TE OR I A DO DIREIT O
Gustavo Junqueira
CONSIDERAES SOBRE A VALIDADE,
VIGNCIA E EFICCIA DAS NORMAS
JURDICAS
THOUGHTS ON THE VALIDITY, IN-FORCE PERIOD AND
EFFECTIVENESS OF LEGAL RULES
Reinaldo Couto
RESUMO
Estuda e define a validade, vigncia e eficcia das normas jurdi-
cas, considerando ser esta ltima o aspecto mais importante e
difcil do trabalho, pois, enquanto alguns afirmam que vigncia
e eficcia se confundem (positivistas), outros entendem inexistir
diferena entre validade e eficcia (realistas).
Considera que, se o julgador est obrigado a aplicar normas
vlidas e vigentes, os conceitos de vigncia e eficcia se confun-
dem, visto que o magistrado jamais poder afastar a aplicabili-
dade da norma jurdica.
PALAVRAS-CHAVE
Teoria do Direito; validade; vigncia; eficcia; norma jurdica;
magistrado; positivismo analtico; teoria do realismo.
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ABSTRACT
The author assesses and defines validity, in-force period, and
effectiveness of legal rules, considering that the latter is the
most important and difficult element in the paper, because
whereas some people claim that the in-force period and
effectiveness are mixed (positivists), others believe there is no
difference between validity and effectiveness (realists).
He believes that since judges must apply valid and in-force
rulings, the concepts of in-force period and effectiveness
intermingle, as magistrates may never exclude the application
of the legal rule.
KEYWORDS
Law Theory; validity; in-force period; effectiveness; legal rule;
magistrate/ judge; analytical positivism; theory of realism.
Revista CEJ, Braslia, Ano XVIII, n. 64, p. 7-12, set./dez. 2014
 1 INTRODUO
A qualidade de qualquer estudo realizado no mbito das
cincias humanas depende basicamente da exata formulao
dos conceitos que sero utilizados como premissas zetticas.
Apesar de a dogmtica conceitual representar um valioso
ponto de partida, o estudioso no pode aceitar a verdade im-
posta como imutvel, mas tambm no pode negar a absoluta
necessidade de um corte inicial no sistema. Assim, at os dog-
mas possuem o seu valor, ainda que, aps o estudo, o pesqui-
sador conclua que as suas premissas so totalmente diferentes
dos conceitos iniciais.
No h, nas cincias sociais, qualquer possibilidade de um
estudo hermeticamente cerrado, ou seja, at para que se es-
tabelea uma discusso baseada em afirmao e justificao, mente do Estado.
devero estar presentes as influncias do meio.
Assim, a adoo de uma ou outra teoria depende apenas da
capacidade de compreenso e justificao do agente. No pre-
sente estudo, o autor adotar a teoria do positivismo analtico,
mas isso no significa que tal teoria seja melhor ou pior do
que as suas opositoras, inclusive a teoria do realismo; signifi-
ca apenas que o autor do presente estudo, com base na clara
adoo do sistema positivo pelo Direito nacional, compreende
e justifica, de certa forma, a faco adotada. Ressalte-se, porm,
que diversos aspectos da teoria oriunda dos pases de lngua
inglesa sero expostos durante a abordagem do presente tema.
As crticas a uma determinada teoria, forma de expresso
ou busca da verdade, no podem prescindir do conhecimento
8
profundo e sistemtico do alvo da discrdia. O agente de uma
desconstruo deve conhecer todos os tijolos e a estrutura do
que ser atacado. Assim, de qualquer forma, sempre haver,
como j foi dito, um corte vestibular, que ter para o contes-
tador feies de dogma, a fim de que o discurso contrrio seja
bem sucedido.
No h, nas cincias sociais, qualquer
possibilidade de um estudo hermeticamente
cerrado, ou seja, at para que se estabelea
uma discusso baseada em afirmao e
justificao, devero estar presentes as
influncias do meio.
No presente estudo, sero retirados alguns tijolos da teo-
ria realista, observando-se que o ponto de comparao ser o
ordenamento jurdico nacional, vez que, em outros ordenamen-
tos, a citada teoria pode mostrar-se irrefutvel.
