CIVIL 2 ACTUALIZADO

Bolilla 1 :

1) contenido de la materia. Su importancia en los aspectos econmicos y

sociales :

Todas las relaciones pecuniarias que existen entre los hombres, son relaciones de
obligacin.

Todos los dias, a cada instante, creamos obligaciones. Los actos mas comunes y ordinarios del diario
acontecer constituyen contratos, que a su vez son actos de donde nacen obligaciones. El hombre teje asi
a su alrededor una red de mltiples obligaciones que le permiten subsistir y desenvolverse en el medio
ambiente y toda persona est necesariametne comprendida en esa red econmica del derecho de
obligaciones.

Importancia en lo social : las relaciones de obligacion tienen como objetivo la cooperacion entre
quienes viven en sociedad, en estas relaciones todo se resuelve segn se trata de una cuestion de
cooperacin o de reparacion de los daos en las hiptesis de responsabilidad extracontractual.

La importancia en lo economico : es que regula los fenmenos de la circulacin y distribucin de la

riqueza; y al tutelar ese intercambio, protege tambin el inters en la cooperacin ajena para la
satisfaccion de las necesidades propias, comunmente traducida en la transformacin o traslacin de
bienes y cosas, que le da un profundo contenido social (de ahi tambin su transcendencia social, ya que
la vida en sociedad impone de manera ineludible aquella cooperacin entre los individuos para la
consecucin de sus fines.

2. Teora general de las obligaciones. Definicin de la obligacin. Definicin en

las Institutas. Betti y Giorgiani. Su crtica. Definiciones modernas.
Ha sido denominada con diferentes expresiones : Derecho de la obligacin, o de las obligaciones,
derechos creditorios y derechos personales.

La designacin derechos creditorios tiene el inconveniente de circunscribirse al lado activo de la figura

jurdica considerada. Por su parte, la designacin derechos personales se presta a confusin con los
derechos inherentes a la persona. Es por ello que se la denomina obligaciones, por ser la que abarca con
ms presin el fenmeno juridico a que la misma hace referencia.

Definicin de las obligaciones :

La palabra obligacin implica una idea de sometimiento, de sujecin, de restriccin de la libertad. Es un
vnculo limitante de la actividad humana.

El Cdigo de Vlez : NO defina a la obligacin (Esto surgia de la nota del articulo 495 donde sostena
que "en un trabajo legislativo slo pueden admitirse aquellas definiciones que estrictacmente
contengan una regla de conducta" y a su vez agregaba "nos abstenemos a definir, porque las
definiciones son impropias de un cdigo".

Hoy, el CCC : Define en su articulo 724 a la obligacin como "una relacin juridica en virtud de la cual el
acreedor tiene el derecho a exigir del deudor una prestacin destinada a satisfacer un inters lcito y,
ante el incumplimiento, a obtener forzadamente la satisfaccin de dicho inters. (Es una definicin
subjetivista)

Definicin de las institutas :

Se usa con un sentido tcnico ms estricto. "La obligacin s un vinculo juridico que nos constrie a
pagar algo a otro, segn el derecho civil".

La ltima parte de la definicin "segn el derecho civil" carece de vigencia en la actualidad. La tuvo en el
derecho romano, cuando el derecho civil era aplicado nicamente a las relaciones jurdicas etnre
ciudadanos, en tanto que a las existentes entre quienes no tenan esta calidad (esclavos, extranjeros) les
rega el ius gentium.

de dicha definicin se destacan los siguientes elementos:

1) El vinculo jurdico (es decir la relacin juridica que une al deudor con el acreedor)

2) Los sujetos ligados pr este vnculo; en un extremo el que debe pagar (deudor) y en el otro extremo, el
que tiene derecho al pago (acreedor)

3) La prestacin, es decir, lo que debe pagar el deudor al acreedor.

La definicin dada por las Institutas est ya desactualizada, y discordante con una realidad
socioeconmica diferente, porque no hay un vnculo de constreimiento, ya que la mayora de las
obligaciones se cumplen voluntaria y espontneamente, sin necesidad del uso de la coaccin y dicha
definicin slo tiene en mira un aspercto de la obligacin : el lado pasivo, sin considerar la situacion del
acreedor.

Crtica y definiciones modernas (Betti y Giorgianni)

Betti : Define a la obligacin como "una relacin juridica patrimonial entre dos personas en virtud de la
cual, una de ellas (Deudor) es responsable para con la otra (Acreedor) de que se verifique un
acontecimiento determinado que por lo general es debido por deudor".

