debern

26
 hacerlo por escritura pblica la que no se extracta, sino que se
inscribe al margen de la escritura de constitucin de la sociedad
en el registro de comercio.

Efecto de la prrroga de la sociedad (art. 2.098 inc. final)

Los codeudores de la sociedad no sern responsables de de los
actos que inicie despus de prorrogada, si no hubieren accedido a
ello.

3.- El evento de la condicin: opera de pleno derecho al cumplimiento de

la condicin, tiene su base en un contrato previamente firmado por los
socios.
Cabe la posibilidad de prorrogarla, siempre que se haga antes de
cumplida la condicin

4.- finalizacin del negocio (art. 2.099): el trmino de la negociacin u

operacin en concreto para la que se constituy la sociedad, es causal
suficiente para ponerle termino a la misma.

5.- Insolvencia (art. 2.100 C. Civil): La sociedad se disuelve por su

insolvencia, entendindose por tal cuando la sociedad se encuentra en
mora de cumplir con sus obligaciones de manera igualitaria con todos
sus acreedores, de tal manera que se producira un desequilibrio
patrimonial entre sus activos y sus pasivos, que se traduce en un
incumplimiento de sus obligaciones para con sus acreedores.
- Opera como causal que requerira declaracin judicial
- Es una causal legal para disolver la sociedad, no est establecida en el
contrato ni media la sociedad. La mayora de las veces es el acreedor
que pide que sea declarada.

6.- La extincin del objeto (art. 2.100 C. Civil): Se extinguen aquellas

cosas que conforman el objeto de negocio de la sociedad. Puede ser una
extincin material (ej. Incendio) o jurdica (ej. Por ley el objeto de la
sociedad deja de ser lcita, por ley caduca la licitacin). En ambos casos
la ley pide que esta sea total, de modo que se imposibilite que la
sociedad pueda continuar tilmente. Si la extincin es parcial continuar
la sociedad.

7.- Incumplimiento en la obligacin de aportar en la sociedad

(art. 2.101 C. Civil): la solucin dada por el cdigo civil es distinta a la
dada en el art. 379 del cdigo de comercio.
Establece que frente a este escenario se da la posibilidad a los socios a
disolver la sociedad. En cambio el cdigo civil da la posibilidad de excluir
de la sociedad al socio moroso o proceder ejecutivamente contra los
bienes de ste.

27
8.- Aporte de la cosa que perece (art. 2.102 C. Civil): solo se refiere a
bienes avaluables en dinero, hay que distinguir si el bien se entreg en:
Dominio: si las cosas perecen subsiste la sociedad, a menos que
sin ella no pueda continuar desarrollando el giro de negocio.
Usufructo: La destruccin de la cosa disuelve la sociedad, porque
se entiende que el socio fructuario faltara a su obligacin de
entregar el aporte. Salvo que el socio aportante lo reponga o que
los socios decidan continuar sin ella.

9.- La muerte de los socios (art. 2.103, 2.104 y 2.105 C. Civil): por
regla general en la sociedad de personas, la muerte de los socios
(persona natural) produce la disolucin de la sociedad (contrato intuito
persona).
El art. 1.455 C. Civil se refiere al error en la persona
Salvo que la ley o el contrato constitutivo permita continuar la sociedad
con los herederos del difunto o sin ellos (art. 2.103).
La sociedad contina con los herederos del socio difunto en los
siguientes casos (art. 2.104 C.C. y art. 4 inc. 2 ley 3. 918):
- Las sociedades annimas (no son sociedades intuito persona).
- Sociedades que se han constituido para el laboreo de minas, ya
que la condicin del socio difunto no tiene relevancia.
- Sociedades que se han constituido para el arrendamiento de
inmuebles, el objeto o motivo est radicado en la cosa misma upa
no el la aptitud propia del socio.
- Sociedades de responsabilidad limitada (regla genera en materia
de sociedad de personas), no hace referencia al motivo por el que
se constituy la sociedad (su objeto).

03.11.2015

Son representados los herederos menores de edad por el representante

legal y respecto de los herederos que no tengan la libre administracin
de sus bienes lo representara su tutor o curador.

10.- La incapacidad sobreviviente o insolvencia de los socios (art.

2.106 CC): la incapacidad debe ser sobrevenida, es decir, el socio era
capaz pero por un hecho posterior a la constitucin, a pasado a ser
incapaz (demencia, disipacin ). Es este caso se disuelve la sociedad,
sobre todo tratndose del socio administrador que le afecta alguna
causal de incapacidad (art. 2.072 CC).
No obstante exista un incapaz o socio insolvente, la sociedad podra
continuar, hacindolo con el curador con el representante del incapaz y
con la junta de acreedores en calidad de representante de la sociedad
a ,a que perteneca el sujeto declarado insolvente. (Art. 106 inc.2 CC)

28
11.- La renuncia (art. 2.108 CC): No es una causal que por si misma le
ponga trmino a la sociedad, sino que es una causal que la habilita para
ponerle trmino.
Es una causal ... que operara sin necesidad de una resolucin judicial y
por lo tanto operara de pleno derecho
Tanto en las sociedades a tiempo fijo como en las constituidas para un
negocio de duracin limitada, la regla general es que no se puede
renunciar, sealando la ley que la renuncia no produce efecto, ya que el
legislador entiende que las partes al constituir la sociedad manifestaron
su voluntad respecto de la duracin de la sociedad.
Ser posible renunciar en estos casos, solo cuando el contrato lo permita
o se invoque un grave motivo en los trminos que establece la ley,
como:
- La inejecucin de las obligaciones de las obligaciones de otro
socio.
- Perdida de un administrador inteligente que no pueda
reemplazarse entre los socios.
- Enfermedad habitual del denunciante que lo inhabilite para las
funciones sociales.
- Mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas.
- Otros de igual importancia.

Requisitos de la renuncia
Notificar la renunciar: la ley exige que se efecte a quienes
estn a cargo de la administracin, entendindose que al hacerlo
los dems socios toman conocimiento de la renuncia. La ley no
indica la forma de hacer la notificacin, por tanto se puede
entender que debe hacerse en los trminos que el contrato
establezca (ej. Por medio de ministro de fe, por carta certificada).
Si el contrato nada dice, cualquier acto que suponga poner los
antecedentes en conocimiento de los administradores significar
cumplir este requisitos.

Debe ser vlida (efectuada de buena fe): la mala fe est

establecidas en el art. 2.111 CC, sealando que renuncia de mala
fe el socio que lo hace con la intencin de ejecutar un acto o
contrato que estara por realizar la sociedad. La ley sanciona al
socio:
-respecto al negocio: Deber repartir con la sociedad las ganancias
que haya obtenido, debiendo soportar las prdidas, si no hubo
ganancias.
- Respecto al crdito que deba obtener al retirarse de la sociedad:
perder aquel crdito que tena en la sociedad y si exista alguna
prdida deber soportarla con su crdito.

29
 Debe ser oportuna (no intempestiva): el art. 2.112 CC establece
cuando una renuncia es intempestiva, sealando que la hay
cuando la renuncia es perjudicial para los intereses sociales.
Siendo necesaria la participacin del socio renunciante para la
conclusin del negocio.
l renunciante en este caso de fa esperar hasta un momento ms
oportuno, debiendo continuar la sociedad hasta la terminacin de
los negocios pendientes.
Art. 2.091

Formalidades de la disolucin
Las sociedades comerciales son de ndole solemne... hay otros casos en
que no es necesario informar a los terceros para que sea vlida la
disolucin de la misma.
Causales que deben ser informadas a los terceros
- Incapacidad sobreviviente que afecte a los socios.
- Muerte de los socios
En estos casos se deber hacer por escritura pblica de disolucin ,
extracto de la causal por la cual se resuelve e inscripcin en un plazo de
60 das contados desde ...

Causales que no deben ser informadas a los terceros

- Llegada del plazo, ya que la sola llegada del plazo a disuelto la
sociedad.

Tratndose de las sociedades civiles, puede alegarse la disolucin de la

sociedad respecto de terceros (art. 2.114 CC):
- La sociedad ha expirado por la llegada del da cierto prefijado para
su terminacin.
- Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres
avisos publicados en un peridico de la comuna o regin si en
aquel no lo hubiere.
- Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticias
de ella por cualesquiera medio.

07.11.2015

La liquidacin
El cdigo no la define, pero se puede definir como conjunto de
operaciones que se verifican con posterioridad a la disolucin de la
sociedad, a fin de permitir concluir los negocios pendientes al momento
de la disolucin y pagar a los acreedores de la sociedad.
Si el patrimonio no permite hacer pago, se hace efectiva la
responsabilidad de los socios para con la sociedad. Se trata de una
responsabilidad solidaria e ilimitada.

30
Nombramiento del liquidador
Persona nombrada en la escritura de constitucin de la sociedad
(art. 352).
Persona nombrada en la escritura de disolucin (Art. 408). Por
ejemplo respecto de aquellas causales de mutuo acuerdo.

Consecuencias
El liquidador es nombrado en el acto constitutivo (art. 417, en
relacin con el art. 2.017 CC). Tiene igual tratamiento que el
administrador en el acto de constitucin.
Puede renunciar cuando:
Puede ser removido cuando:
El liquidador es nombrado en la disolucin

Si en la escritura social o en la liquidacin se acuerda nombrar un

liquidador, pero no se establece la forma, existen tres posibilidades:
- Se nombra por Unanimidad
- Lo nombra el tribunal. El nombramiento puede recaer en alguno de
los socios o sobre un tercero.
- La liquidacin se puede hacer por todos los socios (Art. 409 inc.
final), solo si se hayan todos conformes. Esto solo se posible
cuando sean todos los que administren la sociedad (Art. 412 y
418).

Responsabilidad y facultades del liquidador

Es un mandatario de la sociedad, debiendo por tanto someterse a las
normas que establecen el ttulo que lo designa como liquidador.
Si las facultades no estn nombradas, el art. 411 seala que sern
aquellas que tiendan a cumplir directamente el encargo. No tiene por
tanto facultades administrativas.
Los conflictos que surjan con motivo a la liquidacin son resueltas por un
juez rbitro (materia de arbitraje forzoso) (art. 415).

Obligaciones del liquidador

La responsabilidad del liquidador estar establecida en el ttulo que lo

nombre, adems de las sealadas en el art. 413:

1. Determinar el activo de la sociedad 3. Liquidar activo

2. Determinar el pasivo 4. Pagar pasivo

El pago se efecta segn lo establecido en los contratos suscritos por la

sociedad con sus acreedores.

31
1.- A formar inventario (bienes corporales, incorporales, muebles e
inmuebles), al tomar posicin de su cargo, de todas las existencias y
deudas de cualquier naturaleza que sean, de los libros, correspondencia
y papeles de la sociedad. La razn de esto es que el liquidador
administra un patrimonio ajeno, por lo que efectuada la liquidacin
deber rendir cuentas a la sociedad, debiendo responder por estos
bienes.

2.- A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo

de la disolucin: Solo tiene personalidad jurdica para concluir las
operaciones pendientes. Esta norma nos permitira inferir que la
sociedad tiene personalidad jurdica, solo respecto de aquello.
Si fuese una sociedad civil, con la disolucin se formara un
cuasicontrato de comunidad.
En las sociedades comerciales los socios no son dueos de los bienes
comunes. Si no persistiera la personalidad jurdica, los acreedores de los
socios podran hacer efectivos sus crditos en los bienes sociales. As
tambin, los acreedores sociales no podran perseguir el pago de sus
crditos.

