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Procedimiento ante las Comisiones Mdicas: La Resolucin 298/2017 de

la Superintendencia de Riesgos del Trabajo.-


Anlisis de la resolucin 298/2017.

El Art. 1 establece los requisitos para el inicio del trmite de rechazo de la denuncia de la
contingencia por el damnificado.

Los legitimados para efectuar el trmite en este supuesto son; el propio trabajador, sus
derechohabientes o su apoderado (acreditando la identidad). El trmite es personal a travs
de la Mesa de Entradas de la Comisin Mdica correspondiente o a travs de correo postal,
debiendo presentar la denuncia del Accidente de Trabajo o Enfermedad Profesional; y,
presentar el rechazo fundado de la enfermedad o accidente por parte de la Aseguradora de
Riesgos del Trabajo (ART), el Empleador Autoasegurado (EA) o el Empleador no
Asegurado (ENA).

Para supuestos de enfermedades que no estn contempladas en el listado, el reclamo


deber ser fundado, adems de todo lo mencionado anteriormente, considerando a tal efecto
una presentacin que contenga diagnstico, argumentacin y constancias sobre la
patologa denunciada y la exposicin a los agentes de riesgo presentes en el trabajo
respectivo, con exclusin de la influencia de los factores atribuibles al trabajador o ajenos
al trabajo.

El Art. 2 regula el procedimiento del trmite por rechazo de la denuncia de la contingencia.

Cuando el rechazo sea porque se considera que no fue de naturaleza laboral el accidente,
siempre que el Dictamen Jurdico Previo emitido por el Secretario Tcnico Letrado o el
dictamen mdico de la Comisin Mdica, concluyeran el carcter no laboral del accidente,
las actuaciones se remitirn, sin ms trmite, al Titular del Servicio de Homologacin de la
Comisin Mdica a efectos de que emita el acto administrativo pertinente y notifique a las
partes.

Ahora bien, si por el contrario, el Secretario Tcnico Letrado hubiese concluido que el
accidente reviste carcter laboral, se dar la correspondiente intervencin al profesional
mdico, quien luego de dictaminar, remitir las actuaciones al Titular del Servicio de
Homologacin a fin de que emita el acto administrativo correspondiente.
En el supuesto que el dictamen mdico determine el carcter laboral del fallecimiento, las
actuaciones se remitirn al Servicio de Homologacin, para la continuidad del trmite de
conformidad con lo dispuesto en el CAPTULO II, Punto I del TTULO Primero.

En los supuestos de rechazo de la denuncia de la enfermedad profesional amparada por


listado, luego de la intervencin del profesional mdico, el Secretario Tcnico Letrado
emitir la opinin de legalidad y elevar las actuaciones al Titular del Servicio de
Homologacin a fin de que emita el acto administrativo correspondiente.
En los trmites por rechazo de la denuncia de la enfermedad profesional no listada, se
proceder de conformidad con lo previsto en el inciso b) del apartado 2 del artculo 6 de la
Ley N 24.557 -sustituido por el artculo 2 del Decreto de Necesidad y Urgencia N 1.278
de fecha 28 de diciembre de 2000-.

El Art. 3, establece los requisitos para el inicio del trmite de Divergencia en la


Determinacin de la Incapacidad por parte del damnificado. La Aseguradora de Riesgos del
Trabajo o el Empleador Autoasegurado tiene veinte (20) das contados desde el da
siguiente al del cese de la Incapacidad Laboral Temporaria (I.L.T) para iniciar el trmite de
determinacin de incapacidad. Vencido dicho plazo, sin que lo hayan efectuado, podr
comenzar con este proceso el trabajador podr instar el trmite por divergencia en la
determinacin de la incapacidad, personalmente a travs de la Mesa de Entradas de la
Comisin Mdica correspondiente o a travs de correo postal. La documentacin necesaria
a presentar en este supuesto ser: acreditar su identidad y presentar el Alta Mdica o
constancia de fin de tratamiento otorgada por la Aseguradora de Riesgos del Trabajo,
Empleador Asegurado y Empleador no asegurado. en estos supuestos ser la
Superintendencia de riesgos del Trabajo la que emplazar a la Aseguradora de Riesgos del
Trabajo, el Empleador Autoasegurado o el Empleador no Asegurado para que acompae
toda la documentacin requerida en el artculo 4 de la Resolucin sub lite.