2 CONCEITOS
A afirmao do jurista Diego Martin Farrell, no seu livro
Hacia un criterio emprico de validez, ilustra a elasticidade dos
conceitos, pois o citado autor toma como ponto bsico do con-
ceito de validade de uma proposio jurdica o critrio adota- quando o dispositivo legal revogado, embora continue vincu-
do pelo jurista, o que no se aplica ao ordenamento nacional,
pois, no Brasil, a doutrina no considerada fonte do Direito,
mas apenas uma forma de interpretao. Eis os seus dizeres:
Las normas jurdicas se consideran vlidas cuando concuerdan
con el criterio adoptado por el jurista. Puede decirse, entonces,
Revista CEJ, Braslia, Ano XVIII, n. 64, p. 7-12, set./dez. 2014
que la validez no es una propiedad de las normas, sino una
relacin entre la norma y el criterio elegido: cuando la norma
se ajusta al criterio se la considera vlida.
No ordenamento jurdico nacional, a validade de uma nor-
ma jurdica depende do critrio adotado pelo titular do Poder
Constituinte, seja originrio ou derivado, no pelo jurista que
representa apenas um agente interpretador dos critrios de va-
lidade adotados pela norma jurdica, sem qualquer poder real
de criao do Direito. Os que tm uma viso do Direito como
linguagem afirmam que o jurista desempenha um papel fun-
damental no preenchimento do contedo semntico de uma
norma, mas, ainda assim, no tem ele o poder de criar, pois
ningum nega que o Direito, hodiernamente, origina-se basica-
A validade da norma jurdica pode ser vista como o vnculo
estabelecido entre a proposio jurdica, considerada na sua to-
talidade lgico-sinttica, e o sistema de Direito posto, de modo
que ela vlida se pertencer ao sistema, mas, para pertencer a
tal sistema, dois aspectos devem ser observados: a adequao
aos processos anteriormente estabelecidos para a criao da pro-
posio jurdica (exceto no caso da recepo pela Constituio) e
a competncia constitucional do rgo criador. Por isso, o jurista
no tem o condo de criar uma norma jurdica vlida.
Outro aspecto do modelo kelseniano de aferio de vali
dade de uma proposio jurdica a dedutibilidade. Assim,
oportuna se faz a invocao de alguns aspectos da dinmica
jurdica, vez que a deduo acontece quando o sistema atesta a
validade de uma proposio jurdica, ou seja, quando aquela
consequncia lgica das normas hierarquicamente superiores.
Tal mtodo tem sempre como parmetro final de validade a
norma fundamental hipottica ou, nas palavras do jurista Hebert
L. A. Hart, a regra de reconhecimento.
Consequentemente, para o professor Paulo de Barros
Carvalho, a validade uma relao de pertinncia da proposi-
o jurdica com o sistema, sendo que de tal afirmao podem
ser deduzidos dois aspectos j tratados, a dedutibilidade ex
trada da dinmica jurdica e a conformidade com os processos
e rgos estabelecidos pela Norma Maior.
A corrente magistral do positivismo analtico, muito bem
defendida pelo italiano Norberto Bobbio, ilustra que a validade
de uma norma prescinde do fato de ela ser ou no efetivamen-
te aplicada na sociedade, vez que, na definio de um Direito
posto pelo Estado, atualmente tido como legtimo, no se induz
o elemento eficcia.
Observe-se que o presente trabalho deve abstrair as outras
cincias da anlise do seu objeto e observar apenas a Teoria
Geral do Direito, prescindindo, assim, da Sociologia Jurdica,
apesar de a teoria realista mesclar o estudo do Direito com o
estudo da citada matria.
A validade no se confunde com a vigncia, visto que pode
haver uma norma jurdica vlida sem que esteja vigente, isso
ocorre claramente quando se vislumbra a vacatio legis1 ou
lante para os casos pretritos.
A vigncia representa a caracterstica de obrigatoriedade da
observncia de uma determinada norma, ou seja, uma qua-
lidade da norma que permite a sua incidncia no meio social.
A Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro trata da
vigncia da lei, estabelecendo, de forma
pragmtica, os critrios que determinam
o incio da vigncia. Afirma que, salvo
disposio em contrrio, a lei comea a rente de significado e motivao. Por fim,
vigorar em todo o territrio nacional qua-
renta e cinco dias aps a sua publicao.
Observe-se que, nos Estados estrangei-
ros, a obrigatoriedade da lei brasileira,
quando admitida, inicia-se trs meses
depois de oficialmente publicada.
A maioria das leis, porm, traz, em
seu texto, a data em que passar a viger.
Em geral, o incio da sua vigncia coin-
cide com a data da sua publicao. Por
vezes, faz-se necessria a concesso de
um perodo de adaptao, para que os
destinatrios da nova disposio legal
possam conhecer e compreender o que
fora disciplinado.
A norma jurdica perde a vigncia
quando outra a modifica ou a revoga,
salvo nos casos em que a norma se des-
tina vigncia temporria, estipulada no
prprio texto legal ou em uma norma de
hierarquia superior. A Lei de Introduo
s Normas do Direito Brasileiro no tra-
ava qualquer distino entre vigncia e entre validade e eficcia (realistas). A
eficcia ao afirmar que: Art. 6 A Lei em
vigor ter efeito imediato e geral. No
atingindo, entretanto, salvo disposio
expressa em contrrio, as situaes ju-
rdicas definitivas e a execuo do ato
jurdico perfeito.
Ressalte-se que essa redao original
foi alterada, em 1957, para: Art. 6 A Lei
em vigor ter efeito imediato e geral,
respeitados o ato jurdico perfeito, o
direito adquirido e a coisa julgada. 1
Reputa-se ato jurdico perfeito o j con-
sumado segundo a lei vigente ao tempo
em que se efetuou. 2 Consideram-se
adquiridos assim os direitos que o seu
titular, ou algum por ele, possa exercer,
como aqueles cujo comeo do exerccio
tenha termo pr-fixo, ou condio pre-
estabelecida inalterveis, a arbtrio de
outrem. 3 Chama-se coisa julgada ou
caso julgado a deciso judicial de que j
no caiba recurso.
Assim, pode-se concluir sintatica-
mente que a vigncia est dividida em
positivao e obrigatoriedade.
O ilustre professor da Universidade
de Copenhague, Alf Ross, afirma, com
base em sua influncia realista, que um
sistema de normas vigente se for capaz
de servir como um esquema interpreta-
tivo de um conjunto correspondente de
aes sociais, de maneira que se torne
compreensvel para a sociedade esse
conjunto de aes como um todo coe-
va diretamente dos efeitos da imputao
Ross afirma que tal capacidade do siste-
ma se baseia no fato de as normas jurdi-
cas serem acatadas porque so sentidas
como socialmente2 obrigatrias.
Voltando distino entre validade e
vigncia, o professor da Universidade de
Munique, Karl Larenz, afirma, mostrando
que no v inicialmente distino entre vi-
gncia e eficcia, que: Se o jurista pergun-
ta se uma lei vlida, no tem em vista
se a lei sempre observada ou o na
maioria dos casos, mas se a pretenso de
validade enquanto norma lhe conatural
se encontra justificada, de acordo com os
preceitos constitucionais relativos pro-
duo legislativa das normas.
A conceituao da eficcia da norma
jurdica o aspecto mais importante e
difcil do presente trabalho, posto que,
enquanto alguns afirmam que vigncia
e eficcia se confundem (positivistas), h
outros que entendem inexistir diferena
maioria distingue os trs institutos e al-
guns, como o professor Paulo de Barros
Carvalho, subdividem a eficcia em: a)
tcnica; b) jurdica; e c) social.
A corrente magistral do positivismo analtico, muito bem
defendida pelo italiano Norberto Bobbio, ilustra que a
validade de uma norma prescinde do fato de ela ser ou no
efetivamente aplicada na sociedade [...]
As variveis apresentadas no sero
analisadas nesse item reservado apenas
conceituao, visto que cada uma das
colocaes acima enseja discusses dou-
trinrias baseadas nas teorias que sero
expostas no corpo do presente ensaio.