3.- Exigir cuenta de administracin a cualquiera que haya

manejado intereses de la sociedad.

4.- Liquidar (realizacin de los bienes de la sociedad), va a depender de

los tipos de bienes de que se trate, no hay regla al respecto, por lo que
es entregada al criterio y responsabilidad del liquidador.
El objetivo que se busca con la liquidacin es pagar las cuentas que
tenga la sociedad con terceros, en el evento de que pagados que sean
los crditos sociales, tiene derecho el socio a exigir el remanente en
funcin a lo sealado en la escritura social (reparticin de las utilidades,
beneficios sociales).
La reparticin de los beneficios va a ser:
- Segn lo sealado en la escritura
- A prorrata de los aportes

5.- Cobrar los crditos activos, percibir su importe y otorgar los

correspondientes finiquitos. Tiene la facultad de representar en juicio
activa y pasivamente a los asociados.

6.- A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad,

an cuando haya algn menor entre los socios, con tal de que no sean
destinados por estos a ser divididos en especie.

7.- A presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo exijan.

32
8.- A rendir al fin de la liquidacin una cuenta general de su
administracin.

Si se produce una divergencia entre el liquidador y los socios, esta va a

ser resuelta por un arbitraje (Art. 414)

15.12.2015

Prescripcin de las acciones procedentes de la sociedad

colectiva (art. 419 y siguientes)

Esta materia permite determinar la prescripcin de las acciones de los

terceros para con los socios. As tambin hacer efectiva la
responsabilidad de los socios por con las deudas sociales.

1. Respecto a los plazos existe una diferenciacin de las acciones que

tienen los socios contra la sociedad y de terceros contra la
sociedad. En ese caso, el plazo de prescripcin es de 4 aos (art.
822), desde que la obligacin se hizo exigible.

2. Acciones que puedan entablar los socios entre si (art. 423 remite a
las normas de prescripcin del cdigo civil en los art. 2.514 y
siguientes): Plazo de 3 aos para las acciones ejecutivas y 5 aos
para las ordinarias.

3. Accin de los socios no liquidadores en el evento de que sean

demandados por un tercero o por la propia sociedad: Plazo de 4
aos desde el da en que se disuelve la sociedad (art. 419). Se
aplican tambin las normas establecidas en el cdigo tributario, en
este caso la regla general es de 3 aos (art. 200).

Este tipo de sociedad pese a estar un poco en desuso es la regla general

aplicable a todos las dems tipos de sociedades.

Sociedad de responsabilidad limitada (Ley 3.918)

No est definida ni en el cdigo de comercio ni en la ley. Pero se podra

definir como:

Contrato mediante el cual dos o ms personas constituyen una persona

jurdica, que es una sociedad de personas, solemne, en que la
responsabilidad de los socios se encuentra limitada al monto de sus
aportes o a la suma que a ms de estos se establezcan en los estatutos
sociales. En la que existe amplia libertada para administrar y
representar a la sociedad.

33
Es una sociedad colectiva comercial pero con responsabilidad limitada.

Ventajas

1. El capital o aporte de la sociedad se encuentra dividido en cuotas,

las que no son libremente cedibles.

2. Sociedad cerrada, es decir, no admite la incorporacin libre de

otros socios que no han sido admitidos en el pacto social.

3. La responsabilidad de los socios se encuentra limitada al monto de

su aporte. A menos que se pacte una suma superior a dicho monto
(regla general).

4. Es una sociedad que tiene un esquema libre y flexible en cuanto a

su administracin (se pueden aplicar las normas de un directorio o
administracin por parte de los socios o un tercero).

5. El estatuto social es la gua que va a aplicar la sociedad. Frente a

la omisin es la ley la que lo suple, a falta de la ley se aplicarn las
normas de la sociedad colectiva comercial (art. 4 inc. 2 ley).

Caractersticas

1. La responsabilidad de los socios, que se encuentra limitada al

monto de su aporte.

2. Los socios no pueden ser perseguidos personalmente por las

deudas de la sociedad. Excepcionalmente se podr, si en los
estatutos se establece lo contrario.

3. Est exenta de fiscalizacin externa, es decir, no hay un rgano

fiscalizador que la controle. A diferencia de lo que ocurre en las
S.A. cerradas en las que existe un inspector de seguridad.

4. La ley fija un nmero mximo de asociados de 50 (art. 2 inc. 2

ley).

5. Sociedad solemne, ya sea que su objeto sea civil o comercial.

6. El legislador establece (de manera imperfecta) que objetos de

negocios no pueden realizarse bajo este tipo social (art. 2 inc. 2
ley). Este tipo de sociedad no puede tener por objeto aquello que
la ley ha reservado a las sociedades annimas, sean estas abiertas

34
 o cerradas, an cuando la ley solo seala que no se podrn
realizar negocios bancarios.

Constitucin
Escritura pblica (art. 2 inc. 1 ley)
Se sigue lo sealado en el art. 352 con ciertas modificaciones:
1. El nmero de los socios no puede superar los 50.

2. La razn o firma social se modifica en los trminos del art. 4

de la ley
La firma social se puede constituir:
- Con el nombre de uno ms de los socios.
- Puede hacer referencia al objeto social.
- Con el nombre de uno o ms de los socios y una
referencia al objeto
social.
En cualquiera de esas posibilidades se debe concluir con la
expresin limitada. La sancin por su omisin es que los socios
sern solidariamente responsables de las obligaciones sociales.
Esto por no informar a los terceros de ser una sociedad colectiva
con responsabilidad limitada. Existe discusin respecto de si al
concluir con la expresin Ltda se estara cumpliendo con la
exigencia, cuestin que viene a resolver el art. 9 letra A de la ley
19.499.

3. Existe mayor flexibilidad en cuanto a la administracin. En

cuanto al uso de la razn social a diferencia de lo sealado
en el art. 370 respecto de la sociedad colectiva comercial,
en virtud de lo establecido en al art. 2 inc. 1 de la ley, se
debe sealar en la escritura social que la responsabilidad de
los socios por el uso de la razn social queda limitada al
monto de sus aportes o a la suma que a ms de estos se
pueda indicar en la escritura social (La responsabilidad de
los socios nunca va a poder ser inferior al aporte de los
socios).

4. El capital que introducen lo socios.

5. Las negociaciones sobre las que versa el giro de la sociedad.

El legislador limita el giro, ya que no podr efectuarse aquel
que la ley ha reservado para las sociedades annimas.

6. La parte de beneficios o prdidas.

7. poca en que la sociedad debe principiar o disolverse. El

Art. 4 inc. 2 ley establece que se entiende que la sociedad

35
 contina con los herederos del socio difunto, pudiendo
indicarse lo contrario en la propia escritura.

Extracto de la escritura pblica (art. 3 inc. 1 ley)

No se seala cual debe ser el contenido del extracto de la SRL.
Segn lo sealado en el art. 3 de la ley, se debe dejar constancia
de los hechos comprendidos en el inc. 2 del art. 350 del cdigo, es
decir, toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato. Pese
a que el art. 3 de la ley no lo menciona se debe agregar que los
socios han limitado su responsabilidad a la suma del aporte.

Inscribir el extracto en el registro de comercio competente

Publicar el extracto en el diario oficial (art. 3 inc. 2 ley)

La publicacin se hace por una nica vez a fin de proteger a los
terceros.

Cumplir todas las formalidades en un plazo de 60 das

contados desde la fecha de la escritura de constitucin.

Lo mismo se debe realizar en el caso de la modificacin de la escritura

social.

La sancin al incumplimiento de los requisitos de constitucin es la

nulidad absoluta o saneable si consta en una escritura pblica,
instrumento reducido a escritura pblica o instrumento protocolizado. Si
no consta en alguno de estos, la sancin ser la nulidad absoluta de
pleno derecho.

21.12.2015

La razn social debe estar contenida tanto en la escritura como en el

extracto, debiendo agregarse al trmino la expresin limitada, ya que
si no se hace los socios pasan a ser responsables solidariamente de las
obligaciones sociales.

Respecto al domicilio se aplican las reglas de la sociedad colectiva

comercial.

En cuanto a la responsabilidad de los socios sta se encuentra

limitada hasta el monto del aporte. Por tanto, en principio los socios no
son responsables de las obligaciones sociales. Puede ocurrir que los
socios como personas naturales asuman responsabilidad respecto de las
obligaciones sociales, lo que debe ser pactado. Ej. El banco solicita a los
socios como codeudores solidarios.

36
Respecto de la administracin la ley otorga bastante amplitud. No hay
inconvenientes para que se puedan pactar rganos como un directorio.
Tratndose de la disolucin se aplican las mismas normas vistas a
propsito de la sociedad colectiva comercial. Adems, por expresa
disposicin del art. 4 inc. 2 ley se le aplica lo dispuesto en el art. 2104
del cdigo civil, relativa a la estipulacin de continuar la sociedad con
los herederos del difunto.

Sociedad en comandita mercantil (prrafo 9, art. 470 y

siguientes)

De manera supletoria se le aplican las normas de la sociedad colectiva

comercial (art. 474).

Definida en el artculo 470, como: Es la que se celebra entre una o ms

personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y
una o ms personas que se obligan a administrar exclusivamente la
sociedad por s o por sus delegados y en su nombre particular.

Seala que existen: Socio gestor y socio comanditario.

- Socio gestor: adems de su aporte debe administrar.
- Socio comanditario: Solo realiza su aporte.

Se trata de un contrato en el cual dos o ms personas estipulan este

aporte, denominndose a la persona que solo se responsabiliza del
aporte comanditario y aquel que adems del aporte debe administrar
gestor.

Caractersticas

1. Sociedad de personas.

2. En este tipo de actividad se desarrollan actos de naturaleza

mercantil (tambin se pueden realizar actos de naturaleza civil).

3. El socio gestor responde de las obligaciones de la sociedad de

manera personal, solidaria (con la sociedad y con otros socios
gestores) e ilimitada. Por su parte, el socio comanditario por regla
general responde de manera limitada al monto de su aporte, salvo
dos situaciones:
- Cuando tolera la insercin de su nombre en la razn social (art.
477 y 478).
- Cuando realiza actos de administracin.

37
Segn el cdigo existen dos grandes grupos de sociedades en
comandita, segn la forma en que se constituye el capitn social:
Comandita simple
Comandita por acciones: Constituido por acciones o cupones de
acciones.

Comandita simple (art. 472)

Puede ser civil o comercial dependiendo del objeto social.
Constitucin
Escritura pblica: Sus menciones estn establecidas en el art.
352, con algunas salvedades:
1. Se debe individualizar a los gestores y a los comanditarios,
sean estos personas naturales y/o jurdicas.

2. La razn social se constituye con el nombre de uno o ms

de los socios gestores seguido de la palabra y compaa,
no pudiendo incluirse el nombre de un socio comanditario
(art. 476 y 477).

El art. 3 ley 19.499 sobre saneamiento de vicios de nulidad

de sociedades, establece los requisitos para sanear la
nulidad derivada de vicios formales, es decir, aquellos que
consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal,
entre las que se encuentra el incumplimiento o
cumplimiento imperfecto de las menciones de la respectiva
escritura, como lo relacionado con la razn social (art. 1 ley
19.499).

3. Administracin. Es preciso indicar que la administracin de

este tipo de sociedad est entregada a los socios gestores.
La sancin para el socio comanditario que realiza actos de
administracin estando prohibido, est establecida en los
art. 484 y 485, es decir, se va a constituir solidariamente
responsable al igual que los socios gestores. Esto es
respecto de los terceros, ya que respecto de los socios
gestores tiene derecho a repetir en lo pagado en exceso.