El Art. 4 determina los requisitos para el inicio del trmite de Determinacin de la


Incapacidad por la Aseguradora de Riesgos del Trabajo y el Empleador Autoasegurado.

La Aseguradora o empleador autoasegurado, deber solicitar la intervencin de la


Comisin Mdica Jurisdiccional competente, de conformidad a la opcin del domicilio
ejercida por el trabajador, a travs de los canales electrnicos, a partir de los DIEZ (10) das
y hasta los VEINTE (20) das contados desde el da siguiente al del cese de la Incapacidad
Laboral Temporaria (I.L.T.) debiendo realizar un Informe del Caso, que deber contener:
1) Denuncia de la contingencia. 2) Resea de Historia Clnica de la contingencia. 3)
Estudios obligatorios segn la patologa. 4) Estudios complementarios, en caso de haberse
realizado. 5) Protocolo quirrgico, en caso de corresponder. 6) En los casos de Enfermedad
Profesional, deber presentar informe de Relevamiento de Agentes de Riesgos (R.A.R.),
anlisis de puesto de trabajo, exmenes peridicos y los exmenes preocupacionales. En
este ltimo supuesto, si tuviera acceso a ellos. En caso de no contar con determinada
documentacin, deber fundamentar la falta de la misma e informar cual fue la medida
implementada para subsanar esa falta. 7) Constancia de Alta Mdica y/o Fin de
Tratamiento. 8) Declaracin de las preexistencias de las que tuviere conocimiento y
documentacin que la acredite, si no estuviera incorporada a los registros de la S.R.T. 9)
Clave Bancaria Uniforme (CBU) de la cuenta sueldo perteneciente al trabajador, si
estuviese disponible. 10) Declaracin del trabajador sobre el ejercicio de la opcin de la
Comisin Mdica Jurisdiccional o la correspondiente intimacin, bajo apercibimiento de
tener por elegida la jurisdiccin correspondiente al domicilio denunciado en el D.N.I.

El Art. 5 regula la Competencia territorial de la Comisin Mdica Jurisdiccional.

En los supuestos de optar por la Comisin Mdica correspondiente al domicilio del


trabajador, este deber acompaar: Copia simple del Documento Nacional de Identidad
(D.N.I.).
En el caso que la opcin sea por la Comisin Mdica correspondiente al domicilio del
lugar de efectiva prestacin de servicios, deber acreditarlo con una constancia expedida
por el empleador.
Finalmente si la opcin elegida es la de la Comisin Mdica Jurisdiccional correspondiente
al domicilio donde habitualmente el trabajador se reporta, deber acompaar constancia
expedida por el empleador.

Ahora bien, este Art. Tambin establece que siempre deber el empleado, debidamente
notificado a tal fin, justificar la competencia territorial de la comisin Mdica, aun en los
casos que sea iniciado el procedimiento por el empleador. El plazo se establece en tres (3)
das desde la notificacin para que el empleado acredite la competencia, bajo
apercibimiento de iniciar las actuaciones en la jurisdiccin correspondiente al domicilio
denunciado en el D.N.I.

