Вы находитесь на странице: 1из 20

LA PRESCRIPCION1

Sumario:
1.- Definicin.
2.- Crtica de la reglamentacin conjunta de la prescripcin adquisitiva y extintiva y
justificacin de la prescripcin.
3.- Reglas comunes a toda prescripcin.
a) Necesidad de alegar la prescripcin: artculo 2493.
b) La prescripcin puede renunciarse: artculo 2494.
c) Las reglas relativas a la prescripcin son iguales para todas las personas: artculo 2497.
4.- La prescripcin adquisitiva.
4.1. Definicin.
4.2. Caractersticas de la prescripcin adquisitiva.
4.3. Requisitos de la prescripcin adquisitiva.
a) Cosa susceptible de prescripcin.
b) Posesin.
c) Transcurso de un plazo.
4.4. Clases de prescripcin adquisitiva.
a) Prescripcin ordinaria.
b) Prescripcin extraordinaria.
4.5. Prescripcin de derechos reales que no son el dominio.
4.6. Efectos de la prescripcin.

1.- Definicin.

El artculo 2492 define la prescripcin en los siguientes trminos: La prescripcin


es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por
haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto
lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice
prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
De la definicin legal, se desprende que la prescripcin puede ser adquisitiva
(llamada tambin, por los romanos, usucapin) y extintiva (llamada tambin liberatoria).
La primera produce la adquisicin de la propiedad y se incluye entre los modos de adquirir
el dominio. La segunda produce la extincin de las acciones y derechos ajenos y se incluye
por ende entre los modos de extinguir las obligaciones (en estricto rigor, slo se extinguen
por la prescripcin las acciones y no los derechos, porque siempre cabe la posibilidad de

1
Fecha de ltima modificacin: 12 de enero de 2017.

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 1


ejercer los ltimos y retener lo dado o pagado por el deudor, quien habr cumplido una
obligacin natural).

2.- Crtica de la reglamentacin conjunta de la prescripcin adquisitiva y extintiva y


justificacin de la prescripcin.

El legislador se ha ocupado conjuntamente de ambas prescripciones, en los


artculos 2492 a 2524. Algunos autores critican este tratamiento conjunto, sealando que
habra sido ms lgico tratar la prescripcin adquisitiva entre los modos de adquirir el
dominio (de los seis modos de adquirir el dominio, tres, la ocupacin, la accesin y la
tradicin, estn regulados en el Libro II, en artculos sucesivos 606 al 699-, la sucesin por
causa de muerte est normada en el Libro III, artculos 951 a 1385, la prescripcin
adquisitiva est tratada en el Libro IV, en los artculos 2498 a 2513, y la ley, como modo de
adquirir el dominio, no tiene una regulacin sistemtica), y la extintiva, entre los modos
de extinguir las obligaciones (stos se encuentran reglamentados en los artculos 1567 y
siguientes, salvo la transaccin, la condicin resolutoria y la prescripcin extintiva).
Sin embargo, la ubicacin de la prescripcin en el Cdigo Civil tiene sus
justificaciones:
a) Desde ya, hay reglas comunes que se aplican a las dos clases de prescripcin.
b) En ambas, hay un elemento comn: el transcurso del tiempo.2
En todo caso, la tendencia en los cdigos modernos es tratarlas separadamente.
En cuanto a su ubicacin al final del Cdigo Civil, ello obedece a dos razones:
a) Una razn histrica, pues tal ocurre en el Cdigo Civil francs, modelo del nuestro.
b) Al carcter consolidador de los derechos que exhibe la prescripcin, institucin que de
esta forma, viene a concluir toda la obra codificadora.
Este ltimo aspecto justifica precisamente la importancia prctica de la institucin
de la prescripcin. Ella apunta a la certidumbre de los derechos, a resolver de manera
definitiva las relaciones jurdicas. Para beneficio de toda la sociedad, la prescripcin
precede a consolidar situaciones luego de cierto plazo, que no podran quedar
indefinidamente inciertas, pues si tal ocurriera, habra un evidente perjuicio para la
convivencia de las personas. Adicionalmente, la difcil prueba del dominio de los bienes
muebles se ve facilitada mediante la prescripcin adquisitiva.

3.- Reglas comunes a toda prescripcin.

Establece el Cdigo Civil algunas reglas de carcter general, aplicables tanto a la


prescripcin adquisitiva como la extintiva. Son ellas:

a) Necesidad de alegar la prescripcin: artculo 2493.

2
Vodanovic H., Antonio, Tratado de los derechos reales. Bienes. Explicaciones basadas en las versiones de
clases de los profesores de la Universidad de Chile Arturo Alessandri R. y Manuel Somarriva U. Redactadas,
ampliadas y actualizadas por Antonio Vodanovic H., Tomo 2, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile,
5 edicin, 1993, p. 10.

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 2


Tratndose de un beneficio que podra ser renunciado, se justifica que se exija su
alegacin. Por otra parte, es necesario que se hagan constar los antecedentes o
elementos que configuren la pretensin de que ha operado la prescripcin. Con la
alegacin, se exponen precisamente esos antecedentes.
Se entiende tambin que dado el tenor del artculo 2513 (La sentencia judicial que
declara una prescripcin...), dicha alegacin debe plantearse en un juicio, seguido contra
legtimo contradictor, que sera el dueo (si se alega la prescripcin adquisitiva) o el
acreedor (si se alega la prescripcin extintiva).
Hay casos excepcionales, sin embargo, en los cuales el juez puede declarar la
prescripcin extintiva de oficio:
la prescripcin de la accin penal;
la prescripcin de la pena; y
la prescripcin del carcter ejecutivo de un ttulo (artculo 442 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
En cuanto a la forma procesal de alegarla, cabe formular un distingo, segn se trate de
la prescripcin extintiva o adquisitiva:
Prescripcin extintiva: puede alegarse tanto como accin cuanto como excepcin
perentoria. El artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil incluye precisamente la
prescripcin entre las excepciones de esta ndole.
Prescripcin adquisitiva: se ha sostenido por la jurisprudencia reiterada de la Corte
Suprema que la prescripcin adquisitiva slo procede alegarla como accin, puesto que es
necesario obtener una declaracin positiva del tribunal, en orden a que, habindose
cumplido con las exigencias legales, la cosa es del dominio del prescribiente, de modo que
una pura excepcin sera insuficiente. Como el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento
Civil se refiere a la excepcin de prescripcin, y dispone que ella puede oponerse en
cualquier estado del juicio, se estima que el precepto es slo aplicable a la prescripcin
extintiva. De esta manera, tratndose de la prescripcin adquisitiva, si el prescribiente es
demandante, en su demanda accionar de prescripcin, mientras que si es demandado, al
contestar deber alegarla como accin, vale decir, mediante demanda reconvencional.
Otros piensan que si se demanda al prescribiente, es posible oponer la prescripcin
adquisitiva como excepcin, puesto que el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil
no distingue entre prescripcin adquisitiva y extintiva.
La prudencia entonces, aconseja al demandado que alega la prescripcin adquisitiva,
deducir demanda reconvencional y simultneamente, incluir entre las excepciones la
perentoria de prescripcin, para el caso de no acogerse la contra-demanda.
En cuanto a quienes pueden alegar la prescripcin, debemos incluir al poseedor (si se
trata de la prescripcin adquisitiva) o al deudor (si se trata de la prescripcin extintiva) y a
los causahabientes a ttulo singular o universal de ambos (cesionarios, legatarios o
herederos). La doctrina se ha preguntado si puede o no alegar la prescripcin adquisitiva
un acreedor del poseedor, como una especie de accin oblicua o subrogatoria. La
respuesta sera negativa, al no existir una disposicin que as lo autorice (recordemos que
se requiere norma legal para que opere la accin oblicua o subrogatoria).

b) La prescripcin puede renunciarse: artculo 2494.