Actos que no suponen administracin

El comanditario puede asistir a asambleas, teniendo
voto consultivo (Art. 481).
Los sealados en el art. 487:

1) Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con

los socios gestores.

38
 2) El desempeo de una comisin en una plaza distinta de
aquella en que se encuentre establecido el domicilio de la
sociedad.
3) El consejo, examen, inspeccin, vigilancia y dems actos
interiores que pasan entre los socios, siempre que no
traben la libre y espontnea accin de los gestores.
4) Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como
comuneros despus de la disolucin de la sociedad.

4. El comanditario no puede aportar su capacidad personal en

la sociedad (art. 478). Lo anterior debido a que si realizara
dicho aporte, ste se estara confundiendo con la
administracin.
Respecto del socio gestor adems de aportar bienes puede
realizar aportes industriales, no teniendo por tanto la
limitacin del socio comanditario. Sin perjuicio de realizar
actos de administracin.

Extracto de la escritura pblica

Su contenido es semejante a la Sociedad colectiva comercial, con

la diferencia de que el nombre del socio comanditario no se
incluye en l (art. 475) (art. 32 reglamento del registro de
comercio).

Inscripcin del extracto en el registro de comercio

competente

Plazo de 60 das desde que se otorg la escritura de

constitucin de la sociedad

Responsabilidad de los socios

Socio gestor: Tiene la misma responsabilidad que el socio

colectivo, es decir, responde de manera solidaria e ilimitada.

Socio comanditario: Responde de manera limitada al monto de

su aporte, salvo los casos ya mencionados.

Obligaciones

Derechos y obligaciones del mismo modo que en una sociedad colectiva

comercial, diferenciandose de sta, en que el socio comanditario puede
ceder sus inters en la sociedad sin la necesidad de la autorizacin de
los dems socios, no as respecto del socio gestor. La nica limitante es

39
que si cede no se da derecho para que quienes se incorporan examinen
los libros de la sociedad, a menos que sta se encuentre liquidada
(teniendo una calidad de socio de segundo orden).

Sociedad comandita por acciones (art. 473)

El capital de este tipo de sociedades est dividido en acciones o cupones

de acciones. El comanditario no figura en la escritura de constitucin.

Caractersticas

1. Es una sociedad estrictamente mercantil, por lo que no admite la

sociedad en comandita por acciones civil.

2. Sociedad de capital, por lo que los sucesos que puedan suceder

de ndole personal no afectan a la sociedad.
3. El capital est dividido en acciones, por lo que es totalmente
factible que los socios comanditarios libremente puedan ceder sus
acciones. Estas acciones son siempre nominativas, es decir, se
indica expresamente al titular. *existen otro tipos de sociedades
llamadas sociedades off shore, las que son sociedades por
acciones al portador. Estas estn prohibidas en Chile.

Constitucin
Escritura pblica: Sus menciones estn establecidas en el art.
352, con algunas salvedades:
1. Los socios comanditarios no figuran en la escritura de
constitucin.

2. Otra diferencia est dada por cmo se constituye la

sociedad. El aporte de los socios necesariamente debe
constituirse o traducirse en acciones o cupones de accin.

22.12.2015

Extracto de la escritura pblica de constitucin

El extracto tiene las mismas menciones que la sociedad colectiva

comercial. Sin hacer mencin del socio comanditario.

Inscripcin del extracto en el registro de comercio

respectivo
En el plazo de 60 das desde otorgada la escritura pblica.

40
 Declaracin que efecta el gerente (gestor o gestores) a
travs de una escritura pblica, en la que se da cuenta de
que el capital de la sociedad deber estar suscrito y
pagado al menos en una cuarta parte de las acciones
suscritas por el accionista (Art. 493).

Al decir capital suscrito se refiere a que se encuentra prometido

por los accionista una cantidad de acciones. Lo anterior se
materializa a travs de un contrato de suscripcin de acciones, en
que se establecen e indican cual va a ser su aporte, lo que no
significa que debern pagar las mismas.
Esta escritura pblica no se extracta ni se inscribe, es decir, no se
hace pblica para los terceros, ya que la idea es que el socio
comanditario quede ajeno a lo que ocurre en la sociedad. Esta es
la forma en que los propios socios van a conocer al socio
comanditario, que es quien hace el aporte.

El cumplimiento de las solemnidades le corresponde a la junta de

vigilancia (art. 499). Y la sancin frente al incumplimiento es la nulidad
en los trminos de la ley 19. 499.

Al igual que en los aportes sealados en lo dems tipos sociales,

tambin pueden consistir en:
- Dinero
- Bienes avaluables en dinero

Al respecto la ley establece un procedimiento especial cuando el aporte

no consiste en dinero o cuando se establece en la propia escritura
alguna ventaja en particular para algunos accionistas (accionistas
preferentes).
A la asamblea general le corresponde la valorizacin de los aportes que
no consistan en dinero o consistentes en ventajas particulares para los
accionistas. El qurum ser de la mayora de sufragios de los accionistas
presentes o representados. Quedando fuera aquellos socios que estn
aportando bienes distintos al dinero o que este solicitando para si alguna
ventaja particular (Art. 496).

rganos que forman parte de la sociedad en comandita por

acciones

Asamblea general (equivalente a la junta de accionista en la

S.A.)
En general existe un vaco al respecto en la ley, ya que salvo
algunos aspectos muy particulares. La regla general es que la ley
le entrega a los accionistas la potestad para establecer las
facultades y cmo va a ser operativo.

41
 Facultades (art. 506)
Representan a los accionistas que tengan algn pleito colectivo
(como demandante o demandado) contra los gerentes de la
empresa o contra alguno de los miembro se le junta de vigilancia.

Junta de vigilancia
Compuesta por tres accionistas, la sociedad deber por tanto,
estar compuesta por a lo menos tres socios (Art. 498). Los nombra
la asamblea general inmediatamente despus de la constitucin y
antes de realizar cualquier tipo de actos relacionados con la
sociedad.
La primera junta se nombra por el plazo de un ao y la siguiente
por el plazo de 5 aos.
El cdigo sanciona al gerente que realice cualquier acto sin que se
haya constituido la junta de vigilancia (art. 503 inc. 2).

Obligaciones
- Examinar que la sociedad est legalmente constituida. Si nota
que no lo est, le corresponde llevar el proceso de saneamiento
(art. 3 ley 19.499).
- Inspeccionar los libros de contabilidad.
- Comprobar la existencia de valores en el patrimonio de la
sociedad (bienes o activos que tenga la sociedad).
- Proponer a la asamblea general una memoria acerca de los
inventarios y la propuesta de distribucin de dividendos.

Derechos (art. 500)

- Convocar a la asamblea general.
- Provocar la disolucin de la compaa.

Responsabilidad de los miembros

- Son solidariamente responsables de todas las obligaciones
ejecutadas con posterioridad a su nombramiento y aceptacin (art.
501).

- Cada uno de los miembros ser solidariamente responsable con

los gerentes cuando (Art. 502):

1) Haya permitido a sabiendas dolo respecto a los inventarios.

2) Con conocimiento de causa haya consentido en dividendos
no justificados.

- Sanciones penales (art. 505):

42
 1) Los que por simulacin de suscripciones o entregas, por
publicacin maliciosa de suscripciones o entregas que no
existen, o mediante otros hechos falsos, hayan obtenido o
procurado obtener suscripciones o entregas.

2) Los que para provocar suscripciones o entregas publiquen de

mala fe los nombres de personas a quienes se suponga
relacionadas con la sociedad, a cualquier ttulo que sea.

En ambos tipos de sociedades se busca establecer una dualidad en

donde el comanditario solo efectuar el aporte y el socio gestor adems
del aporte deber administrar.
Esto ya que histricamente se buscaba mantener en el anonimato a la
burguesa que aportaba, ya que para l estaba vedado.

Sociedad por acciones (Prrafo VIII art. 424 al 426)

Definida en el art. 424 inc. 1 como: Persona jurdica creada por una o
ms personas mediante un acto de constitucin perfeccionado de
acuerdo con las normas que vamos a revisar y cuya participacin en el
capital es representada por acciones.

Lo que se busca con estas sociedades es el fomento de la actividad

empresarial por medio de la libertad contractual.

Caractersticas

1. Simplificacin en la constitucin de la sociedad.

2. Simplificacin en la administracin.

3. Puede ser constituido por una sola persona, pudiendo ingresar

otros socios una vez constituida. Del mismo modo puede ocurrir
que habindose constituido por ms personas y estos se van,
dejando todo en manos de una sola persona (confusin), sta
subiste.

4. El capital est dividido por cantidad de acciones nominativas.

La ley permite que se pueda aumenta el capital de la sociedad,
siendo tomada dicha decisin por parte del o los administradores.

5. La sociedad puede adquirir y poseer por el tiempo que desee

acciones de su propia emisin (en una S.A. sta es una situacin
excepcional).

43
 6. Este tipo social se puede transformar por el solo ministerio de la
ley en una sociedad annima abierta (normalmente en otro tipo
social esta transformacin requiere el acuerdo).

Ventajas

1. Puede tener como objeto de negocio aquello que libremente

establezcan l o los accionistas (la sociedad es mercantil por su
objeto) (art. 425 inc. 3 nmero 2).
Una persona podra constituir tantas unidades de negocio como
SpA quiera.

2. Los accionistas solo responden por el monto de sus aportes (art.

429).

3. El nombre de la sociedad puede mantener en el anonimato al

socio o socios fundadores, ya que solo es relevante para la ley que
la sociedad concluya con la expresin SpA (art. 425 inc. 3
nmero 1).
Si existe una sociedad con un nombre semejante o idntico a otro
que ya existe, sta tendr derecho a demandar la modificacin del
nombre de dicha sociedad por medio del juicio sumario (art. 432).

Normativa aplicable

1. Se rigen por lo dispuesto en los articulo 424 y siguientes del

Cdigo de Comercio.
2. Lo que dice relacin con el saneamiento de la sociedad de le
aplican las normas de la ley 19.499.
3. Se le aplican las normas de la sociedades annimas cerradas.
4. Las normas sealadas en los estatutos que los propios socios se
hayan dado.

Constitucin
Al respecto el legislador sigui el modelo anglosajn, para lo cual se
requiere:

Acto constitutivo: Seala la voluntad que tienen los accionistas

de formar una sociedad de esta naturaleza.

Estatuto social: Contiene los derechos y obligaciones del

accionista, cmo se administra la sociedad y en general todos los
pactos que libremente hayan sealado los otorgantes.

La ley da la posibilidad que se pueda llevar a efecto por:

- Escritura pblica, o

44
 - Instrumento privado suscrito por los otorgantes, cuyas firmas
hayan sido autorizadas por notario, debiendo ser protocolizado
(art. 425 inc. 1).

28.12.2015

Contenido del estatuto (art. 425)

1. Nombre de la sociedad, que deber concluir con la

expresin SpA.
En el caso de las sociedades de capital da la posibilidad de que los
socios puedan ceder su participacin (libre cesin de los derechos
sociales). El nombre debe ser uno solo, habiendo amplia libertad
respecto de cmo se construye dicho nombre.
No existe una sancin para el evento de que el nombre no se
concluya con la expresin SpA, por lo que a diferencia de lo que
ocurre en el caso de las SRL (respecto de la cual si existe sancin),
la sancin debiese ser la nulidad del cdigo civil por ser un vicio de
fondo que afecta la naturaleza del acto o contrato, sin embargo,
segn lo establecido en el art. 1 inc. 3 de la ley 19.499, se puede
entender que es un vicio formal por tratarse de un incumplimiento
a las menciones que se deben incluir en toda escritura. Cuestin
que es discutible.
El art. 432 en relacin con el art. 8 de la ley de sociedades
annimas, establecen que si el nombre de una sociedad fuere
idntico o semejante al nombre de otra ya existente, sta podr
demandar la modificacin del nombre de aquella por medio del
juicio sumario.