El artculo 6 regula la Audiencia y examen mdico. Estableciendo que una vez que fuese
recibida la solicitud de intervencin las partes sern convocadas a una audiencia en la sede
de la Comisin Mdica para el examen mdico, conforme a los recaudos y procedimientos
establecidos en la Resolucin S.R.T. N 179/15.
Las partes podrn ofrecer toda la prueba en la primera presentacin o hasta el momento de
la audiencia mdica, de conformidad a lo regulado en el Artculo 7, pudiendo ser sta
rechazada cuando fuese improcedente, superflua o meramente dilatoria. Asimismo podr la
Comisin Mdica, de oficio, disponer la produccin de las pruebas que fueren conducentes
para resolver, pudiendo las Partes designar peritos de partes, pudiendo presentar estudios y
diagnsticos realizados a costa del trabajador. Si fuese conducente, podrn las Comisiones
Mdicas indicar la realizacin de estudios complementarios y/o peritaje de expertos.
Ahora bien, el trabajador estar obligado a someterse a los exmenes mdicos que indique
la Comisin Mdica, bajo apercibimiento de dictaminar conforme los antecedentes que
tengan.
El plazo para la resolucin puede ser prorrogado por la Comisin Mdica en SESENTA
(60), no pudiendo superar los TREINTA (30) das hbiles.

Una vez concluida la etapa probatoria, el artculo 8 regula los alegatos, estableciendo
que se dar vista de las actuaciones por TRES (3) das a fin de que las partes que lo
creyeren conveniente aleguen sobre la prueba producida, en un plazo mximo total de
CINCO (5) das, incluidos los das para tomar vista.

El dictamen de la Comisin Mdica se notificar a las partes y al empleador.

El Captulo II, regula el PROCEDIMIENTO ANTE EL SERVICIO DE


HOMOLOGACIN EN EL MBITO DE LAS COMISIONES MDICAS
JURISDICCIONALES.

El primero de los artculos de este captulo establece que el dictamen mdico que determina
la incapacidad padecida o el fallecimiento por causas laborales, ser notificado a las Partes
y al emperador por un plazo Mximo de Tres (3) das. Plazo que resulta en mi opinin, un
poco exiguo a los fines de poder hacer valer el derecho del trabajador si tuviese que
impugnar dicha resolucin.

Dentro de ese plazo, las partes podrn solicitar por escrito en sede de la Comisin Mdica
o mediante Ventanilla Electrnica, la rectificacin de errores materiales o formales, siempre
que la enmienda no altere lo sustancial del mismo, o la revocacin cuando pudiere existir
contradiccin entre su fundamentacin y la conclusin u omisin sobre alguna de las
peticiones o cuestiones planteadas, que alteren lo sustancial del dictamen. En estos
supuestos, las actuaciones sern remitidas al mdico interviniente quien tendr CINCO (5)
das para expedirse.
Una vez que se hayan resuelto las peticiones planteadas o haya vencido el plazo para
articularlas, se citar a las partes a una audiencia que se celebrar en el Servicio
Homologacin, la cual deber ser fijada con una antelacin mnima de TRES (3). En
dicha audiencia (de conformidad a lo regulado por el Art. 12) se informar a las Partes la
liquidacin practicada. En dicha audiencia deben comparecer en forma obligatoria:
damnificado o sus derechohabientes, segn corresponda, y sus asesores letrados y de la
Aseguradora de Riesgos del Trabajo, el empleador autoasegurado o el empleador no
asegurado. Puede solicitarse la suspensin de la audiencia, en cuyo caso deber en ese
mismo momento fijarse una nueva fecha

El Art. 11. Establece los parmetros para la Liquidacin de la prestacin dineraria.

A tal efecto se considerarn los salarios declarados por el empleador al Sistema nico de la
Seguridad Social (S.U.S.S.), la fecha de nacimiento del trabajador, la fecha de la Primera
Manifestacin Invalidante, el grado y porcentaje de incapacidad informados, las reas
tcnicas competentes calcularn la liquidacin mnima correspondiente de acuerdo a las
previsiones de la Ley de Riesgos del Trabajo N 24.557 y sus complementarias, debiendo
constar dicha liquidacin en las correspondientes actuaciones que tramitarn ante el
Servicio.

