Delito Continuado Word

EL DELITO CONTINUADO
Instituto Andaluz Interuniversitario de Criminologa

Universidad de Sevilla
Profesor: Sr. Jos Luis Serrano Gonzlez
Alumno: Pablo Andrs Freire Gaviln
Pasaporte: 12.421.861-6
Pas: Chile
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NDICE
I. INTRODUCCIN..4
II. ORGENES HISTRICOS..10
A. En la poca romana....10
B. En el derecho germnico11
C. En los glosadores.12
D. En los prcticos....12
F. Cdigos modernos13
III. FUNDAMENTOS14
IV. NATURALEZA19
1. Teora de la ficcin...19
2. Teora de la realidad natural ..20
3. Teora de la realidad jurdica.21

V. TEORAS SOBRE LOS ELEMENTOS DEL DELITO
CONTINUADO..24
1. Teora subjetiva24
2. Teora objetiva..25
3. Teora mixta ..27
VI. ELEMENTOS DEL DELITO CONTINUADO28
1. Pluralidad de acciones u omisiones.28
2. Unidad de lesin jurdica.31
2.1. Tipo penal semejante31
2.2. Acciones u omisiones deben afectar el mismo bien jurdico:....33

3. Otros elementos objetivos.34
3.1. Unidad de sujeto pasivo34

3.2. Misma forma comisiva..36
3.3. Conexin temporal.37
3.4. Conexin espacial ..41
4. Elemento subjetivo.41
4.1. Mismo designio criminal42
4.2. Dolo total o global..44
3
4.3. Dolo de continuacin47

VII. TRATAMIENTO LEGAL
Y JUSRISPRUDENCIAL EN ESPAA49
1. Elemento subjetivo50
2. Elementos objetivo.50
2.1. Pluralidad de acciones u omisiones ...50
2.2. Uno o varios sujetos pasivos. .52
2.3. Infraccin del mismo precepto legal

o preceptos de igual o semejante naturaleza 52
3. Excepcin respecto de
ofensas a bienes eminentemente personales .54
4. Contraexcepcin referida a los delitos

eminentemente personales constitutivos de
infracciones contra el honor y la libertad
e indemnidad sexuales:..55
5. Infracciones contra el patrimonio .58
6. Infracciones contra el patrimonio que revistan

notoria gravedad y hubiere perjudicado a una
generalidad de personas.61
7. Anteproyecto de reforma al Cdigo Penal ...64
VIII. TRATAMIENTO LEGAL

Y JURISPRUDENCIAL EN CHILE66
IX. DELITO CONTINUADO
Y EL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA.73
X. CONCLUSIONES ..76
XI. BIBLIOGRAFA.80
4
I. INTRODUCCIN.
El delito continuado es el resultado de una respuesta jurisprudencial, doctrinaria y
finalmente legal frente a casos en que una pluralidad de acciones u omisiones resultan mejor
aprehendidos penalmente desde una perspectiva unitaria, que se debe distinguir de otras figuras
similares, como los delitos complejos, en que el tipo exige la ejecucin de dos o ms acciones
diferentes y que incluso pueden afectar bienes jurdicos diversos; de los delitos permanentes,
en los cuales su naturaleza est dadapor una situacin fctica en que cada instante de su
ejecucin puede ser imputado a su co nsumacin; de los delitos con pluralidad de acciones, en
que al propio tipo penal le resulta indiferente que la accin descrita se cometa una o varias
veces; y de los delitos habituales, en los cuales su fundamento est dado precisamente por la
necesidad que la conducta se ejecute reiteradamente, atendido que esta figura presupone la
comisin de varios actos tpico s que podran ser sancionados de manera independiente, pero
que por alguna razn que es do nde radica la parte medular de su inters penal- resulta ms
apropiado sancionarlas como un odo,t unitario.
Esta figura en Espaa fue recogida legalmente en el cdigo penal de 1928, que tuvo
una breve existencia, luego en la reforma de 1983 y, finalmente, desde 1995, en el artculo 74
del actual Cdigo Penal, de manera tal que de ser u na construccin jurisprudencial basada en
los fundamentos dogmticos que avalaban su existencia, pas a ser una figura plenamente
vigente y constantemente aplicada en los procesos penales en los cuales existiera pluralidad de
acciones u omisiones.
Por su parte, en Chile, el Cdigo Penal que se encu entra vigente desde el ao 1975,
nunca ha consagrado esta figura, slo en relacin a l delito de hurto contempla una estipulacin
que recoge algunos principios de dicha institucin, como asimismo, el Cdigo Procesal Penal,
contempla la posibilidad de aplicar una pena nica en caso de reiteracin de delitos de la misma
especie, siendo un requisito indispensable asentado en la jurisprudencia mayoritaria- que se
encuentren acreditados al menos dos delitos independientes entre s, siendo legtimo
preguntarse si acaso tal solucin c oncursal no se inmiscuye de algn modo en la institucin del
delito continuado, pues resulta curioso que en un concurso real se exija cierta vinculacin entre
los distintos delitos para generar un efecto ms benvolo en la aplicacin de la pena,
preguntndonos si acaso esa figura cumple con los fines piadosos con
5
que naci el delito continuado, y por ende, si a pe sar de no estar legalmente consagrado en
Chile el delito continuado, existe una pequea herramienta que permite encontrar la justicia
material en aquellos casos no de las soluciones que otorga el concurso real del delitos no son
suficientes.
Actualmente, se encuentre a en discusin la creaci n de un nuevo cdigo penal,
habindose redactado el ao 2005 por prestigiosos profesores ligados al estudio penal, un
anteproyecto que tampoco contempla tal institucin, sin perjuicio que no es el nico proyecto
en desarrollo.
No obstante, a pesar de no tener consagracin legal en Chile, de todos modos esta
figura es constantemente invocada por las defensas, cuando sus representados son acusados por
varios delitos similares, quienes con ella buscan morigerar las abultadas penas que podran
imponerse si se aplicasen las reglas generales del concurso de delitos. El escaso tratamiento
que ha tenido esta figura en Chile ha implicado que prcticamente no exista controversia en
que su finalidad es aminorar las penas en casos de pluralidad de acciones u omisiones, pero
como no existe una solucin legal, muchas veces su aplicacin no recoge de manera adecuada
la gravedad de los injustos cometido, razn por la cual se la reconoce de manera absolutamente
excepcional.
Lamentablemente, a pesar de ser estudiado por varios autores, la falta de consenso
respecto a su naturaleza, fundamentos, requisitos y efectos del delito continuado ha derivado
en un tratamiento errtico que ha llevado a parte de la doctrina cuestionar su existencia y
utilidad, cuestin que no es menor, pues al tratars e de una figura que, en la mayora de los
casos, apela a un esfuerzo intelectual para poder subsistir, cabe preguntarse si efectivamente
estamos en presencia de una institucin fundamental en el derecho penal, o simplemente se
trata del resultado de una exagerada reaccin dogmtica respecto de una herramienta que
naci nicamente como un medio de contrarrestar la descomedida exacerbacin que tenan los
castigos por ciertos delitos cuando eran cometidos en ms de una ocasin.
En efecto, existiendo consenso en que el origen del delito continuado se remonta a los
glosadores y prcticos italianos, quienes, buscandola forma de morigerar las graves penas que
arriesgaba aquel que cometa tres o ms hurtos, seenfrentaron a la severidad de la ley ideando la
regla de que slo exista un ilcito, cuando la s sustracciones, aunque ejecutadas en tiempos
1
diversos, han sido realizadas con un propsito unit ario , esto es, le dieron a esos delitos un
tratamiento unificado a travs de la creacin de un elemento aglutinador, con un propsito
1
Cury Urza, Enrique, Derecho Penal Parte General, Ediciones Universidad Catlica de Chile, ao 2005, pg.
654.
6
estrictamente humanitario, siendo una de las primeras legislaciones que la recogi

formalmente, la Toscana -ley de 30 de agosto de 1795, artculo 19, circular 29 de febrero de
1821- en la cual se admiti el hurto continuado en los hechos cometidos aunque sea en
tiempo diverso y en modos diferentes, siendo distintas las personas perjudicadas, siempre que
2
se cometa dentro de las 20 horas .
Como se puede apreciar, primero se utiliz un crite rio de proximidad temporal para
los casos en que no concurriesen otros elementos objetivos y posteriormente se introdujo un
criterio subjetivo, la unidad de resolucin, que co nstituye un elemento independiente del dolo
que debe concurrir en cada un de los hechos que conforman esa multiplicidad de infracciones.
Tampoco puede dejar de mencionarse que esta figura fue y sigue sido utilizada como
una herramienta para subsanar las falencias probatorias que implicaban aquellos ilcitos
reiterados de difcil prueba, lo cual evidentemente la erige en una herramienta con una utilidad
superlativa para los rganos persecutores y jurisdiccionales, que en todo caso constituye un
uso absolutamente diverso a aquel con el cual naci, y por lo dems errado, resultando
paradjico que, una figura que naci en beneficio del reo a travs de un tratamiento punitivo
menos intenso, haya mutado a otra que permite arribar a condenas sin que siquiera se
encuentre debidamente descrito y probado el hecho punible en que se funda.
Lo interesante, es que desde los orgenes se intent justificar este tratamiento unitario a
travs de un criterio aglutinador que le diera visos de plausibilidad a tal entelequia jurdica,
creando las bases para que esta ficcin jurdica ev olucionara, hasta al punto de ser
considerada en estos das por algunos autores como una realidad jurdica u ontolgica
normativa, en la cual la punibilidad proporcional encuentra fundamento en el verdadero
desvalor de accin concreto de la realizacin del t ipo penal infringido y del injusto realizado
3
mediante actos seriados que configuran un injusto unitario progresivo , en otras palabras, las
acciones particulares son solo partes conexas y supeditadas a una entidad superior, siendo la
rebaja de pena ya no el fin buscado con la creacin de esta figura y ni siquiera una
consecuencia necesaria, sino simplemente una manifestacin de esta realidad ontolgico
normativa al tratarse de un injusto unitario progresivo constituido por una multiplicidad de
actos relacionados, los que por definicin ya no po dran ser considerados como conductas
tpicas, puesto que en lo que respecta al dolo como elemento del tipo, habra que partir de la
base que en cada accin, si bien podra concurrir e l conocimiento del hecho que integra el
2
Pelez de las Heras, Antonio; El Delito Continuado; Publicaciones de la Universidad de Salamanca; 1942; pg.
11.
3Posada Maya, Ricardo; Aspectos Fundamentales del Delito Continuado; Editorial Comares; Granada; Ao
2012; pg. 14
7
tipo, resulta dudoso que vaya acompaado de la voluntad de realizarlo o de la aceptacin que
sobrevenga el resultado como consecuencia de la actuacin voluntaria.
Asimismo, surgen dudas respecto a las consecuencias relacionadas con los incentivos
que el aparato persecutor tendra para investigar la totalidad de las conductas que integran esta
manifestacin criminal, puesto que si slo constitu yen un solo delito bastar con investigar y
acreditar uno o dos hechos para obtener el resultado buscado, con el consecuente riesgo que el
reproche penal que se dirija en contra del autor no comprenda la totalidad de la empresa
delictiva, lo que podr derivar en resultados concretos, pero a la postre debilitar la institucin,
pues ya no ser una alternativa objetiva al concurso real de delitos. Afortunadamente en Espaa
esto no acontece, pues al tener el delito continuado una consagracin legal, la solucin penal
que se deriva del cumplimiento de los requisitos del delito continuado, adems de ser fruto de
un consenso democrtico, considera en su cuantificacin el injusto penal cometido, siendo es ta
institucin una figura intermedia entre el delito nico y el concurso real de delitos.
De esta forma, el delito continuado ha sido una in stitucin imprecisa en la definicin

de sus elementos, con frecuentes contradicciones valorativas, en su aplicacin prctica y una
indefinicin de un fundamento material uniforme que sirva para explicar suficientemente el
4
fenmeno , que por lo mismo ha permitido que, bajo los mism os fundamentos, unas veces
se aminore la pena que habra correspondido de sancionar independientemente cada uno de las
acciones tpicas, y en otras se exaspere, siendo vlido preguntarse, por ejemplo, hasta que
punto sea forzado o derechamente vulnerado el principio de legalidad aplicando sanciones que
no estn previamente asignadas a una determinad conducta, o por el contrario, en los casos en
que se aminora, si recoge este injusto adecuadamente el desvalor de accin de las acciones
seriadas, surgiendo la interrogante si acaso la unidad de dolo que algunos exigen constituye un
factor que aumenta el reproche penal del autor, o si lo morigera, o si aquello resulta indiferente
al lado de la necesidad de reconocer una figura que tiene vida propia independientemente de
su tratamiento punitivo.
En relacin a la vulneracin del principio de legal idad que puede implicar la
aplicacin del delito continuado, sobretodo cuando trae aparejada una mayor pena que las que
correspondera aplicar de considerarse cada uno de los delitos de manera independiente, el
ao 1983 el Tribunal Constitucional Espaol seal que La creacin de la figura del delito
continuado no supuso la creacin de un tipo no prev isto en la ley, ni la interpretacin de la
4
Chocln Montalvo, Jos Antonio; El Delito Continuado; Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales S.A.;
Madrid; 1997; pg. 15.
8
tipicidad existente, sino simplemente la articulacin de una solucin para hacer frente 81
problema de la pluralidad de acciones atribuida a la misma persona, cuando la regla general de
la acumulacin aritmtica no satisface a las exigencias de la justicia. Su aplicacin puede,
eventualmente, perjudicar al reo, pero no lesiona ningn derecho fundamental ni choca contra
el sentimiento de justicia imperante, como evidencia su cristalizacin tanto en el proyecto de
Ley Orgnica del Cdigo Penal, publicado en el Boletn Oficial de las Cortes Generales de
17 de enero de 1980, como en el proyecto de Reforma Urgente y Parcial del Cdigo penal
5
publicado en el mismo Boletn el 25 de febrero de este ao .
Lo concreto, es que al enfrentarnos a una pluralidad de acciones tpicas, bajo ciertas
circunstancias, ha surgido la inquietud de abordar su resolucin penal considerando todas las
conductas como un todo, inquietud que de la jurisprudencia ha pasado a la doctrina y de sta a
los cuerpos legales, al punto que hoy, el Cdigo Pe nal Espaol regula expresamente esta figura
y en Chile, a pesar de no tener un reconocimiento legal expreso, es recurrido constantemente
por los operadores penales, sin contar con un reconocimiento unnime de la jurisprudencia, lo
que es una consecuencia de la falta de certeza que existe respecto a su naturaleza jurdica y sus
efectos en la determinacin de la pena, lo que deriva en que muchas veces no permite
aprehender el verdadero desvalor de accin que implican las distintas conductas tpicas
ejecutadas.
Por todo lo anterior, estimo que, para abordar con decisin y claridad todos los
problemas y dudas que surgen alrededor de esta figura, es necesario centrarse en sus
fundamentos, preguntndonos, por ejemplo, si efectivamente existe un aumento progresivo del
injusto en la sucesiva comisin de delitos unif ormes, diferente del que emana de manera
independiente de cada una de las acciones, de manera tal que su conjunto tenga una afectacin
gradualmente menor al desvalor del injusto que la suma aritmtica de cada una de las
infracciones y si se llega a dicha esa conclusin, bajo qu fundamentos habra que enfrentar el
tratamiento que se da a los delitos que afecten bienes jurdicos de carcter patrimonial, donde
el tratamiento punitivo considerando el total del perjuicio ocasionado no solo determina una
influencia directa de cada uno de los delitos en el resultado punitivo, sino que en muchos casos
incluso permite tratamiento ms gravoso que le concurso real, si aquello puede considerarse un
avance para la dogmtica penal, permitiendo abordar de manera ms justa la cuantificacin del
reproche penal, otorgando certez a en un rea de suyo compleja, o si por el contrario, no
constituye una ventaja significativa para todo el esfuerzo terico que significa,
5
TCE Sentencia N89/1983 02/11/1983
9
todo lo cual debe abordarse decididamente, pues creo que slo teniendo claridad en dichos
puntos podremos atacar con mayor xito sus principales aristas, de manera que, al trmino de
este trabajo, podamos tener una posicin clara resp ecto a su naturaleza, requisitos, utilidad,
aplicacin y consecuencias penales, tanto en Espaa como en Chile.
10
II. ORGENES HISTRICOS.

A. En la poca romana .
Si bien existe consenso entre los autores en cuanto a atribuir a los glosadores y
prcticos italianos la primera formulacin concreta del delito continuado, lo cierto es que, a
modo casustico, se observa por primera vez en las leyes romanas; no obstante su origen
codificado en los textos, como figura tpica autno ma, no es lo suficientemente claro. Es aqu
donde se presentan los primeros problemas en cuanto a su ubicacin histrica.
En efecto ya en el Digesto ya se pueden encontrar algunos pasajes que pueden ser
entendidos como una referencia lejana, sumamente arcaica y primitiva, a lo que hoy
6
entendemos como delito continuado , en todo caso confundido con otras figuras afines
como la reiteracin, el concurso y los delito plurales.
Esta vaguedad, deriva que algunos autores han interpretado que el Digesto s estatua el
delito continuado como una figura penal autnoma . Argumento basado puntualmente en la
referencia que dicho cuerpo legal efecta, en particular, en los prrafos correspondientes al
pasaje D. XLVII, 2, 67 (69), -Celsus de furtis- El que estaba en la edad de la infancia cuando
fue hurtado, y poseyndolo se hizo adulto, se dice que el raptor cometi hurto, tanto del adulto,
como del que estaba en la edad de la infancia, y con todo es slo un hurto; por lo que obliga al
duplo de lo que vali ms el tiempo que lo tuvo en su poder. Pero si slo se le puede pedir una
vez. Qu importa la cuestin propuesta? Ciertamente si se le hubiere hurtado al ladrn y
despus lo recuperase el segundo que lo hurt, aunque cometi dos hurtos, slo se puede pedir
contra l una vez por la accin de hurto; y no dudo que convendra que se apreciase como
adulto y no como infante. Qu cosa hay tan digna de risa como creer que la continuacin del
hurto hace mejor la condicin de l adrn? D. XLVII.2.9. pr. Pomponius. Libro VI ad
Sabinum.- El que tiene accin de hurto , aunque el ladrn contine llevando la cosa hurtada,
7
no adquiere mayor accin, ni an por lo que se aumentare la cosa hurtada ; prrafos
insinuados como las bases del origen roman del delito continuado, que habra sido situada en el
Digesto a pretexto de la casustica delictual de la poca. Si bien a partir de tales pasajes se ha
sostenido que no es posible inferir ni es lcito afirmar que de ellos pueda desprenderse la
doctrina del delito continuado tal como ha sido desenvuelta posteriormente
6
Correa, Pedro Ernesto; pg. 13.
7
Camargo Hernndez, Csar; pg. 9.
11
por los glosadores, postglosadores y prcticos de al Edad Media al ordenar y comentar el

8
frrago de la legislacin romana , lo cierto es que ambos ejemplos dan cuenta de una
inquietud sustancial de otorgar a ciertos casos donde existe alguna homogeneidad de acciones
o incluso de delitos, un tratamiento punitivo ms cordea al desvalor real.
En apoyo a este ltimo criterio, el propio Carrara sostuvo que la teora de la
continuacin tena su fundamento en el Digesto, se alando que Ulpiano supone el caso del
individuo que varias veces ha agredido a un adversario suyo, pero unas de palabra y otras de
obra, y dice que Marcellelus secundum Nedratii sententiam hoc probat, cogendum injuriis,
quas simul passus est, coniungere, esto es, que Marcelo, siguiendo la opinin de Nerac io,
acepta que se han de acumular las ofensas sufridas a un mismo tiempo. Ciertamente en el
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ejemplo propuesto por Ulpiano exista la continuidad de accin .
En todo caso, hay quienes niegan que en el Derecho Romano se haya tratado esta
institucin. En efecto, en otras investigaciones se ha sostenido que autorizados expositores
del Derecho Penal Romano, entre ellos Ferrini, nada nos dicen del posible florecimiento en l
de la teora de la continuatio delicti. Por el contrario, el autor antes mencionado, niega
terminantemente tal posibilidad. Los romanos nicamente consideraron en su D Penal la
situacin del concurso de delitos, en sus dos manif estaciones, y an sus consecuencias eran
muy diferentes a la que seala la ciencia penal moderna, por la diferencia existente en las
10
instituciones procesales, la diversidad de la doctrina y de principios substanciales .
B. En el derecho germnico.
En base a las especiales caractersticas del derecho germnico, se ha negado la
posibilidad que se haya originado en dicho ordenamiento la institucin del delito continuado,
pues la rudimentaria concepcin del delito que pos ean los germanos, considerndolo,
nicamente, desde un aspecto objetivo y, consecuencialmente, castigando por igual un hecho
daoso intencional como aquel otro derivado de un simple caso fortuito, descarta la posibilidad
11
de su elaboracin jurdica en un derech o tan sencillo y, a la vez, inmisericorde .
Cabe hacer presente que, en el derecho germnico, uandoc exista un concurso de
delitos, se aplicaba la absorcin cuando se trataba de delitos penados ms gravemente, en tanto
que para los ilcitos con sanciones ms benignas, se utilizaba la acumulacin, lo que no deja de
ser una solucin criteriosa que permita hu manizar un poco las penas.
8
9
Carrara, Francesco; Programa de Derecho Penal, Parte General, Volumen I; Editorial Temis S.A., Bogot,
Colombia; 1996; pg. 343
10
Pottstock Padilla, Edmundo; El Delito Continuado; Editorial Universitaria S.A., Santiago; 1960; pg.12.
11
Pottstock Padilla, Edmundo; pg.13.
12
C. En los glosadores.
A partir del ao 1100 los glosadores comienzan a interpretar el derecho romano.
Despus del ao 1250, continuaron con esta tarea los postglosadores, haciendo interactuar
dicho cuerpo normativo con el derecho ordinario de aquella poca, la costumbre y usos
locales. Entre tales estudiosos destacaban Jacobo de Belsivio, Bartolo de Sassoferrato
mximo exponente de la escuela estatutaria italiana- y Baldo de Ubaldis. Fue precisamente
Bartolo quien en su glosa A propsito del fragment o Gaiano D. IX, 2, 23 sobre la ley Aquilia
12
dice: Cuando varios delitos tienden a un mismo fin se castigaran como uno solo . Tal
referencia ha llevado a algunos autores a sostener que el origen de esta institucin no se haya
en los prcticos, sino que en los glosadores y postglosadores, al punto que se destaca el trabajo
del ms destacado de los glosadores, Bartol de Sassoferrato, El delito continuado, en el cual
ya puede avizorarse los elementos de dicha institucin.
Incluso su discpulo, Baldo de Ubaldis, tambin hizo un trabajo donde elucubr sobre
la necesidad buscar una solucin ms justa para aquellos que cometen hurto por tercera vez.
Al respecto, Pillitu sostuvo que En la concepcin de Bartolo hallamos tres elementos
interesantes: una pluralidad de delitos (quandu plura delicta), un elemento que los une
(tendum ad eumdem finem) y una ficcin jurdica por la que varios delitos, conservando su
13
autonoma, se unifican al solo efecto de la pena (pro uno tantum punietur) .
Con esto, resulta curioso que la casi unanimidad de los autores atribuyan a los
prcticos el origen del delito continuado, cuando xisten antecedentes claros que antes de ellos
varios estudiosos ya haban abordado dicha institucin de una manera coherente con la
evolucin que tuvo posteriormente.
D. En los prcticos.
No obstante lo sealado anteriormente, para la mayora de los autores la elaboracin
dogmtica y codificada del delito continuado debe tribuirsea a los prcticos italianos de los
siglos XV, XVI y de comienzos del XVII, respectivamente. Atribucin que respondera
necesariamente, y en particular, a los postulados de autores como Julio Claro (1525 -1575) y
Prspero Farinaccio (1544 -1616), quienes de alguna forma, ahora, desmenuzan y analizan en
sus textos los elementos contenidos en las glosas del pasado y en las escrituras de los post
glosadores.
12
13
13
Ya Claro sostena que el hurto es uno aunque se co metan varios en un da o una