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 3


b.1) Momento desde el cual puede renunciarse.
Como en la aplicacin de la institucin hay un inters general comprometido, se
impide por la ley renunciar anticipadamente a la prescripcin. Mientras la prescripcin no
se cumple, no estamos en presencia de un derecho que mire al inters individual de una
persona, sino que frente a una institucin establecida en el inters de toda la comunidad.
Pero desde el momento en que la prescripcin se ha cumplido, la situacin cambia
por completo: de un derecho establecido en el inters general, se transforma en un
derecho de inters particular, que puede renunciarse (artculo 12).

b.2) Formas que puede asumir la renuncia.


La renuncia puede ser expresa o tcita. Ser expresa, cuando se declare
explcitamente la voluntad de no ampararse en la prescripcin reconociendo un poseedor
el dominio ajeno o un deudor la obligacin. Ser tcita, cuando el que puede alegarla
realiza un hecho o acto que implica reconocer el derecho del dueo o del acreedor.
A pesar de que la renuncia de la prescripcin no es una enajenacin (se dice que es
un acto abdicativo y no de enajenacin, ya que sta importa hacer salir del patrimonio
un derecho, y si no se prescribe, mal puede haber un derecho al que renunciar), la ley,
considerando que tal renuncia importa rechazar una ventaja patrimonial evidente, seala
que no puede renunciar a la prescripcin sino el que puede enajenar (artculo 2495).
La ley exige pues el poder de disposicin del derecho de que se trate (o sea, del
derecho al que se renunci adquirir). La ley no exige sin embargo capacidad de ejercicio
(aunque lo normal sea que la capacidad de disposicin contenga a la capacidad de
ejercicio, o sea, que la ltima sea uno de los elementos de la primera), pues de lo
contrario, habra que llegar a la conclusin, por ejemplo, de que el hijo menor adulto,
relativamente incapaz, que conforme a la ley puede enajenar los bienes muebles de su
peculio profesional o industrial (artculo 250 N 1 y artculo 254), no podra renunciar a la
prescripcin adquisitiva de esos mismos bienes en razn de carecer de la plena capacidad
de ejercicio, lo que constituye una conclusin errnea. En efecto, si tal fuera la conclusin,
le estara permitido lo ms enajenar un mueble de ese peculio-, pero no lo menos
renunciar a la usucapin de esa misma cosa, lo que constituye un absurdo jurdico.
La doctrina se ha planteado la siguiente interrogante acerca de la renuncia a la
prescripcin: puede un representante legal renunciar a la prescripcin adquisitiva o
extintiva que ha corrido a favor de su representado? Se ha planteado una respuesta
respecto de la prescripcin adquisitiva:
respecto de los inmuebles, se necesitara autorizacin judicial (considerando que la
ley as lo exige para enajenar bienes races, an aquellos pertenecientes al peculio
profesional del menor);
respecto de los muebles, no existira ninguna traba (como tampoco existe para
enajenarlos).3
Tambin en relacin a la renuncia de la prescripcin extintiva, el artculo 2496 dispone
que ella es inoponible al fiador, quien podr oponer al acreedor la prescripcin que el

3
Vodanovic H., Antonio, ob. cit., p. 16.

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 4


deudor principal no aleg. No podra ser de otra forma, puesto que la renuncia de un
derecho tiene efectos relativos, slo empece a quien la hace.

c) Las reglas relativas a la prescripcin son iguales para todas las personas: artculo 2497.

Esta disposicin vino a poner trmino a una situacin de desigualdad que exista,
en cuanto las iglesias como el Fisco, se encontraban en situacin privilegiada respecto de
los plazos de prescripcin.
El actual tenor del artculo 2497, constituye una manifestacin del principio de la
igualdad ante la ley, uno de los principios fundantes del CC.
Lo anterior, sin perjuicio de la suspensin de la prescripcin, que puede favorecer a
determinadas personas (artculo 2509).

4.- La prescripcin adquisitiva.

4.1. Definicin.

Se desprende del artculo 2492 que la prescripcin adquisitiva es un modo de


adquirir el dominio de las cosas comerciables ajenas, por haberlas posedo durante cierto
tiempo, concurriendo los dems requisitos legales (fundamentalmente, que se trate de
una posesin til y que no haya operado interrupcin o suspensin).
Dos son los supuestos o condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva:
permanencia de la posesin por el plazo necesario e inaccin del propietario. Es decir, por
una parte una conducta activa del poseedor, y por otro lado una conducta pasiva, una
abstencin del dueo. Si falla cualquiera de estos supuestos, opera, segn veremos, la
interrupcin de la prescripcin, perdiendo el poseedor todo el tiempo transcurrido.

4.2. Caractersticas de la prescripcin adquisitiva.

a) Es un modo de adquirir originario.


b) Slo sirve para adquirir el dominio y los dems derechos reales, a excepcin de las
servidumbres discontinuas e inaparentes. No sirve, en consecuencia, para adquirir los
derechos personales (sin perjuicio de aquellos que sustentan la doctrina que postula
que tambin es posible adquirir por este modo crditos).
c) Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular. Excepcionalmente, la
prescripcin puede ser a ttulo universal, cuando se adquiere el derecho de herencia.
d) Es un modo de adquirir a ttulo gratuito, segn la doctrina imperante. Nosotros
creemos que la prescripcin puede ser un modo a ttulo gratuito o a ttulo oneroso,
segn la naturaleza del ttulo posesorio (nos remitimos a lo expuesto en el estudio de
la introduccin relativa a los Modos de Adquirir y a las ideas que sobre el particular
reiteramos al tratar de la sociedad conyugal).
e) Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
f) Es un modo de adquirir que tiene naturaleza mixta: supone un hecho (la posesin por
un cierto tiempo) y un acto jurdico unilateral (alegar la prescripcin).

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 5


4.3. Requisitos de la prescripcin adquisitiva.

a) Cosa susceptible de prescripcin.

La regla general es que las cosas sean susceptibles de prescripcin. Slo por
excepcin hay cosas imprescriptibles. En efecto, no se pueden adquirir por prescripcin:
Los derechos personales: pues el artculo 2498 no los seala;
Los derechos de la personalidad: es decir, el conjunto de derechos inherentes al
individuo (recordemos que tienen un carcter extrapatrimonial, lo que explica que
respecto a ellos, no pueda operar prescripcin; por ejemplo: derecho a la honra, a
la imagen, a la privacidad, etc.);
Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador: vale decir, las
servidumbres discontinuas de cualquier clase y las servidumbres continuas
inaparentes (arts. 882 y 917).
Las cosas que estn fuera del comercio humano: son estas las cosas comunes a
todos los hombres y los bienes nacionales de uso pblico (en cambio, s pueden
adquirirse por prescripcin los bienes fiscales).
Las cosas indeterminadas: porque el fundamento de la prescripcin es la posesin,
y sta necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada (como se enfatiza
en el artculo 700, al definir la posesin).
Las cosas propias: porque una cosa slo puede adquirirse por un modo.