Ainda assim, ser exposto um conceito
sinttico de eficcia jurdica que se mos-
tra adequado fase inicial, mesmo que
tal conceito seja desconstrudo ou reafir-
mado durante a presente exposio.
Observe-se que a colocao dos con-
ceitos nas primeiras linhas do estudo tem
um carter meramente didtico, pois es-
tes somente podem ser construdos com a
devida preciso, aps a anlise da nature-
za jurdica do instituto jurdico pesquisado.
A eficcia de uma norma jurdica a
sua idoneidade para provocar, por meio
da sotoposio de um fato aos fatos jur-
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dicos descritos pela citada norma, as re-
aes prescritas no seu consequente ou
no ordenamento jurdico. A eficcia deri-
normativa, partindo-se logicamente de
uma relao de dever-ser.
3 AS CONSEQUNCIAS DA TRIPARTIO
DOS PODERES SOBRE O PODER
LEGISLATIVO
O jurista Charles Secondat
Montesquieu, na sua clebre obra O
esprito das leis, que trata tambm da
Histria e da Cincia Poltica da sua
poca, deixa, em poucas pginas, ex-
plcito que o Poder Legislativo, o Poder
Judicirio e o Poder Executivo devem ser
exercidos por rgos diversos.
A diviso de poderes, que foi defen-
dida tambm por Aristteles, fundamen-
ta-se basicamente em dois elementos: a)
a especializao funcional; e b) a inde-
pendncia orgnica.
A Constituio Federal de 1988 deixa
claras as funes dos trs Poderes, inclusi-
ve limitando o campo de atuao de cada
Poder. A funo fim atribuda ao Poder
Judicirio julgar, a funo precpua do 9
Poder Legislativo criar normas gerais e
abstratas e a funo primordial do Poder
Executivo executar as leis. Logo, o rgo
incumbido da criao do ordenamento ju-
rdico nacional infraconstitucional e cons-
titucional derivado o Poder Legislativo,
salvo quando parte dessa funo atribu-
da a outro Poder Constitudo.
A questo da distino entre vign-
cia e eficcia passa pela anlise das fun-
es precpuas dos Poderes Legislativo
e Judicirio, portanto claramente uma
questo constitucional e qualquer deciso
que se afaste do que fora determinado
pela CF/88 inconstitucional. Assim, o
Poder Judicirio, quando passa a legislar
fora dos casos determinados na Lei Maior,
est praticando um ato inconstitucional.
Os atos fundamentais emanados do
Poder Legislativo so as fontes do Direito
ptrio, pois representam mandamen-
tos gerais, vinculantes e de observncia
obrigatria tanto para os encarregados
 da aplicao do Direito, quanto para os cidados. J os atos
praticados pelo Poder Judicirio podem ser vistos apenas como
formas de aplicao e interpretao do Direito, ressaltando-se
que aos atos produzidos pelo citado Poder no vinculam as de-
cises posteriores tomadas pelos seus membros.
A deciso do juiz deve ser uma reproduo ajustada ao caso
concreto do que fora produzido pelo legislador como Direito
vlido e vigente, pois ao magistrado no deve ser deixada qual-
quer liberdade para o exerccio da sua fantasia legislativa. Se os
juzes pudessem modificar o Direito posto pelo rgo legitima-
do com base em critrios equitativos observe-se que o sub-
jetivismo exagerado gera contradies os juzes de diferentes
competncias territoriais, mas subordinados mesma jurisdio
(a jurisdio una e a competncia a sua medida), poderiam jurdico como sistema, qual seja, a invalidade dos atos irregular-
exarar decises completamente diferentes em casos idnticos.
Alm disso, o princpio da separao dos poderes, dog-
ma adotado pela Constituio Federal de 1988, seria negado
pela presena de dois legisladores. A obrigatria observncia
da lei tende a garantir dois valores absolutamente importantes
para o sistema jurdico nacional: 1) a segurana jurdica; e 2) a
democracia.
A validade no se confunde com a vigncia,
visto que pode haver uma norma jurdica vlida
sem que esteja vigente, isso ocorre claramente
quando se vislumbra a vacatio legis [...]