14
noche, en una casa o bien varias . Y Farinaccio, postulaba lo siguiente: En cuanto a la
regla de que un ladrn puede ser ahorcado por tres hurtos , procede aplicarla cuando los tres
hurtos son distintos, ya por la cosa robada, ya por el tiempo. Tampoco hay varios hurtos sino
uno solo, cuando alguien robare de un solo lugar y en distintos tiempos, pero continuamente y
sucesivamente una o ms cosas, y se cita el ejempl o de uno que por repetidas veces
continuadas, se ha robado una bolsa de trigo o una bordelesa de vino: no puede decirse varias
veces si los robos no se llevaron a cabo en especi e y tiempo distintos. Lo mismo hay que
decir de aqul que en una sola noche y continuadamente comete diversos robos, y en distintos
lugares, aun de distintos objetos a ese ladrn no se le puede ahorcar, como se le ahorcara si
15
hubiese cometido tres hurtos en tiempos distintos y no continuados .
Tales son los prrafos en los cuales los autores modernos han encontrado la referencia
ms concreta al delito continuado. Su razn de ser la interpretaron como una respuesta
humanitaria contra la severa norma que prescriba que se deba aplicar la pena de muerte al
ladrn que incurriera en su tercer hurto, restringi endo tal consecuencia a los casos en que por
la diferencia de tiempo, objeto u otros factores no pudieran considerase tales eventos como un
solo delito. Concretamente se afirma ya en los prcticos el principio de unicum reputantum
16
furtur en ciertos casos de tres sustracciones realizadas .
F. Cdigos modernos:
La primera disposicin sobre el delito continuado s e cristaliz en el Cdigo Penal de
Baviera de 1813. Posteriormente, en la legislacin Toscana, en el artculo 19, circular 29 de
febrero de 1821, en relacin a los delitos de hurto , cuando stos se cometan dentro de las
veinte horas. Despus, se manifest en la legislacin del Gran Ducado de Baden,
especficamente, en el proyecto de 1836 y en el cd igo penal de 1845. Finalmente, El Cdigo
Toscano de 1853 da la norma explcita de car cter general, que determina la consideracin de
la entidad psicolgica del delito continuado por la valoracin de la unidad de resolucin, que lo
17
caracteriza y distingue del deli to nico y del concurso de delitos . En Espaa, su primer
reconocimiento legal fue en el Cdigo Penal de 1928; luego en la reforma de 1983; y
actualmente est regulado en el artculo74 del Cdigo Penal de 1995.
14
15
Cury Urza, Enrique; El Delito Continuado; Editorial Universitaria S.A.; Santiago, Chile; 1962; pg.16 y 17.
16
Pelez de las heras, Antonio; pg. 11.
17
Pelez de las heras, Antonio; pg. 11.
14
III. FUNDAMENTOS.
El nacimiento del delito continuado, como una respuesta a las exageradas penas que se
imponan ante la comisin reiterada de determinados delitos, obliga a preguntarse por qu para
los estudiosos de la poca resultaba tan injusta esa solucin penal. Por cierto que resultaba casi
irracional fundamentar una pena de muerte para aquel que incurriera por tercera vez en un
delito de hurto, pues no hay teora retributiva o de prevencin alguna que permita justificar
tamao arrebato en el ejercicio del ius puniendi, pero de todos modos subyace en este problema
una incipiente nocin o al menos una intuicin respecto a que esta pluralidad de acciones tena
una dimensin valorativa distinta si eran tomadas como un conjunto cohesionado,
precisamente aqu, en el problema con creto suscitado por el delito continuado, parecieran
haber advertido desde el primer momento que se encontraban frente a un asunto relativo a la
18
valoracin jurdica de las conductas , lo que lamentablemente, ante la falta de un tratamiento
dogmtico decidido, no tom un camino claro en esa perspectiva, permitiendo incluso que se
desvirtuara esta figura al punto de convertirse, en algunos casos, en un instrumento para
obviar la necesidad de constatar en cada caso individual la realizacin del tipo y el alcance de
la culpabilidad adoptando el juzgador su decisin sobre la base de una representacin global de
la plural situacin fctica, con las perniciosas consecuencias para las posibilidades de defensa
19
del acusado , lo cual, como ya se dijo anteriormente, debe ser rechazado por desvirtuar
completamente su sentido original y colisionar con otros principios sustantivos y adjetivos, de
tanto o ms trascendencia, no obstante lo cual se abordar este tema con ms atencin en un
captulo posterior a propsito de su relacin con el principio de congruencia, no sin antes decir
que no puede ser el fundamento de esta figura la necesidad de facilitar la persecucin penal de
aquellos casos en que la pluralidad de hechos impide una adecuada individualizacin de los
hechos que consti tuirn el objeto del proceso, pues aquello constituye una falacia, al pretender
imponer como base para un estudio dogmtico un evento indeterminado, respecto del cual no
existe criterio objetivo posible que permita afirmar siquiera que existe un hecho tpico.
Ahora bien, resulta evidente que la sustraccin de estos casos de continuidad delictiva
del tratamiento general del concurso de delitos, tuvo como razn fundamental el considerar
que merecan un tratamiento diferenciado, menos intenso, pero de dnde nace esta
inquietud? por qu en estos casos surge una cierta incomodidad o inquietud ante la
posibilidad que se sancionen de manera matemtica una pluralidad de actos esencialmente
18
Cury Urza, Enrique, Derecho Penal Parte General; pg. 656.
19
Chocln Montalvo, Jos Antonio; pg. 22.
15
similares?; acaso surge porque existe un designio criminoso comn, una culpabilidad
homognea o aquellas son el medio para unificar las conductas y as poder justificar ese
tratamiento ms benvolo, cuya necesidad surge de nu elemento ms profundo?; constituye
acaso la repeticin de actos cometidos bajo ciertos parmetros unificadores una modalidad de
ejecucin que implica un atentado ms benigno al bien jurdico que es protegido por el delito?;
existe un elemento o criterio que permita en estos casos estimar, por ejemplo, que en una
sucesin de violaciones llegar un punto en el cual ser irrelevante para el desvalor de accin
que se cometan uno o ms delitos, lo que es posible deducir en aquellos casos, como en
Espaa, donde incluso con la exasperacin de las penas prevista por la ley llega un momento
en que ya no se puede subir ms la pena?; constituye esta solucin un avance dogmtico o
legal que permita dar una respuesta msjusta a estas situaciones? por qu resulta tan severo el
concurso real de delitos en estos casos o derechamente estamos ante una
entidad unitaria e independiente cuya razn de ser debe buscarse en su realidad ontolgica y
no en consideraciones a las consecuencias penales que trae aparejada?; existe una menor
reprochabilidad en el actor o una menor afectacin al bien jurdico protegido en esta sucesin
de eventos, que justifiquen un tratamiento penal ms benvolo?.
A mi juicio la solucin pasa por encontrar el funda mento de este tratamiento unitario
desde dos perspectivas, una, atendiendo a la forma como se concreta el dolo en esta sucesin
de eventos considerando que se trata de una personalizacin de la responsabilidad penal; y la
segunda, teniendo presente la intensidad y manera en que se lesiona el bien jurdico protegido
a travs de la pluralidad de acciones.
Una primera forma de abordar esta cuestin es segu ir a Welzel y formular la distincin
de delitos continuados como unidad de accin que reside en la realizacin sucesiva de un
dolo general- y como unidad de conduccin punible d e vida (como culpabilidad de
conduccin de vida) que descansa en el aprovechami ento reiterado de la misma oportunidad
20
o de la misma situacin permanente .
Un ejemplo de delito de continuado como unidad de accin ser, por ejemplo, la de una
persona que pretende sustraer todas las tejas de una casa abandonada para utilizarlas en su
propia vivienda, para lo cual todas las noches acude con una carretilla y se roba unas cuantas;
al cabo de un mes ya tena todas las tejas en su propiedad.
Entre quienes sostienen que estos casos deben ser tratados ms benignamente, tenemos
a Carrara, para quien pareci innegable que deba tener como ms perverso al que varias
20
Welzel, Hans; Derecho Penal Alemn; Editorial Jurdica de Chile; 1987; pg.311.
16
veces se ha decidido al delito y no al que a ste se ha decidido una sola vez. Por ello, y por
estimar que pese a la pluralidad de acciones externas la determinacin nica que exigi para
el delito continuado permita solamente una imputacin al sujeto, consider que este delito
21
deba ser tenido como una unidad que sirviera para moderar mltiples penas .
Tambin se ha sealado que es razonable sostener que mediante ella es posible
obtener una pena que se compadezca con el injusto culpable realizado por el sujeto, en el
entendido de que la cantidad, gravedad o el hecho mismo de estar el delito configurado por
partes o fragmentos segn un plan previo y en el contexto del sentido social del tipo, implica
22
una disminucin del injusto en comparacin con las hiptesis concursales .
Ahora bien, tambin hay quienes sostienen que en elcaso del delincuente planificador,
no hay una disminucin de la culpabilidad. Incluso puede ser exponente de una mayor
culpabilidad del agente expresada por el proceso de formacin de la voluntad criminal, al
23
encontrarnos ante un supuesto muy prximo a la prem editacin .
Y un ejemplo de delito continuado como unidad de conduccin punible de vida ser, la
de aquel sujeto abusador que cada vez que su mujer lo deja al cuidado de su hijastra de seis
aos, cede ante sus desviados deseos y le efecta ocacionest impropias, prometindose no
volverlo a hacer nunca ms.
En estos casos de culpabilidad homognea, el fundamento del tratamiento unitario
radica en que caer en la misma tentacin ante idn ticas o semejantes circunstancias externas
favorecedoras de la reiteracin, revela una menor c ulpabilidad en el delincuente de instante u
oportunidad sometido por su impulso, y justifica, en consecuencia, el trato ms benigno que de
ordinario conlleva la unidad por continuacin, p or manifestar una voluntad delictiva ms
24
dbil .
En apoyo a este segundo caso, Welzel sostiene que la forma tpica del delito
continuado es el aprovechamiento de la misma oportunidad, mientras que el dolo comn
25
concreto es algo sumamente raro, la mayora de las veces algo ficticio .
Cabe sealar que en ambas posturas no existen criterios absolutos para afirmar
fehacientemente que un designio comn o el aprovechamiento reiterado de circunstancias
similares merecen sin lugar a dudas un tratamiento ms generoso por parte del sistema penal.
Tal vez el primero de los ejemplos genera espontneamente una inclinacin a considerarlo
21
Novoa Monreal, Eduardo; Curso de Derecho Penal Chileno; Editorial Jurdica de Chile; ao 1966; pg. 732.
22
Posada Maya, Ricardo; pg. 19.
23
Chocln Montalvo, Jos Antonio; pg. 155 y 156.
24
Chocln Montalvo, Jos Antonio; pg. 153 y 154.
25
Welzel Hans; pg. 314.
17
como un caso menos intenso de reproche penal que si fueran actos independientes y
desconectados; pero para no considerarlos independientes, habra que cambiar la hiptesis e
indicar que al segundo da ingres al inmueble y ro b el dinero que estaba en la caja fuerte y
el tercer da, prefiri robarse una bicicleta que e staba en la bodega; en este nuevo escenario se
podr alegar que su designio comn era desvalijarodat la casa y volveramos a lo mismo; e
incluso dicha postura podra ser defendida; al existir una afectacin progresiva al patrimonio
de una misma persona, claramente la intensidad de la sancin debe ir en aumento, pero
volvemos a la misma pregunta, por qu este aumento no puede ir de la mano de la
acumulacin de penas que ofrece el concurso real?; y la nica respuesta que me parece
congruente es que en concurso real de delitos, la suma aritmtica de penas tiene como
fundamento la acreditacin de varias acciones tpic as, culpables, antijurdicas y penadas por la
ley, en cambio ac, si bien se exige la concurrencia de varios ilcitos, es posible observar en
ellos la repeticin de algunos de sus elementos int egrantes, como por ejemplo, la culpabilidad,
la tipicidad, tal como conjuntos que se superponen. Ac existe una repeticin de los elementos,
que generan la necesidad de adecuar la sancin para no repetir el reproche penal.
Lo mismo ocurre en el segundo ejemplo, pero de una manera menos explcita. El sujeto
que se aprovecha del mismo contexto situacional para acometer a la menor o incluso que, ante
esa misma situacin ventajosa, ms que aprovecharse, simplemente cede a su tentacin
atendida su feble voluntad, tambin podra sostenerse que los distintos ataques tendrn
elementos comunes que convertirn esa sumade penas en un ejercicio intil, pues cada uno de
los hechos tendr elementos coincidentes que implicarn que el conjunto total sea levemente
inferior a cada una de las partes que lo componen. Ahora bien, todos estos razonamientos
chocan con la constatacin que en muc hos casos la unificacin de acciones conlleva una pena
incluso superior a la que resultaba de acumular materialmente las penas, pero esta
consecuencia, a mi juicio, es el resultado de una aplicacin errada de esta figura, por la
confusin que ha generado el delito continuado a tendida la excesiva autonoma que se le ha
dado.
Ahora bien, en relacin a la intensidad y manera e n que se lesiona el bien jurdico
protegido a travs de la pluralidad de acciones, se debe atender a si se trata de delitos que
protegen bienes jurdicos que pueden ser atacados de manera progresiva; o bien, de bienes
jurdicos altamente personales cuya afectacin es irreversible a su estado original despus
18
del ataque antijurdico o porque su afectacin com porta la extincin del bien jurdico
26
tutelado en el caso concreto, como sucede con la vida .
Claramente el ejercicio valorativo diferir segnsea el bien jurdico que se ve
menoscabado con la comisin de los distintos ilcit os. En relacin al primer grupo de delitos, si
con la comisin del segundo, tercero o cuarto il cito nicamente se intensifica progresivamente
la lesin al bien jurdico, resulta razonable estimar que el efecto lesivo del segundo ilcito
comienza donde termin el anterior, por lo que su dao objetivo ser menos extenso, y por lo
tanto, la suma de ambos, ser menor a si se hubiesen cometido en contextos espacio temporales
que los hicieren completamente distintos. Y sin nimo de polemizar, estimo que en los delitos
que protegen bienes jurdicos altamente personales la lgica es similar; el segundo delitos y los
siguientes no podrn romper lo que ya se perdi en el primer delito; pero como se trata de
delitos que protegen bienes sumamente delicados, entiendo que exista una posicin clara al
respecto de considerar los siempre de manera independiente, pero reitero que se trata de un
tema absolutamente discutible. Finalmente, en aquellos delitos que extinguen el bien jurdico
protegido, constituyen un atentado a la lgica considerar que puede existir un delito continuado,
aunque surge la duda respecto a qu ocurre en aquellos casos en que el grado de ejecucin de
los delitos anteriores es tentado.
En conclusin, la mayora de los autores centran e l estudio de esta institucin jurdica
en distinguir cul es su naturaleza jurdica y a partir de aquello cul es su elemento unificador,
en circunstancias que lo fundamental es determinar cul es la razn por la cual se quiere
unificar conductas diversas, y esa bsqueda deberconsistir, necesariamente, en un anlisis de
carcter valorativo, que compare la entidad de losinjustos desde una perspectiva unitaria y otra
fragmentada y determine si es necesario, til, para una adecuada comprensin del injusto
cometido, juzgar los hechos de manera conjunta o separada.
26
19
IV. NATURALEZA.
Resulta ineludible abordar las tres principales teoras que fundamentan la naturaleza
del bien jurdico, pues a travs de ellas es posible aproximarse a las razones que existen para
otorgarle a dicha institucin determinadas finalida des. A modo de ejemplo, la teora de la
ficcin tendr razn asegurar un tratamiento ms benigno ante una pluralidad de acciones
tpicas. En el otro extremo, a la teora de de la realidad natural, la finalidad debiera serle
indiferente, ya que se tratara nicamente de constatar una entidad existente.
1. Teora de la ficcin:
Esta corriente propone que el delito continuado no es ms que una ficcin creada por la
ley con el objeto de morigerar las penas al existir una pluralidad de hechos y concurriendo
otros requisitos. Su origen se remonta a la gnesisde esta institucin, que naci o se consolid
con los prcticos glosadores, principalmente Farinaccio, quienes con el objeto de evitar la pena
de muerte para aquellos que cometieran tres hurtos, idearon esta figura de manera tal que se
entendiera que el hechor slo haba cometido un delito. Bajo esta concepcin no existe una
realidad que pueda calificarse de delito conti nuado, sino que ante una realidad delictiva plural
27
el derecho acta como si se hallara ante un solo delito . Esta corriente estructura el delito
continuado en la concurrencia de elementos objetivos y uno subjetivo, que sirve de fundamento
para unificarlos ficticiamente. Una caracterstica que la distingue es que parte de a base que
cada una de las acciones u omisiones constituye un delito. As lo sealaba Carrara, para quien
la nocin de este delito, por lo menos en el sentido que siempre lo entendieron los prcticos
italianos, presupone la repeticin de varias acciones, cada una de las cuales representa una
28
perfecta violacin de ley . Claro que tal conformacin conspira contra el propio concepto de
delito continuado, pues al ser cada accin un delito perfecto, resulta complicado poder
determinar dnde y cmo funciona l a continuidad. De esta forma, se acenta el carcter
artificial de esta figura, puesla unificacin, al no tener su fundamento en su estructura, se debe
encontrar en su finalidad, que no poda ser otra que aplicar una pena ms benigna para el
hechor. As lo ha resuelto la Excma. Corte Suprema de Chile, mximo tribunal que ha fallado
.- Que la figura del delit o continuado slo puede aplicarse en cuanto beneficie al delincuente
tal como acontece en la especie, debido a la carencia de normas
27
Castieira, Mara; El Delito Continuado; Bosch, Casa Editorial, Barcelona; 1977; pg. 17.
28
Carrara, Francesco; Programa de Derecho Penal, Parte General, Volumen I; Editorial Temis S.A., Bogot,
Colombia; 1996; pg. 345.
20
jurdicas que la consagre, fundado en la unidad jurdica del hecho delictivo fruto de una
29
creacin del derecho consuetudinario .
Esta vertiente se sub clasifica en dos posiciones sutilmente diferenciadas: la teora de
la ficcin limitada o formal, que ve el delito cont inuado como un instrumento para marginar
los distintos delitos del tratamiento muchas veces severo del concurso real de delitos. Y la
teora de la unidad por ficcin absoluta o material , cuya razn de ser est en considerar el
delito continuado como un nuevo delito nico ficticio, un verdadero ttulo delictivo o una
modalidad particular de delito complejo, que tendra como lmite la unidad de la sancin; una
penalidad tambin nica en consideracin al favor rei, en virtud del cual se deroga la regla
30
punitiva de acumulacin de penas propia del concurs o material de delitos . Como se puede
apreciar, el efecto en la pena de ambas sub corrientes es la misma, diferencindose la segunda
posicin en que erige al delito continuado en una f igura de mayor entidad que una simple
ficcin instrumental.
2. Teora de la realidad natural:
Para esta postura, el delito continuado es, en realidad, una unidad real y natural, esto es,
no ve una pluralidad de acciones, sino que una sola, que est determinada por la unidad de dolo.
Al existir un dolo unitario, los distintos actos conforman una unidad natural de accin, la que no
es ms que el medio de comisin, el instrumento usado por el delincuente para conseguir el
resultado querido por su acto y siendo este querer nico, nica tambin es su resolucin, aunque
31
de hecho mltiple sean las herramientas y se fraccione el hacer en el tiempo .
Esta teora recurre al concepto de la unidad de do lo como elemento unificador de las

diversas acciones, que pasan a considerarse como meras partes de la accin nica,
32
reputndose esta unidad como verdadera y real , de tal suerte que las distintas acciones aun
constituyendo cada una por s un delito, no son msque una parcial realizacin del resultado
33
total por haber sido realizadas en virtud de una nica resolucin . El delito continuado no
sera entonces una excepcin al concurso de delitos , sino que una categora especial de ilcito
que se ejecuta de manera gradual. Atendida su entidad, eventualmente justificara penas
incluso ms altas que si no se observase un dolo nico que aglutine las distintas acciones. De
hecho, se ha sostenido que la tesis de la realidad natural ha sido un instrumento para
29
Sentencia Corte Suprema De Chile 11 /05/11 (Rol N5276-2011)
30
31
Correa, Pedro Ernesto; pg.155.
32
Chocln Montalvo, Jos Antonio; Madrid; 1997; pgs.132.
33
21
justificar, primero, la construccin del delito con tinuado desde el punto de vista del principio
de legalidad; segundo, para invocar pretendidas razones de justicia material que autorizasen
mediante la adicin de simples faltas la apreciaci n de un delito grave o especialmente grave
34
.
La unidad natural de accin como base para entender la existencia de un delito
continuado, ha sido tratada en Espaa en varios fallos por el Tribunal Supremo. As, se ha
fallado que La lnea jurisprudencial dominante tie ne sus races y apoyo dogmtico en la
doctrina de la "unidad natural de accin" y la refl eja la propia sentencia impugnada. En este
sentido recordamos que "el acceso carnal por distintas vas del art. 179 C.P. practicado en un
mismo acto, con la misma persona y con una nica intencin libidinosa constituye un solo
delito (S.T.S. 42/2007 de 16 de enero). La razn la explican diversas sentencias (396/2004 de
26 de abril), porque "ante una secuencia ininterrumpida, donde progresivamente se suceden los
ataques a la libertad sexual de la vctima, de forma que no es posible distinguir diferentes
mbitos espaciotemporales, encadenndose sucesivamente las actuaciones libidinosas, deben
considerarse las sucesivas penetraciones como una sola accin" o bien porque "al ser un mismo
sujeto pasivo, si los ataques se ejecutan en un marco nico de una relacin sexual de cierta
duracin, mantenida en el tiempo, que obedec e a un dolo nico o unidad de propsito, bajo la
35
misma situacin intimidatoria o de violenci a, debe igualmente calificarse de un slo delito .
Finalmente, en otro fallo del Tribunal Supremo Espaol, se seala que tras una larga evolucin
doctrinal y jurisprudencial, el delito co ntinuado dej de ser una ficcin jurdica y se le
36
reconoci naturaleza de ente real que se sust rae a las reglas del concurso .
3. Teora de la realidad jurdica:
Sostiene que una pluralidad de acciones puede ser unificada por el derecho cuando se
dan ciertos requisitos. Pareciera que no tiene mayor diferencia con la teora que considera al
delito continuado como una ficcin, pues tratndose de una institucin que se enmarca en el
derecho penal, sinceramente no veo qu otra entidadpuede aglutinarlas ficticiamente que no
sea el derecho. Tal vez el matiz est dado porque ne esta ltima teora la fuente jurdica que
permite la unificacin es formal, como la ley, en t anto que en la teora de la ficcin, su
construccin nace en el esfuerzo de los jueces que con el objeto de aminorar las penas buscan
una solucin extra legal. De ser as, con la teora de la ficcin slo se podr arribar a una pena
ms benigna, pues vulnerara el principio de la legalidad construir una institucin no
34
Chocln Montalvo, Jos Antonio; pgs. 135.
35
Sentencia Tribunal Supremo Espaol 6336/2011 (N de Recurso 10433/2011)
36
22
contemplada por la ley con el objeto de aplicar mspenas que las consagradas en la ley. En
tanto, la teora de la realidad jurdica podra posibilitar la aplicacin de sanciones tanto
benignas como severas, lo que depender de la voluntad del legislador. De esta forma, la
principal diferencia entre ambas corrientes estardada por sus objetivos, pues la teora de la
ficcin tiene un propsito humanista que busca amin orar las penas en aquellos casos donde la
pluralidad de delitos llevara a penas absurdamente altas. En tanto, la teora de la realidad
jurdica tenda en un comienzo un propsito bastant e menos altruista, esto es, simplemente
simplificar el trabajo jurisdiccional en aquellos casos donde la prueba resulta insuficiente para
asentar claramente la existencia de cada uno de los hechos cometidos (o supuestamente
cometidos, pues si no se pudieron acreditar fehacientemente es poco riguroso estimar que
efectivamente ocurrieron). En todo caso, no es posible afirmar categricamente que esta
corriente posibilite un tratamiento nicamente perjudicial en contra del encausado, al permitir
que se le condene por hechos que no fueron debidamente acreditados, ya que existen otros
efectos que eventualmente lo podran beneficiar, como por ejemplo, si el acusado es condenado
por una serie de hechos relativamente acreditados entre un perodo de tiempo determinado, con
ello resultara amparado con la excepcin de cosa juzgada respecto de todos los hechos que en
circunstancias similares se develen posteriormente. Es ms, incluso en hechos ocurridos con
posterioridad, se podra solicitar que se extienda el efecto de cosa juzgada si se logra acreditar
que se cometieron en el mismo contexto que permiti unificar los hechos anteriores, pues en
ese caso resultar arbitrario que el organismo acusador corte la secuencia unitaria a su
discrecin. Por tales razon es, se ha estimado que la teora de la realidad jurdica no es nada
ms que una modalidad de la doctrina de la ficcin agravada en sus defectos hasta el extremo
de ignorar la realidad de la vida y remitirse a la mera decisin de un cuerpo legislativo, cuya
tnica puede revesti r movimientos de lanzadera conforme a los compases polticos que viva la
sociedad que representa, todo lo cual es negar, desde ya,
37
carcter cientfico-penal al instituto . Dicha gravedad, algunos autores la han justificado en
el incremento por una mayor culpabilidad con respe cto al delito nico, o por una menor
38
culpabilidad en relacin con el concurso material d e delitos .
Finalmente, en Chile, la Excma. Corte Suprema se ha extendido respecto de la nocin
del delito continuado como una unidad jurdica de accin precisamente construida para salvar
las dificultades probatorias de varios hechos, sealndose que en estas circunstancias
37
38
Fernndez Carrasquilla, Juan; El Delito ContinuadoFrente al Cdigo Penal; Editorial Temis; Bogot,
Colombia; 1984; pg. 24.
23
corresponde calificar los hechos como delito continuado, como lo seala la doctrina y la
jurisprudencia, pues no es posible determinar las circunstancias de tiempo y lugar para
distinguir un hecho de otro, por lo que a su falta de determinacin debe ser sancionado como
un solo hecho, toda vez que las diversas acciones tpicas ejecutadas por el acusado entre fines
del ao 2006 y Julio de 2007 no han podido ser precisadas en cuanto a la fecha de su comisin
ni a las particulares circunstancias en que se produjeron. Esta institucin, que ha sido creada
por los autores fundamentalmente para la aplicacin de la sancin en los delitos de hurto y que
se ha incorporado a Cdigos Penales de Espaa e Italia, supone una hiptesis de unidad
jurdica de acciones, que se ha desarrollado para evitar la aplicacin de penas excesivas,
39
incluso en delitos de ndole sexual (M. Garrido, Derecho Penal, tomo II, pags. 339 y sgts) .
39
Sentencia Corte Suprema de Chile 29/07/2010 (N de Rol 98-2010).
24
V. TEORAS SOBRE LOS ELEMENTOS DEL DELITO CONTINUADO.