Se ha discutido en la doctrina si es posible adquirir una cosa de la cual se es comunero.


O en otras palabras, si la comunidad puede expirar porque un comunero adquiere por
prescripcin el dominio exclusivo. Para algunos autores, un comunero no puede adquirir
por prescripcin la cuota de otro comunero, aunque haya gozado de la misma como nico
dueo. Dan las siguientes razones:
La imprescriptibilidad de la accin de particin establecida en el artculo 1317.
La exclusividad de la posesin que supone la prescripcin, exclusividad que no
existira en la posesin de los comuneros, porque cada uno de ellos posee la
totalidad de la cosa comn y ninguno tiene posesin exclusiva sobre una porcin
de la cosa o sobre una cuota determinada de ella.
La naturaleza incorprea de la parte cuotativa en la cosa indivisa, pues los
derechos en sta no constituyen una cosa corporal, susceptible de posesin
material.
Otros autores, en cambio, aceptan que un comunero pueda prescribir la cuota de otro
comunero, argumentando:
Es innegable que la accin de particin tiene carcter imprescriptible, pero slo
mientras se mantienen los fundamentos de la comunidad, mientras sta subsiste.
Si se extingue la comunidad, igual suerte corre la accin de particin, y es
indudable que si un comunero posee con nimo de dueo exclusivo durante el

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 6


plazo requerido por la ley sin que los dems copartcipes hagan valer la accin de
particin, la comunidad desaparece.
La coposesin de la cosa por todos los comuneros se desvanece desde el momento
mismo en que uno de ellos se desvincula de la comunidad no reconociendo el
derecho de los otros y pasa a gozar de la cosa a ttulo privativo y no de simple
comunero.
Intelectualmente, la cuota de cada comunero aparece delimitada y sobre ella tiene
dominio y posesin exclusiva, advirtindose adems que el Cdigo Civil admite en
forma expresa la posesin de las cosas incorporales (artculo 715).
Si se puede ganar por prescripcin la totalidad del dominio de una cosa, no hay
razn para denegar la adquisicin por prescripcin del dominio de una cosa que
slo es ajena en cierto porcentaje.
La jurisprudencia se ha pronunciado mayoritariamente por la primera doctrina, pero
tiende a aceptar que un comunero pueda prescribir en contra de otro, cuando no invoca
su ttulo de tal, sino que alega posesin exclusiva, desvinculada de la comunidad. En tal
caso, sin embargo, creemos que slo podra tratarse de la prescripcin adquisitiva
extraordinaria, por ausencia de buena fe inicial.

b) Posesin.

Nos atenemos a lo expuesto sobre esta materia con anterioridad, al tratar del
captulo referido a la posesin. El Cdigo Civil indica, sin embargo, ciertas reglas
posesorias al tratar de la prescripcin, a las que tambin hemos aludido. Slo resta
mencionar la que seala el artculo 2499, respecto de los llamados actos de mera facultad
y actos de mera tolerancia.
Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin
necesidad del consentimiento de otro. El no ejecutar un acto al cual faculta el derecho de
que se es titular, nada puede envolver a favor de un extrao. El inciso 2 del artculo 2499
proporciona un ejemplo sobre el particular: el que durante muchos aos dej de edificar
en un terreno suyo, no por eso confiere a su vecino el derecho de impedirle que edifique.
En otras palabras, un no hacer del dueo, no entraa que se reconozca un derecho para
un tercero.
Los actos de mera tolerancia no estn definidos por la ley, pero puede decirse,
desde el punto de vista del que los tolera, que son aquellos que para l entraan el
ejercicio de un derecho, como es permitirlos o no, y a cuya ejecucin no se opone por
benevolencia y considerando que no atenta contra su derecho. Desde el punto de vista del
tercero, son actos de mera tolerancia los que l realiza sin la intencin de ejercitar un
derecho propio, sino basndose en la condescendencia del titular del derecho ejercitado.
Por ejemplo, el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus tierras eriales o
paste en ellas, no por eso se impone la servidumbre de ste trnsito o pasto. En otras
palabras, un dejar hacer por parte del dueo, no implica que nazca con ello un derecho
para un tercero.

c) Transcurso de un plazo.

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 7


c.1) La agregacin de posesiones.

c.1.2) Concepto.

Es preciso que la posesin se prolongue durante el tiempo que seala la ley. Este
requisito posibilita al verdadero propietario para reclamar la cosa que est en poder de
otro. Si se mantiene en inactividad, la ley consolida la posesin en dominio.
Se puede aplicar aqu la accesin o agregacin de posesiones: en efecto, la ley no
exige que toda la posesin continuada de la cosa sea personal, sino que permite agregar o
juntar a la posesin del actual titular la de sus antecesores.
La accesin de posesiones se aplica para computar el tiempo en la prescripcin
adquisitiva y en las acciones posesorias en las que se requiere probar la posesin de un
ao completo para poder deducirlas. As se desprende de los artculos 2500, inciso 1, y
920.

c.1.3) Requisitos de la agregacin de posesiones.

Deben cumplirse los siguientes requisitos para que opere la accesin de


posesiones:
Que exista un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su antecesor: en otras
palabras, una causa legal por la cual una posesin deriva de la otra.
Que las posesiones que se suman sean contiguas y no interrumpidas.
Que las posesiones que se junten sean tiles para prescribir.

c.1.4) Reglas que gobiernan la accesin de posesiones.


Son las siguientes:
Es facultativa: as se desprende de las expresiones quiera y podr, utilizadas en
los artculos 717, 718 y 2500. Cabe sealar que el sucesor a cualquier ttulo puede
usar la accesin de posesiones, sea sucesor a ttulo universal o a ttulo singular
(artculo 717); del mismo modo, es indiferente que se trate de un poseedor a ttulo
oneroso o a ttulo gratuito. La ley (artculos 717 y 2500) no hace ninguna distincin
en cuanto a la naturaleza de los ttulos de los poseedores.
Tiene lugar respecto de antecesores inmediatos y mediatos, pero la serie de
posesiones debe ser ininterrumpida (artculo 717 inciso 2).
La posesin de los antecesores accede con sus calidades y vicios a la del
sucesor que agrega aqulla (artculo 717). La calidad de la posesin, apunta a si
sta es regular o irregular. Los vicios, son la violencia y la clandestinidad de la
posesin. De ah que nuestra jurisprudencia ha dicho reiteradamente que la
posesin irregular del antecesor, si se agrega a la del actual poseedor regular, hace
irregular la posesin de ste ltimo. A su vez, si se agrega una posesin viciosa, la
posesin actual tambin lo ser. En este caso, reiterando lo que dijimos en el
estudio de la posesin, la violencia inicial que caracteriz a la posesin viciosa,
afectar tambin a la posesin actual, aunque sta no haya sido una posesin

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 8


violenta. De esta manera, hay un caso en que la posesin puede ser violenta,
aunque al adquirirse, no haya existido tal violencia: cuando el actual poseedor
agrega a su tiempo de posesin, el de un poseedor violento.
El sucesor o actual poseedor no puede escoger slo a los antecesores que le
convengan: no puede elegir, por ejemplo, al antepenltimo, y saltarse al
penltimo.

c.2) La interrupcin de la prescripcin.

c.2.1) Concepto.