En el caso que las Partes arriben a un acuerdo, de conformidad a lo reglamentado por el


Art. 13, el agente del servicio constatar la libre emisin del consentimiento del trabajador
o derechohabientes y su discernimiento sobre los alcances del acuerdo. En el mismo acto,
se suscribir un acta dejando expresa constancia de ello y del ejercicio de la opcin prevista
en el artculo 4 de la Ley N 26.773.

Luego las actuaciones sern remitidas al Titular del Servicio de Homologacin de la


Comisin Mdica, para que dentro de los CINCO (5) das homologue el acuerdo.
El plazo para que se haga efectiva la indemnizacin hacia el trabajador, ser de CINCO (5)
das, de notificada la homologacin, debiendo ser depositadas las sumas en una cuenta
bancaria que fuese declarada oportunamente en el acuerdo. Resulta importante saber,
siendo que muchas veces es una gran dificultad poder acceder a una cuenta bancaria, que
excepcionalmente, en aquellos casos en los que la cuenta sueldo no estuviera disponible, la
A.R.T. deber poner a disposicin del damnificado mediante la operacin bancaria que se
hubiere establecido en oportunidad de la audiencia de acuerdo.
El incumplimiento en el pago, ser ponderado de conformidad con las previsiones del
rgimen aprobado por la Resolucin S.R.T. N 613 de fecha 1 de noviembre de 2016, o la
que en el futuro la reemplace.

Ahora bien, el Art. 14, regula la situacin de Disconformidad con el porcentaje de


incapacidad

En estos supuestos, una vez que algunas de las partes, en oportunidad de la audiencia de
homologacin, haya manifestado su disconformidad con el porcentaje de incapacidad del
dictamen mdico, se deber dejar constancia de ello en el acta. El agente designado a tal
efecto, emitir la opinin de legalidad y remitir las actuaciones al Titular de Servicio de
Homologacin de la Comisin Mdica, para el dictado del correspondiente acto, quedando
con ello expedita la va recursiva prevista en el artculo 2 de la Ley 27348.

En supuestos de Disconformidad con el monto indemnizatorio (Art. 15). Si la


disconformidad versara sobre el importe de la indemnizacin, las partes podrn arribar a un
acuerdo por un monto superior, el cual deber ser homologado por el Servicio de
Homologacin de la Comisin Mdica, caso contrario, quedar expedita la va recursiva
judicial prevista en el artculo 2 de la Ley 27.348.

Resulta necesario hacer mencin de lo regulado por el Art. 2 de la ley 27.348, el cual
determina el procedimiento recursivo, establecindose dos posibilidades una vez agotada la
instancia administrativa obligatoria, una de ellas, es solicitar la revisin por ante la
comisin mdica central o recurrir ante la justicia ordinaria del fuero laboral de la
jurisdiccin provincial o de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, segn corresponda al
domicilio de la comisin mdica que intervino. La decisin de la Comisin Mdica Central
ser susceptible de recurso directo, por cualquiera de las partes, interpuesto ante los
tribunales de alzada con competencia laboral o, de no existir stos, ante los tribunales de
instancia nica con igual competencia, correspondientes a la jurisdiccin del domicilio de
la comisin mdica jurisdiccional que intervino.

Los recursos interpuestos procedern en relacin y con efecto suspensivo, con algunas
excepciones establecidas en el artculo precitado.

El plazo para interponer el recurso de apelacin en los trminos de lo establecido en el Art.


2 de la ley 27.348, de conformidad a lo regulado por el art. 16 de la resolucin en anlisis,
es de quince (15) das de notificado del acto. Debindose presentar por escrito en sede de la
Comisin Mdica interviniente, fundado y contener la crtica concreta y razonada de la
decisin por la que se agravia. No bastar remitirse a presentaciones anteriores ni podr
fundar sus pretensiones en hechos no alegados en la instancia anterior.
De la expresin de agravios se correr traslado a la contraparte por el plazo de CINCO (5)
das.