Existen bsicamente dos corrientes o teoras que intentan abordar desde sus respectivas
orientaciones la enunciacin de los com ponentes del delito continuado, una de corte
subjetivo, que busca el nexo de unin de las distintas acciones u omisiones en un elemento de
carcter psquico, que como veremos msadelante se materializa en distintos conceptos no
siempre compatibles; y la segunda, de talante objetivo, que entiende aglutinadas las diversas
acciones al concurrir una serie de circunstancias objetivas que le dan un sentido. Y no poda
faltar la teora mixta, que toma criterios de ambas vertientes anteriores.
1. Teora subjetiva:
La teora subjetiva otorga protagonismo al elemento interno como factor de
unificacin de las distintas acciones o una relaci n de identidad o semejanza entre l aparte
subjetiva (constituida por el dolo o la culpa) de cada una las acciones. Tal identidad o semejanza
40
debe derivar de la identidad de las circunstancias externas que impulsan al sujeto a actuar .
Carrara sostena que la unidad de determinacin genrica, o sea de designio y de ley violada,
41
conduce al delito continuado cuando hubo pluralidad de acciones . Por su parte, el Cdigo
Toscano exiga como requisito para entend er concurrente el delito continuado una
misma resolucin criminosa. Actualmente, el Cdigo Penal Italiano exige un mismo designio
criminoso. Este ltimo estara estructurado con aquellos actos intelectivos o de representacin
que an no se han manifestado en la realidad y no con aquellos que implican una expresin
concreta, dinmica o ejecutiva de la voluntad, que luego el sujeto materializa de forma seriada
42
en el mundo exterior, por accin u omisin . De tal forma que no puede confundirse el
designio criminoso con el dolo, pues ste se compone de un aspecto objetivo, conocimiento del
hecho que integra el tipo, y uno subjetivo, voluntad de realizarlo o al menos de aceptar el
resultado, esto es, el dolo est presente en el acto mismo. Ahora bien, a propsito del dolo,
tambin dentro de la teora subjetiva, hay autores que entienden que el factor de aglutinacin
es precisamente la unidad de dolo, ya sea como dolo conjunto (el total delictivo queda
definido de antemano en la mente del autor y, en lneas generales, pergeados tambin la
multiplicidad y el modo ejecutivo de los varios actos sucesivos) o como dolo continuado
(propsito o decisin de aprovechar cada vez la mis ma ocasin, oportunidad o tentacin,
obteniendo de este modo un resultado total ms efectivo o ventajoso, o procurando la
40
Castieira, Mara; pg. 146.
41
Carrara, Francesco; pgs. 357 y 358.
42
25
43
impunidad) . Respecto al dolo conjunto, hay autores que postulan que es ms grave el
reproche en aqul que de antemano anticipa su actuar delictivo, como de contrario, hay otros,
como Carrara, que postulan que dicho plan preconcebido implica una atenuacin, al dar cuanta
de una sola decisin. Como se puede ver, es un concepto en el cual no existe unanimidad en
relacin a las consecuencias penales de la unificacin. Y mucho menos respecto de la
posibilidad de poder concebir un dolo global o continuado en las distintas acciones u omisiones,
pues a partir de la estructura del dolo es posible colegir que este se debe renovar en cada accin
u omisin, apareciendo los c onceptos unitarios antes sealados como una nocin de dolo
alejado de los que tradicionalme nte se sealan en la dogmtica moderna. Resulta entonces
patente que, en relacin al elemen to subjetivo, no existe unanimidad ni una tendencia clara en
cuanto a definir cul es el fundamento de ese vnculo psicolgico que permitir reunir las
distintas conductas en un solodelito, ms an si los criterios sealados suponen factores que, en
estricto rigor, no forman parte de la estructura del delito, siendo legtimo preguntarse, entonces,
cmo es posible que distintas acciones u omisiones tpicas se aglutinen en virtud de un vnculo
que no forma parte de su estructura penal.
Tambin se ha criticado esta corriente pues rebasa los lmites histricos y racionales
de la institucin: tratar como delito unitario agre gados heterogneos de infracciones, unidos
tan slo en el nimo del autor, es tanto como configurar un instituto deforme y renuente a
44
cualquier clase de conceptualizacin .
En Chile, la propia Corte Suprema ha reparado en las dificultades relacionadas con
este elemento, sealando en algunos fallos que de los distintos requisitos exigidos a un
conjunto de hechos como los descritos en el motivo anterior, para que sea dable apreciar un
delito continuado, el ms problemtico es, sin duda, el referente a la naturaleza de la relacin
especial que media entre los diversos hechos y que permitira reunirlos en una unidad
45
jurdica .
2. Teora objetiva.
Tal vez como reaccin a tal incertidumbre, surgi e n la doctrina alemana una posicin
objetiva, que funda la unificacin en la concurrenc ia de distintas caractersticas de corte
neutral, tales como la unidad de bien jurdico lesionado o puesto en peligro, la similitud del
tipo, identidad de sujetos pasivos cuando se vulneren bienes personalsimos, conexin
temporal adecuada, entre otros. Si bien esta corriente no exige un vnculo psicolgico para
43
Fernndez Carrasquilla, Juan; pg. 56.
44
Cobo del Rosal, M., Vives Anton, T.S.; Derecho Penal Parte General; Tirant Lo Blanch Libros; Valencia;
1996; pg.707.
45
Sentencia Corte Suprema de Chile 23/11/09 (Rol N6710/2008)
26
darle un carcter unitario a las distintas accionesu omisiones que la componen, hay quienes
sostienen que de todos modos se encuentra implcita en la naturaleza de las exigencias que
trae aparejada. Al respecto, se ha sealado que la formulacin de exigencias objetivas slo
adquiere sentido cuando estn destinadas a evidenciar una situacin subjetiva, cuya
significacin se niega de modo formal, pero ha de r econocerse subyacente en el pensamiento
de quien, frente a determinadas circunstancias objetivas niega la pluralidad de delitos y, con
46
ello, el concurso real .
Es evidente que al concurrir una serie de requisitos objetivos, es muy probable que el
sujeto activo efectivamente vincule subjetivamente todas las acciones u omisiones. Tambin es
posible que todas las acciones sean producto de un plan previo, preconcebido, en virtud del
cual el autor se decidi a actuar, movido por la po sibilidad que a travs de la concrecin de
esos varios ilcitos pudiera saciar un determinado deseo, anhelo, intencin. Pero con ello
estaremos estableciendo un componente subjetivo a partir de los indicios que generan los
elementos objetivos. Resulta sumamente difcil, salvo que el hechor renuncie a su derecho a
guardar silencio y declare cual fue su intencin al momento de cometer los varios delitos,
poder escudriar la mente del autor con la prueba que de ordinario se puede contar en un
proceso penal. De esta forma, estimo que slo los e lementos objetivos permitirn asegurar de
manera relativamente confiable que la unificacin d e los distintos ilcitos se sustentar en un
parmetro relativamente certero. Ms an si los distintos autores no han podido ponerse de
acuerdo respecto de cul es la naturaleza del vnculo psicolgico que las une. Finalmente, se
podra postular que, an dndose los requisitos objetivos, hay casos en los cuales de todas
maneras concurrir un concurso real y no uno objetivo, situacin que estimo no es
completamente exacta, pues depender de la naturaleza que se otorgue al delito continuado, ya
que bajo la teora de la ficcin o de la unidad jurdica, dndose los requisitos objetivos no veo
reparos para que el tribunal pueda configurar un delito continuado, decisin ltima que, en todo
caso, en la prctica depender de la ponderacin de otros factores, como la entidad del injusto
cometido, que segn sea la solucin punitiva que traiga aparejada dicha institucin, inclinar la
balanza en uno otro sentido.
Se ha criticado, tambin, que no se divisa la raz n por la que habra que contemplarse un
delito nico cuando el agente, inadvertidamente, entra a robar en dos noches diferentes a una casa,
o cuando simplemente ataca varias veces la propiedad ajena mediante una forma de actuar
47
equivalente , pero en dicho ejemplo resulta casi imposible que el autor no haya
46
Cury Urza, Enrique; El Delito Continuado; pg. 60.
47
Cury Urza, Enrique; Derecho Penal, Parte general; pg. 655.
27
reparado que se trataba de la misma casa o que en el segundo caso los ataques sucesivos a la
propiedad privada resultaran consecuencia del mero azar. Ahora bien, a propsito de estos
ltimos ejemplos, surge de manera casi natural la pregunta si acaso la teora objetiva ms que
prescindir de un elemento subjetivo aglutinador lo desprende implcitamente a partir de los
elementos objetivos, interrogante que estimo slo p uede ser respondida tomando partida por
algunas de las teoras de ficcin o de la unidad ju rdica, siempre que el fundamento por el cual
se vincule las distintas acciones est determinadopor el mayor o menor desvalor que se quiera
dar a el conjunto de actos.
3. Teora mixta:
Finalmente, la teora mixta, como se puede intuir, funda la existencia del delito
continuado en la concurrencia de elementos objetivos y subjetivos. Esta teora constituye una
elaboracin de de la jurisprudencia alemana e inclu so, el propio Mezger, que en un principio
fue partidario de la teora objetiva pura, posteriormente reconoci para el delito continuado
presupuestos objetivos e internos. Esta teora en la prctica se limita a reconocer una
influencia cardinal en la configuracin del institu to al elemento subjetivo, de suerte que
concluyen por reducir las circunstancias objetivas al papel de indiciarias de aqul. Donde ya se
afirm la unidad de dolo, resulta innecesario ex igir la concurrencia de otros vnculos, porque,
48
sin duda, la el delito aparece como nico . Esta teora, como colofn de la evolucin del
estudio de esta materia, es ampliamen te aceptada por la doctrina moderna.
48
Cury Urza, Enrique; El Delito Continuado; pg. 62.
28
VI. ELEMENTOS DEL DELITO CONTINUADO.

No obstante haberse dividido la doctrina en las corrientes subjetiva, objetiva y mixta
para dar cuenta de los componentes del delito continuado, hay dos elementos que a mi juicio
concurren de manera transversal a ellas, los cuales se erigen como un presupuesto bsico o
comn denominador, de manera tal que previo a analizar los restantes requisitos, nos
avocaremos brevemente a ellos:
1. Pluralidad de acciones u omisiones.
Si no existieran al menos dos conductas capaces cada una de configurar un tipo penal
determinado, toda la problemtica relativa a estabainstitucin resultara banal. Al respecto, se
ha sealado que la esencia dogmtica de la continuidad delictiva reside en tratar por razones
jurdicas, como un solo hecho (unidad jurdica de accin) un supuesto que, de no existir el
fenmeno de la relacin de continuidad, nadie dudar a en calificarlo de concurso real: una
pluralidad de acciones u omisiones que adems dan ugarl a una pluralidad de lesiones de la
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norma penal . De esta forma, no es posible concebir esta institucin sin la existencia de
varios hechos u omisiones, al punto que se ha llegado a afirmar que la situacin fctica a la
que se aplica el delito continuado es idntica a laque da lugar a la aplicacin de las normas del
50
concurso real .
Cabe sealar que la mayora de los autores distinguen en este punto entre acto y
accin, haciendo esta ltima omnicomprensiva de la primera, pues una accin puede tener a
su vez varios actos que la integren, cuestin que t ienen algunos detractores, que postulan a la
accin como exterioridad del acto, instrumento por el cual ste se va a constituir en el mundo
51
objetivo y externo al sujeto . Para Welzel, no tiene importancia el nmero de los
movimientos corporales termoespaciales. Un nico movimiento corporal (un golpe o
empelln) puede ser perfectamente una accin (p. ej., una lesin corporal o dao), pero la
mayor parte de las acciones se construyen sobre un conjunto de movimientos corporales (p.
52
ej., violacin, robo con fractura, falsificacin de documento) . El autor anterior funda la
unidad de accin penal en el factor final y el fact or normativo.
Ahora bien, ms all de tales discusiones, lo quenteresai es que cada accin u omisin
sea tpica, antijurdica y culpable; esto es, el delito continuado presupone la repeticin de
49
Chocln Montalvo, Jos Antonio; pgs. 85 y 86.
50
51
52
Welzel, Hans; pg. 308.
29
53
varias acciones, cada una de las cuales representa una perfecta violacin de la ley . Lo
anterior no constituye una posicin unnime en la doctrina, pues para aquellos que adscriben a
la teora de la unidad real de la accin, el delito continuado nace de una accin natural llevada
a cabo en cmara lenta, en la que el aspecto subjetivo y el sentido situacional de la accin en la
54
realidad social, que luego coincidir con el tipo, sirven como factores de unificacin . En
palabras simples, en vez de varias acciones que eventualmente podrn ser unidas jurdicamente
si dan otros requisitos, esta corriente estima que slo hay una accin, que se verifica de manera
fraccionada. De todos modos, resulta imprescindible para esta postura la existencia de varias
acciones, pues recin en ese contexto podrn discernir si se trata de una unidad real, esto es, el
anlisis se fectuar ex post y por lo tanto si bien podrn arribar a una conclusin determinada, el
punto de p artida, creo yo, es el mismo que en las otras posturas. Asimismo, hay quienes
postulan el delito continuado como una realizacin tpica de un injusto penal, mediante actos
sucesivos e intermitentes (continuados) que producen una lesin progresiva del mismo bien
55
jurd ico , pero bajo esta postura, a mi juicio, igualmente se requieren varias acciones u
omisiones que satisfagan independientemente los elementos del delito, que al lesionar el mismo
bien jurdico, lo afectan de manera gradual, siendo el desvalor final de menor intensidad que si
se sumaran los atentados de manera individual.
Dentro de estas distinciones, conviene sealar que se han presentado problemas en la

prctica para diferenciar aquellos casos en los cuales las distintas conductas se pueden
aprehender como una misma unidad natural de accin, o bien, pueden servir de base para
aplicar el delito continuado, el cual implicar launificacin de varias acciones u omisiones.
Al respecto, el Tribunal Supremo Espaol ha abordado esta problemtica, sealando: Esta
Sala Segunda ha tratado de sealar pautas que ayuden a diferenciar el delito continuado frente
a la unidad natural de accin o hecho nico. As en SSTS. 213/2008 de 5.5 y 1394/2009 de
25.1.2010 se seal que el concepto de unidad natural de accin no ha provocado en la
doctrina un entendimiento unnime. La originaria perspectiva natural explicaba aquel concepto
poniendo el acento en la necesidad de que los distintos actos apareciesen en su ejecucin y
fueran percibidos como una unidad para cualquier tercero. Las limitaciones de ese enfoque
exclusivamente naturalstico llevaron a completar aquella idea con la de unidad de resolucin
del sujeto activo. Conforme a esta visi n, la unidad de accin poda afirmarse en
53
Carrara, Francesco; pg. 345.
54
55
Fernndez Carrasquilla, Juan; pg.54.
30
todos aquellos en los que existiera una unidad de propsito y una conexin espacio-temporal o,
con otras palabras, habra unidad de accin si l a base de la misma est constituida por un nico
acto de voluntad. Por tanto, segn un sectordoctrinal hay una sola accin cuando se produzcan
una serie de acontecimientos de significado unitario segn el punto de vista social, siendo
trascendente a estos efectos que estn engarzados por un nico propsito y presenten una
conexin espacio-temporal. Para otro sector, de be acudirse a las caractersticas del tipo penal
en juego, siguiendo as un criterio jurdico para apreciar la unidad. La descripcin tpica es el
marco que define el hecho o la accin, que, p or tanto, queda configurada en atencin a su
relevancia para el derecho. En ocasiones, - dice la STS. 885/2003 de 13.6 -, la Ley prev la
existencia de varios actos para integrar el tipo penal. Hay unidad de accin y no una pluralidad
de acciones, entendidas ambas en el sentido de relevancia penal, cuando la pluralidad de
actuaciones sean percibidas por un tercero no interviniente como una unidad por su realizacin
conforme a una nica resolucin deli ctiva y se encuentren vinculadas en el tiempo y en el
espacio (varios puetazos seguidos configuran un nico delito de violacin) careciendo de
56
sentido alguno descomponerlo en varios actos delictivos .
Adems, cabe sealar que la doctrina mayoritaria acepta como base para la unificacin,
tanto las acciones como las omisiones. Se ha postulado categricamente que la omisin,
como conducta humana, es perfectamente ade cuada para constituir el presupuesto fctico del
delito continuado cuando se presenta enforma plural, y puede reunir en principio todos los
57
elementos de aqul . El autor Alemn, Gnter Jakobs, por ejemplo, en este tema distingue si
en la omisin de una determinada acci n se evidencia una infraccin de varios deberes, caso
en el cual habra unidad de hecho, o bien, si los deberes se pueden referir a la omisin de
distintas acciones. En este ltimo caso, seala que si se omiten todas las acciones,
consecuencialmente tambin se abstendr de aquellacon la cual comenzara a cumplir todos
los deberes. Pero esto no implica que el hechor no vaya a cumplir todos los deberes. De tal
forma, ejemplifica sealando que el que infringe varios deberes de prestar alimentos se
comporta en pluralidad de omisiones (concurso real) si podra hacer que su empleado, con una
sola orden, diese cumplimiento puntual a todas estas obligaciones, pero tambin podra utilizar
vas separadas para satisfacerlas. Slo se da lugar a una unidad de accin cuando forzosamente
58
se tendra que comenzar a cumplir todas las obligaciones . El mismo autor agrega que
existe una unidad jurdica de omisin, l a que aparece cuando dada la unidad
56
57
Castieira, Mara; 1977; pg. 49.
58
Jakobs, Gnter; Derecho Penal Parte General; Marci al Pons, Ediciones Jurdicas S.A.; Madrid; 1997;
pg. 1087.
31
subjetiva, la omisin de cumplir un deber al menos representa la tentativa de omitir cumplir

59
otro ulterior deber .
La jurisprudencia espaola tambin ha recogido esta postura, resolviendo, por ejemplo,
que en lo que se refiere al fraude consti tuido por la omisin de declaracin de las salidas de
azcar de los almacenes, dado que las actuaciones son por periodos cortos de tiempo, no
solamente abunda el tiempo de desempeo de la Direccin General, sino que autoriza la
60
consideracin del delito como continuad o .
Finalmente, atendidas las formas en que doctrinariamente puede clasificarse el tipo
omisivo, la continuacin por omisin propia se pre senta como la simple ejecucin continua
o seriada del incumplimiento de una conducta mandada de forma expresa por un tipo penal
que consigna un deber de actuar objetivo, segn la finalidad potencial del autor y acorde con
un dolo global o un dolo continuado omisivo (que incluye el conocimiento de la situacin
tpica y la posibilidad de representacin de la conducta d ebida), la comisin por omisin
continuada se presenta como una actividad omisiva seriada que produce diversos resultados
tpicos y lesivos parciales que el autor est obligado a evitar por tener posicin de garante y a
su cargo la proteccin del bien jurdico tutelado-, que conf orman el resultado tpico total
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buscado de manera final por el agente .
2. Unidad de lesin jurdica.
Para que las diversas acciones u omisiones puedan ser aglutinadas jurdicamente, es
necesario que configuren un tipo penal semejante y que afecten el mismo bien jurdico.
2.1. Tipo penal semejante.
Cuando hablamos de un tipo penal semejante, estamos refirindonos a que exista
similitud en el conjunto de las caractersticas ob jetivas y subjetivas (externas o internas o
62
psquicas) que constituyen la materia de la prohibicin para cada delito especfico .
Ahora bien, la exigencia es de similitud y no de identidad perfecta, ya que se
interpreta en sentido amplio (lo) que permite esti mar delito continuado aunque algunas
acciones constituyan formas agravadas o atenuadas del mismo delito, siempre que se trate del
63
mismo tipo de delito . En consecuencia, cuando unas acciones infrinjan el mismo tipo
bsico y otras alguno de los tipos penales formadoscon base a la adicin de elementos
cualificativos, puede apreciarse identidad objetiva a los efectos de la unin por
59
Jakobs, Gnter; pgs. 1087 y 1088.
60
Sentencia Tribunal Supremo Espaol 3873/2010 (N de Reurso 519/2009)
61
62
Cury Urza, Enrique; Derecho Penal, Parte General; pg. 279.
63
32
64
continuidad . Al respecto, la Corte Suprema de Chile ha sosten ido que en relacin con el
delito de abuso sexual, cabe sealar que las formas abusivas de la accin sexual estn
construidas sobre las circunstancias del delito de violacin o estupro, por lo dicho, es que la
posibilidad de dar cabida al delito continuado en estos ataques resulta perfectamente pertinente
65
en ese injusto .
Ahora bien, se distingue en todo caso aquellos tipos agravados y privilegiados de
aquellos que constituyan un delito autnomo o delic tum sui generis, esto es segn Nagler-
aquella categora que se basa tpicamente en una c lase de delito ya regulada de otro modo
con la que, por consiguiente es (al menos en parte) sustancialmente idntica, pero que, por el
contrario, aparecera como una nueva construccin a utnoma, por lo que se distingue desde
66
un punto de vista externo de aquella clase de delito, excluyndola .