2. El objeto de la sociedad, que ser considerado siempre

mercantil.
Este tipo de sociedad es mercantil en cuanto a su objeto. Deber
aplicase tambin el art. 9 de la ley de sociedades annimas, es
decir, el objeto de la sociedad no debe ser contrario a la ley, a la
moral, al orden pblico o la seguridad del Estado.

3. El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el

capital es dividido y representado.
Este tipo social tiene un capital representado por acciones, lo que
lo hace inmediatamente diferente de las sociedades de personas.
Esto permite tener certeza respecto a cual es su participacin en
el capital de la compaa, de la propiedad de la sociedad y como
consecuencia de cul ser su participacin en las utilidades de la
sociedad. Cuestin que no ocurre en las sociedades de personas,
ya que el fondo social se divide en derechos sociales, conociendo

45
 los socios su participacin en las utilidades solo con la disolucin
de la misma.

Aspectos relevantes de las acciones

- Las acciones de la sociedad representan una parte alicuota del

capital de la empresa.
- Las acciones entregan derechos y obligaciones a sus accionista.
- Las acciones dan derecho a poder ceder libremente las mismas.

4. La forma en que se ejerce la administracin de la sociedad

y la forma en que se designan sus representantes.
Se establece la posibilidad de que el o los accionistas establezcan
de que forma la van a administrar, existe amplia libertad.
Pudiendo ser administrada incluso por sujetos que no son
accionistas.

5. Duracin de la sociedad, la cual puede ser indefinida. Si

nada se dice al respecto tendr el carcter de indefinida.

Contenido del extracto

El contenido del extracto est sealado en el art. 426, establecindose

diferencias con el acto constitutivo y del estatuto.

1. El nombre de la sociedad.
2. El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento
de constitucin.
Ellos son los llamado en en primer lugar a sanear los vicios (art.
428 C. De Comercio y el art. 6 y 6A ley 18.046).
En el caso de que ingresen nuevos accionistas no supone una
modificacin a la constitucin de la sociedad (cuestin que si
ocurre en la sociedad de personas), por lo que la constancia de la
cantidad de accionistas estar en el registro de accionistas.
3. El objeto social.
4. El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la
sociedad. Capital suscrito es aquel prometido al momento de
constituir la sociedad. Y el pagado es aquel capital efectivamente
pagado.
5. La fecha de otorgamiento, nombre y domicilio del notario
que autoriz la escritura o que protocoliz el instrumento
privado de constitucin que se extracta.

Inscripcin del extracto en el registro de comercio y publicarlo por una

vez en el diario oficial, dentro del plazo de un mes contado desde la
fecha de celebracin de la escritura de constitucin de la sociedad.

46
Modificaciones al estatuto

Regla general: Las modificaciones se realizan a travs del acuerdo de

la junta de accionistas con lo qurum y formalidades de las S.A.:
Citacin
Convocatoria

No es necesaria la celebracin de la junta de accionistas en los

siguientes casos:
1) La sociedad conste de 1 accionista.
2) La totalidad de los accionistas suscriben una escritura pblica o
instrumento protocolizado que den cuenta de la modificacin que
ha sufrido el estatuto (Art. 427).

Saneamiento de los vicios constitutivos

Se aplican las normas de la S.A., particularmente los artculos 6 (nulidad
absoluta pero saneable) y 6A (nulidad de pleno Derecho) de la ley de
sociedades annimas.

Domicilio social
Toda sociedad debe tener un domicilio, pero sta no es una mencin
esencial, sino que de la naturaleza por lo que su omisin es suplida,
sealndose que ser el lugar en el que se otorg la escritura de
constitucin.
No puede tener ms domicilios, sin perjuicio de que tenga varias
sucursales.

Administracin de la sociedad
Debe fijarse en el estatuto. La ley exige que para que pueda actuar y ser
representada legalmente se debe nombrar un representante legal, que
puede ser la persona del administrador o de un gerente, cuyas
facultades debern estar establecidas en el estatuto.

Capital de la sociedad
Debe estar establecido en el estatuto y estar dividido en acciones. No
hay impedimento para que no existan lminas fsicas de las acciones
(art. 434 inc. 1).

29.12.2015

La ley seala que el capital de la sociedad y las modificaciones que se le

hagan tanto para aumentarlo como para disminuirlo, deben estar
totalmente suscritos y pagados en el plazo que sealen los estatutos. Si
los estatutos nada indican, lo suple la ley, sealando que el plazo ser
de 5 aos contados desde la constitucin de la sociedad o del aumento

47
(o disminucin) respectivo, segn corresponda (art. 434 inc. 3 primera
parte en relacin con el art. 11 ley Sociedades annimas). En el caso de
la S.A. el plazo es de 3 aos y se cuenta de la misma manera que el
anterior o desde que se redujo a escritura pblica el acta de la junta
extraordinaria.
Si llegado el plazo no se cumple con lo prometido, el capital quedar
reducido de pleno derecho al monto efectivamente suscrito y pagado
(art. 434 inc. 3 segunda parte). Salvo disposicin en contrario, las
acciones cuyo valor no se encuentre pagado, no gozan de derecho
alguno (diferenciandose as de las S.A.).
Cualquier modificacin (aumentar o disminuir) que se realice al capital
de la compaa supone una modificacin del estatuto y por lo tanto
requiere del cumplimiento de las solemnidades (relacionar con el art. 69
Cdigo Tributario).

Acciones
- Las acciones son nominativas.
- Se ceden o traspasan siguiendo las regalas que establecen tanto
la ley de S.A. como su reglamento. El art. 446 adems, exige que
debe constar la declaracin por parte del cesionario respecto a
que conoce la normativa legal que regula las SpA, que conoce el
estatuto de la sociedad y que conoce las protecciones que puedan
o no existir respecto del inters de los accionistas.
La sancin si ello no ocurre es que el cedente es el que queda
como responsable de los perjuicios que pueda ocasionar al
cesionario por la falta de declaracin.

Derechos que otorga la ley a los accionistas de una SpA

La accin tiene una triple dimensin
- Representa una parte alicuota de la propiedad de la sociedad.
- Procedimiento que permite la libre cesin de las mismas.
- Confiere derechos y obligaciones.

Derechos
Derecho poltico (a voto, a elegir y a ser elegido): Cada
accionista dispone de un voto por cada accin que posea o
represente (art. 437). Sin embargo, el propio cdigo autoriza a que
existan acciones con voto limitado o sin derecho a voto, lo que
deber pactarse en el estatuto. No se admiten las acciones de
industrias y de organizacin (art. 13 ley S.A.).

Derecho a suscribir acciones: Se materializa en el contrato de

suscripcin de acciones, el que otorga al accionista suscriptor la
facultad de poder suscribir acciones tanto de aumento del capital
como de obtener reembolsos o reintegro frente a disminuciones de
capital.

48
 El art. 438 permite la adquisicin de acciones de propia emisin. Si
bien, lo normal es que la compaa venda acciones para que
ingresen nuevos accionistas, excepcionalmente la compaa podr
ser duea de acciones emitidas por la propia sociedad, a menos
que se prohba en los estatutos. stas debern venderse en el
plazo de un ao, de lo contrario la sociedad ver reducido su
capital al monto efectivamente suscrito y pagado (art. 438). Por su
parte el art. 27 ley S.A. autoriza que solo en cuatro casos la
sociedad podr adquirir acciones de su propia emisin, las que
debern venderse en el plazo de un ao en la bolsa de comercio,
con la misma sancin.

Derecho a dividendo: El cdigo permite el establecimiento de un

dividendo fijo, determinado o determinable. Situacin que no
sucede en el caso de las S.A. (Art. 78 ley de sociedades annimas),
solo permite establecerlas cumpliendo ciertos requisitos:
- Se pagan dividendos solo si existe utilidades.
- Solo si no hay prdidas en ejercicios anteriores.

05.01.2016

El registro de accionistas

1. El art. 431 establece requisitos mnimos respecto al registro de

accionistas, distinto del tratamiento que lleva a cabo en el
reglamento de las S.A.
2. Es uno de los pocos casos en los cuales la ley le impone a las SpA
tener algn registro o libro, ya que existe amplia libertad en cmo
se conduce y se lleva adelante a la sociedad.
3. Puede llevarse por cualquier medio que ofrezca seguridad (que no
se produzcan interlineados, borrones, etc). A diferencia de otro
tipo de libros, en este caso la ley es bastante amplia, por lo que
puede ser de manera fsica o digital.

En este registro es donde se conoce de manera fidedigna quienes son

los dueos de las acciones, los accionistas de la sociedad.

La sancin a los dueos de la empresa si no cumplen con los requisitos

del registro de accionistas, segn lo que seala el art. 431 inc. final
consiste en que los administradores y el gerente general sern
solidariamente responsables.

Comunicaciones internas (art. 445)

Entre los accionistas
Entre los accionistas y la sociedad

49
 Con los terceros

Queda a disposicin de las partes establecer el medio de comunicacin,

la nica limitante es que d una razonable seguridad respecto de su
fidelidad (determinada por las partes). Frente a una omisin por parte
del estatuto, ste se suple con el uso de la carta certificada como medio
de comunicacin (La carta certificada solo da certeza de que sta se
entreg en la oficina de Correos y que fue despachada).
La falta de comunicacin no invalida la citacin, pero hace responsable a
la administracin.

Solucin de conflictos (art. 441)

Las divergencias entre los socios, los socios con los administradores y
los accionistas con los liquidadores, se resuelven por medio del arbitraje,
por permitir tener la libertad entorno a los trmites del procedimiento
(no es tan engorrosa como el procedimiento civil).

El estatuto debe sealar:

- El tipo de arbitraje (de Derecho, mixto o conforme a las reglas
de la equidad).
En silencio del estatuto las disputas se conocen en nica instancia,
frente a un solo rbitro de carcter mixto (durante el
procedimiento acta como arbitrador, pero al resolver falla
conforme a derecho).

- El nmero de integrantes del tribunal arbitral.

El estatuto debe sealar el nombre o la modalidad de designacin
del rbitro y sus reemplazantes. En el caso de las S.A. no cabe la
posibilidad de que el estatuto establezca el nombre del o los
rbitros (art. 125 inc. 1 Ley S.A.).
Si no se seala, la ley establece que el arbitro ser designado por
el tribunal ordinario que corresponde al domicilio de la sociedad.

Disolucin y liquidacin de las SpA

Se refiere a algunas causales de disolucin, respecto de otras guarda

silencio, por lo que se puede entender que se aplican las causales de las
sociedades colectivas comerciales y de las S.A.

La confusin no disuelve la sociedad (art. 444), salvo que se establezca

lo contrario en el estatuto.

Causales de disolucin

1. La llegada del plazo (art. 425 nmero 5).

50
 2. Acuerdo de los accionistas. No ser necesaria si la sociedad est
compuesta por un nico accionista.

