Modos de Origen.

En el orden de ideas que siguen a este resumen encontramos en este punto del texto,
que la sancin de una ley, al igual que el dar una orden, es un acto deliberado de origen
cierto. As lo que toman parte en una legislacin se valen conscientemente de un
procedimiento para crear derecho. Concordantemente, las teoras que utilizan el modelo
de las rdenes coercitivas para el anlisis del derecho, pretenden que toda norma jurdica
puede ser considerada como semejante en este punto a la legislacin, que debe su
estatus de derecho a un acto deliberado de creacin jurdica.

Vele sealar que otra de las discusiones es si la costumbre es una norma, o bien, si es
realmente derecho, y para distinguir esta cuestin encontramos que es verdad que
existen muchas costumbres que no son parte de su derecho y por ende con esta lgica
podemos distinguir que una costumbre solo es derecho si pertenece a una clase de
costumbre que es reconocida como derecho por un sistema jurdico particular.

En el orden del reconocimiento jurdico, la costumbre puede ser jurdicamente

reconocida reconocida? A esta pregunta el autor nos indica que la costumbre no es una
fuente de derecho muy importante en el mundo moderno ya que por lo comn esta es una
fuente subordinada, en el sentido de que la legislatura puede, mediante una ley, privar a
una regla consuetudinaria de status jurdico, y/o en muchos sistemas jurdicos el
reconocimiento de la costumbre por los tribunales es ms o menos arbitrario o bien a
travs de una regla de razonabilidad que cumple ms o menos ciertos criterios, con ello
quedando desvirtuado el hecho la costumbre como derecho.

Hart nos propone que para exponer la teora del reconocimiento jurdico, tenemos que
recordar el papel desempeado por el soberano en la concepcin del derecho como
ordenes coercitivas. Segn esta concepcin, el derecho es creado por la orden del
soberano o de un subordinado a quien aquel puede elegir para que d rdenes en su
nombre. Es este caso el subordinado debe tener alguna autoridad por el soberano para
dar rdenes en nombre de ste, y en ocasiones esta potestad es conferida para que dicte
ordenes en determinada materia, en donde estas rdenes pueden ser tacitas ya que el
soberano y su silencio convalidan la ordenes o castigos que su subordinado ejerce sobre
sus sbditos.

As mientras los tribunales no aplican las reglas consuetudinarias en casos determinados,

tales reglas son simples costumbres, y no son en modo alguno derecho, pero cuando los
tribunales las usan con arreglo a ellas deciden aplicarlas entonces aquellas reglas
reciben el reconocimiento jurdico.

Las diversas crticas u objeciones se pueden resolver a veces en la simple reafirmacin

del dogma de que nada puede ser derecho mientras alguien no haya ordenado que lo
sea. As no existe mucho caso ni sustento en distinguir entre un sistema en que los
tribunales solo estn obligados a aplicar ciertas reglas consuetudinarias si son
razonables, y otro sistema en el que los tribunales gozan de una discrecin incontrolada a
ese respecto.
Hart nos indica que es verdad que en la mayora de los sistemas jurdicos, la costumbre
es una fuente de derecho subordinada a la ley. Y esto significa que la legislatura podra
privarla de su status de jurdico, pero el hecho de que no lo haga puede que no sea la
intencin o deseo del legislador de que as se haga, es decir lo no interferencia o no de
ste no significa que desea que se la costumbre sea o no tomada en cuenta.

Ya en el prximo captulo podremos resolver si es correcta la doctrina de que donde existe

derecho tiene que haber una persona o personas, soberanas cuyas rdenes generales,
expresas o tacitas, y solo ellas, son derecho.

Algo nos adelanta Hart al final de este captulo al indicarnos que ya se rera en el siguiente
captulo que una caracterstica distintiva del derecho, consiste en la fusin de diferentes
sistemas de reglas, por lo que rechaza la idea de darle una uniformidad solo tomando en
consideracin las reglas que conllevan amenaza o sancin.

Concluimos que:

Hay variedades de normas jurdicas, que aparecen en todos los sistemas jurdicos, que no
responden a la descripcin en tres aspectos:

1) Aun en una ley penal que es el que se le aproxima, tiene a menudo un campo de
aplicacin diferente al de las rdenes dadas a otros, porque tal norma puede
imponer deberes, tanto a quienes la han dictado como a los dems.
2) Otras leyes difieren de las rdenes en que no requieren que las personas hagan
algo, sino que pueden conferirle potestades, no imponen deberes sino que ofrecen
sino que ofrecen facilidades para la libre creacin de derechos subjetivos y
deberes jurdicos dentro de la estructura coercitiva del derecho.
3) Aunque sancionar una ley es en diversos aspectos anlogo a dar una orden,
algunas reglas de derecho se originan en la costumbre y no deben su estatus
jurdico a ningn acto consiente de derecho.