Surge tambin la inquietud en cuanto a si la identidad de tipo admite la unificacin de
acciones que configuren delitos en distintos grados de desarrollo. Carrara sostena que para
la continuacin se requiere que se repita la consum acin objetiva, y que como en el delito
tentado o frustrado no hay consumacin objetiva, no puede aseverarse que aquel vuelva
continuado el delito perfecto que haya sido consumado con posterioridad por el mismo
67
agente . Dicho autor basaba tal argumento en que tradicionalmente el delito continuado
presupona la repeticin de varias acciones, cada u na de las cuales representaba una perfecta
violacin de la ley, cuestin que resulta al menos discutible si tenemos presente que en la
actualidad hay autores que defienden la tesis que el injusto de la tentativa y el injusto de
68
consumacin son ambos ya una perfecta infraccin de norma .
A mi juicio es perfectamente posible encontrar continuidad entre delitos tentados y
consumados, pues la problemtica tambin atae a laexigencia de similitud o identidad de tipo,
pues, en estricto rigor, la tentativa no es un tipo punible autnomo, sino una forma de
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aparicin de un delito al que le faltaba la parte c onclusiva, esto es, un tipo dependiente .Y
no poda ser de otra forma, si consideramos que al unificarse una accin que configure un
delito consumado con otra que se adecue a un delito tentado, no se estar desvirtuando el
ncleo fctico que los vincula ni se estar sancionando finalmente por una figura que
desnaturalice el injusto penal, eso s, en la medida que se considere la figura perfecta como
64
65
Sentencia Corte Suprema De Chile 11/05/11 (Rol N2576/2011)
66
Gmez Martn, Vctor; La Doctrina del Delictum Sui Generis : Queda algo en pie?; Revista Electrnica
de Ciencia Penal y Criminologa; RECPC 07-06 (2005); pg. 06:8.
67
68
Polaino Navarrete, Miguel; Lecciones de Teora del Delito; Editorial Mergablum; Sevilla; 2012; pg. 265.
69
Politoff Lifschitz, Sergio; Los Actos Preparatorios del Delito Tentativa y Frustracin; Editorial Ju rdica
de Chile; ao 1999; pg. 148.
33
aquella que servir como base para determinar la sancin penal, pues si fuera al revs,
evidentemente la solucin no permitir abarcar toda la complejidad del ilcito cometido. Una
solucin distinta, implicara favorecer nicamente a aquellos que perpetraron varios delitos
consumados, en desmedro de aquellos que no lesionaron el bien jurdico protegido en todos
los delitos que cometieron.
Distinto es el caso en que ejecuten las conductas en virtud de ttulos de imputacin
distintos, pues la realizacin del tipo no es semej ante cuando se ejecuta a ttulo de autor y
cuando se interviene como cmplice o encubridor; re sultando difcil poder encontrar en tales
acciones una identidad objetiva que permita reunirlas de manera jurdica o ficta; de esta forma,
para que se pueda considerar existente el e lemento de identidad objetiva de las diversas
acciones es necesario que el sujeto activo haya intervenido en todas las acciones en virtud del
70
mismo ttulo de imputacin . En sentido contrario, se ha estimado la procedencia del delito
continuado en acciones ejecutadas mediante distintas formas de participacin, siempre que la
71
calificacin se haga con base en el ementos del tipo presentes en todos los actos de unidad .
Finalmente, para aquellos que adscriben a las teoras subjetivas o mixtas y fundan el elemento
interno de unificacin en e dolo total o global, debern concluir que no ser posible entender
homogeneidad entre distintasmodalidades de participacin, porque el dolo de cometer el
hecho como propio no puede exi stir unitariamente con el dolo de cometer un hecho como
72
ajeno .
2.2. Acciones u omisiones deben afectar el mismo bien jurdico.
Tambin se exige que las acciones afecten el mismo bien jurdico, de manera tal que
73
exista una unidad de injusto de resultado jurdico . Este requisito tomar importancia
cuando las distintas acciones configuren tipos similares y no idnticos, pues en tales
situaciones las modalidades diferentes podrn implicar eventualmente una afectacin a bienes
jurdicos diferentes. Se ha dicho que este requisito es condicin necesaria pero no suficiente,
pues siempre requerir adicionalmente la concurrencia de una identidad de tipo. Su
justificacin se extrae de la idea de que lo que e l Derecho fragmenta y separa objetivamente
en atencin a cada uno de los valores especficos q ue quiere proteger, no puede ser unificado
en funcin del proceso volitivo del agente y, por e llo, el delito continuado habr de tener
70
71
Cuello Contreras, Joaqun; y Mapelli Caffarena, Borja; Curso de Derecho Penal; Editorial Tecnos; Espaa;
ao 2011; pg. 227.
72
Jakobs, Gnter; pg. 1095.
73
34
74
como lmite la unidad del bien jurdico . Y tal funcin resulta incluso acentuada cuando s e
trata de bienes jurdicos personalsimos, donde se agrega como exigencia que exista unidad de
sujeto pasivo.
Del mismo modo que en la identidad de tipo, pero con un fundamento diferente, no
afecta a este requisito el que los delitos se encuentren en distinto grado de desarrollo, pues se
entiende que tanto una puesta en peligro como una lesin concreta son especies de afectacin
de distinta entidad. Por lo dems, el injusto de la tentativa es exactamente igual al injusto del
delito continuado. Ambos tienen un resultado, que conlleva un desvalor normativo, y ambos
75
presuponen el quebrantamiento de expectativas normativas .
3. Otros elementos objetivos.
3.1. Unidad de sujeto pasivo.
Este requisito es de carcter secundario, pues existe consenso en que cuando las
distintas acciones u omisiones configuran delitos que lesionan bienes jurdicos que no son de
carcter personal, como aquellos que atacan el patrimonio, no es necesario que exista una
identidad de sujeto pasivo; por el contrario, si se atacan bienes altamente personales, ser
requisito que el sujeto pasivo no vare, pues en estos casos resulta necesaria una valoracin
separada de los actos parciales por presentar un tan diverso contenido del injusto y de
76
culpabilidad que no es posible su unificacin .
No obstante, su procedencia ha sido objeto de distintos tratamientos doctrinarios y
jurisprudenciales, pues si bien actualmente el Cdi go Penal Espaol a la par con la dogmtica
moderna- permite expresamente el delito ontinuadoc cuando concurren varios sujetos pasivos,
antao no era esa la opinin mayoritaria, pues se sostena que la unidad de sujeto pasivo es
requisito indispensable del delito continuado en la jurisprudencia tradicional; pero la ms
moderna, en ocasiones, lo rechaza y, enotras, lo concibe como un requisito general, que admite
77
excepciones . Incluso, mucho antes, ya se haba sealado que al analizar los elementos que
integran el delito continuado, encontramos como punto ms delicado, el que constituyen acaso
la mayor dificultad de solucin entre toda su doctrina, aquel que presenta el sujeto pasivo del
delito; planteado el problema de si es compatible la existencia del delito continuado con la
pluralidad de sujetos pasivos, no puede menos que originarse en la mente del que lo contempla
78
profundos y serios reparos . Incluso hasta hoy,
74
75
Polaino Navarrete, Miguel; Lecciones de Teora del Delito; Editorial Mergablum; Sevilla; 2012; pg. 62.
76
77
Castieira, Mara; El Delito Continuado; pg. 158
78
Pelez de las Heras, Antonio; pg. 24.
35
tratndose de delitos que atenten bienes jurdicospersonalsimos, como la libertad sexual, se

exige la unidad de sujeto pasivo.
Pero, Cul es el fundamento para tales aprehensiones?. Bueno, bsicamente se postula
que una diversidad de sujetos pasivos impedira entender las distintas acciones u omisiones
como constitutivas del elemento subjetivo o interno aglutinador. Por lo mismo, depender de la
teora en que se sustente el elemento subjetivo, pues en el marco de una concepcin ideal y
subjetiva del delito continuado se podrn aglutinar diversas acciones incluso que atenten contra
bienes jurdicos personalsimos, cuando cada accin diferente que ataque bienes jurdicos
personalsimos, aunque implique una nueva resolucin voluntaria distinta, es reconducible al
79
plan intelectivo del autor . Incluso Carrara haba entendido este requisito como una falacia,
al sealar, despus de dar un ejemplo en el cual se haba considerado como un solo delito a
varios hurtos en contra de una misma persona y como un delito continuado, si al ejemplo
anterior se agrega el hecho que una de las cosas hurtadas perteneca a un tercero, sealando que
dicha sutileza no convence, tanto porque no responde a la justicia, como porque es falsa la
razn en que pretenden apoyarla. En efecto, no es verdad que en el segundo caso exista la
violacin de ms de un derecho y en el primer caso la violacin de un solo derecho, porque
inclusive en e l primer caso, si el derecho subjetivo es nico, es, no obstante, diverso derecho
objetivo; por manera que entonces tambin podra decirse que viola ms de un derecho, esto es,
80
mi derecho sobre la cosa A y mi derecho sobre la cosa B, que tambin son distintos .
Finalmente, Pelez de las Heras, de una manera anloga al clsico autor anterior, abord el
problema afirmando que siendo el elemento fundamental de la continuidad la unidad de
pensamiento criminal, y no resultando incompatible con l, hay que aceptar en principio la
diversidad de sujeto pasivo. Pero no siendo suficiente esta conclusin por s sola, para alcanzar
un resultado definitivo y satisfactorio, forzoso es ayudarse de otras bases que puedan servir de
81
sustentacin , sealando entre ellos la calidad del bien jurdico lesionado, circunstancias de
lugar, tiempo, entre otras. Con ello, se asume que este elemento no es determinante para poder
unificar las distintas acciones, existiendo otros parmetros msdeterminantes en esa tarea.
Dicho lo anterior, conviene analizar que en los fallos ms recientes del Tribunal
Supremo Espaol, la consideracin del sujeto pasivo toma importancia cuando se ataquen
bienes jurdicos eminentemente personales, sealndose, por ejemplo, que con carcter
79
80
81
Pelez de las Heras, Anonio; pg. 24.
36
general, ha rechazado la existencia de continuidad delictiva en los delitos contra la libertad

sexual, declarando que cada vez que se comete un acto atentatorio contra esa libertad, aunque
sea con el mismo sujeto pasivo, hay un delito diferente y se renueva en cada accin concreta
ante la incapacidad del sujeto pasivo de consentirla, (SENTENCIA TRIBUNAL SUPREMO
ESPAOL N 1695/2000, de 17 de noviembre), de forma que solo es posible el delito
continuado en los casos en que se trate de ataques al mismo sujeto pasivo, que se ejecuten en
el marco nico de una relacin sexual, de una cierta duracin, mantenida en el tiempo, que
obedezca a un dolo nico o unidad de propsito o al aprovechamiento de similares ocasiones
por parte del sujeto activo, (SENTENCIA TRIBUNAL SUPREMO ESPAOL 11 de octubre
y 26 de diciembre de 1996 ; de 15 de marzo de 1996 , 30 de julio de 1996, 8 de julio de 1997
y 12 de enero , 16 de febrero , 22 de abril y 6 de octubre de 1998 , 9 de junio de 2000 y
SENTENCIA TRIBUNAL SUPREMO ESPAOL N 1002/2001, de 30 de mayo ), situacin
en la que no es fcil individualizar suficientement con sus datos concretos de lugar, fecha y
caractersticas precisas de la accin, cada una de las infracciones o ataques concretos sufridos
por el sujeto pasivo, (SENTENCIA TRIBUNAL SUPREMO ESPAOL N 1730/2001, de 2
82
de octubre) .
Finalmente, en relacin a la exigencia que se trate de un mismo sujeto pasivo, una
sentencia reciente del Tribunal Supremo ha puesto hincapi en tal circunstancia para los
efectos de considerar un delito continuado por cada afectado, indicando que la regulacin
legal de la modalidad de delitos que ofenden "bienes eminentemente personales" exceptuados
de la continuidad, tienen a su vez una excepcional regulacin (excepcin de la excepcin)
respecto a los delitos contra el "honor y libertad e indemnidad sexuales", que de forma
especfica viene a concretar el precepto (vase n3 del art. 74 C.P.), el cual condiciona la
estimacin del fenmeno de la continuidad a que las ofensas "afecten al mismo sujeto".
Quedarn, pues, englobadas en el concepto de delitocontinuado las diversas infracciones que
repercutan en el mismo sujeto pasivo, pero cuando existan varios actos delictivos cuya
pluralidad soportan a su vez distintos sujetos pasivos, el agrupamiento para formar un
83
complejo continuado se har segn el nmero de afectados. Cada afectado un delito .
3.2. Misma forma comisiva.
Constituye un elemento que para los seguidores de la teora mixta constituye un factor
indiciario del nexo de continuidad. No es un requisito esencial, pues la descripcin de las
distintas caractersticas objetivas y subjetivas que constituyen la materia de la prohibicin en
82
Sentencia Tribunal Supremo Espaol 1934/2013 (N De Recurso 1338/2012)
83
37
la mayora de los casos asegurar que la repeticin de acciones u omisiones otorgue una base
suficiente para entender la homogeneidad requerida por esta institucin. Pero resulta evidente
que entre la descripcin tpica y la modalidad de c omisin todava existe un trecho
considerable, dado por las infinitas posibilidades que otorga la libertad humana y las
circunstancias que da a da enfrenta una persona. Un hurto, un robo mediando violencia o
intimidacin, una estafa, podr cristalizarse de diversas maneras, segn sea el ingenio del autor,
y es en esa particular forma de comisin, do nde la repeticin entregar un antecedente
relevante para poder aprehender aquella multiplicidad de acciones en un solo objeto de
reproche penal. Como ya sealamos anteriormente, no constituye un requisito sine qua non,
pero su concurrencia otorgar un plus valioso en latarea de determinar la continuidad. Al
respecto, la Corte Suprema de Chile ha tenido por configurado un delito continuado dndole
protagonismo a este requisito, sealando que Que para los efectos de determinar la pena del
Art. 467 del Cdigo Punitivo aplicable al caso de a propiacin indebida de autos, es menester
tener presente que las tres ocasiones en que los procesados se apropiaron indebidamente de los
dineros que pertenecan a LAN-Chile al no hacer el depsito de los mismos en el Banco
Edwards, constituyen lo que en doctrina se llama "un delito continuado", toda vez que se
reuni una pluralidad de actos individuales cada u no de los cuales tendra carcter delictivo si
se estimara por separado- pero que en la situacin dada componen una sola accin por la
homogeneidad de su forma de comisin y del propsit o nico perseguido, as como por la
84
existencia de un mismo bien jurdico afectado .
3.3. Conexin temporal.

La mayora de los autores hace presente, antes de abordar este elemento, que el delito
continuado, por esencia, requiere que medie un cierto lapso entre las distintas acciones, de una
entidad suficiente como para descartar que exista una unidad real o natural de accin. Si bien
este criterio ha tendido ha ser minimizado por la doctrina, pues se ha sealado que si bien
antao tuvo protagonismo en la actualidad, carece de importancia no habiendo sido analizado
nada ms que desde el punto de vista indiciario determinante de la perdurabilidad del designio
85
crimonoso , lo cierto es que, como veremos ms adelante, en al actualidad resulta un factor
constantemente considerado por la jurisprudencia para descartar o confirmar la existencia de un
delito continuado. En el caso concreto, este factor resultar relevante dependiendo de las
caractersticas especiales que tengan las distintas acciones u omisiones tpicas que se pretendan
unificar, en cuyo caso el factor tiempo podr erigirse como un
84
85
38
antecedente relevante para constatar o descartar la vinculacin jurdica. Por ejemplo, en los
casos de violaciones o abusos sexuales, al existir espacios temporales amplios, de das,
semanas o meses, segn las circunstancias del caso, an cuando concurran otros requisitos
objetivos, cada uno de los eventos se posicionar omoc una unidad independiente, que adems
de reunir todos los elementos de un delito, habr provocado a la vctima un menoscabo que
resulta difcil poder asociar a los otros eventos para los efectos de justificar una unidad que
posibilite la morigeracin de la pena. Se ha resuel to en Espaa, en relacin a este requisito,
que para que concurra el delito continuado debe existir una cierta conexidad temporal dentro
de esa pluralidad, no debiendo transcurrir un lapso de tiempo excesivo, pues una gran
diferencia temporal debilitara o hara desaparecer la idea del plan que como elemento
86
ineludible de esta figura delictiva examinaremos a continuacin . A modo de ejemplo, el
Tribunal Supremo ha descartado la existencia de un delito continuado en dos agresiones
sexuales cuando el lapso ha sido de un mes, sealando que en tal caso son claramente
discernibles dos episodios distintos de agresiones sexuales, con marco temporal diferenciable
28.9 y 26.10.09, no se aprecia una pluralidad de acciones contra la libertad sexual dentro de un
mismo espacio temporal, sino que fueron dos, plenamente individualizadas, producidas a
distancia de casi un mes una de la otra. Por lo tanto no se dan los presupuestos de la
continuidad delictiva y la condena debe ser por dos delitos de agresin sexual, SSTS.
1255/2006 de 20.12, y 48/2009 de 30.1 "hubo dos acciones plenamente individualizadas y
separadas en el tiempo... una de la otra, y en ambos supuestos el sujeto activo tuvo que vencer
87
ex novo, la resistencia de la mujer" .
Y slo para ilustrar que la cantidad de tiempo que transcurra entre cada hecho
depender de cada caso y sus circunstancias, transcribimos parte de un fallo tambin dictado
por el Tribunal Supremo hace menos de un ao, en que despus de enumerar los requisitos
bsicos para entender la concurrencia de un delito continuado en ilcitos que atenten la libertad
sexual, concluye que un mes es suficiente para entender que hubo una conexin temporal: De
modo que puede sostenerse que son tre s los requisitos o exigencias imprescindibles para poder
hablar de la existencia de un delito continuado, en los delitos contra la libertad sexual como los
que aqu nos ocupan, a saber: a) uno de carcter personal, en concreto el que la vctima ha de
ser siempre la misma persona, pues la "excepcin a la excepcin "que para esta clase de
infracciones rige , expresamente requiere, a tenor del apartado 3, prrafo 1 "in fine", del
artculo 74 ueq la " ofensa " afecte "... al mismo sujeto
86
Sentencia Tribunal Supremo Espaol 1919/2013 (N de Recurso: 11045/2012)
87
Sentencia Tribunal Supremo Espaol 1934/2013 (N de Recurso: 1338/2012).
39
pasivo ", tras la reforma operada por la LO 1572003, vigente al tiempo de los hechos que aqu
se enjuician. b) otro requisito circunstancial, que hace referencia no slo al dolo y plan de
ejecucin unitarios y a la entidad entre los difere ntes tipos penales infringidos sino tambin a
la semejanza comisiva en cuanto a las circunstancias de lugar, ocasin, etc. que las
caractericen. c) y un tercero de naturaleza temporal, de modo que no se produzcan importantes
cesuras o soluciones de continuidad dilatadas entre los distintos hechos, o grupos de ellos, que
habrn de integrar la continuidad delictiva. Dicho todo lo cual, en el presente supuesto
comprobamos cmo se cumplen tales requisit os, habida cuenta de que la vctima de los dos
delitos es la misma persona, stos se cometieron con una diferencia temporal de un mes
aproximadamente entre ambos (fecha no concretada de Noviembre de 2010 y otra de
Diciembre de ese mismo ao antes de Navidades) y sus circunstancias, lugar, ocasin,
mecnica comisiva, etc. fueron de todo punto semejantes, como se desprende claramente del "
88
factum " de la recurrida .
Finalmente, cabe sealar que este criterio ya era considerado por el Tribunal Supremo
antes de la vigencia del actual Cdigo Penal Espaol, para apoyar la procedencia de la
identidad de ocasin que -al igual que hoy- exiga el Cdigo Penal vigente en aquella poca,
sealndose que no constituyen una idntica ocasin, en el sentido del art. 69 bis del Cdigo
Penal , toda vez que tuvieron lugar en otro lugar, otro colegio, y en otro tiempo, prcticamente
un ao ms tarde, accediendo el autor a los fondospblicos, adems, de una manera
completamente diversa. Subjetivamente, asimismo, no es posible admitir la existencia de un
dolo de continuacin, dado que en conocimiento a la s 4 nuevas circunstancias y despus del
tiempo transcurrido respecto del hecho A), el procesado no puede haber percibido la nueva
sustraccin como un desarrollo de las anteriores. E l propio recurrente reconoce que la
continuidad requiere "un entorno temporal aproximado, algo que como se dijo, unido a las
89
dems circunstancias del hecho B), no permite hablar en este caso de delito continuado .
Ahora bien, aunque parezca de perogrullo, el lapso entre ambas conductas no debe ser
tan breve que implique una superposicin de accione s que eventualmente pueda hacer
reconducir las supuestas diversas acciones a una sola, por ejemplo, en el marco de un concurso
ideal. En efecto, el Tribunal Supremo ha resuelto que aun a pesar de las diferencias entre los
dos tipos de accin de los que se vala e l acusado, tambin es posible afirmar que ambas
acciones defraudatorias se reconduzcan a una sola, puesto que, segn resulta de los hechos, en
un mismo perodo de tiempo y con idntica finalidad lucrativa, Adrian se dedic
88
89
Sentencia Tribunal Supremo Espaol 17935/1994 (Nde Recurso 3790/1994)
40
bien a trasmutar una lcita recepcin gratuita de p alets pertenecientes a PALBUSA, para cargar
a sta un precio no satisfecho, bien a engaar a su principal en la facturacin, suponiendo
satisfecho un precio superior al realmente abonado, procediendo el principal a ingresar en la
cuenta abierta y gestionada por el acusado cantidades superiores a las que debera haber
satisfecho, encontrndose su causa enel error deliberadamente generado por el recurrente, o
incluso disponiendo en su beneficio de palets entregados gratuitamente por terceros. Fuere uno
u otro el modo de proceder, lo cierto es que la razn de ser de ambas modalidades comisivas y
su resultado vienen a coincidir: el acusado haca ilegtimamente suyo dinero o bienes de la
empresa que desviaba hacia su patrimonio particular. Verdaderamente hay en ello, como en el
caso de la SENTENCIA TRIBUNAL SUPREMO ESPAOL nm. 1298/2009, una nica
infraccin patrim onial, de carcter continuado, precisamente por esa superposicin de
90
conductas a l a que con insistencia alude la sentencia recurrida .
As las cosas, es el tiempo entre las distintas acciones no deber ser ni tan breve que
implique una unidad natural de accin o un concurso ideal, ni tan extenso que posicione cada
una de las acciones como un evento independiente, reiterando, eso s, que la valoracin debe
hacerse en funcin de los otros factores y de las p articulares circunstancias en que se
desarrollen los hechos. De esta forma, se ha resuelto por el Tribunal Supremo que cuando los
diferentes actos naturales no presentan la inmediatez y proximidad propias de la unidad natural
de accin subsumible en un solo tipo penal, pero tampoco alcanzan la autonoma fctica propia
91
del concurso de delitos, ha de acudirse a la figura intermedia del delito continuado .
Pero no deja se ser una tarea difcil, subjetiva y casustica, que por lo mismo y como ya
se constat anteriormente, ha derivado en soluci ones dismiles, al punto que se ha afirmado
que ante la imposibilidad de dar una respuesta a l a cuestin de cundo deber considerarse
imposible la continuacin por transcurso de un laps o de tiempo demasiado largo, y la
constatacin de que sea cual sea el tiempo transcur rido deber estimarse tal figura, cuando se
pruebe la subsistencia del elemento subjetivo, llevan a la conclusin de que la conexin
92
temporal debe ser simplemente aqulla que permita la subsistencia del elemento subjetivo .
Finalmente, la doctrina ms reciente ha puesto enrelevancia este factor en relacin con
la teora que se adopte respecto a la naturaleza del delito continuado, estimando la
90
91
92
41
importancia de la conexin temporal en dos casos pr incipales: por una parte, en la

construccin de la unidad jurdica de accin en sen tido amplio, y, por otra, en el aspecto
subjetivo del nexo de continuidad, en especial cuando se asume la teora del dolo continuado
por aprovechamiento de idnticas ocasiones. Por el contrario, si se acogen las teoras de la
realidad con base en un dolo global o unitario o una figura asimilada, la conexin temporal
entren los diversos actos parciales sera un criterio relativo o accesorio del cual, en ningn
caso, se deducira la existencia, la homogeneidad del contenido del elemento subjetivo y la
93
pervivencia de la accin continuada .
3.4. Conexin espacial:
Actualmente existe consenso en la doctrina en que este requisito es prcticamente
innecesario, incluso se ha postulado que los probl emas que en algunos casos puede plantear
el hecho de que las acciones se hayan realizado en lugares diferentes, son problemas de
94
carcter procesal y en consecuencia ajenos a la figura del delito continuado . A mi entender,
que se hayan ejecutado las acciones en lugares diferentes no se trata nicamente de un
problema de carcter procesal. En ocasiones, dependiendo de la figura penal a la cual se
adecuen las distintas acciones, la diversidad espacial de comisin podr ser un factor de
importancia para descartar la continuidad delictiva, como por el contrario, la sucesiva comisin
en un mismo lugar sin duda aportar un antecedente ms para discernir que una diversidad de
acciones pueda servir de base para la aglutinacin que implica esta institucin penal, por
ejemplo, en el delito de violacin de mo rada que en Chile est sancionado en el artculo 144
del Cdigo Penal.
4. Elemento subjetivo:
Salvo aquellos que adscriben a la teora de la ficcin como fundamento del delito
continuado, el resto de la doctrina y la jurisprudencia estn contestes en que el elemento
aglutinador de dicha figura penal es de carcter subjetivo, interno o psicolgico. Si la teora de
la ficcin fundamenta la unificacin de las distint as acciones u omisiones en un fin pietista y
por lo tanto prescinde del elemento interno, las restantes teoras intentan arribar a su existencia,
primero, estableciendo el nexo que de una coherencia unitaria a las distintas acciones, luego de
lo cual se analizarn sus efectos, que muchas veces no pasarn por una solucin punitiva ms
benigna.
Ahora bien, la paridad de opiniones que existe respecto de la procedencia de este
elemento, lamentablemente no ha redundado en una homogeneidad de posiciones en cuanto a
93
94
42
su naturaleza, de tal modo que a continuacin se da r cuenta de las diversas posturas que
existen al respecto:
4.1. Mismo designio criminal:
Se trata de un elemento de carcter finalista e intelectivo que tiene que ver con la
representacin previa que realiza el autor antes de decidirse a actuar, por lo que se debe
diferenciar con el dolo que comprende cada una de las acciones u omisiones que se llevan a
cabo. Ya Carrara sostena que tal vez sera ms conforme a la exactitud del lenguaje que el
elemento subjetivo de la continuacin se describier a con la formula unicidad de designio,
antes que con la de unicidad de determinacin, que no siempre puede resultar por completo
verdadera en las aplicaciones prcticas, porque todos y cada uno de los actos del hombre son
necesariamente hijos de una determinacin especial, pero propia, que aun cuando no sea ms
que la exteriorizacin de una determinacin primari a genrica, es, no obstante,
ideolgicamente distinta de la determinacin especi al o prxima que le dio forma al acto
95
precedente .
En virtud de este elemento, el autor se representa:a) la unidad de ejecucin de los
actos delictivos plurales que se propone realizar voluntariamente, como unidad teleolgica
inseparable que supone una sucesin causal y tempor al articulada de actos homogneos; b) las
circunstancias objetivas en las que ello suceder;y c) la previsin del resultado que busca
96
obtener segn su finalidad y mvil . Como se puede apreciar, este criterio es de corte
intelectivo, esto es, nicamente implica una ideacin de la empresa delictiva que
eventualmente se acometer, separndose claramentedel concepto de dolo unitario que
veremos ms adelante, que necesariamente implica lavoluntad de realizar el hecho que integra
el tipo o al menos la aceptacin del result ado como consecuencia de la actuacin voluntaria.
No obstante, tambin existen autores que reconocen en este elemento un aspecto volitivo, al
seala que el designio, es en nuestro idioma, conjuntamente con propsito, decisin o
resolucin, lo que ms acabadamente da idea de la confusin o mejor dicho de la conjuncin
97
o compenetracin- idea-volitiva .
En la misma lnea, Maggiore, criticando las dificultades que entraa el concepto de
designio criminoso, sostiene que ste no es ms que un puro pensamiento e incluso ms que
un proyecto, porque implica la representacin d e un fin y de un ordenamiento meditado de
medios. Luego, establece que tal designio no tiene nada que ver con el dolo, ni con el fin,
95
96
97
Correa, Pedro Ernesto; 1959; pg. 30.
43
ni con el mvil ni con la pasin. A su juicio, la i dentidad de designio criminoso no es otra