3. Transformacin de pleno de derecho en una S.A. (Art. 430), cuando

cumpla con los siguientes requisitos:

Durante ms de 90 das seguidos tenga a lo menos 500 o

ms accionistas.
El 10% del capital suscrito pertenece a un mnimo de 100
accionistas. Dejando fuera a aquellas personas que de
manera individual excedan este porcentaje.
El art. 2 ley de S.A., no contempla el nmero de accionistas que
debe tener una sociedad para atribuirle dicho mrito. El anterior
art. 2 sealaba que la sociedad era abierta cuando contena 500 o
ms accionistas o el 10% del capital se encontraba dividido en 100
personas o ms.

4. Declaracin por parte de un tribunal a travs de una sentencia

ejecutoriada de que la SpA vulnera gravemente la ley o los
estatutos.

5. Otras causales establecidas en los propios estatutos.

Formalidades para disolver

En silencio del estatuto, se le aplican las normas de las sociedades

annimas cerradas (art. 108 ley de S.A.). El directorio debiera consignar
mediante escritura pblica los hechos que dan lugar a la disolucin de
la sociedad, inscribir el extracto de la misma en el registro de comercio
y publicar por nica vez en el diario oficial en el plazo de 60 das
contados de la fecha de la escritura pblica de disolucin.

Liquidacin de la sociedad

Se deber entender que los primeros llamados establecer el

procedimiento a seguir son los accionistas. En el evento de que haya
omisin al respecto, se deben seguir las normas de la ley de S.A. en lo
relativo a las S.A. cerradas, que establece que se realiza por medio de
una comisin liquidadora en los trminos que establecen los art. 111 y
siguientes de la ley.

11.01.2016

Ley sobre empresas individuales de responsabilidad

limitada (EIRL) (ley 19.857)

51
La persona natural que no quiere ver expuesto su patrimonio, tiene tres
posibilidades:
- Sociedad: Toda sociedad, salvo la sociedad por acciones, necesita
de dos o ms personas. Frente a esta situacin se utiliza la figura
del testaferro (palo blanco), lo que sera una limitacin. Para evitar
esa situacin existes otras posibilidades.
- Sociedad unipersonal. Ej. SpA o EIRL.
- Patrimonio de afectacin (no est contemplado en Chile).

En este tipo social, una persona natural transfiere ciertos bienes, para el
desarrollo de una actividad econmica. Brinda la ventaja de constituir
una persona jurdica, por ende tiene todos los atributos de la
personalidad. Comprometiendo por regla general solo los bienes
aportados a la EIRL.

La definicin la da el art. 2 de la ley: La empresa individual de

responsabilidad limitada es una persona jurdica con patrimonio propio
distinto al del titular, es siempre comercial y est sometida al cdigo de
Comercio cualquiera que sea su objeto; podr realizar toda clase de
operaciones civiles y mercantiles, excepto las reservadas por la ley a las
sociedades annimas.

1. Se reconoce a una persona ficticia o jurdica, como sujeto de

derecho al que se le permite adquirir derechos y ser representado.
2. Solo puede ser constituida por una persona natural, pudiendo
gozar de los mismos beneficios que se le otorga a las sociedades.
3. La persona siempre tiene el carcter de mercantil. No se trata de
un comerciante, ya que este realiza actos de comercio. Podr
realizar actos de naturaleza civil, no obstante, va quedar regido
por la normativa comercial reservada a los comerciantes. Esto
porque la normativa comercial es mucho ms estricta que la civil
(art. 2 relacionado con el art. 18 ley 19.857).

Normativa aplicable

1. Ley
2. Ley de SRL
3. Cdigo de comercio en lo relativo a la sociedad colectiva
comercial.
4. Cdigo civil en lo relativo a las sociedades civiles.

Clases o tipos de EIRL

EIRL originaria y primitiva: Tiene su origen en un acto

unilateral del constituyente de la misma. Esta declaracin de

52
 voluntad solo la puede efectuar una persona natural, no
impidiendo que una persona tenga ms de una EIRL an cuando el
objeto sea el mismo (art. 4 letra a, y art. 15 letra e ley).

EIRL derivada: Tiene como antecedente la existencia de otra

persona jurdica, no obstante que para convertirse en una EIRL
deba cumplir con los requisitos propios de sta (art. 14 primera
parte).

Requisitos para constituir una EIRL

Requisitos de fondo

Dicen relacin con los elementos sustanciales de todo acto o contrato.

Su incumplimiento trae aparejada como sancin la nulidad del cdigo
civil.

Requisitos de forma

Cumplimiento de aquellas solemnidades que la ley ha establecido en

funcin del tipo social. Su incumplimiento (vicios formales) trae
aparejada la sancin:
- Si consta en escritura pblica o en instrumento reducido a
escritura pblica o instrumento protocolizado: Nulidad absoluta
saneable.
- Si no consta en dichos instrumentos: Nulidad de pleno Derecho.

1. Escritura pblica, cuyo extracto se inscribe y se pblica por

nica vez en el diario oficial dentro del plazo que la ley establece
(art. 3). Se agrega a los requisitos sealados en el COT a propsito
del contenido de las escrituras pblicas, lo sealado en el art. 4 de
la ley:
a) Nombre, Apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y
domicilio (individualizacin del constituyente). El COT
adems, exige el nmero de la cdula de identidad. Se trata
de requisitos esenciales.

b) El nombre de la empresa. Formado a lo menos por el

nombre y apellido del constituyente, pudiendo tambin tener
un nombre de fantasa. Debiendo agregarle a cualquiera de
las opciones, las actividades econmicas que constituirn el
objeto o giro de la empresa, concluyendo con la expresin
empresa individual de responsabilidad limitada o E.I.R.L..
Ej. Juan Prez Abogado E.I.R.L.; Juan Prez Abogado empresa
individual de responsabilidad limitada; Nombre de fantasa
Abogado E.I.R.L.; Nombre de fantasa Abogado empresa

53
 individual de responsabilidad limitada. En este tipo social no
existe la posibilidad de reclamar respecto de nombres
semejantes o idnticos.

c) El monto del capital que se transfiere a la empresa,

indicando si se aporta en dinero o en especies (valor que se
le asigna por el constituyente). No habra inconveniente para
establecer un aporte en usufructo. Es posible aportar el
trabajo, empleo, profesin o industria, no pudiendo ser ste
de manera exclusiva, ya que el aporte va a ir en funcin de
las obligaciones que adquiera la empresa para con terceros.
Si no efecta el aporte la ley no da la solucin, pero del art.
8 inc. 2 ley se podra interpretar que los acreedores de la
EIRL tendran una accin oblicua para demandar el
cumplimiento del aporte, ya que el titular de la empresa
responde con su patrimonio (presente y futuro) de su
obligacin de efectuar el aporte. La ley tampoco indica la
oportunidad en que debe efectuarse el aporte, por lo que se
aplican las reglas del art. 378 del cdigo de comercio.

12.01.2016

d) La actividad econmica que constituir el objeto o

giro de la empresa (equivalente al objeto social). Se da la
interrogante entorno a si la EIRL puede o no tener ms de un
giro, esto por la redaccin que ocupa el artculo, hacindolo
en trmino plural. Esta idea de actividad econmica
responde a la forma en la que se encuentran clasificadas las
actividades econmicas para la obtencin de rut por el SII y
autorizar el inicio de un giro.

El ramo o rubro especfico en que dentro de ella se

desempear. Se podra entender que no puede tener un
giro amplio, pudiendo solo realizarse aquella actividad
especfica que este sealada en la constitucin de la
empresa. La importancia de aquello es que el empresario
responde por las obligaciones ejecutadas en la EIRL siempre
que ellas se enmarquen dentro del giro (art. 8 inc. 1 y art. 12
letra a ley).
- Ramo: Aquella parte en que se encuentra dividida una
ciencia o arte (RAE).
- Rubro: Ttulo o rtulo (RAE).
Esta es una clusula esencial, ya que no cabe la posibilidad
de ser suplido el silencio por el legislador.

54
 e) El domicilio de la empresa. Debe ser distinto al del propio
constituyente, no tratndose de una clusula esencial ya
que en virtud del art. 355 se entender domiciliada la
empresa en el lugar en que se otorg la escritura de
constitucin de la EIRL.

f) El plazo de duracin de la empresa. Es posible

establecer un plazo, lo que no obsta a su prrroga.
Si nada se dice al respecto, se entender que su duracin es
indefinida. Sin embargo, la muerte de la persona del titular
le pone fin a la empresa (art. 15 letra a ley).

2. Requisitos del extracto (art. 5 parte final ley)

Deber contener el resumen de las menciones sealadas en
el art. 4 ley.
Debe abarcar todas las menciones, sin embargo, El domicilio
y el plazo de duracin de la empresa no son esenciales, por
lo que no es necesario que vayan en el extracto.
El extracto debe ser autorizado por el notario ante quien se
otorg la escritura de constitucin (art. 5 ley).

3. Inscripcin en el registro de comercio del dominio de la

empresa.

4. Publicacin por una nica vez en el diario oficial.

5. Dentro del plazo de 60 das siguientes a la fecha de la

escritura de constitucin.

Sancin (art. 7 ley)

La omisin de alguna de las solemnidades de los art. 4, 5 y 6, tendr

como sancin la nulidad absoluta del acto respectivo. Si recae sobre el
acto constitutivo, el titular de la empresa va a responder de manera
personal e ilimitada de las obligaciones dentro del giro de la empresa. Lo
anterior sin perjuicio del saneamiento.

18.01.2016

Modificaciones a la EIRL (art. 6 ley)

Adems de las modificaciones que se sealan en el art. 6, se debe hacer

referencia a los art. 18 inc. 3, art. 30 y art. 34 reglamento del registro de
comercio.

Nacimiento de la personalidad jurdica

55
Nace con la constitucin de EIRL.

Extincin de la personalidad jurdica

Al respecto existen dos posturas:

No requiere liquidacin: La personalidad jurdica se extingue al
momento en que se produzca alguna de las causales que
contempla el art. 15 ley.
Requiere liquidacin: la personalidad jurdica se extingue
diputando la EIRL se liquida.

La administracin de la EIRL

Es importante unirlo al rubro de la empresa, ya que constituyen el marco

en el que va a actuar el administrador y por ende, por el que va a
responder (art. 8 ley). Es decir, ser responsable cuando acte conforme
a su giro.

Del art. 9 se deduce quienes podrn administrar la empresa:

- Empresario.
- Gerente.
- Delegado o Apoderado.

Responsabilidad de la empresa (art. 9 ley)

Cuando el administrador sea la propia persona del titular (el

empresario), el art. 12 letra A y B ley, establece los casos en que el
dueo de la empresa va a responder ilimitadamente frente a terceros:
a) Acta fuera del giro de la empresa.
b) El empresario no acta en nombre y representacin de la
empresa frente a un determinado acto y contrato.

Requisitos de un acto vlido

1. El empresario tiene la obligacin de actuar en nombre y

representacin de la empresa.
La informacin de este hecho debe ser de manera expresa, debe
firmar por poder (art. 372 inc. 2 Cdigo de Comercio y art. 2094
inc. 2 Cdigo Civil). Estos requisitos los debe cumplir adems el
gerente general y el apoderado, teniendo una sancin distinta que
la del empresario administrador (art. 326, 327 y 329). En la que a
eleccin del tercero se puede pedir el cumplimiento de la EIRL o
del factor (gerente o apoderado).