Siguiendo a Planiol, se entiende por tal todo hecho que, destruyendo una de las
dos condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva (permanencia de la posesin e
inaccin del propietario), hace intil todo el tiempo transcurrido.
Es la prdida del tiempo corrido para ganar por prescripcin, en virtud de un hecho
al que la ley le atribuye ese mrito, acaecido antes de que el lapso para prescribir se
cumpla.

c.2.2) Clases de interrupcin.

El Cdigo Civil distingue entre interrupcin natural y civil (arts. 2502 y siguientes).

1 Interrupcin natural.

Se entiende por tal todo hecho material, sea del hombre o de la naturaleza, que
hace perder la posesin de la cosa (artculo 2502). Puede ser entonces de dos clases:
Interrupcin natural por un hecho de la naturaleza: Cuando sin haber pasado la
posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios
(artculo 2502 nmero 1). El Cdigo Civil seala como ejemplo, una heredad
permanentemente inundada. Agrega el precepto que la interrupcin natural de
esta clase no produce otro efecto que el de descontarse su duracin. Mientras
dure la imposibilidad de ejercer actos posesorios, no se computar dicho plazo
para los efectos de la prescripcin. Pero una vez que cese dicha imposibilidad,
recomenzar el cmputo (si la heredad inundada deja de estarlo antes de 5 aos,
retirndose definitivamente las aguas, vuelve a sus antiguos dueos, pero si la
inundacin permanente dura ms de 5 aos, una vez que cese no slo hace perder
la posesin del terreno, sino que tambin el dominio de ste, el cual no vuelve a
sus antiguos propietarios, sino que conforme a las reglas de la accesin, accede a
los propietarios riberanos, artculo 653). No se produce entonces, con la
interrupcin natural por un hecho de la naturaleza, el efecto propio de toda
interrupcin, cual es el hacer intil todo el tiempo transcurrido. Slo se produce en
verdad el efecto propio de la suspensin de la prescripcin. Cabe preguntarse en
esta materia lo siguiente: Se aplica la interrupcin natural de la prescripcin por
obra de la naturaleza a los inmuebles inscritos? Algunos opinan negativamente,

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 9


porque la inscripcin representara el corpus y el nimus constitutivos de la
posesin, y sta jams se perdera mientras subsista la inscripcin. Otros, como
Somarriva, creen que el nmero 1 del artculo 2502 tambin se aplica a los
inmuebles inscritos, porque no hace distincin alguna entre bienes races inscritos
y no inscritos, y porque su tenor literal deja en claro que hay interrupcin natural
por obra de la naturaleza cuando se hace imposible el ejercicio de actos
posesorios, vale decir, de actos de posesin material, y esto ocurre por imperativo
de causas fsicas, siendo indiferente que el inmueble est inscrito o no. Una vez
ms la solucin de esta controversia la decide la posicin que se adopte respecto a
aceptar o no que la inscripcin es smbolo de la posesin, o si sta exige, adems,
del corpus y del nimus.
Interrupcin natural por un hecho del hombre: Cuando se ha perdido la posesin
por haber entrado en ella otra persona (artculo 2502 nmero 2). En el mismo
sentido, dice el Cdigo, se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de
ella con nimo de hacerla suya, menos en los casos que las leyes expresamente
exceptan (artculo 726). Se trata del apoderamiento de los bienes muebles y de
los bienes inmuebles no inscritos. En cambio, sabemos que el simple
apoderamiento de un inmueble inscrito no hace perder la posesin existente ni
confiere posesin a quien se apodera del predio. Tratndose de la interrupcin
natural por un hecho del hombre, s se produce el efecto propio de la interrupcin:
perder todo el tiempo de la posesin anterior. Sin embargo, la ley deja una salida
al antiguo poseedor: si recobra legalmente la posesin interponiendo la accin
posesoria que corresponda, se entender que nunca hubo interrupcin. Por el
contrario, si recupera la cosa por vas de hecho, la interrupcin habr producido
todos sus efectos, con el agravante que la nueva posesin podra ser violenta y por
ende intil para prescribir.

2 Interrupcin civil.

Concepto.
La actividad del que se pretende dueo de la cosa, el cese de su inactividad, trae
consigo la interrupcin civil. De conformidad al artculo 2503, interrupcin civil es todo
recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra
el poseedor. La expresin recurso judicial debemos entenderla referida a la
interposicin de cualquiera accin reivindicatoria fundamentalmente-, mediante la
cual el dueo pretende recuperar la posesin e impedir as que un tercero, poseedor
del bien, adquiera el dominio por prescripcin.

Requisitos de la interrupcin civil:


+ No basta con una gestin privada o extrajudicial: es preciso que se intente un
recurso judicial, es decir, debe deducirse una accin ante los tribunales de justicia;
+ El reclamo del que se pretende dueo, debe notificarse al actual poseedor;
+ Conforme a la doctrina y jurisprudencia mayoritaria, es necesario que la demanda se
notifique antes de que haya transcurrido el plazo de prescripcin. Por esta corriente,

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 10


se aduce que este principio resulta de la norma segn la cual no puede alegar la
interrupcin de la prescripcin ni aun el que ha intentado el recurso judicial si la
notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal (C. Civil, art. 2503, N 1) 4.
Pero otros estiman que la sola presentacin de la demanda sera eficaz para
interrumpir la prescripcin. En tal sentido, se pronuncia un fallo de la Corte de
Apelaciones de Santiago de 29 de octubre de 1963, citado por Antonio Vodanovic.5
Pero otros fallos, se inscriben en la primera tesis, en virtud de la cual es imprescindible
notificar la demanda antes de que se haya cumplido el plazo de prescripcin
(sentencia de 20 de diciembre de 1950 de la Corte de Apelaciones de Santiago; fallos
de 7 de noviembre de 1958 y 26 de noviembre de 1991 de la Corte Suprema). 6 Sin
embargo, un fallo de la Corte Suprema de 31 de mayo de 2016, autos Rol N 6.900-15,
concluye que la correcta doctrina en esta materia es que la mera presentacin de la
demanda interrumpe la prescripcin, siendo la notificacin de la misma una condicin
para alegarla, debiendo circunscribir su efecto al mbito procesal, pero no como un
elemento constitutivo de la interrupcin de la prescripcin.7 Sobre el particular, la
jurisprudencia ha concluido que interrumpe la prescripcin la demanda intentada ante
tribunal incompetente. Se seala que la ley no distingue entre la demanda deducida
ante tribunal competente y la presentada ante tribunal incompetente. Tampoco se
incluye este caso entre aquellos mencionados en el artculo 2503, que impiden alegar
la interrupcin a pesar de haberse intentado (notificado) el recurso judicial, y como
estos casos son excepcionales, deben interpretarse restrictivamente. Adems, se
agrega que lo decisivo para la ley es que aqul que se pretende dueo manifieste su
voluntad de reclamar su derecho, y esa manifestacin se produce hgase ante tribunal
competente o incompetente. Con todo, tambin es posible sostener que la demanda
interpuesta ante tribunal incompetente no interrumpira la prescripcin, habida
cuenta que estaramos ante una notificacin ilegal de la demanda.