10
O cidado precisa saber, de modo claro e absoluto, se a sua
conduta est ou no de acordo com a lei, no podendo, portanto,
ficar ao livre arbtrio do juiz o que pode ou no ser aplicado como
lei, visto que, alm do subjetivismo j tratado e da disformidade
da fonte, haveria o risco da concentrao de poderes, que repre-
senta um dos meios de conduo ao regime absolutista.
A questo da legitimao tambm deve ser observada. O
Poder Legislativo o rgo legitimado pela sociedade para, em
regra, produzir as suas normas oficiais de convivncia, sendo
que as excees so previstas na prpria Carta Maior. Tal legi-
timao o principal fundamento da democracia representati-
va adotada como pilar do Estado, onde todo poder emana do
povo e em seu nome ser exercido. A CF/88 estabeleceu, como
clusulas ptreas, a separao dos poderes e o sufrgio univer- que faamos uma interpretao normativa como um delito,
sal e determinou que o Poder Legislativo deve ser exercido pelo
Congresso Nacional, vide art. 44, que se compe da Cmara
dos Deputados e do Senado Federal, ressalvando-se que a pri-
meira Casa abriga os representantes eleitos do povo e a segun-
da Casa os representantes eleitos dos Estados e Distrito Federal.
A Constituio Federal de 1988 deixa claro que os juzes
esto vinculados lei produzida segundo os processos estabele-
cidos e vigentes, caso contrrio, estariam violando a legitimao
popular outorgada aos mandatrios do povo, representantes no
Congresso Nacional, e o princpio constitucional da separao
dos poderes.
4 A VALIDADE, A VIGNCIA E A EFICCIA DA NORMA JURDICA
SOB O MANTO DO POSITIVISMO
A teoria do positivismo jurdico baseada em seis aspectos,
quais sejam:
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a) forma coativa do Direito;
b) forma legislativa do Direito;
c) forma imperativa do Direito;
d) forma coerente do ordenamento jurdico;
e) forma completa do ordenamento jurdico;
f) interpretao mecanicista do Direito.
As crticas s trs primeiras formas do Direito so inconsis-
tentes, portanto as mesmas no foram atacadas de forma coe-
rente e permanecem vlidas na sua essncia, podendo, inclusi-
ve, ser notadas at nos ordenamentos jurdicos anglo-saxnicos.
As normas de competncia no denotam, por vezes, no seu
prprio enunciado sinttico, a consequncia gerada pela sua
violao, mas tal resultado pode ser extrado do ordenamento
mente produzidos. Se o interlocutor utilizar um conceito mais
amplo do vocbulo competncia, estendendo-o s quadras
dos Poderes Constitudos, o ato produzido com esse vcio se-
ria considerado inexistente. Assim, mesmo quando utilizada
a classificao triangular kelseniana, o legislador ao permitir, ao
ordenar ou ao conferir competncia, no pode esquecer o ele-
mento coativo do Direito, que se materializa, em ltima anlise
por meio da fora fsica.
Observe-se que o inverso nem sempre verdadeiro, a co-
ao gnero e a fora utilizada pelo Direito uma espcie.
Assim, quando os juristas afirmam que Direito coao, h uma
impertinncia terminolgica, visto que a coao pode ser consi-
derada um meio ou um instrumento da realizao do Direito. O
prprio Hans Kelsen d um exemplo brilhante de um caso em
que h coao ilegal: Ento, atribumos ao comando do rgo
jurdico, e j no ao salteador de estradas, o sentido objetivo
de uma norma vinculadora do destinatrio. Quer dizer: inter-
pretamos o comando de um, mas no o comando do outro,
como uma norma objetivamente vlida. E, ento, num dos ca-
sos, vemos na conexo existente entre o no acatamento do
comando e um ato de coero uma simples ameaa, isto ,
a afirmao de que ser executado um mal, ao passo que, no
outro, interpretamos essa conexo no sentido de que deve ser
executado um mal. Assim, neste ltimo caso, interpretamos a
execuo efetiva do mal como a aplicao ou a execuo de
uma norma objetivamente vlida que estatui um ato de coer-
o; no primeiro caso, porm, interpretamo-lo na medida em
referindo ao ato de coero normas que consideramos como
o sentido objetivo de certos atos que, por isso mesmo, caracte-
rizamos como atos jurdicos.