56
 2. El acto diga relacin con el cumplimiento del giro de la
empresa (art. 9 inc. 2 ley en relacin con el art. 374 C. de
Comercio).
La ley es mucha ms estricta que el cdigo, ya que el cdigo da la
posibilidad de que la sociedad se libre del cumplimiento alegando
que el tercero deba saber que el acto estaba fuera del giro de la
sociedad, en cambio la ley seala que si se acta fuera del objeto
quien responde es siempre el titular .

Cundo se entiende que el empresario acta fuera del objeto de

la empresa?
No se sanciona si se acta dentro del objeto pero fuera del rubro.
Ej. Objeto: prendas de vestir; Rubro: camiseria.

Contenido de su representacin (art. 9 inc. 2 Ley en relacin con el

art. 40 Ley S.A. a propsito del directorio).

El titular administrador representar a la empresa tanto judicial

como extrajudicialmente para el cumplimiento del objeto social,
con todas las facultades de administracin y disposicin.

se nombra un Gerente general (art. 9 inc. 3 ley). Al igual que el

empresario tiene un poder amplio, a menos que el titular le lmite
en estas facultades expresamente (art. 340).

Respecto de la designacin y lmites del gerente general, segn

establece el art. 9 inc. 3, se deja constancia en escritura pblica,
inscripcin en el registro de comercio del domicilio de la empresa y
se anota al margen de la inscripcin estatutaria. Siendo
sancionada su omisin segn sea formalidad habilitante o por va
de publicidad:
Escritura Pblica: Nulidad absoluta en los trminos del
Cdigo Civil, por tratarse de un solemnidad habilitante.
Inscripcin en el registro de comercio y anotacin al
margen de la inscripcin: Inoponibilidad hacia el tercero
que contrata, por tratarse de una solemnidad por va de
publicidad (art. 24).

Mandatos generales o especiales (art. 9 inc. 3). El

nombramiento de un gerente general no obsta para que se
nombre un apoderado. Debe constar en escritura pblica que se
inscribe en el Registro de Comercio del domicilio de la empresa y
se anota al margen de la escritura estatutaria.

Situacin del autocontrato

57
Las decisiones que tomen el titular administrador, el gerente o
mandatarios, por regla general no estn sujetas a ningn tipo de
formalidad en especial. Salvo tratndose de la situacin a la que hace
mencin el art. 10 ley, en la que los actos y contratos que el titular de la
empresa clebre con su patrimonio no comprometido en la empresa, por
una parte, y con el patrimonio de la empresa que administra, por la otra.
Slo tendrn valor si cumplen con los siguientes requisitos:

1. Debe constar por escrito

2. El contrato debe ser protocolizado ante notario pblico.
3. Anotarlo al margen de la inscripcin.
4. Plazo de 60 das

La sancin por el incumplimiento de los requisitos, entendiendo el

legislador que es el tercero quin ser perjudicado, se debe distinguir:

o Formalidad habilitante: Primeros 2 requisitos.

o Formalidad por va de publicidad: Anotacin y plazo, por lo
que la sancin sera la inoponibilidad.
El art. 10 inc. 2 establece un aumento de responsabilidad en un
grado solo respecto del titular (art.471 cdigo penal sobre
simulacin de contrato), relacionado con el art. 12 ley (contrato
simulado), que hace responsable personal e ilimitadamente con
sus bienes de la celebracin del acto o contrato.
El art. 2 ley seala que no ser necesario acreditar frente a los
terceros la mercantilidad de la EIRL, ya que siempre ser
mercantil an cuando realice actividad de naturaleza civil
(sometida al cdigo de comercio).

Importancia:
- Se aplican las obligaciones del comerciante.
- Respecto de la insolvencia.
- Para efecto de la ley del consumidor, ya que se aplica para
aquellas actividades que son civiles para una parte y comercial
para la otra.

19.01.2016

Lmite al objeto de la empresa

Art. 4 ley:
- La letra b) nos da la idea que para formar el nombre de la EIRL da
varias alternativas. Adems da la posibilidad de desarrollar una
pluralidad de actividades.

58
- La letra d) establece que se podra realizar solo actividades especficas.
El legislador busca:
o Evitar que en la EIRL existan clusulas paraguas (ej. y poder
desarrollar aquello que de manera directa o indirecta tienda al
complemento del tipo social).

o Permitir que se puedan desarrollar bajo la forma de EIRL

actividades que son de naturaleza civil, con la finalidad de regirlas
por normas comerciales, con la exigencia de que la actividad sea
especfica. No pudiendo desarrollarse aquellas actividades que son
exclusivas de las S.A. segn lo que sealan los art. 126 y 130 ley
S.A.

La falta de especificidad del objeto, de acuerdo a lo que seala el art. 7

ley, ser sancionado con la nulidad absoluta. La ley establece una
segunda sancin para el titular en el caso de que la nulidad recaiga
sobre el acto constitutivo, el que responder de manera personal e
ilimitada de las obligaciones que contraiga en el giro de la empresa.

Responsabilidad del titular de la EIRL, se debe distinguir:

Responsabilidad del empresario con la EIRL (art. 8 inc. 2 ley):

La regla general es que el constituyente responde del pago de su
aporte al que se ha comprometido.

Responsabilidad de la EIRL con los terceros: La regla general

del cdigo civil segn la cual si es una obligacin vlida (actuar a
nombre y representacin de la empresa y hacerlo dentro de su
objeto), la responsabilidad es responder con todo su patrimonio
(bienes presentes y futuros) (art. 8 inc. 1 ley). Los acreedores de la
EIRL no pueden exigir el cumplimiento a un tercero (titular).

Responsabilidad del empresario con los terceros (art. 12

ley): El titular responder ilimitadamente con sus bienes cuando:

a) Actos o contratos efectuados fuera del objeto de la empresa.

b) Actos o contratos ejecutados sin el nombre o representacin
de la empresa. Se obr dentro del giro de negocio pero no se
seal que el acto se celebra para un tercero denominado
EIRL.
c) Empresa celebra actos y contratos simulados, oculta sus
bienes o reconoce deudas supuestas, aunque no se siga
perjuicio inmediato.

59
 d) El titular percibe rentas de la empresa que no guarde
relacin con la importancia de su giro, o efectuare retiros
que no corresponden a utilidades lquidas o realizables.
Utilidad liquida es aquellas que resulta de descontar de las
utilidades el impuesto a la renta.
La ley de S.A. al respecto seala en su art. 78 que las
utilidades podrn repartirse siempre que no existan prdidas
en el ejercicio o en ejercicios anteriores.
Cabe preguntarse si podra el constituyente teniendo
prdidas retirar las utilidades correspondientes al ejercicio.
Que sean realizables se refiere a que los dineros se
encuentren efectivamente en caja.

e) Titular, administradores o representantes legales,

condenados por los delitos concursales regulados en el
cdigo penal. Equivalente a los que se conoca como quiebra
fraudulenta.

Transformacin de la EIRL (art. 14 ley)

I. De Sociedad a EIRL: En caso de que exista confusin de todos

los derechos sociales en una sola persona (natural), sta podr
transformarse en una EIRL cumpliendo con los requisitos y
formalidades de la ley EIRL, para la constitucin.
Solo respecto de la confusin el art. 108 ley S.A. seala que el
directorio de la S.A. tiene que dar cuenta del hecho por
escritura pblica dentro del plazo de 30 das, extractares,
inscribirse y publicarse por nica vez, dentro del plazo de 60
das desde la constitucin de la escritura. La misma escritura
puede servir para llevar a cabo la transformacin.

II. De EIRL a Sociedad (art. 14 inc. Final, art. 15 letra c) y art. 16

ley): El capital de la EIRL se aporta a una sociedad, aporte que
puede ser total o parcial, para lo cual deber cumplirse con los
requisitos dependiendo del estatuto social en la cual se
transforme.

Disolucin de la EIRL (art. 15)

a) Voluntad del empresario.

b) Llegada del plazo.
c) Aporte del capital de la EIRL a una sociedad.
d) Resolucin de liquidacin.
e) Muerte del titular: Los herederos podrn designar un gerente
comn, transcurrido un ao terminara la responsabilidad limitada,

60
 es decir, sern los herederos quienes debern responder de las
obligaciones.

Formalidades de la disolucin (art. 15 inc. 2 ley)

Escritura pblica
Inscripcin del extracto
Publicacin del extracto

Si la causal de disolucin es la muerte del titular, la regla general es que

cualquier heredero puede solicitar la disolucin de la EIRL.
Excepcionalmente si se dio lugar a la continuacin del giro de negocios
de la empresa por el plazo de un ao, cumplido ste nuevamente tienen
la posibilidad de solicitar la disolucin.

Si la causal es el aporte a otra sociedad, la empresa continuar

respondiendo de todas las obligaciones contradas a menos que el
empresario declare por escritura pblica asumirlas con su patrimonio
(art. 16 ley).

Si la causal es la resolucin de liquidacin de la EIRL en el juicio de

insolvencia, el art. 17 ley seala que en el evento de que se declare la
liquidacin de la empresa, una de las varias alternativas es la venta de
la EIRL. El vendedor es el veedor y el comprador es denominado
adjudicatario, este ltimo puede continuar con la empresa, siendo
requisito que el adjudicatario sea una persona natural. Adems, debe
declarar que contina con la EIRL cumpliendo con las formalidades del
art. 6 ley.
Estas causales tambin pueden ser alegadas por los acreedores de la
empresa (art. 15 inc. final ley).

Liquidacin de la EIRL

Es necesario liquidarla para dar plena garanta a los acreedores de la

empresa.
El art. 13 ley en su segunda parte seala que debe liquidarse para hacer
pago a los acreedores con los bienes de la propia empresa. Los
acreedores personales del titular tienen una especie de preferencia.
Podrn perseguir el pago de sus crditos personales:

o Sobre los beneficio y utilidades que sobre la empresa le

corresponde al titular.
o Sobre el remanente, una vez satisfechos los acreedores de la
empresa.

61
Casos en que no es necesario liquidar la empresa

1. Sealado en el art. 15 letra c, no se liquida porque la sociedad

asume como propias las obligaciones de la empresa.

2. En el caso del art. 17 ley, cuando el el adjudicatario realiza la

declaracin de continuar con la empresa, por lo que es l quien se
hace responsable del cumplimiento de las obligaciones de la EIRL.

01.03.2016

Sociedades Annimas (ley 18.046, reglamento S.A. DS 702, DL 3558

Superintendencia de Valores y seguros, ley mercado de valores, ley
19.499 saneamiento).

Definida en el artculo 1 de la ley 18.046 como: "La sociedad annima es

una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn,
suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos
aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables.

1. Esta definicin establece la exigencia del aporte como un

elemento esencial, con la gran caracterstica de que el aporte se
materializa en acciones.

2. El socio accionista aportante, desde el momento en que ingresa a

la sociedad tiene certeza cabal de que lo que est aportando a su
vez se transforma en acciones .

3. La ley establece la responsabilidad que asumen los socios en la

sociedad. Hay una estrecha relacin entre el aporte que efecta el
socio y la responsabilidad. La responsabilidad puede ser primitiva
al momento de la constitucin y respecto de los posibles aumentos
de las acciones.

4. El accionista va a responder frente al cumplimiento de su

obligacin de efectuar el aporte mediante todos sus bienes
presentes y futuros.

5. La administracin de la sociedad annima radica en un directorio.

Integrado por directores que son esencialmente revocables, los
que pueden ser tanto accionistas como terceros.

6. Se considera como una S.A. mercantil en cuanto a sujeto,

pudiendo perfectamente constituirse para un objeto civil o mixto.