Casos en los cuales ni an la notificacin de la demanda, interrumpe la


prescripcin.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 2503, se entender que el recurso judicial
no ha tenido la eficacia de interrumpir la prescripcin, en los siguientes casos:
+ Notificacin ilegal de la demanda;
+ Desistimiento de la demanda o declaracin de abandono del procedimiento;

4
Vodanovic H., Antonio, ob. cit., p. 37.
5
Expresa la sentencia: La interrupcin civil de la prescripcin se cuenta desde la presentacin de la demanda
o recurso judicial. Aunque ella, sin su notificacin, carece de significa procesal, una vez realizado este
trmite, sus efectos se retrotraen a la fecha de aquella presentacin. La presentacin de la demanda, vale decir
el acto por el cual una persona reclama o persigue su derecho en juicio, constituye el evento pblico y
ostensible que pone de manifiesto el propsito del titular del derecho de instar por su resguardo, hacindolo
llegar a conocimiento de la justicia. Los efectos de la interrupcin no pueden quedar expuestos a las artes y
maniobras de la parte contraria. Esta, una vez presentada la demanda interruptora, podra dilatar o dificultar la
prctica de la notificacin ms all del plazo de vencimiento de la prescripcin, evitando de este modo su
interrupcin por el recurso que, precisamente, tenda a impedir el progreso del curso prescriptivo: citada por
Antonio Vodanovic H., en su obra citada, pp. 36 y 37.
6
Citados por Antonio Vodanovic H., en su obra citada, p. 37.
7
Cfr. sentencia en Criterios jurisprudenciales. Teora de los Bienes y de los Derechos Reales.

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 11


+ Sentencia absolutoria a favor del demandado.

c.2.3) Efectos de la interrupcin.

La regla general, es que la interrupcin hace perder todo el tiempo anterior que se
lleva de posesin. Si el prescribiente contina en posesin de la cosa, empezar a
prescribir de nuevo, como si se tratara de la primera ocasin en que lo hace. Esta regla
general tiene su excepcin en el caso de la interrupcin natural contemplado en el
nmero uno del artculo 2502. En este caso, la interrupcin no hace perder el tiempo
anterior, sino que se descuenta el plazo durante el cual no han podido ejercerse actos
posesorios (artculo 2504, inciso 4). Este caso excepcional presenta semejanzas con la
suspensin de la prescripcin (artculo 2509), pero se diferencia de ella en dos puntos:
1 La interrupcin obra tanto en la prescripcin ordinaria como extraordinaria; la
suspensin slo opera en la primera;
2 La interrupcin puede alegarla todo el que tenga inters en ella, mientras que la
suspensin slo puede alegarla aqul en cuyo favor el legislador la ha establecido.
Por su parte, en el caso del nmero dos del artculo 2502, se produce el efecto
propio de la interrupcin, con una excepcin: si el poseedor, por medio de acciones
posesorias, recupera la posesin perdida, no se entiende haber interrupcin para el
desposedo (artculo 2502, inciso final). Este precepto guarda armona con el artculo 731.
Ambas disposiciones amparan al poseedor que recupera su posesin por medios lcitos.
Por el contrario, si la posesin se recupera por vas de hecho, se produce la interrupcin, y
el que nuevamente empieza a poseer, comienza una nueva posesin, con un nuevo plazo
para prescribir, por ende. Sin embargo, como expresamos, si las vas de hecho se traducen
en el empleo de la violencia, la nueva posesin ser violenta y en consecuencia intil para
adquirir por prescripcin.

c.2.4) Personas que pueden invocar la interrupcin de la prescripcin.

Debemos distinguir segn se trate de la interrupcin natural o de la civil.


Interrupcin natural: puede alegarla cualquiera persona que tenga inters en ello;
Interrupcin civil: slo puede alegarla aqul que entabl la accin, porque los actos
judiciales son de efectos relativos. Excepcionalmente, la interrupcin que favorece
a un comunero, se extiende a los dems (artculo 2504).

c.2.5) mbito de aplicacin de la interrupcin de la prescripcin.

La interrupcin opera tanto en la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria.


Se apoya tal aseveracin, en los siguientes fundamentos:
La interrupcin de la prescripcin est tratada en los artculos 2501 a 2504,
mientras que slo en el artculo 2506 se divide la prescripcin en ordinaria y
extraordinaria. Por ende, si el legislador se ocupa de la interrupcin antes de
clasificar la prescripcin, demuestra con ello que pretende aplicarla a las dos clases
de prescripcin.

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 12


Tratndose de la suspensin (artculo 2509), el legislador se refiere expresamente
a la prescripcin ordinaria; en cambio, respecto a la interrupcin, no hace
distincin alguna.
El artculo 2510, refirindose a la prescripcin extraordinaria, tambin requiere
que la posesin sea ininterrumpida.

4.4. Clases de prescripcin adquisitiva.

Conforme al artculo 2506, se distingue entre prescripcin adquisitiva ordinaria y


extraordinaria.

a) Prescripcin ordinaria.

a.1) Requisitos.

Adems de los requisitos generales a toda prescripcin adquisitiva (cosa


susceptible de adquirirse por prescripcin y posesin no interrumpida), la prescripcin
ordinaria necesita de dos requisitos propios:
a.1.1) Posesin regular.
a.1.2) Transcurso del plazo legal: dos aos para los muebles y cinco aos para los
inmuebles (artculo 2507). En cuanto al cmputo del plazo, debemos aplicar las reglas
generales (artculos 48 y 50). Es por tanto un plazo de das continuos (no se suspende en
das feriados ni festivos) y de das completos.

a.2) Suspensin de la prescripcin.

a.2.1) Concepto y mbito de aplicacin.