A forma legislativa do Direito j foi abordada em um dos
captulos anteriores, quando foram estudados a fonte mxima
do Direito e o seu produtor legitimado.
As normas jurdicas representam imperativos hipotticos e,
como tais, expressam comandos com maior ou menor grau de
determinao, tm um contedo sinttico heternomo de ob-
servncia obrigatria.
As trs ltimas formas listadas foram duramente atacadas;
entretanto, os ataques se mostraram pertinentes. Um ordena-
mento no necessariamente coerente, pois podem coexistir
no mesmo ordenamento duas normas incompatveis e ambas
podem ser vlidas, porm somente uma ser aplicada. Um or-
denamento no completo, vez que a completude deriva da
norma geral exclusiva, que, em regra,
no existe; a interpretao mecanicista
do Direito no pode ser adotada como
o principal instrumento do aplicador do
Direito, pois a dinmica social no per-
mite que o fato social com repercusses
jurdicas seja reduzido a um axioma
matemtico.
O ilustre jurista Paulo de Barros
Carvalho traa um esquema conceitual
para os institutos tratados que se encai-
xa perfeitamente teoria do positivismo
analtico. Eis os conceitos: Firmemos
estes conceitos: validade a relao
de pertinencialidade de uma norma n
com o sistema jurdico s. Vigncia encontram sempre normativadas, seja
atributo de norma vlida (norma jurdi-
ca), consistente na prontido de produ-
zir os efeitos para os quais est preorde-
nada, to logo aconteam os fatos nela
descritos, podendo ser plena ou parcial
(s para fatos passados ou s para fatos
futuros, no caso de regra nova). Eficcia
tcnica a qualidade que a norma os-
tenta, no sentido de descrever fatos que,
uma vez ocorridos, tenham aptido de
irradiar efeitos jurdicos, j removidos
os obstculos materiais ou as impossi-
bilidades sintticas (na terminologia da
Trcio). Eficcia jurdica o predicado
dos fatos jurdicos de desencadearem
as conseqncias que o ordenamento
prev. E, por fim, a eficcia social, como
a produo concreta de resultados na
ordem dos fatos sociais. Os quatro pri-
meiros so conceitos jurdicos que muito
interessam Dogmtica, ao passo que
o ltimo do campo da Sociologia, mais
precisamente da Sociologia Jurdica.
A anlise da causalidade, conside-
rando o seu procedimento interno ape-
nas, leva a trs etapas: a) a conduta; b)
o nexo causal; c) o resultado, o evento,
a consequncia ou o efeito. Paulo de
Barros Carvalho utilizou, nos conceitos de
vigncia e eficcia jurdica, os vocbulos
efeitos e consequncias e os verbos
produzir e desencadear. A desconstru-
o analtica dos conceitos apresentados,
levando-se em conta o procedimento cau-
sal, conduz concluso de que os concei-
tos de vigncia e eficcia jurdica expostos
pelo jurista citado so muito semelhantes,
diferem apenas quando traada a con-
traposio entre os efeitos ou consequ-
ncias produzidas socialmente pelo pre-
ceito secundrio da norma jurdica (de
forma contextual) e pelo ordenamento
jurdico (de forma exgena).
Tal semelhana conceitual justifica-se
pelos seguintes aspectos: 1) o juiz est
adstrito norma jurdica, visto que a nor-
ma est posta como uma prescrio; 2)
o juiz o rgo certificador da eficcia da
norma jurdica.
Nessa etapa do presente trabalho,
faz-se imperioso o retorno questo da
fonte mxima do Direito e questo do
rgo legitimado.
Em regra, o Poder Legislativo o
rgo apto para determinar o incio e o
trmino da vigncia de uma norma ju-
rdica, sendo que tais determinaes se
na mesma lei (incio da vigncia e fim da
vigncia, no caso e vigncia temporria),
seja em outra lei (revogao). Assim, o
juiz est fadado a observar tambm essas
determinaes, que, como j foi dito, fa-
zem parte da norma, isto , o magistrado
no pode afastar a vigncia de uma nor-
ma jurdica que fora criada obedecendo
aos procedimentos formais de elabora-
o e emanada de um rgo constitudo.