62
 An teniendo objeto civil se le aplica el tratamiento que le da la
ley a las sociedades mercantiles.

Clasificacin de las sociedades annimas ( Art. 2 Ley S.A. y art. 5

ley 18.045)

1.- Atendiendo a s deben o no inscribir sus acciones en el

registro de valores:
Abiertas: Aquellas que de manera voluntaria o legal tiene que
inscribir sus acciones en el mercado de valores.

Cerradas: Aquellas que no deben inscribir sus acciones en el

registro de valores.

2.- Atendiendo a los requisitos de constitucin:

Generales: escritura pblica de constitucin, extracto del mismo,
la inscripcin del extracto en el registro de comercio competente,
la publicacin del extracto por una vez en el diario oficial, en el
plazo de 60 das contados desde la escritura pblica.

Especiales (ttulo XIII ley 18.046 art. 126 y siguientes): Tienen

requisitos de constitucin distintos a los generales, en ellos
adems interviene un rgano estatal, fiscalizador de su actuar
mientras tenga vigencia (art. 126 inc. primero y final ley). Escritura
pblica, debe ser sometida a la superintendencia respectiva,
materializada en una resolucin que debe ceirse a los actos
administrativos, la superintendencia respectiva emite un
certificado que da la conformidad de que se han cumplido los
requisitos el que hace las veces de extracto. Se debe inscribir el
extracto en el registro de comercio, publicar el extracto, en un
plazo de 60 das desde la fecha de resolucin que dicta la
superintendencia respectiva.

3.- Atendiendo a su nacionalidad:

Nacionales: Al momento de su constitucin se someten a la
legislacin nacional.

Extranjeras (Agencia): Al momento de sus constitucin se han

sometido a la legislacin extranjera. Pueden realizar actividades
econmicas en Chile, debiendo cumplir un trmite previo sealado
en los art. 121 y siguientes de la ley.

4.- Atendiendo al control:

Filiales (art. 86 ley S.A.): La matriz la puede controlar por medio
de capital o por medio de la administracin, control que logra

63
 teniendo ms del 50% del capital o la mayora en la
administracin. El control pude ser directo o indirecto a travs de
otras personas naturales o jurdicas.

Coligadas (art. 87 S.A.): La sociedad coligante no logra tener un

control ya que en el caso del capital tiene desde un 10% pero
menos del 50% de control del mismo, y tratndose de la
administracin puede nombrar a uno de los miembros de la
administracin.

Sociedades annimas abiertas Sociedades annimas cerradas

Fiscalizacin externa de la No hay tal control.
superintendencia de valores y
seguros.
La superintendencia puede imponer No puede. imponer sanciones a los
sanciones a los directores. directores.
El nmero mnimo de directores es El nmero mnimo de directos es 3.
de 5.
Transferencia de las acciones, no se Se pueden establecer mecanismos
puede limitar la libre cesin de las para la transferencia de acciones.
acciones.

Constitucin de la sociedad Annima ordinaria o comn

1.- Por escritura pblica

Contenido de la escritura pblica (art. 4 ley S.A.)

1. Individualizacin de los accionistas sean personas
naturales o jurdicas. El nombre, profesin u oficio, el domicilio
de los accionistas que concurra a su otorgamiento, y el rol nico
tributario (RUT) o documento de identidad, si debieren tenerlos.
(accionistas fundadores).

Si la sociedad presenta vicios en su constitucin que lleven a

declararla nula, los accionistas fundadores son solidariamente
responsables respecto de los terceros que contrataron con la
sociedad.

2. Nombre y domicilio de la sociedad. Respecto del nombre se

trata de una clusula esencial, no as en lo relativo al domicilio.
Se da amplia libertad para la formacin del nombre pudiendo
hacerse por el nombre de uno o ms de los accionistas, haciendo
alguna referencia o alusin a los objetos a los cuales se va a
dedicar la sociedad, que sea de ndole mixto de uno o ms

64
 accionistas y de uno o ms objetos sociales, o bien con un nombre
de fantasa con el cual identificar a la sociedad. El nombre debe
concluir con la expresin Sociedad Annima o S.A.
Le da una accin a la sociedad para poder demandar a otra
sociedad que tuviera un nombre idntico o semejante a la
sociedad que ya existe.
Respecto al domicilio, a diferencia del nombre no es una clusula
esencial, ya que si se omite se entiende domiciliada la sociedad en
el lugar en que se otorg la escritura social de constitucin (art. 5A
ley S.A.)

El carcter de esencial o no de una clusula va a depender de si la ley

puede o no suplir su silencio.

07.03.2016

3. Enunciacin del o los objetos especficos de la sociedad.

Clusula de naturaleza esencial, ya que el legislador no puede
prever cual o cules seran los objetos que la sociedad hubiera
designado para su desarrollo. El art. 9 seala que la sociedad
puede tener uno o ms objetos, debe ser especfico.
4. La duracin de la sociedad. Puede ser indefinida, si nada se
indica tendr dicho carcter (clusula no esencial). Si la duracin
es definida, esta durara hasta el cumplimiento de dicho plazo, si
se quiere que dure menos se deben modificar los estatutos, as
tambin si se quiere prorrogar dicho plazo.
No obstante el carcter indefinido de la sociedad se le podr poner
termino, debiendo para ello modificarse los estatutos.

5. El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que se

divide el capital, la forma y plazos en que los accionistas
deben pagar.

6. La organizacin y las modalidades de la administracin

social y su fiscalizacin. Los accionistas no tienen la posibilidad
de poder fijar, normar o indicar la forma en que van a administrar
la misma, ya que est entregada al directorio. La forma en que el
directorio va a administrar la sociedad est reglada por la ley. Ej,
mnimo de 3 directorios, pudiendo ser ms.

65
 Respecto a la fiscalizacin la propia norma seala como se
efectuar por parte de los propios accionistas, existiendo dos
posibilidades:

S.A. Cerradas: Adems de la fiscalizacin que realizan los

accionistas en junta, la ley les entrega la posibilidad para
que realicen la fiscalizacin inspectores de cuenta.

S.A. Abiertas: Adems de la fiscalizacin interna, se suman la

labor que realizan auditores y de manera externa la que
hace la superintendencia de valores y seguros (SVS),
pudiendo establecer por la va de las multas sanciones
administrativas a los directores. No hay impedimento para
que el o los accionistas puedan perseguir la responsabilidad
civil o penal de los directores.

7. La fecha en que deba cerrarse el ejercicio y confeccionarse

el balance y la poca en que debe celebrarse la junta
ordinaria de accionistas. Establecido por la propia ley, la que
seala que la fecha de cierre ser los 31 de diciembre y en cuanto
a la confeccin del balance el art. 74 seala que ser al 31 de
diciembre. Tratndose de la junta de accionistas, sta deber
efectuarse en el primer cuatrimestre de cada ao (art. 4 nmero 7
y el art. 58 inc. 2 nmero 1).

8. La forma de distribucin de las utilidades. sta por regla

general es proporcional al nmero de acciones que tengan,
tomado el nombre de dividendo aquella parte de la utilidad que
corresponde a cada accionista. La ley da la posibilidad de distribuir
este dividendo en funcin a si la sociedad annima es:

Abierta: Distribuir como mnimo el 30% de las utilidades

lquidas del ejercicio.
Cerrada: Se deja entregado a los estatutos la forma y
porcentaje que se distribuir entre los accionistas, si estos
nada dicen al respecto, se aplica la regla de las S.A.
abiertas.

9. Forma en que debe hacerse la liquidacin: La ley establece y

norma esta parte de la sociedad.
S.A. Abiertas: La efecta una junta liquidadora que puede
ser nombrada por los accionistas, o a falta de acuerdo de
stos la puede nombrar el tribunal.

66
 S.A. Cerradas: Se le entrega a los accionistas la forma de
liquidar la sociedad y si nada indican habr un liquidador
que la haga.

10. Naturaleza del arbitraje al que se sometern las

diferencias jurdicas entre los accionistas. Los primeros
llamados a establecerlo son los accionistas, en silencio de estos la
ley establece que se sometern a la resolucin del arbitro
arbitrador (Art. 125)..

11. La designacin de los integrantes del directorio

provisorio y, en las S.A. abiertas, de los auditores externos
o de los inspectores de cuentas, en su caso, que debern
fiscalizar el primer ejercicio social. No es una clusula
esencial, por lo tanto, si se omite la ley permite que se supla por
una junta de accionistas de la sociedad (Art. 5A inc. 2).

12. Los dems pactos que acordaren los accionistas. Se

debe concordar con lo dispuesto en el inciso final del art. 2, el que
seala que una sociedad annima que deje tener el carcter de
cerrada, al respecto va a primar la ley por sobre lo que digan lo
estatutos.

2.- El extracto de la escritura de constitucin. El cual, segn lo

sealado en el art. 5 inc. 3 deber contener:

1. Individualizacin de los accionistas

2. Nombre de la S.A., el o los objetos, el domicilio y la duracin de la
sociedad. La ausencia de lo que dice relacin del domicilio en la
escritura ...
3. El capital y las acciones en que se divide
4. Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y el plazo para
enterar ese capital.

3.- Inscripcin del extracto en el registro de comercio

competente.

4.- publicacin del extracto por nica vez en el diario oficial.

5.- Plazo de 60 das desde que se otorg la escritura.

Modificaciones a la escritura de constitucin

Requiere de cumplimientos de ciertos requisitos tanto en la forma
(formalidades o solemnidades que la ley es prescriben) como en el fondo

67
 Requisitos de forma: : Debe cumplir con las solemnidades que
la ley prescribe. Sin embargo, existen casos en que la reforma a
los estatutos, adems de los requisitos mencionados se requiere
de la presencia de un notario. Ej. Art. 57 numerales 1, 2, 3 y 4.
Requisitos de fondo: Se debe realizar una junta de accionistas
ordinaria o extraordinaria. Debiendo cumplirse adems, con el
qurum que la ley establece para ste tipo de materias. Al
respecto se debe hacer una distincin:

S.A. abierta: La regla general para tomar acuerdo ser las

dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a
voto.
S.A. cerradas: El qurum ser el que establecen los
estatutos, el que nunca podr ser inferior a la mayora
absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto.

El art. 5 inc. final establece que el extracto de una modificacin debe

cumplir con:

- La fecha de la escritura pblica de modificacin

- Nombre y domicilio del notario ante quien de otorg la escritura
pblica
- Solo se har referencia al contenido de la reforma cuando afecte
alguno de los cuatro puntos que se mencionan en el art. 5 inc. 3.
Es decir, que se de cuenta de la misma en el estatuto.
- Se inscribe y se publica.

08.03.2016

El capital de la sociedad annima (art. 4 nmero 5 ley 18.046)

Esta materia se encuentra tratada en los art. 10 y siguientes de la ley.

El capital de la sociedad se encuentra dividido en acciones. La accin
representa una parte alicuota o proporcional del capital de la sociedad,
tambin da cuenta de la existencia de derechos y obligaciones sociales y
en cuanto a ttulo de crdito, tiene la facilidad de que puede transferirse.
La ley exige que el capital se est precisado en los estatutos de la
sociedad. Adems, contempla la existencia de un capital suscrito y de un
capital pagado. El Primero se materializa a travs del contrato de
suscripcin de acciones. El Capital pagado por su parte, hace referencia
al cumplimento de la promesa o de la obligacin. El plazo para pagar el
capital suscrito es de tres aos y se cuenta dese la fecha de constitucin
de la S.A. (art. 11).