cosa que la unificacin de las diversas acciones po r un mismo pensamiento, dirigido a
98
alcanzar un fin con los mismos medios determinados .
Esta distincin, no obstante, no es correctamente a plicada en la prctica, donde se
aprecia que se confunden los conceptos de unidad de designio con unidad de dolo, hacindolos
equivalentes. Al respecto, se ha fallado que un planteamiento nico en la accin que implica
la unidad de resolucin y de propsito criminal. Se trata de un dolo global o de conjunto como
consecuencia de la unidad de designio. Requiere, en definitiva, como una especie de
culpabilidad homognea, una trama preparada con carcter previo, programada para la
realizacin de varios hechos, aunque puedan dejarse los detalles concretos de su realizacin
para precisarlos despus, conforme surja la oportunidad de ejecutarla, siempre, sin embargo,
con la existencia de elementos comunes que pongan de manifiesto la realidad de esa ideacin
99
global . Asimismo se ha resuelto que uno de los requisitos del delito continuado es la
unidad de designio o propsito que revela el do lo unitario y que se traduce en ejecucin de un
100
plan preconcebido, o en el aprovechamiento de idntica ocasin . De hecho, algunos
autores espaoles ya han reparado que el Tribunal Supremo utilizaba estos trminos
indistintamente sin que parezca que siquiera introducir diversos matices, inclinndose en unos
101
casos por la teora clsica o de la ficcin, y en otros por la teora realista .
En Chile, la Excma. Corte Suprema, siguiendo a diversos autores modernos, tambin
ha tratado este elemento hacindolo equivalente al dolo unitario, al sealar que habindose
establecido la reiteracin de los delitos de falsif icacin de instrumentos pblicos por parte de
los funcionarios pblicos o por particulares, en su caso, puesto que se trata de una pluralidad
de conductas ejecutadas en tiempos u ocasiones distintas, cada una de las cuales rene los
elementos del tipo penal determinado, a saber, eventos separados y conexin, en los que no se
aprecian rasgos comunes no objetivos ni subjetivos. Entonces, tal como precisa la doctrina la
unificacin de las distintas acciones, cada una de las cuales satisface el tipo penal, puede tener
lugar "por dos vas: o bien la existencia de un plan preconcebido, lo que equivale al dolo
conjunto, y supone la unificacin puramente subjeti va, sin que importe la ocasin; o bien por
el aprovechamiento de idntica ocasin, lo que exige objetivamente la unidad de ocasin y
subjetivamente su aprovechamiento consciente, en forma correspondiente al dolo continuado"
98
Novoa Monreal, Eduardo; pg. 271.
99
100
101
Cerezo Mir, Jos; Obras Completas, Derecho Penal Parte General, Tomo I; ARA Editores; Per; 2006; pg. 1175.
44
(Santiago Mir Puig, Derecho Penal, parte general 7ma. edicin, julio de 2005, editorial B de f,
Montevideo-Buenos Aires, pgina 638), nada de lo cual es posible determinar en la especie.
En efecto, en la comisin de las diferentes conduct as pesquisadas en autos no se vislumbra
que los agentes pretendieran abarcar de antemano las distintas acciones o valerse de un mismo
contexto situacional para cometerlas, lo que descarta la figura del delito continuado,
102
invocadas por las defensas .
4.2. Dolo total o global.
A diferencia del elemento anterior, este elemento agrega a la previsin de la
realizacin de las diversas acciones u omisiones co mo un todo, la voluntad de efectuarlas, las
que constituirn una forma seriada y progresiva deejecucin, que tomar sentido en relacin a
la finalidad que result determinante para llevarla a cabo. La intencin del hechor fue lograr
un determinado propsito, el que por diversos facto res, slo fue posible realizarlo mediante
una ejecucin parcializada y sucesiva. Slo existir a un dolo, que se posicionara como un
elemento independiente de los elementos subjetivos del tipo. Aqu no basta con la sola
voluntad de realizar estos actos entrelazados, sino que es importante la existencia de un plan
previo que otorgue sentido a ese querer. Como tampoco basta una resolucin no especfica.
La mera decisin general de realizar delitos de determinada naturaleza en la oportunidad
conveniente no es suficiente. As no basta con el plan de efectuar hurtos y cuya ejecucin
103
todava es incierta en el modo, tiempo y lugar .
Este elemento, segn la doctrina alemana privilegia al autor que planea
escrupulosamente y condena la relacin den continui dad a la falta de relevancia en la prctica
salvo en los casos consistentes en ir vaciando suc esivamente una fuente de botn-, si se toma
104
el requisito en serio y no se opera con ficciones . Del mismo modo, Jescheck, tambin
exige que el dolo abarque el resultado total del h echo en sus rasgos esenciales, en lo
referente al lugar, tiempo, persona lesionada y forma de comisin, de tal manera que los actos
individuales se expliquen slo como una realizacin sucesiva del todo querido unitariamente
105
.
Pero esta postura tampoco ha estado exenta de crticas. Primero, desde un punto de
vista eminentemente pragmtico, se ha sealado quela comprobacin de un dolo comn
concreto de esta ndole presenta por su naturaleza dificultades considerables. Junto a la
102
103
104
105
Bullemore, Vivian y Mackinnon, John; Curso de Derecho Penal, Tomo II; Editorial Lexis Nexis; Santiago; 2007; pg.
208.
45
personalidad del autor y a sus motivos habr que recurrir a las circunstancias concomitantes
106
externas .
Ahora bien, este elemento tambin ha sido objeto de crticas. No solo se le ha calificado
de artificial y ficticia sino que, adem s, se cree imposible construir un concepto de dolo
genrico que suponga la realizacin seriada de diferentes acciones tpicas realizables en
momentos independientes, mxime si se tiene en cuenta que cada tipicidad parcial debe ser
llevada a cabo con un dolo tpico concreto que no coincide con el dolo general de realizacin
107
. Refutando tal crtica, Pedro Ernesto Correa postula que la continuidad dentro de la
intermitencia slo est dada y puede ser concebida por la unidad de dolo o determinacin, sin
que atente contra ella el hecho, supuesto por otra parte, de que en cada accin se ratifique
intelectivamente el designio c rimonoso tomado con el concepto de Bettiol de estar
caracterizado por la determinacin del elemento intelectivo como un plan o programa ideado
108
por el agente para su posterior realizacin .
Adems, se ha puesto en duda que pueda existir un oncepto de dolo global que
abarque las diversas acciones y un dolo acotado a cada conducta parcial, puesto que la
concurrencia de ambos elementos resultara incompatible. El fundamento de esta dualidad
falaz estara dada en que el dolo genricamente entendido no es verdaderamente dolo y cada
109
accin debe estar presidida por su propio dolo si s e quiere que sea accin tpica .
Finalmente, se ha hecho presente lo injusto que significa beneficiar con una menor
pena a aqul que desde un principio ha obrado con un plan preconcebido, en desmedro del
autor que cede sucesivamente a su debilidad al presentarse ocasiones similares para delinquir.
La jurisprudencia espaola ha reconocido este elemento como factor de unificacin de
una pluralidad de acciones tpicas, sealando entre los requisitos del delito continuado, la
concurrencia de un dolo unitario que transparenta una unidad de resolucin y propsito que
vrtebra y da unin a la pluralidad de acciones comisivas, de suerte que stas pierden su
sustancialidad para aparecer como una ejecucin par cial y fragmentada en una solo y nica
programacin de los mismos. Asimismo, se ha seala do en otra sentencia que en el caso del
factum se desprende la concurrencia de los requisitos para la apreciacin del delito continuado
a partir del dolo unitario de obtener un apoderamiento ilcito que se materializa en dos
acciones temporalmente unidas: el obtener mediante engao la entrega de un vehculo, a
106
107
108
109
46
sabiendas de que no iba a pagar el precio, y su ulterior venta a un tercero, ocultndole que no
110
era el propietario legitimo .
Por ltimo, en Chile, la Excma. Corte Suprema, de manera muy fundamentada, ha
criticado este elemento sealando que que por largo tiempo ha prevalecido en "praxis" y
doctrina el criterio heredado, incluso de los ms emotosr prcticos italianos y alemanes, de
acuerdo con el cual el vnculo que unifica los distintos hechos continuados es la existencia de
un dolo nico y comn a todos ellos. Este punto devista, sin embargo, est sometido a serios
reparos tanto dogmticos como procesales y polticocriminales. Desde la primera perspectiva,
en efecto, resulta difcil entender en qu consiste el mencionado dolo nico y conjunto pues, en
rigor, cada uno de los acontecimientos que se incorporan al hecho continuado est regido por
una resolucin distinta que, por lo mismo, no p arece renovar un dolo nico sino dar origen a
otros tantos diversos. A esta objecin, qu e ha persistido durante todo el largo tiempo en que ha
dominado la concepcin subjetiva, sus def ensores han ofrecido respuestas que antes no fueron
convincentes. A causa de eso mismo, desde el punto de vista procesal, la prueba del "dolo
conjunto" presenta dificultades prcticamenteinsalvables que, por otra parte, amenazan con un
desborde del principio "in dubio pro reo", para evitar el cual, reactivamente se pone en peligro
su vigencia; pero, adems, aqu se generan problemas con la cosa juzgada, la prescripcin y
otras instituciones igualmente impor tantes, que no han encontrado respuestas satisfactorias.
Pero, probablemente, la crtica msseria a la teora del "dolo conjunto" es de ndole poltico
criminal y fue formulada ya por Mezger en la primera mitad del siglo XX pues, en efecto, por
qu motivo habra de castigarse conforme a las disposiciones que regulan la reiteracin al
sujeto dbil de carcterque cede a tentaciones ocasionales en diversas oportunidades como,
precisamente, parece ocurrir en el caso de autos concediendo, en cambio, el beneficio de
tratarlo como autor de un delito nico al que manifiesta una voluntad criminal perseverante,
proponindose, desde un principio, la ejecucin de varias acciones delictivas de la misma
especie" (Edmundo Mezger, Tratado de Derecho Penal, traduccin por Jos Arturo Rodrguez
Muoz, 3 edicin adicionada y puesta al da por Jos Quintano Ripolls, Madrid, 1957, tomo
II, 67, IV, 2, pgina373; en el mismo sentido Maurach - Gssel - Zipff, op. cit. tomo 2, 54,
nmero marginal 74, pgina 540, con ulteriores referencias). Como con razn lo destacan
Maurach, Gssel y Zipff en op. y loc. cit., este criterio termina privilegiando, de modo
inadmisible, a la "criminalidad organizada" y, en cambio, impide construir un delito continuado
slo imprudente (cul poso), lo cual parece evidentemente
110
47
111
absurdo" . Adems, en ese mismo fallo, se indic que por tales razones en la doctrina
contempornea tiende progresivamente a imponerse lallamada teora de la alternacin. Con
arreglo a ella, "la reunin de los diversos actos - aisladamente considerados- "delitos
objetivamente autnomos", en una unidad de accin p resupone subjetivamente que el autor
renueve la misma resolucin delictiva o una similar , bajo el efecto motivador de circunstancias
equivalentes o esencialmente similares. No se opone a esta renovacin de la voluntad que el
autor haya incorporado ya anticipadamente, previo al comienzo del primer acto y en forma
genrica en su representacin la pluralidad de actos que luego realiza uno tras otro" Slo es
esencial que el acto particular se pr esente como la expresin de una sumisin renovada, una y
otra vez, en la contradiccin de mo tivaciones, no as como reproduccin de un dolo conjunto"
(Maurach, Gssel y Zipff, op. cit ., 54, nmero marginal 79, pgina 542). DCIMO: Que la
concepcin reseada en el razonamien to anterior permite superar la mayor parte de las
dificultades generadas por la del dolo conjunto. As, por ejemplo, habilita para evitar las
dificultades probatorias que ocasionaba ese viejo concepto, o para reconocer la existencia de
112
delitos continuados culposos, etc. .
4.3. Dolo de continuacin.
Surgi como respuesta a las crticas que generaba l a teora del dolo total. Requiere
que en cada accin el autor renueve su decisin anterio r, al punto de erigir una suerte de hilo
psquico permanente. En Alemania, Welzel lo ha denominado como unidad de conduccin de
vida punible. Para dicho autor, el fundamento dete rminante de la unidad del delito en este
caso, no es el dolo comn unitario, sino el aprovechamiento semejante de la misma
113
oportunidad o de la misma relacin permanente . Jakobs, por su parte, sostiene que
concurre cuando toda resolucin posterior se manif iesta como continuacin de la
114
precedente, ya que tales resoluciones forman una lnea psquica ininterrumpida . De la
naturaleza de este elemento, es dable sostener que en cada accin concurre un dolo particular
que se ve facilitado por esta menor fuerza de voluntad. Alg unos autores postulan que
resulta paradjico que esta pluralidad de acciones pueda se r el fundamento de una menor
pena. Slo podra tener relevancia, si se acepta que la preme ditacin delictiva cumple un
115
papel relevante en la configuracin del desvalor personal de accin .
111
112
113
114
115
48
En Espaa, se ha acogido esta postura, sealndoseque la descripcin se presenta

como paradigma de la exteriorizacin de un inicial y nico Dolo excluyente de renovaciones
plurales con autonoma diferenciada. Se reincide en su concrecin externa sobre el mismo
sujeto pasivo con aprovechamiento de idnticas ocasiones y razn de prevalimiento por parte
del mismo sujeto activo. Ello significa la evidencia de un propsito unificador que aglutina las
acciones en el contexto homogneo insito en la continuidad delictiva y permite su apreciacin
como expediente que propicia un trato p unitivo ms beneficioso para el delincuente. La
comunidad causal que, con unidad de resolucin y de propsito, fluye en la descripcin fctica
referida no pierde entidad ni se renueva porque disperse sus manifestaciones externas en el
marco de una unidad temporal precisa e inmediata. De ah que deba prevalecer -no obstante las
reticencias doctrinales que tal determinacin comporta- el criterio favorable a la aplicacin de
la continuida d delictiva plasmado en resoluciones de esta Sala como las de 4-7-91, 10-9-91, 3-
116
11-92, 21-1-94, 5- 6-94, 28-3-95 y 15-3-96, entre otras . Finalmente, en un fallo reciente,
junto con la procedencia de un dolo unitario, el Tribunal Supremo tambin reconoci la
vigencia del dolo continuado, afirmando que se trata de un dolo global o de conjunto como
consecuencia de culpabilidad homognea, una trama preparada con carcter previo,
programada para la ealizacinr de varios hechos, aunque puedan dejarse los detalles concretos
de su realizacin para precisarlos despus, conforme surja la oportunidad de ejecutarla,
siempre, sin embargo, con la existencia de elementos comunes que pongan de manifiesto la
realidad de esa ideacin global. Es, en suma, el elemento bsico y fundamental del delito del
art. 74, que puede ser igualmente un dolo continuado cuando la conducta responde al
117
aprovechamiento de idntica ocasin .
Finalmente, en Chile, la Excma. Corte Suprema tambin ha reconocido aunque de
manera indistinta al dolo global- la procedencia del dolo continuado como fundamento de la
unificacin penal, al sealar que el sujeto activo requiere un trato ms benvolo, ya que su
actuacin denota una menor reprochabilidad: el desv alor de accin justifica la valoracin
unitaria de las conductas delictivas ejecutadas, considerando que la diversidad de acciones es
reflejo de una voluntad dbil, la cual sucumbe anteanlogas circunstancias motivadoras, ello
fundamenta el tratamiento benvolo del delito continuado y coincide con la interpretacin de
118
ste a la luz del principio de legalidad .
116
117
118
Sentencia Corte Suprema De Chile 11/05/11 (Rol N 2576/2011)
49
VII. TRATAMIENTO LEGAL Y JUSRISPRUDENCIAL EN ESPAA .

Actualmente, el Cdigo Penal Espaol regula esta institucin en el artculo 74, que
prescribe: 1. No obstante lo dispuesto en el artc ulo anterior, el que, en ejecucin de un plan
preconcebido o aprovechando idntica ocasin, realice una pluralidad de acciones u omisiones
que ofendan a uno o varios sujetos e infrinjan el mismo precepto penal o preceptos de igual o
semejante naturaleza, ser castigado com autor de un delito o falta continuados con la pena
sealada para la infraccin ms grave, que se impondr en su mitad superior, pudiendo llegar
hasta la mitad inferior de la pena superior en grado.
2. Si se tratare de infracciones contra el patrimonio, se impondr la pena teniendo en
cuenta el perjuicio total causado. En estas infracciones el Juez o Tribunal impondr,
motivadamente, la pena superior en uno o dos grados, en la extensin que estime conveniente,
si el hecho revistiere notoria gravedad y hubiere perjudicado a una generalidad de personas.
3. Quedan exceptuadas de lo establecido en los apartados anteriores las ofensas a
bienes eminentemente personales, salvo las constitutivas de infracciones contra el honor y la
libertad e indemnidad sexuales que afecten al mismo sujeto pasivo. En estos casos se atender
a la naturaleza del hecho y del precepto infringido para aplicar o no la continuidad delictiva.
Al analizar el numeral 1 de dicho artculo, se pueden apreciar los requisitos legales del
delito continuado, a saber,
1. Elemento subjetivo.
Esto es, la ejecucin de un plan preconcebido o ap rovechando idntica ocasin. Se
trata de requisitos disyuntivos, surgiendo de inmediato la disparidad de sus fundamentos, pues
como ya hemos visto anteriormente, el fundamento de cada uno de tales requisitos puede llevar
a justificar tericamente un tratamiento pun itivo distinto, pues algunos plantean que desde el
punto de vista del reproche penal, es msgrave planear de antemano una serie de delitos que
ceder en cada ocasin al presentarse si milares situaciones. Pero tambin hay quienes piensan
lo contrario, esto es, que tiene mayor reproche aprovechar cada ocasin, pues en el primer caso
fue slo una la voluntad de comet er el delito. Lo curioso es que, en la prctica, segn sea el
elemento subjetivo que se considere, los Jueces podrn, dentro de sus facultades, aplicar
graduar la sancin segn sea su concepcin de lo que consideren ms grave o benigno, lo que
implica un grado de incertidumbre que no estoy seguro que haya sido buscado ex profeso por
el legislador.
Tambin se ha reparado, en relacin a la ejecucin de un plan preconcebido, que el
texto legal exige que ese plan sea nico, pero no que responsa a una finalidad unitaria, al
menos de manera expresa. Sin embargo, la mencin de la unidad de plan puede ser entendida,
50
1
21.
tanto por referencia exclusiva a la programacin in icial, cuanto proyectndola tambin sobre el
119
fin fundamental de la actuacin. Este ltimo entendimiento es, sin duda preferible .
El Tribunal Supremo Espaol, ha sealado respecto adicho requisito que se trata de
concurrencia de un dolo unitario que transparenta una unidad de resolucin y propsito que
vrtebra y da unin a la pluralidad de acciones comisivas, de suerte que stas pierden su
sustancialidad para aparecer como una ejecucin par cial y fragmentada en una sola y nica
120
programacin de los mismos . Es evidente que esta interpretacin del elemento subjetivo,
podra calzar someramente con la ejecucin de un pl an preconcebido, pues respecto al
aprovechamiento de la misma ocasin, parece totalme nte incompatible con la existencia de un
dolo comn. As lo entendi Welzel, al sealar que el fundamento determinante de la unidad
de delito en este caso (unidad de accin de vida pu nible) no es el dolo comn unitario, sino el
aprovechamiento semejante de la misma oportunidad o de la misma relacin permanente

De manera ms precisa, aunque con la misma falta dediferenciacin, se ha fallado que este
elemento se trata de de un dolo global o de conjun to como consecuencia de culpabilidad
homognea, una trama preparada con carcter previo,programada para la realizacin de varios
hechos, aunque puedan dejarse los detalles concretos de su realizacin para precisarlos
despus, conforme surja la oportunidad de ejecutarla, siempre, sin embargo, con la existencia
122
de elementos comunes que pongan de manifiesto la realidad de esa ideacin global .
Finalmente, en un fallo muy reciente, el Tribunal Supremo distingue conceptualmente ambos
requisitos como categoras distintas, sealando que est conformado por un elemento
subjetivo de ejecucin de un plan preconcebido, con dolo conjunto y unitario, o de
aprovechamiento de idnticas ocasiones en las que el dolo surge en cada situacin concreta
123
pero idntica a las otras .
2. Elementos objetivos.
2.1. Pluralidad de acciones u omisiones.
Se trata del mismo requisito esencial que ya habamos sealado antes. La nica
dificultad que existe esta relacionada con aquellos casos en que existen dudas si estamos ante
una o varias acciones. Al respecto, el Tribunal Supremo ha sealado, a propsito de una
casacin en una causa por delito de trfico ilegal de drogas, que As pues, prescindiendo
ahora de los dems requisitos, el delito continuadoexige una pluralidad de acciones realizadas
119
Cobo del Rosal, M., Vives Anton, T.S.; Derecho Penal Parte General; Tirant Lo Blanch Libros; Valencia; 1996; pg.
711.
120
121
122
123
51
en un cierto contexto espacio-temporal delimitado. Todo lo indicado conduce a las siguientes

conclusiones: por una parte, que es posible que una persona realice diversos actos que puedan
considerarse como una nica accin (en sentido natural) que conformen un nico delito; por
otra parte, que es posible que una persona realice diversas acciones que den lugar a varias
subsunciones en el mismo tipo penal; y, por ltimo, que tambin es posible que una pluralidad
de acciones que infringen el mismo precepto penal sean consideradas una unidad jurdica de
accin por continuacin, siempre que exista un nexo de continuacin ( STS. 919/2004 de
12.7). Por tanto no debe considerarse, sin ms queel art. 368 del Cdigo Penal al referirse a
actos en plural significa que dentro de esos actos cabe abarcar todos los actos que el sujeto
activo realice por complejos que sean y todos ellos deben ser valorados como un
comportamiento nico, es decir, en realidad el legislador haya establecido una unidad jurdica
de accin, de la que deducir que una conducta plura l y compleja realizada por el sujeto activa,
deba ser considerada como un solo delito. Sin embargo, como dijimos, el tipo penal del art.
368 no establece una unidad jurdica de accin, ni es una excepcin a la regla de una accin un
delito, sin perjuicio de que, en ocasiones, puedan estimarse que varios actos son constitutivos
124
de una accin en sentido natural .
Dentro de este requisito, creo que empalma indirectamente el elemento ya analizado
anteriormente relativo al espacio temporal. Pues de la misma forma que un espacio muy
pequeo de tiempo impedir estimar la concurrenciade un delito continuado por existir en
realidad una unidad real de accin, un lapso consid erable tambin obstar en la mayora de
los casos- a su concurrencia, por hacer desaparecer el vnculo comn, lo que en todo caso no
debe extrapolarse a todos los casos, pues dependiendo de otros factores podra resultar
indiferente la extensin del tiempo. Lo que s es s eguro, es que no se puede exigir intervalos
idnticos, incluso entre delitos continuados que aglutinen una misma figura penal, pues cada
caso tendr un contexto diferente en el cual analizar si concurre o no la continuidad. As, se ha
resuelto que Tanto la teora de la ficcin, como l a teora realista o la de la realidad jurdica,
parten de la admisin de una pluralidad de hechos, que se integran bajo la figura del delito
continuado, (STS. 867/2002 de 29.7), para cuya apreciacin, como ya hemos sealado, es
necesario que exista una separacin temporal o espa cio-temporal entre las distintas acciones
consideradas, que permita afirmar la independencia ontolgica de unas respecto de las otras,
las cuales son tambin producto de distintos impulsos o actitudes psicolgicas o
125
motivacionales .
124
125
52
2.2. Uno o varios sujetos pasivos.