Se entiende por suspensin la paralizacin del transcurso del plazo de la


prescripcin, durante el tiempo que dure la causa suspensiva.
Conforme a lo anterior, extinguida que sea la causal de suspensin, se reanuda el
cmputo del plazo de la prescripcin o comienza dicho cmputo, en algunos casos. La
suspensin, a diferencia de la interrupcin, no suprime o borra el plazo de prescripcin
que ya haba transcurrido, sino que simplemente lo congela, abre un parntesis en el
cmputo.
Cabe tener presente que la suspensin no slo puede operar en el decurso de un
plazo, sino que tambin puede presentarse desde el momento mismo en que se inicia la
posesin, como acontece cuando una persona adquiere un bien de un incapaz, caso en el
cual la prescripcin slo comenzar a correr una vez que dicho incapaz obtenga la plena
capacidad (al incapaz, no le corre plazo de prescripcin, como reza el aforismo jurdico).
Sin embargo, lo anterior tiene un lmite: 10 aos. En efecto, la suspensin opera slo en la
prescripcin ordinaria, como lo deja en claro el art. 2509. Por tal razn, si hubiere
transcurrido un plazo de 10 o ms aos de posesin, no es posible impugnar la
prescripcin que ha servido de modo de adquirir al poseedor. As, si el representante legal

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 13


del demente no reacciona y demanda la nulidad del contrato de compraventa celebrado
por el demente, el que le compr al incapaz habr consolidado su dominio despus de 10
aos de posesin ininterrumpida, no violenta ni clandestina. Dicho de otro modo:
transcurridos 10 aos, no slo se extingue la causal de suspensin, sino que adems el
incapaz, aunque se mantenga en tal condicin, carece ya de accin. Por ello, no es
correcto afirmar que despus de diez aos de operar una causal suspensiva, sta cese
simplemente, pues si as fuere, comenzara o se reanudara el cmputo del plazo, segn
los casos, sin considerar todo el tiempo en que estuvo vigente la suspensin. As, en el
caso de un crdito cuyo titular es un menor de edad, afirmar simplemente que despus de
diez aos de suspensin sta cesa, sera equivalente a sostener que el plazo de
prescripcin de la accin comienza a computarse el primer da siguiente al cumplimiento
de los expresados diez aos, con lo cual, finalmente, la accin respectiva se extinguira
despus de transcurrir en total quince aos. No es as, sin embargo: despus de diez aos
de suspensin, la accin para cobrar el crdito se ha extinguido por la prescripcin, no
porque haya cesado simplemente la suspensin, sino porque despus de tal plazo, la ley
considera que debe consolidarse la relacin jurdica que hasta ese momento era incierta,
en cuanto a si se cobrara o no el crdito. A fin de cuentas, se puede afirmar que el plazo
de clausura de diez aos, es del todo independiente de la institucin de la suspensin, y se
superpone a sta, ignorndola.

a.2.2) Fundamento y causales de suspensin.

Tradicionalmente, se ha sealado que el fundamento o razn de ser de la


suspensin de la prescripcin es la injusticia que supondra dejar correr tal prescripcin en
contra de personas que se encuentran imposibilitadas de defender por s mismas sus
derechos, sea porque se trata de incapaces, sea porque no estn en condiciones de
apreciar con claridad qu actos jurdicos se han realizado en su perjuicio, como ocurre con
la mujer casada en sociedad conyugal, respecto a los contratos celebrados por su marido,
administrador de los bienes sociales y de los bienes propios de aquella. Pero otros
rechazan tal fundamento, sealando que ms bien es el inters social el que justifica la
suspensin de la prescripcin.8

8
El fundamento de la suspensin en el principio en orden al cual al impedido no le corre plazo en su
perjuicio, ha sido cuestionado desde antiguo. Expresa Guillermo Correa Fuenzalida que la prescripcin,
adquisitiva o extintiva, es una institucin que responde a una necesidad o inters social. En lo tocante a la
prescripcin extintiva, afirma que sin ella se mantendra a los deudores en constante inquietud. La prdida
del documento de la libracin les sera una constante amenaza de tener que cancelar de nuevo sus deudas. Y
esto, que puede ocurrir en la persona de un mismo deudor, ser mucho ms posible y comn en el caso de su
muerte. Los herederos, en la ignorancia de una cancelacin no aparejada de un testimonio de su existencia,
haran una vez ms un pago ya hecho. La legitimidad de la prescripcin, reside en su evidente inters social.
Ahora bien, agrega, la suspensin, al igual que la prescripcin, se ha establecido en razn de intereses
sociales: Desde que la prescripcin ha sido creada en inters de la sociedad, es a ese inters nicamente al
que responde la suspensin, realizndose por medio de ella en forma ms amplia ese fin que se persigue. El
adagio contra non valentem agere non currit praescriptio, no es aplicable al caso de suspensin, desde que la
ley no ha tenido en cuenta la posibilidad o imposibilidad de ejercitar los derechos para conceder este favor a
ciertas personas. Afirma que las causales de suspensin estn fundadas en razones de inters social y no en

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 14


De cualquier manera, se trata de un beneficio jurdico excepcional, que slo existe
en favor de las personas que la ley determina.
El art. 2509 enumera las causales de suspensin de la prescripcin. Seala el
precepto que se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas siguientes:
1 Los menores, los dementes, los sordos o sordomudos cuando no puedan darse a
entender claramente y en general todos los que estn bajo potestad paterna o bajo tutela
o curadura.
Cabe sealar que gozan del beneficio los menores, estn o no emancipados (por
regla general, los menores estn bajo patria potestad, pero puede ocurrir que el menor se
emancipe, por ejemplo si se casa, pero ello no implica que deje de ser incapaz). De igual
forma, los dementes y los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender
claramente estarn favorecidos con la suspensin, estn o no bajo interdiccin.
2 La mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure sta.
La suspensin opera respecto de los bienes sociales y tambin de los bienes
propios de la mujer que administra el marido. Esto significa que mientras est vigente la
sociedad conyugal, no corre prescripcin alguna en favor de un tercero que haya entrado
en posesin de un bien social o en favor del propio marido, sea que ste pretenda alegar
dominio exclusivo -ante la mujer- de un bien social, sea en lo relativo a los actos jurdicos
ejecutados por el marido sin cumplir con la formalidad habilitante de haber obtenido
previamente la autorizacin de la mujer (por ejemplo, compraventa de un inmueble que
perteneca a la sociedad conyugal, y que el marido enajena sin contar con la autorizacin
de la mujer, art. 1749). Por tal razn, en el ltimo caso, el plazo que la ley confiere a la
mujer o a sus herederos, para deducir la accin destinada a declarar nula la compraventa,
slo comenzar a partir de la disolucin de la sociedad conyugal, o a partir del momento
en que cese la incapacidad de la mujer o sus herederos, aunque no podr extenderse ms
all de 10 aos, contados desde la celebracin del contrato, pues no se puede invocar la
suspensin ante la prescripcin extraordinaria (art. 1757).
3 La herencia yacente.

la imposibilidad de hacer valer los derechos de parte de aquellas personas en cuyo favor se ha establecido.
Aludiendo al N 1 del artculo 2509, expresa: Ser la imposibilidad de estas personas de ejercitar sus
derechos lo que ha inducido a la ley a excepcionarlas? Pensamos que esta consideracin no es aceptable,
porque, como dice Ricci, para sostener la afirmativa, sera preciso que la ley prohibiera el ejercicio de los
derechos correspondientes a los menores y a los incapacitados por enfermedad de la mente o de alguno de
sus sentidos. Pero, esto no es as, porque a aquellos que son incapaces de cuidar sus propios intereses, la ley
les da un tutor que tiene la custodia de sus personas y la administracin de sus bienes. Si, pues, el derecho
correspondiente al menor o al incapacitado, agrega, puede hacerse valer tanto en juicio como fuera de l,
cmo puede decirse que el menor y el incapacitado se encuentran en la imposibilidad de ejercitar sus
derechos, y que por esto no puede correr contra ellos la prescripcin? La Corte de Casacin francesa ha
declarado en varias ocasiones que no hay razn para admitir la suspensin por causa de incapacidad. Por
muy dignos de atencin que ellos sean, no hay razn para que sus acciones tengan una mayor duracin, dice,
en perjuicio de la sociedad entera, desde que la ley les ha dado administradores contra los cuales pueden
querellarse en caso de negligencia. El verdadero motivo de esta disposicin es el inters social que encierra la
proteccin de los derechos de estas personas, aunque en muchos casos pugnen con el fundamento mismo de
la prescripcin: Correa Fuenzalida, Guillermo, Algunas ideas sobre prescripcin extintiva, en Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Edicin Bicentenario, Doctrinas esenciales. Derecho Civil. Obligaciones, tomo II,
Ral Tavolari Oliveros, Director, Santiago de Chile, Thomson Reuters Puntolex, 2009, pp. 482-539.