Cumplimiento de la obligacin de pagar

68
Aqu debemos distinguir si se va a pagar en dinero o bienes avaluables
en dinero. No cabe la posibilidad de realizar aportes en trabajo o
industria.
Por regla general, ser pagado en dinero en efectivo. En el caso de que
se pague en bienes avaluables en dinero ser necesaria la avaluacin.
La avaluacin la pueden realizar los propios accionistas de manera
unnime. La segunda posibilidad es la avaluacin de peritos, la que
deber someterse a la aprobacin de los propios accionistas a travs de
la junta de accionistas (art. 15 inc. 4).
La sancin va a recaer en los directores como los gerentes que acepten
una forma de algo que difiere a lo establecido en los estatutos, son
solidariamente responsables del valor de colocacin de las acciones que
se han pagado en una forma distinta.
En segundo lugar se establece una forma de saneamiento de este vicio,
distinto a lo ya visto, ya que se estara materializando un aporte de una
manera distinta a la establecida en los estatutos. Esta forma de
saneamiento, consiste en que a la falta de cumplimiento de la forma de
pago, no podr demandarse despus de dos aos contados desde la
fecha de la escritura en la cual conste el respectivo aporte. El
cumplimiento posterior a la escritura de aporte, sanea la nulidad (art. 15
inc. final).

Principios de estas normas de capital

Principio de la conservacin del capital: Lo que se busca con

este principio es que la sociedad efectivamente mantenga el
capital declarado en los estatutos y en los posteriores aumentos
de capital, si es que los hay.

Consecuencias de este principio

a) El capital queda fijado de manera precisa en los estatutos y
solo podr ser aumentado o disminuido por reforma de los
mismos (art. 10 inc. 1).
b) El capital y valor de las acciones podrn ser modificados de
pleno derecho, ya que, cuando se aprueba el balance por la
junta ordinaria de accionistas se produce una revalorizacin
del capital conforme a las variaciones o fluctuaciones del
dinero (art. 10 inc. 2).
c) Si existen acciones que estn suscritas y no totalmente
pagadas, en la diferencia el valor de las acciones sern
reajustadas segn la UF (art. 16 inc. 1).

Principio de la realidad del capital: Este principio permite

informar a los terceros respecto de cual es realmente el capital
social de la S.A. Ms all del capital declarado.

69
 Consecuencias de este principio:
a) El plazo para pagar el capital suscrito es de tres aos y se
cuenta desde la fecha de constitucin de la S.A. Si as no
ocurre, el capital social quedar reducido al monto
efectivamente suscrito y pagado (art. 11).
b) La responsabilidad solidaria, tanto del cedente como del
cesionario, que asumen de la cesin de acciones que no se
encuentran totalmente pagadas (art. 19 inc. 2).

Procedimiento para exigir el cumplimiento de la obligacin de

pagar
Se podr ejecutar al accionista deudor. El procedimiento ser vender en
una Bolsa de Valores Mobiliarios las acciones del deudor necesarias para
pagar el saldo insoluto (art. 17).
Otra posibilidad es que los estatutos establezcan este procedimiento. Y
finalmente cabe la posibilidad de demandar de perjuicios del el
incumplimiento que este accionista podra causar.

Las acciones. Al respecto, la ley reconoce que existen:

I.
Acciones ordinarias o comunes: Le otorgan al accionista la
totalidad de derechos que la ley le entrega a los accionistas por su
calidad de tales.
acciones preferentes o preferidas: El o los accionistas ven
disminuidos algunos derechos, estableciendo en compensacin un
privilegio.
II.
Acciones de pago: El accionista tiene que enterar su aporte a
travs de alguna de las modalidades ya vistas.
Acciones liberadas de pago o cras: El accionista no va a
desembolsar para pagar a la sociedad, sino que el aumento de
capital se har con cargo a las utilidades de la empresa.
III.
Acciones con derecho a voto y
Acciones con derecho a voto mltiple: La ley las prohibe, eso
s, se permite distribuir los votos de las acciones que se posean
(art. 21).
IV.
Acciones nominativas: La persona del accionista titular es
mencionado en la accin.
Acciones al portador: La persona del accionista titular de la
accin no se menciona en la accin. En nuestra legislacin las
acciones al portador no estn permitidas, lo que se deduce de que
las acciones deben estar registradas en un Registro de Accionistas.

70
 11.03.2016

V.

Acciones con valor nominal: En el cuerpo de la accin, sta
expresado su valor (en la lamina o cara de la misma).
Acciones sin valor nominal: No tienen sealado en su lamina el
valor de la misma. Para conocerlo sera necesario por tanto, saber
el nmero total de acciones que tiene y relacionarlo con el valor
libro de la acciones (S.A. Cerrada) o con la cotizacin burstil (S.A.
Abierta).
El valor libro se obtiene al dividir el total de las acciones por el
nmero de accionistas.
Ambos tipos de acciones para la ley tienen el mismo valor.

Derechos que otorgan las acciones a los accionistas

Estn tratados de manera dispersa en la propia legislacin, no de

manera taxativa.

1. Derecho a informacin: Se materializa en que los accionistas

tienen la prerrogativa para poder conocer los estatutos de la
compaa debidamente actualizados por el gerente, quien debe
mantener una copia en el domicilio de la sociedad (casa matriz de
la empresa). Tambin se manifiesta en las convocatorias que
realiza el directorio cuando cita a junta de accionistas, es decir, los
accionistas deben conocer con anticipacin las materias que se
van a tratar, sean ordinarias o extraordinarias, con la salvedad de
que en el primero de los casos (ordinarias) la ley establece cuales
tienen este carcter, pero en cambio tratndose de las materias
extraordinarias la ley establece, que son aquellas que sin ser
materias ordinarias tienen por objeto velar por alguna necesidad
de la sociedad. El qurum para aprobar una u otra materia es
distinto, requiriendo un qurum ms alto aquellas materias
extraordinarias de lo que requeriran las ordinarias.

2. Derecho a dividendo: Consiste en aquella parte de las utilidades

lquidas del ejercicio a que tienen parte los accionistas en
proporcin al nmero de acciones que el mismo posea en la
compaa.
La ley reconoce la existencia de diversos tipos de dividendos para
los accionistas, materia que se encuentra regulada en los art. 73 y
siguientes de ley.
Deben existir utilidades, no pudindose repartirse utilidades si
existen prdidas en el ejercicio en particular o en ejercicios

71
anteriores (art. 78 ley). Esto debido a que al existir prdidas se
reconoce la existencia de deudas para con terceros, por lo que
habiendo utilidades posteriores se debe hacer pago a los
acreedores sociales, los que estn antes que los socios.
Si no existen prdidas en ejercicios anteriores se puede hacer
pago de los dividendos, los que pueden ser:

Dividendo mnimo obligatorio. Supone que como mnimo

la sociedad debe distribuir el 30% de las utilidades lquidas
del ejercicio entre los accionistas de la S.A. Abiertas.
Respecto de las S.A. Cerradas hay que estarse a lo que
sealen los estatutos y si nada dicen se aplicar la regla del
30 %. El derecho a exigir el pago de los dividendos es en el
plazo de 30 das siguientes a la fecha en que la junta
ordinaria de la compaa aprob el balance.

Dividendo adicional. Aquellos en los cuales la junta de

accionistas por regla general o el directorio si es que la junta
le ha delegado dicha facultad, podr pagar un dividendo que
adicione al dividendo mnimo obligatorio. Este dividendo se
aprueba en una fecha distinta a la que aprueba el balance.
Se paga en la fecha que la propia junta o el directorio en su
caso, determine.
Dividendos provisorios. La decisin de otorgarlo recae
exclusivamente en el directorio de la empresa como rgano
administrador de la sociedad. Este dividendo por tanto, se
acuerda y se reparte dentro del respectivo ejercicio, con el
riesgo de la incgnita de no saber si habrn utilidades o no
en los meses siguientes. Siendo responsable el directorio si
esto causa perjuicios.

Dividendo opcional. Solo respecto de las sociedades

annimas abiertas, los que tienen la posibilidad, comunicada
por el directorio:

o Pago de sus dividendos en dinero efectivo.

o Pago de sus dividendos con cargo a las acciones de
propia emisin de la S.A.
o Pago de sus dividendos en acciones que la empresa
tenga en otras sociedades annimas.

Tiene un plazo de 30 das para informas su decisin al

directorio, frente a la omisin de dicha informacin la
ley asume que ha optado por el pago de su dividendo
en dinero efectivo.

72
3. Derecho a voz y a voto. Derecho que tiene el accionista de ... la
regla general es que el accionista participa con derecho de voz y
voto en las juntas de accionistas ordinarias, salvo que posea
acciones preferentes que consistan en limitar alguno de estos
derechos, pudiendo ocurrir que se excluya o se limite el derecho a
voto.
Los art. 21 y siguientes de la ley seala las siguientes acciones:

Embargo de acciones: Solo limita al accionista en cuanto a

transferir las acciones que posee, no as el derecho de voz y
voto.
Usufructo de acciones: No existe ningn inconveniente al
respecto, en cuanto al ejercicio del derecho a voto se
requiere que voten de consuno el usufructuario y el nudo
propietario.
Acciones que se encuentren en comunidad: Se debe
designar un apoderado en comn, un administrador
proindiviso.

El derecho a voto se materializa en junta, una accin un

voto.

4. Derecho a retiro: Distinto a la libre cesin de las acciones, ya

que en stas se pueden desprender de la acciones frente a otro
accionista o un tercero, sin necesidad de un motivo, salvo la mera
liberalidad. El retiro en cambio, para su ejercicio debe existir una
causa legal que autorice al accionista a retirarse de la sociedad,
estas causas estn establecidas en los art. 67 y siguientes
relacionado con el art. 69 de la ley, los cuales son:
La transformacin de la sociedad.
La fusin de la sociedad.
Las enajenaciones a los que se refiere el art. 67 nmero 9.
Otorgamiento de las cauciones a que se refiere el nmero 11
del art. 67.
La creacin de preferencias para una serie de acciones o el
aumento, prrroga ...
El saneamiento de la nulidad causada por vicios formales de
que adolezca la sociedad o la modificacin de alguno de los
estatutos.
Dems casos que contemple la ley.

Se puede ejercer el derecho a retiro, manifestando su derecho en

la propia junta (si es que asisti a la misma) o por escrito dentro
de los 30 das siguientes a la junta.

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 La sociedad una vez que tome conocimiento de dicha situacin,
dispone de un plazo de 60 das para hacer pago al accionista
disidente del valor de sus acciones. Respecto de lo que se debe
pagar hay que distinguir:

S.A. abierta con cotizacin burstil: Se debe pagar el precio

promedio ponderado en las acciones de los ltimos 2 meses
anteriores al retiro.
S.A. cerrada: Se deber pagar el valor libro (art. 27 ley).

Dicho derecho se va a traducir en que el accionista disidente le va

a transferir sus acciones a la propia sociedad, las que quedan
inscritas a nombre de la misma, siendo un caso en que se autoriza
a la sociedad a tener acciones de su propia emisin. Eso s,
dndole un plazo de 1 ao para vender dichas acciones, de lo
contrario debern eliminarse y reducirse las acciones a las
realmente suscritas.

5. Derecho a expresar opiniones en la memoria de la

sociedad. Solo aquellos accionistas que posean individualmente
como mnimo el 10% de la acciones con derecho a voto, pueden
materializar sus opiniones respecto al curso de la empresa en la
memoria de la sociedad, la que debe gestarse ao a ao.

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