Ahora bien, el trmite del recurso de apelacin ser diferente segn el caso, ya sea que la
apelacin se interponga ante la Comisin Medica Central (Art. 17) o ante la Justicia
ordinaria del fuero laboral (art. 18).

En el primer supuesto, el Servicio de Homologacin deber elevar las actuaciones a la


Comisin Mdica Central en el plazo de DIEZ (10) das de recibidas las contestaciones de
las expresiones de agravios o vencido el plazo para ello.

La Comisin Mdica Central ordenar, si lo considerase pertinente, las medidas necesarias


para resolver el recurso, fijando un plazo mximo para su produccin de DIEZ (10) das,
pudiendo ampliarlo hasta VEINTE (20) da. Slo podrn ofrecerse medidas probatorias que
hayan sido denegadas en la instancia anterior. Posteriormente, concluida la etapa
probatoria, emitir resolucin definitiva en un plazo mximo de TREINTA (30) das, la que
se notificar a las partes.

En el segundo supuesto, cuando el recurso interpuesto por el trabajador sea ante la justicia
ordinaria del fuero laboral de la jurisdiccin provincial o de la CIUDAD AUTNOMA DE
BUENOS AIRES, el Servicio de Homologacin en el plazo de DIEZ (10) das de recibidas
las contestaciones de las expresiones de agravios o vencido el plazo para la contestacin,
elevar las actuaciones al juzgado competente.

Asimismo el recurso interpuesto por el trabajador, atraer al que eventualmente interponga


la A.R.T ante la Comisin Mdica Central y la sentencia que se dicte en instancia laboral
resultar ser vinculante para todas las partes.

A su vez el reglamento regula el PROCEDIMIENTO PARA LA HOMOLOGACIN DE


LA PROPUESTA DE CONVENIO POR INCAPACIDADES DEFINITIVAS Y
FALLECIMIENTO a partir del Art. 19.
Establece que, producido el cese de la Incapacidad Laboral Temporaria (I.L.T.) dentro del
plazo previsto para iniciar el trmite de determinacin del carcter definitivo de la
incapacidad o fallecimiento del trabajador y acreditada la condicin de los
derechohabientes, la Aseguradora de Riesgos del Trabajo, el empleador autoasegurado o el
empleador no asegurado podr someter al Servicio de Homologacin de la Comisin
Mdica una propuesta de convenio a celebrarse con el trabajador o sus derechohabientes.

Este convenio deber estar suscripto por el trabajador o sus derechohabientes, su asesor
letrado y la Aseguradora de Riesgos del Trabajo, el empleador autoasegurado o el
empleador no asegurado.

En este supuesto, debe ser presentado el acuerdo por parte de la ART o empleador
autoasegurado, a travs de los canales electrnicos habituales, acompandose la
documentacin pertinente establecida por el Art. 20. Si el empleador fuese no asegurado,
deber iniciar el trmite en la sede de la Comisin Mdica Jurisdiccional.

Solo podr iniciarlo el trabajador, cuando al vencimiento del plazo, no haya iniciado el
procedimiento la ART o el empleador, constituyendo dicho actuar una falta muy grave.

Una vez presentado el acuerdo, se citar para una audiencia a los efectos de la realizacin
del examen mdico. A este ltimo acto, solo podrn presenciarlo los profesionales mdicos
designados por las partes.

Una vez finalizado el examen, se labrar el Acta de Audiencia Mdica que deber ser
suscripta por los concurrentes y por los asesores letrados del trabajador.