Lo interesante de este requisito es que admite expresamente la posibilidad de unificar
las diversas acciones u omisiones cuando afecten a ms de un sujeto pasivo, pues como ya se
indic a propsito del anlisis de los elementos objetivos del delito continuado, en el siglo
pasado esta cuestin no resultaba pacfica.
Cabe mencionar un fallo que refleja el nivel de depuracin en la aplicacin de este
requisito, donde el Tribunal Supremo Espaol dilucida un problema planteado, respecto si por
concurrir varios sujetos pasivos debe considerarse, en atencin a la naturaleza de los delitos, un
solo delito continuado o un delito por cada sujeto pasivo: stos sostienen que sin perjuicio de
la mencin especfica del ltimo prrafo del precepto invocado, cuando son dos o ms los
afectados por el delito debe tenerse en consideracin el prrafo 1 del mismo y considerar que el
hecho de "ofender a uno o varios sujetos" determina la existencia de un solo delito continuado y
no de dos, como el tribunal apreci en el caso que nos afecta. Tampoco a los recurrentes les
asiste razn. La regulacin leg al de la modalidad de delitos que ofenden "bienes eminentemente
personales" exceptuados de la continuidad, tienen a su vez una excepcional regulacin
(excepcin de la excepcin) respecto a los delitos contra el "honor y libertad e indemnidad
sexuales", que de forma especfica viene a concretar el precepto (vase n 3 del art. 74 C.P.), el
cual condiciona la estimacin del fenmeno de la continuidad a que las ofensas "afecten al
mismo sujeto". Quedarn, pues, englobadas en el concepto de delito continuado las diversas
infracciones que repercutan en el mismo sujeto pasivo, pero cuando existan varios actos
delictivos cuya pluralidad soportan a su vez distintos sujetos pasivos, el agrupamiento para
formar un complejo continuado se har segn el nmero de afectados. Cada afectado un delito
126
.
2.3. Infraccin del mismo precepto legal o precepto s de igual o semejante
naturaleza.
Este precepto recoge el resultado de la evolucin d octrinal, en el sentido que no es
indispensable que se trate de un mismo precepto. Ahora bien, requiere hacer algunas
precisiones, primero, en cuanto a lo que debe entenderse por precepto legal, como asimismo,
respecto al alcance de las posibilidades que admite este requisito.
En relacin al trmino precepto legal, la doctrina ms moderna ha sealado que se
puede reconducir sin grandes inconvenientes tcnicos al concepto de supuesto de hecho o tipo,
127
concebido como segmento de la estructura lgi ca de la norma penal . Del mismo
126
127
53
modo, se ha sealado que la expresin mismo o sem ejante precepto a que se refiere el
Cdigo, debe ser entendida como unidad de tipo bsico o fundamental, el mismo delito
bsico, de modo que el trmino precepto se correspondera con el de tipo, exigiendo el
Cdigo bien que concurra el mismo tipo de la Parte Especial o tipos diferentes pero
128
semejantes, lo que lleva implcita la idea de que sean derivados de un mismo tipo bsico .
Bastantes aos antes, ya se haba elucubrado sobre la conveniencia de delinear este requisito a
travs del trmino precepto legal, pues si toda norma jurdica consta de dos partes: el
precepto y la sancin, las dos normas que prevn una un delito simple y otra un delito
agravado no podrn decirse idnticas, pues la identidad de precepto no corresponde la misma
129
sancin .
De esta forma, existiendo consenso en la doctrina en que por precepto legal es el tipo
bsico, para la concurrencia del delito continuado,en relacin a este requisito, habr que
enfocar el anlisis en la concurrencia o similitud de la descripcin legal del conjunto de
caractersticas objetivas y subjetivas (externas o internas) que constituyen la materia de
prohibicin para cada delito especfico.
Finalmente, incluso antes de la vigencia de este C digo, bajo el amparo del Cdigo
Penal reformado en 1983, que consagr la figura del delito continuado en trminos bastante
similares a la redaccin actual, e incluso igual en lo que respecta a la igualdad o similitud de
precepto legal, ha estimado la concurrencia del delito continuado ante preceptos penales
similares, sealando, por ejemplo, que En el presente caso, si bien el relato de hechos
describe singularizadamente tres hechos de yacimiento entre padre e hija ocurridos en el plazo
total de tres das, todos ellos se encuadran en el mismo precepto penal y tuvieron lugar
mediante el mismo complejo de circunstancias determinantes de que la voluntad de la vctima
se plegara a las pretensiones del padre actuadas en aprovechamiento de su situacin paternal
prevalente, con lo cual es posible y procedente la aplicacin al caso del criterio de la
continuidad, si bien, en atencin a las circunstanc ias concurrentes en tales hechos, es
pertinente hacer uso de la posibilidad que contempla el mismo artculo 69 bis del Cdigo Penal
de aumentar la pena hasta el grado medio de la pena superior a la que correspondera a cada
130
uno de los hechos individualmente penados .
En otro fallo de esa misma poca, se sostuvo que la dinmica delictiva ha sido la
misma en los dos delitos, y la diversidad de precepto legal y violado no es factor obstativo de
128
129
130
54
la continuidad delictiva, pero en este caso es muy distinta la trascendencia de las acciones,
unas afectan a la indemnidad sexual de la menor y al derecho a exigir seguridad para su futura
libertad sexual, y otras constituyen un atentado de presente a su libertad sexual -agresin
131
violenta- desde que transcurri la edad lmite del primer delito .
Finalmente, en un fallo muy reciente, el mximo Tribunal Espaol, reconociendo las
diferencias en los tipos penales, unific en un del ito continuado, aplicando el criterio de
preceptos legales similares: "
3. Excepcin respecto de ofensas a bienes eminente mente personales.
El fundamento de esta excepcin esta dado por en el convencimiento de la doctrina y
jurisprudencia que producen una afectacin al bien jurdico tutelado que hace imposible poder
volver a su estado original tras culminar el ataque antijurdico. Como ejemplo ms claro estara
el delito de secuestro. O bien, porque su afectacin implica la extincin del bien jurdico
tutelado. El ejemplo ms ntido es el homicidio. Tambin se considera el robo con violencia en
esta clasificacin: Adems, y sobre todo, se olvida el recurrente que el concepto de delito
continuado no cabe ser aplicado a los delitos de robo con intimidacin, ya que por sus
caractersticas, constituyen una ofensa o un ataque a un bien jurdico tan eminentemente
personal como es la libertad de las personas; y, en este sentido, ha venido expresndose la
132
jurisprudencia de modo constante y pacfico .
Se ha dicho que se trata de una restriccin de car cter poltico-criminal, que incluso no
modifica el carcter unitario de las distintas ccionesa. Simplemente se estima inviable desde el
ngulo poltico-criminal es configurar uninjusto unitario progresivo en relacin con un mismo
133
bien jurdico personalsimo, que afecta la integracin tpica del delito continuado .
Considero que esta excepcin es nicamente explicable desde una perspectiva poltico
criminal, por entender el legislador que el delito continuado importa un beneficio y que ciertos
delitos considerados como especialmente graves no pueden ser objeto de este beneficio. No
comparto el argumento que slo los bi enes personalsimos no puedan volver a su estado
original o se extingan una vez atacados. El ejemplo ms diametralmente opuesto, sera el delito
de hurto, en el cual la vctima logra recuperar a especie sustrada en idntico estado al que lo
tena antes de la comisin del il cito. An en este caso, la vctima fue privada por un tiempo
determinado de los atributos del dominio sobre esa cosa. Ni una indemnizacin en dinero podr
hacer retroceder el tiempo y hacerque la vctima vuelva a disfrutar de aquella
131
132
Sentencia Tribunal Supremo Espaol 9692/1990 (323/1990)
133
55
especie en ese tiempo en que no la tuvo. Muy posiblemente esa sustraccin tambin provoc
un mal rato al sujeto pasivo, tal vez durmi mal un o o dos das, se volvi temerosa a volver a
sufrir un delito de tales caractersticas. Incluso con el tiempo es posible que comience a olvidar
ese mal rato, pero nada, ni la devolucin d e la cosa, ni una compensacin pecuniaria, podr
hacer que esa mala experiencia no haya ocurrido. Con esto quiero poner nfasis en que todo
delito tiene un efecto irreversible. Se trata solo de grados de esa afectacin, pues ese tiempo
que perdi la vctima de disfrutar su televi sor, por ejemplo, no se compara con la frustracin,
dolor, pnico, que produce en una vctima al ser secuestrada. Y esa distinta intensidad de
afectacin es la que el legislador y la doctrina diferencian al titular determinados bienes como
eminentemente personalsimos.
4. Contraexcepcin referida a los delitos eminentem ente personales constitutivas
de infracciones contra el honor y la libertad e indemnidad sexuales.
En estos casos se acepta la existencia de un delito continuado cuando afecten al mismo
sujeto pasivo. Pero se agrega una exigencia: se debe atender a la naturaleza del hecho y del
precepto infringido para aplicar o no la continuidad delictiva. Este ltimo requisito es una
herramienta otorgada a los Tribunales de carcter minentemente discrecional, pudindose
arribar a soluciones diametralmente distintas aplicando la misma frmula: Qu, no/si se
considerarn los distintos accesos carnales ejercidos mediante violencia como una unidad
jurdica de accin por estimar este Tribunal que at endida la naturaleza del hecho y del
precepto infringido aquello no/si es posible. De e sta forma, en estos casos queda reducido el
delito continuado slo a aquellos casos que rozan l a unidad real de accin, donde los lapsos
entre cada uno de los delitos sean tan breves que no ofrezca mayor rechazo beneficiar al
encausado con esta institucin.
A continuacin se reproduce parte de un reciente fa llo del Tribunal Supremo Espaol,
que en dos argumentos claramente distinguibles resume la posicin que de manera
mayoritaria, sino unnime se aplica en esta contraexcepcin, especficamente cuando se trata
de delitos que afecten la libertad sexual: Con tod a evidencia, la libertad sexual es un bien
eminentemente personal, lo que hace que la excepci n a la excepcin deba interpretarse de
modo restrictivo, por lo cual no es fcil apreciar en todo caso la existencia de delito
continuado en aquellos supuestos en que se acredite una pluralidad de infracciones contra la
libertad sexual ejecutadas por un solo delincuente. As lo ha entendido esta Sala que, con
carcter general, ha rechazado la existencia de continuidad delictiva en los delitos contra la
libertad sexual, declarando que cada vez que se comete un acto atentatorio contra esa libertad,
aunque sea con el mismo sujeto pasivo, hay un delito diferente y se renueva en cada accin
56
concreta ante la incapacidad del sujeto pasivo de consentirla, (Sentencia Tribunal Supremo
Espaol N 1695/2000, de 17 de noviembre ), de forma que solo es posible el delito
continuado en los casos en que se trate de ataques al mismo sujeto pasivo, que se ejecuten en
el marco nico de una relacin sexual, de una cierta duracin, mantenida en el tiempo, que
obedezca a un dolo nico o unidad de propsito o al aprovechamiento de similares ocasiones
por parte del sujeto activo, (Sentencia Tribunal Supremo Espaol 11 de octubre y 26 de
diciembre de 1996 ; de 15 de marzo de 1996 , 30 de julio de 1996 , 8 de julio de 1997 y 12 de
enero , 16 de febrero , 22 de abril y 6 de octubre de 1998 , 9 de junio de 2000 y Sentencia
Tribunal Supremo Espaol N 1002/2001, de 30 de mayo ), situacin en la que no es fcil
individualizar suficientemente con sus datos concretos de lugar, fecha y caractersticas precisas
de la accin, cada una de las infracciones ataques concretos sufridos por el sujeto pasivo,
(Sentencia Tribunal Supremo Espaol N 1730/2001, de 2 de octubre). Tambin se ha referido
esta Sala a la necesidad de aplicar restrictivamente esta excepcional posibilidad e
individualizar la calificacin jurdica cuando los actos tengan una estructura y alcance
claramente discernibles ( Sentencia Tribunal Supremo Espaol N 1695/2000, de 7 de
noviembre ), lo que ocurrir cuando se trata de agresiones sexuales, es decir, en aquellos casos
en que el sujeto activo haya empleado violencia o intimidacin para vencer la resistencia de la
vctima en cada ocasin en que ha ya atacado a su libertad sexual, de modo que sea posible
una mnima individualizacin de cad a una de las conductas constitutivas de agresin sexual,
resultando, por el contrario, ms improbable cuando los hechos se repitan aprovechando un
estado o situacin permanente de pr evalimiento por cualquier causa o de falta de
consentimiento. En el caso que nos encontramos son claramente discernibles dos episodios
distintos de agresiones sexuales, con marco temporal diferenciable 28.9 y 26.10.09, no se
aprecia una pluralidad de acciones contra la libertad sexual dentro de un mismo espacio
temporal, sino que fueron dos, plenamente individualizadas, producidas a distancia de casi un
mes una de la otra. Por lo tanto no se dan los presupuestos de la continuidad delictiva y la
condena debe ser por dos delitos de agresin sexual , STS. 1255/2006 de 20.12 , y 48/2009 de
30.1 "hubo dos acciones plenamente individualizadas y separadas en el tiempo... una de la
otra, y en ambos supuestos el sujeto activo tuvo que vencer ex novo, la resistencia de la
134
mujer" .
Al analizar los argumentos del fallo anterior, se puede apreciar que la sala rechaza, por
regla general, los delitos contra la libertad sexual, argumentando para ello que existen delitos
134
Sentencia Tribunal Supremo Espaol 1934 /2013 (Nde Recurso: 1338/2012)
57
diferentes que se renuevan en cada accin concreta, ante la incapacidad del sujeto pasivo de
consentirla; ese argumento, resulta vaco y contradictorio, pues son mltiples los ejemplos
donde el Tribunal Supremo acoge la tesis del delito continuado sobre la base de unificar varios
delitos; por qu en este caso resulta un impedimento que existan varios delitos. Adems, es
una obviedad que si es un delito de violacin, en cada caso no exista consentimiento. Acto
seguido, pasa a enumerar una serie de requisitos, extralegales, que no hacen sino concluir que
slo se aceptarn como continuados, aquellas acciones que constituyan una unidad real de
accin, pues se exig e, entre otros, que se ejecuten en el marco nico de una relacin sexual.
Existe otro fallo, anterior, que a mi juicio resulta interesante, pues respecto de delitos
que afectan la libertad sexual, aborda la distinci n entre delito continuado cuando sean
distinguibles varias acciones- y delito nico para los casos en que las acciones se confundan
en una mismo contexto espacio temporal, esto es, deja al delito continuado un mbito mayor,
lo que implica extender el alcance del fallo anterior, que de su lectura pareca dejar nicamente
para los casos de unidad de accin las hiptesis de delito continuado: esta Sala se ha
pronunciado reiteradamente en el sentido de que en caso de mltiples penetraciones y
agresiones sexuales de menor grado, cuando el hecho se produce entre las mismas personas y
en un mismo mbito espacio-temporal por ser todo ello realizado en el seno de una misma
situacin y consecuencia de un mismo dolo, no hay u na pluralidad de acciones, sino una sola,
segn el concepto de la unidad material de accin que ahora prevalece en la doctrina, por lo
que no cabe hablar cuando se dan tales presupuestos ni de pluralidad de delitos, ni tampoco de
delito continuado, sino de un solo delito que absorbe o consume en tal caso la infraccin penal
ms grave a la ms leve. (S. 19-6-99 ). En definitiva, es la unidad tpica y no la continuidad
delictiva, la determinante de la calificacin de lo s hechos. Criterio ste que recuerda la STS.
1560/2002 de 24.8 , en el sentido de considerar un delito unitario y no continuado en los
supuestos de varias penetraciones por la misma o diferentes vas anatmicas cuando los hechos
se producen entre los mismos sujetos activo y pasivo, ejecutndose las acciones tpicas en el
marco de un mismo espacio fsico y temporal, sin que exista prcticamente solucin de
continuidad entre unas y otras, correspondiendo el conjunto de stas a un dolo unitario, no
renovado, que abarca una misma situacin, y no dive rsas ocasiones idnticas que caracteriza la
continuidad, entendindose que en dichas circunstancias no hay una pluralidad de acciones,
sino una sola desarrollada de modo progresivo segn el concepto de unidad natural de la
accin. Ocurre algo semejante a lo que se produce c uando en unas injurias hay diversidad de
expresiones injuriosas, o en unas lesiones que no dependan del nmero de golpes que se
58
repiten incluso contra diversas partes del cuerpo o un hurto o robo con sustraccin de objetos
distintos. En estos casos, cabe graduar la pena en ms o menos segn la gravedad objetiva del
hecho dentro de las facultades que el Legislador confiere al Juzgado o Tribunal, pero no puede
hablarse de la existencia de varios delitos. Finalmente la Sentencia Tribunal Supremo Espaol
504/2004 de 23.4, precisa que los supuestos de penetraciones que son consideradas como un
solo delito sobre una traslacin del concep to normativo de accin y no del concepto de unidad
natural de accin, (pues en ese caso, hab ra dos acciones naturales, y no una jurdicamente
135
reprochable), aprecindose no delito continuado, sino unidad material de accin.
5. Infracciones contra el patrimonio.

En este tipo de ilcitos el artculo 74.1 obliga al Juez aplicar la pena teniendo en cuanta
el perjuicio total causado. De inmediato surge la duda respecto a los casos en que las distintas
infracciones contra el patrimonio tengan sanciones diferentes: Qu figura se debe utilizar para
determinar la sancin en base al perjuicio tot al? O esta norma slo se puede aplicar cuando
las distintas infracciones contra el patrimonio configuren un mismo delito? Al efecto, estimo
que debe considerarse como base la figura penal que contenga la sancin ms grave, pues si
tenemos presente que de considerarse las distintas acciones de manera independiente se
aplicaran tanto las sanciones ms graves como asl menos severas, la unificacin de
infracciones implicar un tratamiento ms benigno.
Ahora bien, en aquellos delitos que afecten al patrimonio en los cuales la cuanta de la
pena se determina en base al monto de lo sustrado o defraudado, se puede dar la situacin en
la cual las penas aisladamente consideradas traigan aparejadas menores sanciones que si se
aplicare la regla que venimos analizando. En estos casos es donde se pone a prueba la finalidad
del delito continuado, pues el artculo 74.2 no est formulado de manera facultativa para el
juez, debiendo concluir que al legislador le resulta indiferente si la pena es superior debindose
aplicar de todos modos, en todo caso, es muy probable que aquellos casos que traigan como
consecuencia una aplicacin superior q ue aparezca muy injusta en relacin a las circunstancias
de comisin del delito, sea el propi o tribunal quien buscando la justicia material determine que
no existe un delito continuado.
Otra inquietud que surge en estos casos, es si una vez hecha la suma de los perjuicios y
determinado el rango penal a aplicar, se debe exasperar la pena segn lo previsto en el artculo
74.1. A mi juicio, para solucionar de manera justa esta problemtica, habr que distinguir si la
135
59
suma de los perjuicios implic aplicar una pena ms alta que la que se habra determinado al
considerar las acciones de manera independiente, o bien, si se arrib a la misma pena o una
ms baja. En el primer caso, estimo que no debierasubirse la pena segn las reglas generales
para los delitos continuados, pues en caso contrario, se estara utilizando la unificacin dos
veces en perjuicio del reo. De lo contrario, si la solucin implica la misma pena o una menor,
creo que s es posible aplicar la pena en su mitad superior. Si el hecho en su conjunto se
considerare especialmente grave, estimo que correspondera aplicar el alza contemplado en el
artculo 74.2, por ser ms especfico.
En relacin a esta situacin, el Tribunal Supremo se ha manifestado en diversas
ocasiones. En el ao 2003, resolvi sealando que slo se aplicaba la regla del 74.2, sin entrar
al tema de la doble valoracin, argumentando que E n los casos de delito continuado, cuando
se trata de infracciones contra el patrimonio, se aplica el art. 74.2 que prev sumar las cuantas
de los diferentes delitos o faltas para sancionar conforme al perjuicio total causado, y no el art.
74.1 que ordena la imposicin de la pena corre spondiente a la infraccin ms grave en su
mitad superior. Se trata de una norma especfica, la del art. 74.2, cuya aplicacin excluye la
genrica del mencionado art. 74.1, todo ello con elfin de impedir que en caso de infracciones
patrimoniales de escasa cuanta total se considere obligado sancionar en la mitad superior de la
pena prevista para el delito, en definitiva, para que no haya obstculos que pudieran impedir la
136
sancin con una pena proporcionada a la gravedad de los hechos . Y en el ao 2013, se
trat especficamente la problemtica de la doble valoracin, arribando a una solucin como la
que se indic anteriormente, esto, es, distinguir si la unificacin aumentaba o no la sancin,
antes de determinar si se aplicaba la agravacin del artculo 74.1, fundamentndose, de manera
lata, lo siguiente: Lo que debe evitarse, conforme a nuestra doctrina jurisprudencial (Sentencia
76/2013, de 31 de Enero , entre las ms recientes), es que la apreciacin de la continuidad
delictiva, en supu estos de acumulacin de las cantidades que han sido objeto del delito
continuado, sea tenida en cuenta para la aplicacin de un doble efecto agravatorio si es dicha
acumulacin la que d etermina, adems, la aplicacin del tipo agravado de estafa por el valor
de la defraudacin. En efecto, en el acuerdo de Pleno no jurisdiccional fechado el 30 de octubre
de 2007 esta Sala proclam lo siguiente: "el delito continuado siempre se sanciona con la mitad
superior de la pena. Cuando se trata de delitos patrimoniales la pena bsica no se determina en
atencin a la infraccin ms grave, sino al perjuicio total causado. La regla primera, artculo
74.1, slo queda sin efecto cuando su
136
60
aplicacin fuera contraria a la prohibicin de dobl e valoracin". Con este acuerdo, que recoge
la doctrina jurisprudencial ya consolidada, se ha pretendido un doble objetivo, como se seala
en las Sentencias Tribunal Supremo Espaol 997/2007, de 21 de noviembre y 564/2007, de 25
de junio. En primer lugar resolver las dudas referidas a la aplicacin de la regla primera del art.
74 del CP a los delitos continuados de naturaleza patrimonial. El hecho es que en esta categora
de delitos se aplica adems una regla especial establecida en el art. 74.2 del CP , que en algunas
resoluciones ha llevado a sostener la exclusin de la aplicacin de la regla genrica contenida
en el art. 74.1 del mismo texto legal. Sin embargo, no existe razn alguna de poltica criminal
que justifique la sustraccin del delito continuado de naturaleza patrimonial respecto de la
regla agravatoria prevista en el art. 74.1 del CP . De ah la importancia del acuerdo adoptado en
el mencionado Pleno, con arreglo al cual, el delito continuado de naturaleza patrimonial
tambin habr de ser sancionado mediante la imposicin de la pena, determinada con arreglo al
perjuicio total causado, en su mitad superior. Ello no es sino consecuencia de aplicar al delito
patrimonial las razones de poltica criminal que justifican la norma del art. 74.1 del CP
(Sentencia Tribunal Supremo Espaol 284/2008, 26 de junio , 199/2008, de 25 de abril y
997/2007, de 21 de noviembre ). En segundo lugar, el acuerdo referido obliga a la exclusin del
efecto agravator io en determinados supuestos, para impedir que su aplicacin conduzca a la
doble incriminacin de un mismo hecho. As por ejemplo, en las ocasiones en que la suma del
perjuicio total ocasionado se tome en consideracin para aplicar el subtipo agravado de
especial gravedad atendiendo al valor de la defraudacin, resultara redundante aplicar adems
el efecto agravatorio de la regla primera del art. 74 del CP . Se trata de evitar la aplicacin de la
regla g eneral agravatoria, prevista en el art. 74.1 del CP , a aquellos delitos en los que el
importe total del perjuicio ha determinado ya un cambio de calificacin jurdica y la correlativa
agravaci n, es decir a delitos de estafa o apropiacin indebida que, por razn de su importe
total, se des plazan del tipo bsico al subtipo agravado (o de la falta al delito). En estos
supuestos, mantener la aplicacin incondicional del art. 74.1 del CP, determinara la
137
vulneracin de la prohibici n constitucional de bis in idem .
Finalmente, el Tribunal Supremo tambin se ha pronunciado respecto a si se debe

aplicar o no la figura agravante de uno de los delitos patrimoniales, a todo el conjunto, una
vez determinado el monto total de la cuanta, cuestin que si bien implicara hacer extensivo
al total de los delitos una agravante que estaba relacionada con slo uno de ellos, de todos
modos ceo que no debiera provocar un problema mayor, si tenemos presente que el
137
Sentencia Tribunal Supremo Espaol 921/2013 (N deRecurso 196/2012)
61
138.
argumento y la lgica de solucin es el mismo que e n el caso que concurran infracciones

contra el patrimonio con una modalidad ms grave yotros con una menor. Al respecto, el alto
Tribunal ha sealado que respecto a la posible compatibilidad entre el delito cuestionado, en
general, y la figura agravada del art. 250-1-5, antiguo art. 250-1-6 , la jurisprudencia de esta
Sala (Sentencia Tribunal Supremo Espaol 918/2007, de 20-11; 8/2008, de 24-1; 581/2009, de
1-6; 239/2010, de 10-3; 954/2010, de 3-11; tiene declarado que el delito continuado no
excluye la agravante de los hechos que individualmente componen la continuidad delictiva. Es
decir que si en uno de los hechos concurre una circunstancia agravante, como es la del art.
250.1.6 CP, sta debe ser considerada como agravante de todo el delito continuado, aunque en
otros hechos no haya concurrido la agravante. Ello quiere decir que en estos casos no existe
vulneracin del principio non bis in idem