Agrega que considerndolo del lado del acreedor, en su funcin de asegurar la satisfaccin de un
particular inters privado es "aquella expectativa de un determinado bien que tiene un valor economico
- social; la cual s garantizada por el derecho. y considerada del lado del deudor es el debito correlativo
al crdito

Sigue la corriente "Objetivista" donde se tiene ms en consideracin el cumplimiento en si y la

satisfaccin del acreedor que el comportamiento del deudor. El objeto, consiste en un inters
"econmico-social" que trasciende la esfera de lo individual.

Giorgianni : Define a la obligacin como "una relacin juridica, en virtud de la que una persona
determinada, llamada deudor, est vinculada a un comportamiento patrimonialmente valroable para
satisfacer un inters, aunque no sea patrimonial, de otra persona determinada, llamada acreedor, que
tiene derecho al comportamiento por parte de la primera".

La definicin apunta a tener como base de apoyo el comportamiento del deudor, es decir "Su conducta,
lo cual hace que podamos incluir al autor en la corriente llamada "Subjetiva"

Giorgianni censura la definicin de las institutas y las que con ligeras variantes se basan en ella,
atribuyndoles "el defecto de ser tan genricas que, pueden considerarse definiciones del deber jurdico
y no de aquel particular deber jurdico que s la obligacin". Sostiene que el deber juridico en general,
es el concepto genrico en el cual la norma impone una conducta, pero falta la determinacin de los
sujetos destinatarios de ella.

Por su parte la obligacin, es una categora especial de deber jurdico en el que hay una conducta
impuesta por la norma a sujetos determinados, y a favor de sujetos determinados, y a ello se agrega que
la prestacin que debe cumplirse debe ser de contenido patrimonial, aunque el inters del acreedor en
dicha prestacin pueda no ser patrimonial.

Definiciones modernas de Obligacin :

Larenz : "Es aquella relacin jurdica por la que dos o ms personas se obligan a cumplir y adquieren el
derecho a exigir determinadas prestaciones"

Planiol : "Es un lazo de derecho por el cual una persona est obligada hacia otra a hacer o no hacer una
cosa".
De Ruggiero : "Es la relacin juridica en virtud de la cual una persona (deudor) debe una determinada
prestacin a otra (acreedor), que tiene la facultad de exigirla, constriendo a la primera a satisfacerla"

Mazeaud : "La obligacin s un vinculo de derecho de aspecto pecuniario, que une a dos o ms
personas, una de las cuales (el deudor) est constreido a una prestacion a favor de la otra, el
acreedor".

3. Deber jurdico y obligacin. Similitudes y diferencias :

Similitudes y diferencias Wierzba :

Las obligaciones generalmente se confunden con los deberes juridicos (ej. ceder el asiento a una mujer
embarazada), los deberes morales o incluso las restricciones impuestas por los usos y costumbres
sociales (ej; respetar a los maestros).

Pero si bien toda obligacin importa un deber jurdico, no todo deber jurdico constituye una obligacion
en sentido tcnico, es decir, una relacin jurdica de caracter creditorio. Existe entre ambos conceptos
una relacin de gnero a especie.

el Deber juridico : es un concepto genrico, que se refiere al a necesidad de ajustar una conducta a los
mandatos contenidos en una norma jurdica. Se observan disposiciones que hacen a esta figura en las
normas de Salud Pblica, cuando imponen la vacunacin obligatoria, asimismo en las normas de
trnsito, etc

En cambio en senitdo jurdico, la obligacin supone un deber especifico impuesto por el Derecho, pero
con connotaciones propias : un carcter esencialmente patrimonial, y la relacin vincular entre dos
sujetos (llamados deudor y acreedor) con compromiso de pago y derecho a tal comportamiento,
respectivamente. En otro trminos, se trata de un deber jurdico calificado, en el cual los sujetos se
hallan comprometidos por una conducta determinada, que debe consistir en una prestacion valorable
econmicamente, (aunque el inters que en ella tenga el acreedor pueda no ser patrimonial).

Similitudes y diferencias Apunte :

La obligacin se ubica dentro de la categora de los deberes jurdicos. El deber jurdico es un concepto
genrico, que ha sido definido com o"la necesidad de ajustar una conducta a los mandatos contenidos
en una norma jurdica" en el deber jurdico se impone la observancia de cierta conducta, pero no se
hace especial determinacin de los destinatarios de la misma. Asi por ejemplo el deber general de
respetar los derechos ajenos.
Dentro de este concepto hay categorias especificas :

1) Los deberes jurdicos particulares en los cuales la conducta que debe observarse es impuesta a
sujetos determinados, pero el contenido de cuya prestacin no s valorable econmicamente. Ejemplo :
los deberes de los padres en el cuidado de los hijos, el deber de fidalidad entre esposos, los deberes de
vacunacin.