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 15


Esta es una de las disposiciones que ha llevado a algunos a calificar la herencia
yacente como persona jurdica, atendido a que el inciso 2 del art. 2509 dice que Se
suspende la prescripcin ordinaria en favor de las PERSONAS siguientes..., incluyendo
entre tales personas a la herencia yacente. Sin embargo, debemos descartar tal
posibilidad. En verdad, quien posee es el heredero cuya identidad ignoramos o que
conocindolo, an no manifiesta su voluntad en orden a aceptar o repudiar la herencia. A
pesar de lo anterior, reiteramos que quien posee es tal heredero (artculo 722, posesin
legal de la herencia), a travs del curador que se le designa a la herencia yacente. Cabe
tener presente que de conformidad al art. 1240, es posible pedir que se declare yacente la
herencia, transcurridos apenas 15 das desde la apertura de la sucesin (es decir, desde el
fallecimiento del causante, por regla general, art. 955).
El art. 2509, tras advertir que no se suspende la prescripcin en favor de la mujer
separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin total de
bienes o al rgimen de participacin en los gananciales, respecto de aquellos que
administra (lo que implica entonces que si un tercero entra en posesin de esos bienes,
comenzar de inmediato el plazo de prescripcin en su favor, a diferencia de lo que
acontece si la mujer est casada en sociedad conyugal), concluye sealando que la
prescripcin se suspende siempre entre cnyuges. Esto significa que cualquiera que sea
el rgimen de bienes existente entre los cnyuges, ni uno ni otro podr adquirir el
dominio de bienes que pertenezcan al otro de los cnyuges por prescripcin. Se
fundamenta tal disposicin, en las siguientes razones:
1 Si la prescripcin corriera entre los cnyuges, sera causa de conflictos, amenazndose
el clima de armona que debe prevalecer en toda relacin conyugal.
2 En el caso de la sociedad conyugal, el marido tiene el usufructo legal de los bienes de la
mujer, y por tanto es un mero tenedor de dichos bienes, lo que excluye toda prescripcin.
3 El legislador prohbe las donaciones irrevocables (artculo 1147) y la compraventa
(artculo 1796) entre cnyuges; de permitirse que hubiere prescripcin entre cnyuges,
podra encubrirse una donacin o compraventa. Bastara simplemente con la inaccin del
marido o de la mujer para que el otro de los cnyuges adquiriera por prescripcin el bien
subrepticiamente donado o vendido.
Se ha discutido si la suspensin de la prescripcin entre cnyuges se aplica tanto
en la prescripcin ordinaria como en la prescripcin extraordinaria.
Algunos sostienen que slo tiene lugar en la prescripcin ordinaria, conforme al
principio general ya enunciado, en base a las siguientes razones:
1 El precepto est ubicado al tratar el CC. de la prescripcin ordinaria.
2 El art. 2511 reitera que la prescripcin extraordinaria no se suspende a favor de las
personas enumeradas en el art. 2509, debiendo entenderse por enumeradas no slo las
personas a las que se alude en los nmeros 1, 2 y 3 de este artculo (en el entendido que
al aludir a la herencia yacente, se quiso referir la ley a los herederos), sino tambin a todas
las mencionadas en la disposicin, como acontece con los cnyuges.
3 La suspensin es un beneficio excepcional, que debe interpretarse restrictivamente, y
que por ende no cabe extenderlo a otras situaciones no sealadas explcitamente por la
ley.

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 16


4 Cuando se dice en el inciso final del art. 2509 que la prescripcin se suspende SIEMPRE
entre cnyuges, el legislador no quiere decir que la suspensin opera tanto en la
prescripcin ordinaria como en la extraordinaria, sino que est destacando que a
diferencia de lo establecido en el inciso anterior, ENTRE CONYUGES la prescripcin
siempre se suspende, cualquiera sea el rgimen de bienes del matrimonio. En cambio,
FRENTE A TERCEROS, la prescripcin establecida en favor de la mujer no se suspende, en
lo concerniente a los bienes que sta administra como separada de bienes.
Otros sostienen que la suspensin de la prescripcin entre cnyuges rige tanto en
la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria, argumentando:
1 Donde existe la misma razn, ha de aplicarse la misma disposicin: las razones que ha
tenido el legislador para suspender la prescripcin ordinaria, se presentan tambin en la
prescripcin extraordinaria.
2 Cuando el art. 2509 concluye que se suspende siempreentre cnyuges la
prescripcin, se entiende la expresin precisamente referida a que se suspende, sea
ordinaria o extraordinaria la prescripcin.
3 Cuando el art. 2511 dispone que la prescripcin extraordinaria no se suspende a favor
de las personas enumeradas en el art. 2509, se entiende la expresin literalmente,
referida slo a las personas mencionadas en los nmeros 1 y 2 y a los herederos
comprendidos en el nmero 3. Por lo tanto, los cnyuges no quedan comprendidos en la
referencia del artculo 2511, pues no estn enumerados en el artculo 2509.
Personalmente, creemos que la primera doctrina parece ser la ms acertada,
atendiendo a la seguridad jurdica, aunque no podemos desconocer que, como dice un
autor, permanece como muy fuerte la razn de fondo de la suspensin, por las
caractersticas del matrimonio, que valen para todo tipo de prescripcin.
En todo caso, cabe sealar que por su carcter excepcional, el precepto que indica
las personas a cuyo favor se suspende la prescripcin, es taxativo. En los dems casos,
correr el plazo de prescripcin a favor del actual poseedor.
Tambin deben considerarse otros casos, distintos de los mencionados en el
artculo 2509, en los cuales la ley contempla algunas hiptesis de suspensin de la
prescripcin. As ocurre, por ejemplo, en el artculo 2489, ltimo inciso, respecto de los
crditos valistas subordinados.

b) Prescripcin extraordinaria.

b.1) Requisitos.

Deben cumplirse los requisitos generales a toda prescripcin (cosa susceptible de


prescribirse y posesin no interrumpida) y los especficos de la extraordinaria:
b.1.1.) El que la alega debe haber sido al menos poseedor irregular de la cosa,
descartndose por ende al mero tenedor, salvo en el caso excepcional al que aludiremos.
b.1.2) Exige 10 aos de posesin continua: artculos 2510 y 2511.
b.1.3) Corre contra toda persona y no se suspende (art. 2511, sin perjuicio del caso
dudoso de la prescripcin entre cnyuges).