6. Infracciones contra el patrimonio que revistan notoria gravedad y hubiere
perjudicado a una generalidad de personas.
Es lo que a mi juicio la doctrina conoce como delito masa, siendo definida como
aquella figura en virtud de la cual el sujeto acti vo del tipo, mediante la realizacin de uno o
varios actos ejecutivos organizados en forma debida y cubiertos por una unidad de conducta
jurdica u ontolgico-normativa ejecuta un plan cri minal previo dirigido a causar un
menoscabo contra los bienes jurdicos de un colectivo de personas, que pueden tener o no
conexin o vnculo jurdico entre s, ms all delazar o coincidencia de de existir una
139
despatrimonializacin a sus intereses econmicos co munes .
En estos casos, se produce una suerte de sinergia negativa, esto es, la suma de todos los
perjuicios, tomados en conjunto, genera un atentado mayor al bien jurdico tutelado que si se
consideraren aisladamente. Siendo ms precisos,el conjunto de atentados al patrimonio genera
un ataque adicional a otros bienes jurdicos, como la confianza del consumidor en el mercado,
la fe pblica, etc. Por eso, si al considerarse en su conjunto las diversas infracciones se
concluyere que estn rodeadas de una especial gravedad y que se hubiere perjudicado a una
gran cantidad de personas, las consecuencias punitivas son ms graves, pudindose incluso
aplicar la pena superior en uno o dos grados, en la extensin que se estime conveniente.
Atendidas las consecuencias penales de esta figura, que se separan notoriamente de las
establecidas para el delito continuado tal como se le formula en el artculo 74.1, estimo que se
trata de una institucin distinta, en la cual el nfasis de la sancin est condicionado por el
injusto provocado, resultando descontextualizados los fundamentos de la continuidad.
138
139
62
En relacin a cundo considerar que el conjunto de hechos tiene una notoria gravedad
y hubiere perjudicado a una generalidad de personas, existe una sentencia del Tribunal
Supremo donde aborda ambos requisitos: De acuerdo a una consolidada jurisprudencia
interpretativa del artculo 74.2 del Cdigo penal, el delito masa concurre cuando las
infracciones contra el patrimonio revistan notoria gravedad y perjudiquen a una generalidad
de personas. No es sta la situacin descrita en hecho probado. En el mismo se declara la
relacin de perjudicados, que aparecen concretados con cita de las personas que han sufrido el
ataque patrimonial y son perjudicadas en hecho delictivo. No puede hablarse de una
generalidad de personas sino de diez personas concretas que sufrieron la acechanza
patrimonial tpica del delito de estafa. Tampoco concurre en hecho la notoria gravedad por la
cuanta de lo defraudado que aparece determinado en hecho probado la sentencia, supone la
especial gravedad del art. 2501.6 pero no integra la notoria gravedad del delito masa. Como
acertadamente pone de manifiesto el Ministerio fiscal en su informe a la impugnacin no es
este caso descrito en hecho probado al concretarse tanto el nmero de perjudicados como la
cantidad defraudada que de acuerdo a los criterios que jurisprudencialmente es tenida en
cuenta para subsumir el hecho en el tipo agravado del art. 250.1.6 del Cdigo penal. Por lo
tanto no es de aplicacin el prrafo segundo del artculo 74 del Cdigo penal, el denominado
delito masa, con sus especiales reglas penolgicas que autorizan a subir la pena en 1 2
140
grados atendiendo al perjuicio causado .
Cabe sealar que en esta situacin tambin puede existir un riesgo de doble valoracin,
lo que ocurrir cuando la infraccin que se unifica tenga como elemento del tipo una
consideracin a la especial gravedad. Por ejemp lo, el artculo 250.4 del Cdigo Penal
sanciona el delito de estafa cuando revista especial gravedad, atendiendo a la entidad del
perjuicio y a la situacin econmica en que deje a la vctima o a su familia. Por tanto, si se
aglutinan varias estafas ya consideradas aisladamente como de especial gravedad, que por ello
ya tienen una pena ms grave, resulta difcil no estimar que una nueva exasperacin de la pena
en base al mismo argumento vulnerar el principio non bis in idem. As lo ha resuelto el
Tribunal Supremo, al sealar que en los casos de delito continuado cuando se trata de
infracciones contra el patrimonio, como lo son las de robo aqu examinadas, aplica el art. 74.2
que prev sumar las cuantas de los diferentes delitos o faltas para sancionar conforme al
perjuicio total causado, y no el art. 74.1 que ordena la imposicin de la pena correspondiente a
la infraccin ms grave en su mitad superior. Se trata de una norma especfica, la del art.
140
63
74.2, cuya aplicacin excluye la genrica del mencionado art. 74.1, todo ello con el fin de
impedir que en caso de infracciones patrimoniales de escasa cuanta total se considere
obligado castigar en la mitad superior de la pena prevista para el delito de que se trate. En
definitiva, para que no haya obstculos que pudieran impedir la sancin que con una pena
proporcionada a la gravedad de los hechos, en el caso presente, a la escasa cuanta de lo
141
robado en los dos hechos aqu examinados, alrededor de las 50.000 pts. en total .
El mismo problema que en el prrafo anterior se verifica cuando la suma de los
perjuicios implica subir la pena al posicionar el ilcito en una figura ms grave, como sucede
tambin en el artculo 250.5 del Cdigo Penal, donde tambin procede esa figura agravada
cuando el valor de la defraudacin supere los 50.00 0 euros. En estos casos, si la suma total de
los perjuicios es superior a 50.000 euros y la pena resultante es ms grave que si se
considerasen los delitos individualmente, tampoco correspondera agravar nuevamente la pena,
pues tambin atentara contra el principio non bis in idem. Al respecto, el Tribunal Supremo ha
sealado que en definitiva, el delito continuado ha de calificarse como agravado en razn a la
cuanta (art. 250.1.5 CP), pero casti gado sin sujecin al criterio de la mitad superior de la pena
prevista para ste. Lo contrario supondra, como queda dicho, computar doble e indebidamente
la pluralidad de delitos para construir la continuidad y la suma de sus distintas cuantas, todas
inferiores al lmite para la cualificacin, para imponer la pena, ya agravada, en su mitad
142
superior .
Siguiendo la misma lgica que el fallo anterior, s i uno de los delitos implica una
defraudacin superior a los 50.000 euros, ya no se aplicar esta excepcin, pues no existir
doble agravacin. As se ha resuelto, argumentndose que: En efecto, en el relato fctico se
describe que una de las acciones defraudatorias que integran el delito continuado alcanza una
cuanta de 124.057 euros, que por si sola ya determina la aplicacin del subtipo agravado tanto
por aplicacin del nmero sexto del art 250 vigente en la fecha del hecho (en el que la doctrina
jurisprudencial fijaba la extrema gravedad en cuantas superiores a 36.000 euros) como en la
redaccin actual del nmero quinto del art 250 (cuando el valor de la defraudacin supere los
50.000 euros). En consecuencia, no se produce infraccin legal alguna por aplicar al delito de
estafa ya agravado por una sola de las acciones enjuiciadas, la mayor penalidad prevista por la
regla primera del art 74. para los delitos continuados, pues de otro modo
141
142
64
quedaran sin sancin las conductas defraudatorias aadidas a la que, por si sola, ya integra
143
una estafa agravada.
8. Anteproyecto de ley orgnica por la que se modifica la ley orgnica 10/1995, de
23 de noviembre, del Cdigo Penal.
Para terminar , tal vez por la disparidad de criterios que ha existido en la aplicacin del
delito continuado, como asimismo, por la sensacin del legislador que constituye una solucin
que beneficia al encausado ms all de lo que la sticiaju material permite, se encuentra en este
momento en tramitacin un anteproyecto de ley que e ntre otras materias, restringir la
aplicacin de esta figura, sealndose en la exposicin de motivos, que se limita la aplicacin
de la figura, que queda reducida a los s upuestos de conductas delictivas cercanas en el espacio
y en el tiempo; y se revisa el sistema de fijacin de las penas, de modo que en estos casos
deber imponerse una pena superior a lapena concreta que habra correspondido por la
infraccin ms grave cometida, e inferior a la suma de las penas correspondientes a todas ellas.
De este modo se evita la situacin act ual, en la que de modo no infrecuente, la reiteracin
delictiva no tiene reflejo en la agrava cin de la pena ya impuesta por uno o varios delitos
semejantes ya cometidos. Esta misma regla de individualizacin de la pena resultar tambin
aplicable a los concursos reales de carcte medial. Otra de las modificaciones relevantes que se
introduce en el delito continuado es la exclusin de la aplicabilidad de esta figura a los delitos
144
sexuales .
Para tal efecto, se propone la siguiente enmienda legal: Vigsimo octavo. Se modifica
el artculo 74, que queda redactado como a continuacin se establece: 1. No obstante lo
dispuesto en el artculo anterior, el que, en ejecucin de un plan preconcebido o aprovechando
idntica ocasin, realice una pluralidad de acciones u omisiones cercanas espacial y
temporalmente que ofendan a uno o varios sujetos e infrinjan el mismo precepto penal o
preceptos de igual o semejante naturaleza, ser castigado como autor de un delito continuado
con una pena superior a la pena mnima que habra sido impuesta en el caso concreto para la
infraccin ms grave y que no exceda de la que represente la suma de las que correspondera
aplicar si se penaran separadamente las infracciones. Si se tratare de infracciones contra el
patrimonio, se impondr la pena teniendo en cuentael perjuicio total causado. 2. Quedan
exceptuadas de lo establecido en el apartado anterior las ofensas contra la indemnidad o
143
144
Anteproyecto de ley orgnica por la que se modifica la ley orgnica 10/1995, de 23 de noviembre, delCdigo Penal.
65
libertad sexual, o contra cualesquiera otros bienes eminentemente personales, salvo las
145
constitutivas de infracciones contra el honor .
145
Anteproyecto de ley orgnica por la que se modifica la ley orgnica 10/1995.
66
VIII. TRATAMIENTO LEGAL Y JURISPRUDENCIAL EN CHILE.

En Chile no est consagrado legalmente el delito continuado. El Cdigo Penal
nicamente regula el concurso real, en el artculo 74, y el concurso ideal y medial, en el
artculo 75. E primero seala en su inciso primero que Al culpable de dos o ms delitos se le
impondrn todas las penas correspondientes a las diversas infracciones. El segundo artculo
nombrado prescribe que La disposicin del artculo anterior no es aplicable en el caso de que
un solo hecho constituya dos o ms delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario para
cometer el otro. En estos casos slo se impondr la pena mayor asignada al delito ms grave.
Don Enrique Cury, un destacado autor chileno, ha encontrado en el segundo precepto
un fundamento para encontrar una respuesta punitiva al delito continuado, ya que si se admite
que las conductas componentes de un delito continuado estn vinculadas por un nexo de
necesidad que, sin amalgamarlas tcticamente, las somete a una valoracin conjunta, el
precepto legal que resuelve sobre su punibilidad se encuentra en el inc. Segundo del art. 75 del
Cdigo Penal. En efecto, el fraccionamiento nec esario sita las acciones continuadas en
relacin de medio a fin y, as, ellas satisfacen todas las caractersticas de la situacin
146
prescrita por esa norma .
Hay, eso s, dos normas que otorgan a una pluralidad de delitos un tratamiento bastante
similar al que en Espaa se utiliza para el delito continuado.
La primera, est en el artculo 451 del Cdigo Penal, que prescribe: En los casos de
reiteracin de hurtos a una misma persona, o a dist intas personas en una casa, establecimiento
de comercio, centro comercial, feria, recinto o lugar el tribunal calificar el ilcito y har la
regulacin de la pena tomando por base el importe t otal de los objetos sustrados, y la impondr
al delincuente en su grado superior. Estaregla es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 447.
La disposicin aludida en el ltimo artculo dice relacin con una serie de modalidades
agravadas de hurto que otorgan la facultad al juez de aplicar la pena inmediatamente superior en
grado. Como puede apreciarse, esta figura resulta an ms gravosa para el reo que la
contemplada en el artculo 74.2 del Cdigo Penal Espaol, pues en este caso el mbito de
aplicacin es ms amplio y on se exige que exista una notoria gravedad o que se haya
perjudicado a una generalidad de personas. Se trata de una norma muy poco invocada por la
fiscala o las defensas, tal vez por estar instaurada en la prctica de los tribunales que si a travs
del concurso real de delitos se llega a una pena menor, debe prevalecer esta ltima solucin.
Existe coincidencia en la doctrina chilena que dicha figura
146
Cury Urza, Enrique; Derecho Penal, Parte General; pg. 279.
67
regula una reiteracin de delitos y no un delito co ntinuado, afirmndose que no se trata de un

delito continuado tratado con severidad (porque la pena es superior a la que resultara si
simplemente se le considerara un delito nico), sino de un concurso material, tratado con
benignidad, probablemente por considerar el legislador la estrecha conexin entre las acciones,
147
que las hace parecerse a un delito continuado .
La otra norma, es el artculo 351 del Cdigo Proce sal Penal, cuyo tenor es el siguiente:
Reiteracin de crmenes o simples delitos de una m isma especie. En los casos de reiteracin
de crmenes o simples delitos de una misma especie se impondr la pena correspondiente a las
diversas infracciones, estimadas como un solo delito, aumentndola en uno o dos grados. Si,
por la naturaleza de las diversas infracciones, stas no pudieren estimarse como un solo delito,
el tribunal aplicar la pena sealada a aquella que, considerada aisladamente, con las
circunstancias del caso, tuviere asignada una pena mayor, aumentndola en uno o dos grados,
segn fuere el nmero de los delitos. Podr, con dto, aplicarse las penas en la forma
establecida en el artculo 74 del Cdigo Penal si, de seguirse este procedimiento, hubiere de
corresponder al condenado una pena menor. Para los efectos de este artculo, se considerar
delitos de una misma especie aquellos que afectaren al mismo bien jurdico.
La norma adjetiva anterior, que no es otra cosa que la sucesora del antiguo artculo
148
509 del Cdigo de Procedimiento Penal , que de manera un poco ms rudimentaria regulaba
la misma materia, s tiene una utilizacin permanen te en la prctica, permitiendo la
humanizacin de la pena en los casos de reiteracin de delitos de la misma especie. Si bien es
cierto regula casos de concursos de delitos, no deja de llamar la atencin que la exigencia para
poder aplicar una pena nica sea que los delitos sean de la misma especie, entendindose que
lo son cuando afectan el mismo bien jurdico, pues como ya vimos al comienzo de este trabajo,
los dos requisitos esenciales del delito continuado es que exista una pluralidad de acciones u
omisiones y que exista unidad de lesin jurdica.
En la prctica, cuando existe una pluralidad de delitos acreditados que afecten el
mismo bien jurdico, muchas veces la defensa solicita que se consideren todos los delitos
147
Etcheverry, Alfredo; Derecho Penal Parte Especial, Tomo II; Editorial Jurdica de Chile, ao 2004; pg. 114
148
Art. 509 (537). En los casos de reiteracin de cr menes o simples delitos de una misma especie, se impondr
la pena correspondiente a las diversas infracciones, estimadas como un solo delito, aumentndola en uno, dos o
tres grados. Si por la naturaleza de las diversas infracciones stas no pueden estimarse como un solo delito, el
tribunal aplicar la pena sealada a aquella que considerada aisladamente, con las circunstancias del caso, tenga
asignada pena mayor, aumentndola en uno, dos o tres grados segn sea el nmero de los delitos.
Podrn con todo aplicarse las penas en la forma establecida en el artculo 74 del Cdigo Penal, si, de seguir este
procedimiento, haya de corresponder al procesado una pena menor. Las reglas anteriores se aplicarn tambin en
los casos de reiteracin de una misma falta. Para l os efectos de este artculo se considerarn delitosde una misma
especie aquellos que estn penados en un mismo Ttulo del Cdigo Penal o ley que los castiga.
68
como uno solo continuado, pero la jurisprudencia mayoritaria sanciona como reiterados cuando
estn perfectamente individualizados, haciendo que la procedencia del delito continuado que
se encuentra validado de manera cas i unnime por la doctrina chilena-resulte excepcional. El
problema, est dado por la solucin punitiva que tiene considerar como continuado una
pluralidad de acciones u omisiones al no existir un texto legal que regule expresamente esta
materia, pues en dicho escenario, la solucin ms consecuente con la naturaleza de dicha
institucin sera aplicar la pena correspondiente a un solo delito. Con ello evidentemente que la
solucin no logra aprehen der la entidad de los injustos penales. Y es tal vez por aquello que los
tribunales constantemente argumentan en contra de esta figura, sin poner ningn reparo en la
aplicacin del artculo 351 del Cdigo Procesal Penal, que muchas veces permite aplicar penas
considerablemente menores a la sumatoria de las penas considerados los delitos como un
concurso real. Esta figura, punitivamente hablando, debiera ser una figura intermedia entre el
concurso real y la reiteracin de delitos. El profesor Enrique Cury sostena que la solucin
pasaba aplicando el c oncurso medial que regula el artculo 75 inciso 2 del Cdigo Penal, que
establece la misma regla que para el concurso ideal de delitos, con lo cual habra que aplicar la
pena mayor correspondiente al delito ms grave. Podra ser una solucin justa, sino fuera por
los amplios rang os penales que contempla el Cdigo Penal para las figuras ms emblemticas.
Por ejemplo, violacin de menor de catorce aos de edad, tambin conocida como violacin
impropia, est sancionada con presidio mayor en cualquiera de sus grados. Esto es, de cinco
aos y un da a veinte aos, dividida en tres grados, el grado menor, que va de cinco aos y un
da a diez aos, el grado medio, que va de diez aos y un da a quince aos; y el grado mximo,
que va de quince aos y un da a veinte aos. Si el acusado es condenado como autor de dos
delitos de violacin impropia, imponindosele la pena mnima, se le aplicarn dospenas de
cinco aos y un da, que suman diez aos y dos das. Si se considera los delitos como reiterados,
conforme al artculo 351 del Cdigo Procesal Penal, se considerarn los dos delitos como uno
solo y se subir en uno, dos grados. En el caso de subirse en un grado, la pena nica ser de diez
aos y un da, ventajosa respecto de la primera por un solo da. Finalmente, de aplicar la
solucin del autor don Enrique Cury, habra que aplicar la pena mayor del delito ms grave, y
como cada pena es un grado, y cada grado es una pena, la pena mayor va de quince aos y un
da a veinte aos. Es decir, la solucin penal que otorgara considerar l os dos delitos como un
delito continuado, es la ms gravosa. La tesis contraria, aplicar la penacomo si fuera un solo
delito, implicara imponer una sola pena que comenzara en cinco aos y un da, lo que tampoco
solucionara el caso desde una perspectiva de justicia material.
69
Es en razn de esta problemtica, que algunos autores la excepcin- reniegan de la

posibilidad de aplicar esta institucin en nuestro ordenamiento jurdico, sealando que 1. No
puede admitirse en materia penal un concepto jurdico tan debatido e impreciso como el delito
continuado, a no ser que por ley positiva resuelva la cuestin o d las bases esenciales para
resolverla 3. La razn de ser del delito continuad o, evitar una acumulacin material de
penas que agravara inconsideradamente la condicin del imputado, no existe en Chile cuando
se trata de delitos de la misma especie que se reiteran, porque para ellos, que forman un grupo
ms amplio que aquello que de ordinario se incluyeen el concepto de delito continuado, existe
buna regla especial, la del artculo 509. del C. de Proc. Penal, que no difiere mucho de la que
149
el Cdigo Italiano tiene prevista para el de lito continuado mismo . Cabe sealar que tal
opinin la dio el autor antes que estuviera vig ente el actual Cdigo de Procedimiento Penal,
razn por la cual se refiere al artculo 509 del antiguo Cdigo Adjetivo, y no al actual artculo
351 ya analizado.
La falta de consagracin legal y de un tratamien to doctrinario acabado respecto de esta
figura, ha derivado, como se expondr en el prximo captulo, a considerar que el delito
continuado implica una solucin para aquellos casos en que los hechos no estn
suficientemente acreditados, lo que resulta una solucin completamente anacrnica con las
exigencias procesales de acreditacin y determinaci n de los hechos que conllevan los
modernos sistemas acusatorios, donde la carga de la prueba corresponde al ente acusador y la
sancin a la falta de acreditacin de los hechos qu e imputa al acusado es simplemente la
absolucin.
Ahora bien, en la Jurisprudencia han existido algunos casos en que se han unificado
varios hechos en la figura del delito continuado, principalmente por la falta de acreditacin de
los hechos de manera independiente y clara, sancionndolos como un solo delito, solucin que
si bien parte de una base dudosa, al condenar por hechos que no se sabe cundo ocurrieron, al
menos se traduce en una pena proporcionada a la actividad probatoria desplegada por el
acusador, pues reconocindose la pluralidad, se sanciona como un solo delito. El nexo de
unidad, en la mayora de los casos, lo apoya en la unidad de dolo.
Al respecto, se ha fallado por la Corte Suprema que: 3.-Que la figura del delito
continuado, si bien no est consagrada en el derecho positivo chileno, es acogida tanto por la
doctrina y la jurisprudencia (La Corte Suprema la acepta por primera vez en el ao 1966, segn
seala Alfredo Echeverry: Derecho Penal en laJurisprudencia, Tomo II, pgs. 78, 80-
149
Novoa Monreal, Eduardo; pg. 277.
70
82, 84 y 85.). Nacida histricamente a partir de lo s delitos contra los valores patrimoniales, ve
ampliada su esfera de aplicacin la nocin de delit o continuado, cuando tal como afirma
Arroyos De Las Heras, "la tendencia actual es la de dotar al delito continuado de un mbito cada
vez mayor, as en los delitos contra el honor, estupro, abuso deshonesto (hoy abusos sexuales),
robo con fuerza en las cosas, falsedades, etc.", citado por Alfonso Arroyos De Las Heras en
"Manual de Derecho Penal. El Delito", Tomo II, Pamplona, Aranzadi, 1985, pg.798. 4.- Que la
figura del delito continuado los puede aplicarse en cuanto beneficie al delincuente tal como
acontece en la especie, debido a la carencia de normas jurdicas que la consagre, fundado en la
unidad jurdica del hecho delictivo fruto de una creacin del derecho consuetudinario (Maurach
(1962), p. 429; Mezger (1985), p. 339; Cury (1998), II, p. 266, citado por Marco Antonio
Mercado Gmez, Problemas C oncursales y Delito Continuado en los Delitos que Protegen la
Libertad Sexual, Edit. Lexis Nexis, 2003, pg. 35). 5.-Que siendo los elementos del delito
continuado la pluralidad de acciones, la unidad de la norma jurdica violada, el transcurso de un
cierto lapso de tiempo entre la ejecucin de cada accin, sumado al elemento subjetivo, la
unidad de dolo o designio criminal, lo que algunos denominan dolo conjunto, o continuidad
entre las diversas resoluciones, estos coinciden plenamente con las conductas desplegadas por la
acusada Sandra Marcela Yez Yez en relacin al delito de abuso sexual indagado en autos
150
.
Finalmente, en otro fallo, el mismo Tribunal, seal lo siguiente: QUINTO: Que el
concepto del delito continuado constituye en nuestro ordenamiento jurdico una creacin del
derecho consuetudinario que, para una parte importante de la doctrina, importa el
reconocimiento de una unidad natural de accin. Est a discutida figura es una creacin de los
prcticos italianos (Baldo, Bartolo, Farinaccio) su orgenes se encuentran en un propsito de
benignidad. La ley vigente en la poca amenazaba con pena de muerte al que incurra en tres o
ms hurtos. Hasta para un magistrado como Farinacio, que no se caracterizaba por su
benevolencia, esa disposicin tena que conducir a resultados aberrantes. Con el objeto de
evitarlos, los prcticos formularon la regla de queno existen tres hurtos, sino uno, cuando las
sustracciones, aunque ejecutadas en tiempos diversos, han sido realizadas con un propsito
unitario. La legislacin italiana recoger ms tarde esa idea que la doctrina haba desarrollado
y perfeccionado. De all se trasladar a la dogmtica extranjera, en que largo tiempo se la
elabora sobre una base consuetudinaria. As, por ejemplo, el Cdigo Penal Alemn, como el
nuestro, no contempla hasta el presente una norma relativa al tema, pese a lo cual la
150
71
jurisprudencia de ese pas, como la chilena, da a la institucin una aplicacin relativamente

extendida" (Enrique Cury Urza, "Derecho Penal", Parte General, Ediciones Universidad
Catlica de Chile, ao 2009, pg 654). De este modo, se habla de un delito continuado en la
hiptesis de que existan varias acciones ejecutadas en tiempos diversos, cada una de las cuales
individualmente consideradas, contiene las exigencias de un tipo delictivo de la misma especie,
no obstante lo cual, se asume tratarlas como un todo y castigarlas como un solo hecho punible,
en virtud de la relacin especial qu e media entre ellas. Surge, entonces, la interrogante a
dilucidar en torno a cul ser y qunaturaleza posee el vnculo al que se atribuye la eficiencia
de unificar las distintas acciones. La respuesta a tal incgnita no ha sido un tema pacfico entre
los autores y las opiniones al respecto se hallan divididas, pudiendo mencionarse, entre otras,
las teoras: subjetiva o tradicional, subjetiva de la finalidad, objetiva, concepcin subjetiva
italiana y la concepcin negat iva. No obstante todos los aportes, que sin lugar a dudas nos
ofrecen las aludidas corrientes de pensamiento para esclarecer el concepto de delito
continuado, podemos afirmar que dicha figura aparece, pues, como un problema de injusto
tpico. Y, as, diremos que consiste en una pluralidad de acciones, cada una de las cuales
satisface todas las caractersticas de un tipo legal, pero que han de ser valoradas conjuntamente,
porque constituyen la violacin, nec esariamente fraccionada, de una misma norma de deber.
La cuestin del nexo, que hasta aho ra suele plantearse en el plano psquico de la accin o en el
formal del tipo, se traslada a l mbito material de la antijuricidad. A su vez, los criterios
positivos sobre los que se ha pretendido erigir el vnculo de continuacin se sustituyen por un
punto de partida negativo: la violacin de la norma es nica cuando, conforme a la
representacin del autor, no era posi ble consumarla sino en forma fraccionada. SEXTO: Que
luego de lo razonado precedentemente, es dable sealar que tal como manifiesta el recurrente,
en el presente ilcito materia de la investigacin, no resulta adecuado hablar de delito
151
continuado .
Finalmente, se reproduce un extracto del fallo donde se acogi la tesis del delito
continuado a partir de la imposibilidad de poder acreditar los distintos hechos en que se
sustent la acusacin: Dcimo.- Que en estas circu nstancias corresponde calificar los hechos
como delito continuado, como lo seala la doctrina y la jurisprudencia, pues no es posible
determinar las circunstancias de tiempo y lugar para distinguir un hecho de otro, por lo que a
su falta de determinacin debe ser sancionado como un solo hecho, toda vez que las diversas
acciones tpicas ejecutadas por el acusado entre fines del ao 2006 y Julio de 2007 no han
151
72
podido ser precisadas en cuanto a la fecha de su comisin ni a las particulares circunstancias

en que se produjeron. Esta institucin, que ha sido creada por los autores fundamentalmente
para la aplicacin de la sancin en los delitos de hurto y que se ha incorporado a Cdigos
Penales de Espaa e Italia, supone una hiptesis de unidad jurdica de acciones, que se ha
desarrollado para evitar la aplicacin de penas exc esivas, incluso en delitos de ndole sexual
(M. Garrido, Derecho Penal, tomo II, pags. 339 y sgts). Otros autores, citados por Edo Novoa
M. (Curso de Derecho Penal Chileno, tomo II, pag. 268 y sigas) sostienen que "el delito
continuado es una realidad jurdica; desaparecen en l los hechos punibles aislados y
solamente subsiste, como nico ente jurdico real, un solo delito integrado por esos varios
hechos" (Del Rosal y Mezger). Undcimo.- Que, en consecuencia, y atendida la falta de
determinacin temporal y circunstancial el hecho de scrito en el motivo Dcimo Tercero debe
152
ser sancionado como un solo delito .
152
73
IX. DELITO CONTINUADO Y EL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA.