2) La Obligacin, deber jurdico calificado, en el cual ya tambin sujetos determinados que tiene un
obserbar una conducta, pero que a diferencia de la especie anterior, ha de consistir en una prestacin
pecuniariamente valorable, aunque el inters que en ella tenga el acreedor, pueda ser de ndole moral o
intelectual.

Por lo que "toda obligacin importa un deber jurdico, pero no todo deber jurdico s una obligacin".

Similitudes y diferencias Doctrina italiana :

La doctrina italiana encuentra una diferencia entre los deberes jurdicos y la obligacin,
tomando en cuenta tres elementos :

1) La patrimonialidad de la prestacin

2) el inters del acreedor

3) la existencia de dos sujetos determinados en el momento del nacimiento de la relacin, o

bien, determinables durante el transcurso de ella.

1) Patrimonialidad de la prestacin : la prestacin debe tener siempre carcter econmico. Hay que
tener en cuenta que no existe correlacin entre patrimonialidad de la prestacin y patrimonialidad del
dao que s producto del incumplimiento. El dao es una consecuencia del incumplimiento y no algo
diferente de la prestacin incumplida.

Que la prestacion deba tener un contenido patrimonial, importa que ello constituye un elemento
objetivo de la misma y que d conformidad a un detemrinado momento, una persona deba realizar una
sacrificio econmico para lograr los beneficios de una prestacin

2) Interes del acreedor : el otro elemento distintivo es el inters del acreedor que debe satisfacer al
deudor, dicho inters queda dentro de la rbita de los deberes jurdicos y se integra a ella. ste es uno
de los carcteres que dan fisonoma a la obligacin y la distingue del deber jurdico

3) Existencia de dos sujetos determinados : la necesidad de que existan dos sujetos, determinados o
determinables, para que la obligacin quede diferenciada del deber juridico.

En consecuencia, por una parte, tenemos el sujeto activo (acreedor) y por la otra parte el sujeto pasivo
(deudor). El activo est siempre investido de un poder jurdico y el pasivo cargado con el deber jurdico.
Similitudes y diferencias Compagnucci :

La diferencia entre los "deberes jurdicos" y "la obligacin" se consider a veces teniendo en cuenta sus
efectos, dndose como explicacin que el incumplimiento de la obligacin genera siempre el
resarcimiento del dao, no ocurriendo ello en los otros supuestos.

Otro elemento para el distingo fue el de la "coercibilidad", que se da siempre en al obligacion.

Entendemos que con ambos no se logra cualificar a la obligacin dentro de los deberes jurdicos.

La obligacin como deber libre : Binder en Alemania, y Brunetti, en Italia, han sostenido que las
obligaciones civiles no son subespecies de los deberes jurdicos.

Binder piensa que la ley no impone deberes a los ciudadanos porque las normas jurdicas no se dirigen
hacia las personas, sino a los rganos estatales, y solamente a stos les carga con el deber de castigar a
quienes no obran de conformidad a la ley.

Brunetti sostiene que existen deberes jurdicos pero la obligacin de ninguna manera est entre ellos,
pues pertenece a la categora de los "Deberes Libres". Segn Brunetti, hay que distinguir entre las
normas jurdicas absolutas y normas jurdicas finalistas.

Las absolutas limitan la actividad de los individuos en el sentido de que stos estn obligados a un
comportamiento necesario; mientras que en las finalistas consagran deberes libres porque slo
imponen al sujeto un comportamiento cuando ste quiera evitar un resultado perjudicial ante su
conducta. En la obligacin, el deudor que no hace efectiva la prestacin deber soportar que el acreedor
satisfaga su derecho creditorio sobre sus bienes.

Es posible observar que el distingo se funda en la sancin : si se trata de una penalidad se est en
presencia de un deber jurdico; en cambio, cuando el resarcimiento es el objetivo del incumplimiento,
NO hay deber juridico.

Consideramos errnea la postura de estos autores, especialmente la de Brunetti. Pensar que la

obligacin no es un deber jurdico sino un "deber libre" es sostener que el deudor tendra una especie
de opcin : cumplir o no cumplir, en cambio slo le queda el camino del cumplimiento, si violenta dicho
precepto ser pasible de todas las ocnsecuencias jurdicas que se anejan al incumplimiento. Tambien s
observable la denominacion, pues un "deber libe" es una expresin contradictoria en s misma.