Portanto, se o julgador est obrigado
a aplicar normas vlidas e vigentes, os
conceitos de vigncia e eficcia se con-
fundem, posto que ele jamais poder
afastar a aplicabilidade da norma jurdica.
A vigncia representa a caracterstica de obrigatoriedade da
observncia de uma determinada norma, ou seja, uma
qualidade da norma que permite a sua incidncia no meio social.
A reiterada violao de uma norma
jurdica no caracteriza a sua ineficcia,
vez que tanto a sociedade quanto o ti-
tular do direito em questo no podem
atestar a eficcia da norma. A violao
gera a consequncia descrita pela norma
ou pelo ordenamento jurdico, pois a
sua produo tem como escopo obrigar,
permitir ou atribuir competncia, estabe-
lecendo um dever ser baseado nos valo-
res positivados pelos legitimados. Logo,
por ser uma prescrio, um imperativo
hipottico, no facultado ao cidado
o cumprimento ou no de determinada
ordem. J o titular do direito tem a fa-
culdade de exercer ou no o seu direito,
mas a sua inrcia jamais poderia atestar a
ineficcia de uma norma positivada.
O ilustre professor Alf Ross, apesar
da sua posio realista, esclarece de for-
ma brilhante, expondo da seguinte forma
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o seu ponto de vista: A efetividade que
condiciona a vigncia das normas s
pode, portanto ser buscada na aplica-
o judicial do direito, no o podendo
no direito em ao entre os indivduos
particulares. Se, por exemplo, probe-se
o aborto criminoso, o verdadeiro teor do
direito consistir numa diretiva ao juiz
segundo a qual ele dever, sob certas
condies, impor uma pena ao aborto
criminoso. O fator decisivo que determi-
na que a proibio direito vigente
to somente o fato de ser efetivamente
aplicada pelos tribunais nos casos em
que transgresses lei so descober-
tas e julgadas. No faz diferena se as
pessoas acatam a proibio ou com fre-
qncia a ignoram. Esta indiferena se
traduz no aparente paradoxo segundo
o qual quanto mais uma regra jurdica
acatada na vida jurdica extrajudicial,
mais difcil verificar se essa regra de-
tm vigncia, j que os tribunais tm
uma oportunidade muito menor de ma-
nifestar a sua reao.
A discusso sobre a aplicao prag-
mtica do Direito pode, pro meio de
exemplos, ilustrar a semelhana entre 11
vigncia e eficcia jurdica. As pessoas
fsicas e jurdicas, alm de alguns entes
despersonalizados, podem ser titula-
res de direitos, que fundamentalmente
dividem-se em duas espcies, so elas:
1) Direito subjetivo, que surge de uma
leso a um direito material, ocasionando
uma pretenso; e, 2) Direito potestativo,
que representa um poder de sujeio,
em que a vontade do titular se sobre-
pe vontade de outrem, independente
da interveno e vontade desse ltimo
e pode ser exercido judicialmente ou
extrajudicialmente.
Nos dois casos, o titular tem a facul-
dade de exigir ou fazer com que outro se
sujeite, ou seja, um titular de um Direito
subjetivo pode ou no utilizar os instru-
mentos que lhe foram ofertados pela lei,
o que vale tambm para o titular de um
Direito potestativo. Quando o titular de
um direito estiver disposto a exerc-lo e a
sujeio, ou a prestao, no se apresen-
tar espontaneamente, ele tem de buscar
 a tutela judicial, para que o magistrado constitucionalmente Paulo: cone, 1995.
DWORKIN, Ronald. O imprio do direito. Traduo de Jefferson Luiz Camargo.
competente possa aplicar o Direito ao caso concreto, mediante So Paulo: Martins Fontes, 1999.
as normas jurdicas postas pelo rgo idneo. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Traduo de Joo Baptista Machado. 6.
Assim, a faculdade outorgada ao titular de um direito no ed. So Paulo: Martins Fontes, 1999.