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 17


b.2) Acerca de si el poseedor vicioso o si el que era mero tenedor puede prescribir.

b.2.1) Situacin del poseedor vicioso.

La teora tradicional sostiene que aunque la posesin sea irregular, en ningn caso
debe ser viciosa, porque sta no es til para prescribir, mientras subsiste el vicio de
violencia o clandestinidad. Sin embargo, se ha hecho ver, en contra de la teora
tradicional, que no hay en el CC ninguna disposicin que permita afirmar que el poseedor
vicioso no puede prescribir. El art. 2510 slo lo impide al poseedor vicioso que alega la
prescripcin cuando existe un ttulo de mera tenencia en virtud del cual detenta la cosa
(era arrendatario de la misma, por ejemplo, y despus pretende alegar haberla adquirido
por prescripcin). De lo anterior se desprendera que si el poseedor vicioso tiene a su
favor un ttulo de posesin o simplemente carece de ttulo, podra adquirir el dominio por
prescripcin adquisitiva. En otros trminos, la posesin viciosa slo sera un obstculo
para prescribir, cuando existe un ttulo de mera tenencia; la disposicin restrictiva no
podra extenderse ms all de sus trminos.

b.2.2) Situacin del mero tenedor.

Se plantea en esta materia, lo dispuesto en la regla del nmero tres del art. 2510.
La doctrina y el texto legal (art. 716) establecen que la mera tenencia es inmutable, el solo
transcurso del tiempo no la transforma en posesin, y no obstante que el precepto citado
pareciere anunciar una excepcin al axioma anterior, puede observarse que en realidad
no hay tal excepcin. En efecto, la ley exige, para considerar al mero tenedor como
poseedor, la concurrencia de otras circunstancias, no dependientes de la voluntad del
tenedor, que deben sumarse al transcurso del tiempo. Si en definitiva opera la mutacin
de la mera tenencia en posesin, es porque se han realizado actos de parte del mero
tenedor como tambin de parte del propietario, que alteran por completo la situacin
jurdica de ambos. Concurriendo las dos circunstancias indicadas al final del artculo 2510,
la mera tenencia se convierte en posesin, no slo por la voluntad del tenedor ni por el
simple transcurso del tiempo, sino tambin, principalmente, por la negligencia del dueo,
que no logra acreditar que el mero tenedor reconoci en los ltimos diez aos el dominio
que pretende el primero. Para que pueda operar la hiptesis de la regla 3 del artculo
2510, deben cumplirse entonces dos requisitos, uno negativo y otro positivo:
El negativo: que el que se pretende dueo de la cosa, no pueda probar que en los
ltimos diez aos el que recibi la cosa como mero tenedor y ahora pretende alegar la
prescripcin, reconoci expresa o tcitamente el dominio del primero; y
El positivo: que el que alega la prescripcin (es decir, quien inicialmente recibi la cosa
como mero tenedor) pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin
por el mismo espacio de tiempo, o sea, diez aos.
As, por ejemplo, Juan prest unos libros a Pedro en el ao 1995, documentndose
un contrato de comodato por dos aos. Dicho contrato expir por ende en el ao 1997, y
no consta haberse prorrogado por las partes. Hoy, se presenta Juan y exige a Pedro o a sus
herederos la restitucin de los bienes. El o los demandados perfectamente podran

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 18


recurrir a la regla 3 del artculo 2510, y negarse a restituir. Aunque parezca injusto el
despojo del dominio que sufra el propietario, la ley vela por la seguridad jurdica,
presumiendo el legislador que si han transcurrido ms de quince aos desde que expir el
contrato son que el dueo hubiera reclamado las cosas, es porque virtualmente ha
operado una voluntad de no perseverar en el dominio y admitir que las cosas las haga
suyas el prescribiente.
Cabe consignar que en la prctica (aunque no en la letra de la ley), el caso que
explicamos operar respecto de cosas muebles, considerando el sistema de inscripcin
registral que protege la posesin de los inmuebles.
Con todo, tambin es cierto, como advierten algunos autores, que la regla tercera
del artculo 2510 viene a debilitar el rigor del principio de que el mero tenedor no podra
nunca transformarse en poseedor.

4.5. Prescripcin de derechos reales que no son el dominio.

El artculo 2498 establece que se ganan por prescripcin, de la misma manera que
el dominio, los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados. De
acuerdo al artculo 2512, la regla general es que en la prescripcin de los dems derechos
reales se aplican las mismas reglas y plazos del dominio. As, la prescripcin de los
siguientes derechos, se regir por las normas aplicables al dominio:
Derecho de hipoteca9;
Derecho de usufructo;
Derecho de uso y habitacin.
El mismo artculo 2512 seala las siguientes excepciones:
El derecho de censo: rige la prescripcin extraordinaria de 10 aos.
El derecho de herencia: se puede adquirir de dos formas:
1 De acuerdo al artculo 2512, por la prescripcin extraordinaria de 10 aos;
2 De acuerdo a los artculos 704 y 1269, por la prescripcin ordinaria de 5 aos,
tratndose del heredero putativo a quien por decreto judicial o por resolucin
administrativa, se haya dado la posesin efectiva de la herencia, pues en tal caso el
decreto o resolucin administrativa servir de justo ttulo. En todo caso, no basta con
ste, pues tambin debe cumplir con el requisito de la buena fe, como todo poseedor
regular.
El derecho de servidumbre: conforme al artculo 882, distinguimos:
1 Las servidumbres discontinuas de todas clases y las continuas inaparentes, slo pueden
adquirirse por medio de un ttulo; ni an el goce inmemorial bastar para constituirlas;
2 Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren por prescripcin, pero sta
siempre ser de 5 aos, haya posesin regular o irregular.

4.6. Efectos de la prescripcin.

9
Parte de la doctrina, segn se ver al estudiar la hipoteca, rechaza la posibilidad de adquirir por prescripcin
este derecho real. En esta posicin, Pablo Rodrguez Grez.

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 19


El efecto esencial de la prescripcin es hacer adquirir el dominio al poseedor, una
vez que ella se ha cumplido.
La adquisicin de la propiedad se produce retroactivamente, y slo si el poseedor
consiente en la adquisicin. Es decir, se reputa dueo al poseedor no slo a partir del da
en que se cumpli el plazo de la prescripcin, sino tambin a contar del momento en que
empez a poseer. Este efecto no est expresamente enunciado por la ley, pero se deduce,
por ejemplo, del artculo 1736 nmero uno y del artculo 1792-8 nmero uno.
La retroactividad de la prescripcin tiene consecuencias:
a) Los frutos producidos por la cosa desde el comienzo de la posesin, pertenecen al
poseedor que ha prescrito, an cuando haya estado de mala fe. Se explica lo anterior,
porque si entendemos que se hizo dueo retroactivamente- desde que entr en
posesin, los frutos que produjo la cosa los adquiri por accesin.
b) Los gravmenes impuestos por el prescribiente durante su posesin, quedan a firme.
Tambin se explica esto, porque si retroactivamente entendemos que era dueo
desde que entr en posesin, poda en tal calidad constituir los gravmenes sobre la
cosa.

__________________________*****______________________________

La Prescripcin Juan Andrs Orrego Acua 20