Una vez terminada la etapa de examen fsico, deber elaborarse el Informe de valoracin
del dao (I.V.D.) el cual contendr;
a. Datos positivos o de inters del examen fsico.
b. Estudios aportados.
c. Aportes o divergencias de las partes.
d. Grado de incapacidad laboral que padece el damnificado al momento de la evaluacin
conforme al Baremo aprobado por el Decreto N 659/96 y el Listado de Enfermedades
Profesionales aprobado por el Decreto N 658/96, en caso de corresponder.
e. Preexistencias.

Las Partes sern citadas a una audiencia a celebrarse en el Servicio de Homologacin,


dentro de los tres das de emitido el IVD.

Posteriormente se celebrar la Audiencia de Acuerdo en la cual informar el clculo de


la prestacin dineraria.

No se podr celebrar un acuerdo que contenga un importe menor al valor que resulte de la
estricta aplicacin de la normativa prevista en la LRT y sus modificatorias.

Luego, se remitirn las actuaciones al Titular del Servicio de Homologacin de la


Comisin Mdica para que en el plazo de CINCO (5) homologue el acuerdo.

En relacin a la facultad recursiva de las Partes, me remito a lo que ya fuera explicitado en


los aparatados antecedentes.

En el supuesto de que el Acuerdo no fuese homologado, dentro de los CINCO (5) das se
dar inicio al trmite de determinacin de incapacidad, previsto en el Captulo I y Punto I
del presente Captulo.

Tambin haremos mencin del artculo 36, el cual determina la obligatoriedad del
patrocinio letrado desde la primer presentacin, tanto del trabajador como del sus
derechohabientes.

Si no tuviese el trabajador o sus derechohabientes representacin letrada y en resguardo de


la garanta del debido proceso, la Superintendencia de Riesgos del Trabajo instrumentar
las medidas necesarias a los efectos de proveer al damnificado el patrocinio letrado en
forma gratuita.

Finalmente, el Art. 37 regula los Honorarios de los Letrados intervinientes en


representacin del trabajador o sus derechohabientes, los cuales estarn a cargo de las
Aseguradoras de Riesgos del Trabajo o Empleadores Autoasegurados, slo en el caso de
que el damnificado concurra al proceso con su letrado patrocinante particular; por el
contrario, no devengar honorarios a cargo de las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo o
Empleadores Autoasegurados la actuacin de los letrados pertenecientes al Servicio de
Patrocinio Gratuito que asista al damnificado en el marco de lo dispuesto en el segundo
prrafo del artculo anterior. Para la cuantificacin de los honorarios, se tendr en cuenta lo
prescripto en las disposiciones de las leyes de aranceles de cada jurisdiccin, siempre que la
actuacin profesional resultare oficiosa y se hubiera reconocido total o parcialmente la
pretensin reclamada por el damnificado en el procedimiento ante las Comisiones Mdicas.
En ningn supuesto los honorarios profesionales precedentemente aludidos se fijarn o
regularn en el mbito de las Comisiones Mdicas ni del Servicio de Homologacin.

3. Conclusin.

Resulta imperioso manifestar por sobre todas las cosas, que en mi opinin el
procedimiento regulado por la resolucin sub lite resulta a todas luces Inconstitucional.

Ya ha sido materia de anlisis la cuestin relativa en cuanto a la constitucionalidad o no del


Decreto de necesidad y urgencia N 54/2017, texto que luego fuera aprobado mediante el
Congreso de la Nacin con el N de ley 27.348. A pesar de su tratamiento legislativo, nada
hace cambiar mi parecer al respecto.

Muchos aos de jurisprudencia avalan la postura que argumento, manifestndome en


contra del sometimiento obligatorio y excluyente ante las Comisiones Medicas. No es
cierto que estos procesos ayudaran a las vctimas de infortunios y enfermedades laborales a
una pronta resolucin de conflictos, sino que muy por el contrario conllevar una dilacin
en perjuicio del trabajador o sus derechohabientes.

Ya se han pronunciado las primeras sentencias sosteniendo la inconstitucionalidad de la


nueva ley complementaria de la de riesgos del trabajo.

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