LARENZ, Karl. Metodologia da cincia do direito. Traduo de Jos Lamego. 3.
pode servir de parmetro para a aferio da eficcia de uma
ed. Coimbra: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997.
determinada norma. Caso contrrio, o controle da eficcia das MONTESQUIEU, Charles Secondat. O esprito das leis. Traduo de Cristina Mu-
normas seria executado de forma intersubjetiva, pois uns po- rachco. 2. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1996.
deriam, ao exercer a sua faculdade, tornar determinada norma RODRIGUES, Slvio. Direito civil: parte geral. 24. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 1998.
ROSS, Alf. Direito e justia. Traduo de Leandro Mascaro. Bauru: EDIPRO, 2000.
eficaz e outros, em virtude de desinteresse, torn-la ineficaz, o SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 15. ed. rev. atual.
que causaria uma tenso entre a autonomia e a heteronomia So Paulo: Malheiros, 1999.
(unidade) exigida pela forma de estatuto externo do ordena- TEMER, Michel. Elementos de direito constitucional. 6. ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1989.
mento jurdico3.
O sistema que se utiliza da aferio social da eficcia ten-
Artigo recebido em 10/12/2014.
de ao anarquismo, vez que retira do Estado o poder de impor,
Artigo aprovado em 18/12/2014.
de forma absoluta, o Direito, que, nos regimes democrticos,
posto pela prpria sociedade. Isto no quer dizer que, na apli-
cao da lei, os valores eleitos pela sociedade sejam afastados,
pois ela est em constante evoluo e, na maioria dos casos,
no conserva, de forma irrestrita, os mesmos valores da po-
ca da produo da norma jurdica. Logo, a aplicao da norma
deve considerar os fins sociais e o bem comum.
A exigibilidade de um direito que no foi observado de for-
ma espontnea pelo sujeito que deve prestar ou sujeitar-se tem
duas faces, so elas: a) a inrcia do titular; ou, b) a sua ao. A
inrcia um fato irrelevante para o presente trabalho, visto que,
como j foi dito, no pode servir como fundamento de aferio
da eficcia. A ao representa um dos melhores argumentos
12 para a hiptese e o objetivo do presente estudo, pois o titular,
ao buscar a tutela judicial, estar exercendo um direito subjetivo
pblico contra o Estado-juiz que, segundo a Lei de Introduo
s Normas do Direito Brasileiro e a Constituio Federal de
1988, est adstrito norma jurdica posta pelo legitimado.
Dessa forma, ao decidir, nos casos de violao e sujeio, o
juiz deve inevitavelmente, sob pena de produzir um ato ilegal
ou, em ltima instncia, inconstitucional, observar a lei produzi-
da mediante os procedimentos formais constitucionais e posta
por um rgo legitimado.
Logo, o magistrado deve, segundo o ordenamento jurdico,
aplicar indistintamente as normas vigentes; consequentemente,
o jurista pode chegar concluso de que a norma jurdica eficaz
aquela aplicada pelo aferidor da eficcia e aplicador definitivo
do Direito, o magistrado. Aps esta argumentao, a concluso
indubitvel que pode ser retirada do presente estudo e do orde-
namento jurdico nacional que vigncia e eficcia so institutos
conceitualmente homogneos, sem qualquer diferena signifi-
cante, seja sob o aspecto pragmtico, seja sob o aspecto terico.

NOTAS
1 Vacatio legis o intervalo entre a data da publicao da lei e o incio da sua
vigncia.
2 Observe-se que o vocbulo socialmente denota a influncia da teoria
realista.
3 Terminologia Kantiana.

REFERNCIAS
Reinaldo Couto professor de Direito Administrativo da Uni-
BACHOF, Otto. Normas constitucionais inconstitucionais. Coimbra: Almedina, 1994. versidade Estadual da Bahia e doutorando em Direito pela Uni-
BOBBIO, Norberto. O positivismo jurdico: lies de filosofia do direito. So versit Montesquieu Bordeaux IV (Frana).

Revista CEJ, Braslia, Ano XVIII, n. 64, p. 7-12, set./dez. 2014