Como ya se adelant anteriormente, uno de los usos que se dio al delito continuado fue
la de simplificar la tarea de los rganos acusadore s y jurisdiccionales en la determinacin del
marco fctico en que se basara la decisin condenatoria. Para nadie es un misterio que cuando
existe una pluralidad de delitos, muchas veces resulta imposible poder determinar todos los
hechos cometidos con la rigurosidad que se quisiera. Por ejemplo, en los delitos de violaciones
o abusos a menores de edad, las vctimas son capaces de sealar que fueron atacadas en varias
oportunidades, en un contexto circunstancial similar, pero rara vez se logra individualizar cada
uno de los eventos, al contrario, ni siquiera se tiene certeza de las fechas en que acaecieron. Es
entonces cuando el delito continuado es utilizado para fundamentar la existencia de una
sucesin de delitos, que ocurrier on, pero no se sabe cundo ni en que contexto especfico, slo
se sabe que efectivamente aconteci, lo que ya resulta bastante contradictorio. En este sentido,
se considera que las distintas acciones individuales que conforman la accin continuada no
siempre son perfe ctamente determinables en todos los elementos, tratndose de evitar que
queden impunesacciones que no puedan ser probadas con exactitud, o sencillamente, evitar
nuevos procesos cada vez que se descubra una nueva actividad comprendida en la continuacin
153
despus de dictada sentencia .
Claramente esta instrumentalizacin del delito con tinuado resulta una perversin de su
naturaleza jurdica, pues no est excluido de las reglas y de los principios vigentes en el
mbito de la prueba, por lo cual todos sus elementos deben estar acreditados a plenitud en la
actuacin judicial; de lo contrario, no podran hac er parte de la continuacin delictiva y el juez
154
no tendra otra opcin que absolver por ellos al autor . Pero esta postura que aparece tan
clara, al menos en Chile, an es diariamente recurrida por el Ministerio Pblico, sobre todo en
delitos sexuales, proponiendo como marcos fcticos de la acusacin hechos sumamente vagos,
ocurridos en perodos largos, de hasta uno o dos aos, en los cuales, en reiteradas ocasiones, se
habra cometido un determinado hecho, introduciendo con ello un alto grado de inseguridad
jurdica, pues el acusado no sabe a ciencia cierta de qu defenderse y n la audiencia de juicio
oral queda abierta la puerta para introducir cualquier hecho de connotacin sexual que haya
ocurrido en el lapso se alado; y peor an, sin que siquiera se acepte la solucin punitiva que
se asocia al delito continuado, pues si se logran acreditar dos hechos en el 99,9% se condenar
por una reiteracin de delitos.
153
154
74
En este punto cabe recordar el artculo 351 del Cd igo Procesal Penal ya analizado en el
captulo anterior, que entrega una solucin puniti va que si bien est dada para la reiteracin de
delitos, sigue la misma lgica que la que entreg a la figura de delito continuado del artculo
74 del Cdigo Penal Espaol, aunque con una respuesta punitiva ms intensa, lo que se puede
explicar por su distinta naturaleza jurdica.
Pues bien, en Chile se siguen presentando acusaciones describiendo hiptesis de
pluralidad de delitos sin individualizar cada una de las acciones que se intentarn acreditar en el
juicio, existiendo una suerte de idea preconcebida que en estos casos la dificultad de acreditar
estos hechos permite ser ms laxos en materia probatoria. En estos casos, han existido
sentencias que, a priori, han estimado que la formulacin fctica es la de un delito continuado,
y por lo tanto, descartan la configuracin de de dos o ms delitos. Otros, estn llanos a aceptar
la concurrencia de un evento compuesto por varios ataques sexuales que, por su naturaleza, son
imposibles de identificar aisladamente, por lo que encuadran dichos eventos en la figura de
delitos reiterados. En este caso, se da la paradoja que por no conocerse la cantidad de hechos
que componen la reiteracin y a mencionada, no es posible aplicar la acumulacin material de
penas que establece el art culo 74 del Cdigo Penal.
Tambin hay tribunales que condicionan la decisin a la cantidad de hechos
identificables que la prueba de cargo permite establecer durante la audiencia de juicio oral,
dentro de los lmites temporales y espaciales que contempla la acusacin, alternativa que,
como ya adelantamos, restringe la defensa del acusado al no conocer de antemano los das
exactos en los cuales habra cometido los delitos que se le imputan, para los efectos de
preparar una versin exculpatoria.
Finalmente, hay Tribunales que condenan solamente por un hecho, pero no como
continuado, fundamentando que la vaga descripcin f ctica no permite fundamentar ms de una
condena. Y esto est muy relacionado con el principio de congruencia, pues el artculo 341
inciso 1 del Cdigo Procesal Penal, prescribe que la sentencia no podr exceder el contenido de
la acusacin y que, en consecuencia, n o se podr condenar por hechos o circunstancias no
contenidos en ella, pues resulta lgico que, si no se describieron en la
acusacin de manera detallada los distintos hechos que formaban parte de la pluralidad de
eventos, no se vislumbra cmo el Tribunal podr establecer una base fctica apropiada para
configurar los hechos como un delito continuado, y mucho menos como uno reiterado.
Sobre ese punto, en un fallo de la Iltma. Corte de Apelaciones de Concepcin, se
observ que la accin imputada por el Ministerio P blico, careci de precisin al utilizar la
frmula en reiteradas oportunidades, sin decir en cuantas ocasiones ocurrieron los hechos y
75
sealar, en cada caso, sus elementos. Esta anormalidad pudo haber sido corregida a travs de la
denuncia de vicios formales de que pudiera adolecer dicha acusacin, de acuerdo con el
155
artculo 263, letra a) del cdigo procesal respecti vo, pero ello no ocurri .
En conclusin, no es posible aceptar que la figura del delito continuado justifique un
relajo en la forma de formular los cargos y apreciar la prueba en los procesos penales. Si bien
es cierto se reconoce que esta figura se presenta en situaciones donde normalmente la
determinacin de los hechos resulta dificultosa, no se ve como dicha circunstancian pueda
fundamentar modificar las reglas bsicas del debidoproceso. Tal vez, si el delito continuado se
sancionase nicamente con la pena asignada a uno de los delitos, pudiese admitirse que ante la
indeterminacin de la pluralidad de hechos se sancione como delito continuado, pues aquello
sera en beneficio del condenado, que se beneficiara con el efecto de la cosa juzgada respecto
de todos los eventos que resultaron comprendidos en el perodo objeto de la acusacin, pero
ciertamente ese no ha sido el prop sito por el cual se ha utilizado esta herramienta para estos
casos. Por otro lado, aceptar una solucin como esta, implicara ir en contra de la estructura
misma del delito continuado, pues este se configura a partir de una multiplicidad de eventos,
los cuales en el mundo del derecho slo existen si se encuentran debidamente acreditados,
razn por la cual si se pr etende que una formula difusa de hechos podra ser la base para
configurar un delito continuado, estaramos reconociendo que se podra condenar por este
delito sin que fuese necesario acreditarlo, ejercicio valorativo que por cierto perjudicial al
acusado an cuando se aplique una pena baja, pues en estricto rigor debi ser absuelto.
De esta forma, la complejidad que conlleva la acreditacin de hechos mltiples, debe

ser asumida por el rgano investigador con la mayor con la misma rigurosidad que cualquier
otro delito, debiendo superarse la redaccin de fr mulas vagas para estos casos, pues con ello
impiden a la Defensa conocer a cabalidad los cargos formulados, y en todo caso entregan al
tribunal un marco fctico que, en virtud del principio de congruencia que impide condenar por
hechos o circunstancias no incluidos en la acusaci n, no permitira condenar por delito
continuado y menos por uno de carcter reiterado, onde los efectos punitivos son ms drsticos.
155
Iltma. Corte de Apelaciones de Concepcin, Chile; sentencia de 21 de agosto de 2009, Rol N319-2009.
76
X. CONCLUSIONES:
Al comienzo de este trabajo, adelant que no se podra abarcar la problemtica
del delito continuado sin abordar las principales teoras respecto a su naturaleza. De las tres que
analizamos, estimo que la teora de la realidad jurdica es la ms acertada, pues al tener su
origen en la ley, posibilita un mayor grado de certidumbre al momento de ser aplicada. La
teora de la ficcin tambin la considero acertada, pero al tener su origen en fuentes
extralegales y tratarse de una institucin bastante controvertida, en la prctica su aplicacin
termina diluyndose en las distintas posturas que surgen, ya sea restringindola o derechamente
ignorndola. Descarto de plano la posibilidad que se trate de una realidad natural, pues aquello
implica extender a dicha institucin todas las exigencias de un delito, existiendo varias aristas
que no tendran una solucin idnea, como ejemplo, el caso del hechor que es detenido despus
de cometer la mitad de los abusos sexuales que habra planeado consumar. De ser un solo
delito, debera estimarse que no lo consum, lo que por cierto no se corresponde con la
realidad. Lo mismo pasara con el caso de un ladrn que es sorprendido cuando ya ha
desvalijado la mitad de una casa. Tampoco se estimar justo que se le sancione por una figura
imperfecta de delito continuado.
Respecto a la finalidad del delito continuado, no se pueden obviar sus orgenes, de
corte eminentemente piadoso, y no poda ser de otra forma, pues al surgir primero como una
construccin extralegal, la nica razn esperable p ara dicho esfuerzo intelectual era limitar la
accin punitiva del estado y exceptuar de las exage radas penas aquellos casos donde la
intuicin, el criterio jurdico, obligaban a actuar de esa forma. Lamentablemente, la evolucin
dogmtica ha teorizado tanto a esta institucin, que la han convertido en una entelequia
difcilmente aprehensible, al punto que se ha marginado en parte su fundamento pietista y al
erigirlo como una unidad real, se ha dejado la determinacin de sus efectos al caso concreto, a
travs de formulas punitivas facultativas para los tribunales como ocurre en Espaa- donde
segn el criterio del Juez se podrn aplicar penasdiametralmente diferentes en intensidad. Una
institucin que permita tan dismiles solucione s no puede sino considerarse un retroceso en
materia dogmtica.
En relacin a sus componentes, la doctrina mayorit aria centra sus esfuerzos en
posicionar el elemento subjetivo como el factor determinante en la unificacin de las distintas
acciones. El problema es que al no existir consenso o, derechamente, haber una gran confusin
respecto de lo que debe entenderse por el elemento interno de esta figura, en la prctica su
concurrencia est supeditada al buen iteriocr de los tribunales, los que segn sea su postura
respecto del ejercicio del ius puniendi respecto a determinados delitos, acogern o
77
rechazarn dicha figura, arguyendo la existencia ono de aquel vnculo aglutinador. Por lo
dems, ya se le considere como un designio criminoso, dolo comn o dolo de continuacin, lo
cierto es que en casos muy contados se podr contarcon prueba directa respecto a su
concurrencia. Se trata de un elemento que por su esencia resulta de difcil constatacin. Muy
probablemente aquel acusado que considera que los distintos hechos que se le imputan sern
acreditados con seguridad en el juicio, si es bien asesorado por su defensor, se decida a declarar
y seale que todos los hechos cometidos estaban vinculados por un plan preconcebido. De esta
forma, atendido lo feble que resulta apoyar la concurrencia del delito continuado en la
verificacin del elemento psicolg ico, estimo que la mejor solucin es sentar las bases de esta
institucin nicamente en elementos objetivos. No estoy proponiendo con esto establecer como
dogma que no existe en estos casos un elemento unificador de carcter interno. Lo que estoy
diciendo es simplemente que al ser dicho elemento de muy difcil prueba, lo ms razonable es
que se establezcan una serie de requisitos objetivos que al concurrir exista acuerdo en que
aseguran, con una plausibilidad importante, la existencia de un vnculo interno. Con ello se
evitara la incertidumbre que produce no saber si en el caso concreto procede o no esta figura,
pues en ltimo trmino siempre se podr argumentar que concurra o no el elemento subjetivo.
Por lo dems,para aquellos que pregonan que el elemento subjetivo es determinante, resulta
pertinente preguntarles entonces cul es el rol que cumplen los elementos objetivos. Si falta uno
de ellos, por qu razn en muchos casos se entiende que no concurre la hiptesis continuada. P
or qu se apoyan en dichos elementos para descartar la continuidad. La respuesta es muy
simple, porque tales elementos son indiciarios de la unidad de accin, y por lo tanto, depender
del nmero y entidad de los elementos objetivos que se exijan, la mayor o menor seguridad con
que en el caso concreto se estar aplicando correctamente la figura.
As las cosas, reconociendo que el delito continuado no es ms ni menos que una

creacin jurdica encaminada a solucionar punitivam ente aquellos casos en que la pluralidad
de acciones u omisiones tpicas no resulta correctamente aprehendida penalmente a travs del
concurso real de delitos, debemos preguntarnos por qu razn resulta necesario emprender esa
tarea. En sus inicios, el motivo estaba claro, rebajar la pena en aquellos casos en los cuales el
concurso de delitos se traduca en penas extremadamente altas. Con el tiempo, se le utiliz
como una solucin para aquellos casos en los cuales no resultaban debidamente acreditados los
distintos hechos punibles. Confusin era sinni mo de continuacin, lo que por cierto resulta
decepcionante. Como ya sealamos en el trabajo, en un sistema procesal moderno de corte
acusatorio, imbuido de todos los principios constitucionales que aseguran el debido
78
proceso, donde la carga de la prueba corresponde al rgano acusador, claramente resulta

anacrnico utilizar esta figura para fundar una con dena donde no pudo acreditarse una
reiteracin de delitos. La razn es muy simple, el delito continuado, como ya dijimos al
analizar sus elementos esenciales, debe estar integrado por varias acciones u omisiones, y por
lo mismo, desde una perspectiva procesal, deben estar acreditadas tales acciones u omisiones.
En caso contrario, la absolucin debera ser el nico camino posible.
Despus de analizar las distintas posturas que adoptan los fallos sobre el delito
continuado, tanto en Espaa como Chile, considero que no existe suficiente consenso respecto
a cul es su finalidad. Creo que este punto es sustancial, puesto que de lo contrario, la figura
se torna vaca, superflua, quedando a merced de los vaivenes del caso concreto. Pareciera que
a quienes tienen la responsabilidad de hacer justicia esta figura les genera desconfianza, no
sienten que a travs de su aplicacin se logre aprehender adecuadamente el injusto cometido.
Se aprecia aquello en las constantes interpretaciones restrictivas que formula el Tribunal
Supremo Espaol, respecto de su procedencia, en los delitos que afectan la libertad sexual, en
circunstancias que el propio legislador la consider como una contra excepcin a la exclusin
de esta figura respecto de las ofensas a bienes eminentemente personales. Tambin se aprecia
dicha desconfianza en la extensin de los requisito s objetivos, para que sea procedente el
delito continuado, fenmeno que se observa en mucha s sentencias, agregando ms que lo que
la propia ley considera suficiente para su procedencia. Resulta evidente que esta figura genera
recelo, lo que va de la mano de las polticas criminales cortoplacistas, que ven en la
exasperacin de las penas la nica solucin posible para la delincuencia.
En todo caso, sealar que la finalidad del delito continuado es humanizar la pena, no
soluciona el problema. Lo esencial es determinar por qu implica un tratamiento ms benigno.
La solucin ms acertada, en mi modesto modo de apreciar esta figura, pasa por entender que
cuando hay una serie de conductas subsumibles en un mismo tipo penal, en un mismo contexto,
contra un mismo sujeto pasivo, el injusto total es menor si se considerasen las conductas de
manera independiente, pues despus de cometido el primer ilcito, los sucesivos atentados no
partirn desde cero, en relacin al dao provocado, sino que desde aquel punto donde la anterior
infraccin qued. Esto significa que las sucesivas acciones van socavando progresivamente el
bien jurdico tutelado, y el sl o hecho que exista pluralidad, nos da una pauta de la naturaleza
del bien jurdico. Se dice que en los delitos de homicidio no puede existir un delito continuado
porque el bien jurdico se agota con la accin matadora. Pero lo cierto es que nadie se plantea
siquiera que una vez consumada la accin se pueda repetir dicha conducta con el mismo sujeto
pasivo. Si existe pluralidad de acciones u omisiones respecto de
79
un mismo sujeto y contraviniendo el mismo delito, es porque el bien jurdico protegido admite
el fraccionamiento. Y qu pasa cuando existe pluralidad de sujetos pasivos? En estos casos,
pareciera que la solucin ms bien pasa por analizar, hasta que punto al autor se le
pudo formular la misma exigencia de actuar de otro modo. Esto es, existira una disminucin
del reproche penal en los actos sucesivos, que justificaran la adecuacin de la pena. Al
respecto, la teora de la culpabilidad homognea aborda este tema sealando como
fundamento para la atenuacin la menor reprochabil idad que en estos casos demuestra la
existencia de una identidad de culpabilidad respecto de los diversos hechos realizados por el
156
autor .Yo postulo que la menor reprochabilidad, cuando se trata de sujetos pasivos
diversos, no viene dada por una homogeneidad, sino que por una atenuacin gradual al
enfrentarse el hechor a situaciones similares en las cuales ya tuvo xito previamente. No veo
un impedimento el que se den razones diferentes segn sea la modalidad en que se traduzca el
delito continuado, pues creo que resulta imposible que todas las soluciones tengan el mismo
fundamento. En relacin al delito continuado, se de be escudriar cul es la razn por la cual se
intuye que un concurso real de delitos no soluciona de menor manera casos de pluralidad de
acciones u omisiones.
Para finalizar, estimo que el delito continuado se trata de una figura sumamente errtica,
que no ha tenido un tratamiento adecuadoa lo largo de la evolucin del derecho penal, que por
lo mismo le ha impedido legitimarse en los distintos operadores jurdicos, al punto que su
aplicacin, incluso en ordenamientos p enales donde s est considerado, como en Espaa, no
resulta homognea, encontrndose soluciones distintas para casos similares, como asimismo,
existiendo una constante limitacin de sus alcances, tanto doctrinaria, jurisprudencial, como
legalmente, segn pudimos apreciar en el anteproyecto de reforma al Cdigo Penal, donde se
pretende excluir los delitos que atentan contra la indemnidad o libertad sexual, o como en
Chile, donde la falta de tratamiento legal y dogmtico ha permitido que, an existiendo
consenso es que es una figura que se puede aplicar, en la prctica su vigencia es excepcional,
todo lo cual, constituye un retroceso en la tarea de la dogmtica penal por contribuir, no solo a
humanizar el derecho penal, sino que a perfeccionarlo, y que mejor forma que hacerlo, que
entregando instrumentos precisos para alcanzar, en el caso particular, la respuesta punitiva ms
adecuada y proporcionada ante el fenmeno de la delincuencia, que es, a mi juicio, el aporte
que otorga el delito continuado.
156
Posada Maya, Ricardo; pg. 101 y 102.
80
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EL DELITO CONTINUADO

Instituto Andaluz Interuniversitario de Criminologa

3. Teora de la realidad jurdica.21

2.1. Tipo penal semejante31

2.2. Acciones u omisiones deben afectar el mismo bien jurdico:....33

3.1. Unidad de sujeto pasivo34

4.3. Dolo de continuacin47

2.3. Infraccin del mismo precepto legal

4. Contraexcepcin referida a los delitos

6. Infracciones contra el patrimonio que revistan

VIII. TRATAMIENTO LEGAL

estrictamente humanitario, siendo una de las primeras legislaciones que la recogi

De esta forma, el delito continuado ha sido una in stitucin imprecisa en la definicin

II. ORGENES HISTRICOS.

por los glosadores, postglosadores y prcticos de al Edad Media al ordenar y comentar el

Ya Claro sostena que el hurto es uno aunque se co metan varios en un da o una

Esta teora recurre al concepto de la unidad de do lo como elemento unificador de las

V. TEORAS SOBRE LOS ELEMENTOS DEL DELITO CONTINUADO.

VI. ELEMENTOS DEL DELITO CONTINUADO.

Dentro de estas distinciones, conviene sealar que se han presentado problemas en la

subjetiva, la omisin de cumplir un deber al menos representa la tentativa de omitir cumplir

un punto de vista externo de aquella clase de delito, excluyndola .

tratndose de delitos que atenten bienes jurdicospersonalsimos, como la libertad sexual, se

general, ha rechazado la existencia de continuidad delictiva en los delitos contra la libertad

3.3. Conexin temporal.

importancia de la conexin temporal en dos casos pr incipales: por una parte, en la

ni con el mvil ni con la pasin. A su juicio, la i dentidad de designio criminoso no es otra

En Espaa, se ha acogido esta postura, sealndoseque la descripcin se presenta

VII. TRATAMIENTO LEGAL Y JUSRISPRUDENCIAL EN ESPAA .

aprovechamiento semejante de la misma oportunidad o de la misma relacin permanente

en un cierto contexto espacio-temporal delimitado. Todo lo indicado conduce a las siguientes

2.2. Uno o varios sujetos pasivos.

5. Infracciones contra el patrimonio.

Finalmente, el Tribunal Supremo tambin se ha pronunciado respecto a si se debe

argumento y la lgica de solucin es el mismo que e n el caso que concurran infracciones

vulneracin del principio non bis in idem

VIII. TRATAMIENTO LEGAL Y JURISPRUDENCIAL EN CHILE.

regula una reiteracin de delitos y no un delito co ntinuado, afirmndose que no se trata de un

Es en razn de esta problemtica, que algunos autores la excepcin- reniegan de la

jurisprudencia de ese pas, como la chilena, da a la institucin una aplicacin relativamente

podido ser precisadas en cuanto a la fecha de su comisin ni a las particulares circunstancias

IX. DELITO CONTINUADO Y EL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA.

De esta forma, la complejidad que conlleva la acreditacin de hechos mltiples, debe

As las cosas, reconociendo que el delito continuado no es ms ni menos que una

proceso, donde la carga de la prueba corresponde al rgano acusador, claramente resulta

17. Pelez de las Heras, Antonio; El Delito Continuado; Publicaciones de la

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