4. Transformaciones : Su evolucin. Derecho Romano : principios. Derecho

Cannico: su aporte al derecho moderno. Individualismo. Tendencias actuales :

Segn Compagnucci :
En la evolucin del derehco de las obligaciones es debido sealar cuatro etapas, no con un sentido
estrictamente cronolgico, sino considerando los elementos que la distinguen: a) la del derecho
romano, b) la del derecho cannico, c) la del individualismo y d) la etapa de la tendencia socializadora.

a) Derecho Romano : Si bien hay que sealar, como dato objetivo, que desde la sancin de la ley de las
XII Tablas (451 ac) hasta la compilacin justinianea (533 dc) pasaron diez siglos, la teora de las
obligaciones tiene su origen y mayor desarrollo en el derecho romano. Tambin es dable anotar que las
instituciones sufrieron transformaciones importantes en razn de nuevas necesidades, modificacin de
las costumbers, cambios de situacin geogrfica, y de sistemas econmicos, etc. Todo lo cual llev a que
en numerosos casos se continuase utilizando la misma institucin con algunas ficciones necesarias a fin
de adecuarlas a los nuevos tiempos.

Como bien seala Salas, en el derecho romano deben anotarse dos principios rectores : el
individualismo y el formalismo.

El individualismo implica la soberana de la voluntad individual, con exclusion de toda actividad e

intervencin del Estado; la sola voluntad de los particulares era la creadora de las obligaciones, sin ms
limitaciones que los propios deseos de los intervinientes.

El Formalismo en cambio consista en la necesidad de emplear ciertas practicas preestablecidas (ritos en

los cuales se utilizaban determinadas palabras, gestos u objetos), en los lugares y momentos prefijados,
y ante cierto numero de personas, para que el acto tuviera los efectos juridicos deseados.

En Roma las formalidades tenian otro sentido diferente al actual: eran necesarias para comprender y dar
validez al acto.

Hoy se exigen para proteccin de las pasrtes intervinientes, o como medio de publicidad frente a
terceros.

b) Derecho Cannico : Paralelamente al derecho romano se desarrollo el derecho canonico, el que en

algunos ambitos del derecho civil adquiere una mayor envergadura y fortaleza.

El derecho cannico se ve imbuido por la moral cristiana, lo cual lleva a la aplicacion del principio de la
equidad y consecuente proteccin de la figura del deudor. (De todas maneras el derecho romano
contina siendo bsico y supletorio de todo lo no regulado por el cannico)

En el derecho cannico hay principios que adquieren preeminencia, como el de buena fe. Nace el
juramento como manera de hacer obligatoria una promesa; la deuda era con dios, no slo dirigida al
acreedor.

tambin la creacion de la teoria de la "causa" fue de utilidad para mitigar los efectos del formalismo, ya
que la "causa" es la razn de por qu debe cumplirse la palabra empeada, As se indicaba que la causa
en los contratos reales estaba contenida por la entrega de la cosa, y en los contratos consensuales por
su tipicidad. La "causa" resulta el conocimiento legal de ciertos modos de obligarse (Gorla).
(La idea de causa dio origen a ciertos institutos que llegan ahsta nuestros dias, as, por ejemplo : la
exceptio non adiempleti contactus (art 1201 velez), la resolucin tcita por incumplimiento (art 1204
Velez), etc.

c) Individualismo : Tiene su origen en la tendencia del humanismo jurdico del siglo xvi y en la escuela
del derecho natural del siglo xviii, y sobre la base de estas ideas se sancionan los cdigos del siglo xix.

Emerge como regla bsica en esta materia el "principio de la autonoma de la voluntad", o el de la

amplia libertad de contratar (art 1197, Velez), en virtud del cual la ley presupone la igualdad jurdica y
econmica de quienes acuerdan. Es la equiparacin del contrato a la ley, lo que denominan algunos
autores "convencion-ley".

Se apoya en los prinicipios de : a) Libertad de contratar, y b) la fuerza obligatoria de la palabra

empeada.

Los fenmentos econmicos y sociales derivados de la revolucin industrial impusieron la necesidad de

morigerar el principio de "autonoma de la voluntad", pues se observaron graves injusticias en su
aplicacin extrema. Ello deriv en la necesidad de transformaciones y cambios, especialmente en el
presente siglo, lo que dio en llamarse la "tendencia socializadora)

d) Tendencia Socializadora. Es la intervencion del Estado en la economa y en el derecho privado. La

mayor intervencin se produce fundamentalmetne en el contrato; as por ejemplo, la locacin de
servicios (arts 1623 a 1628 Velez) se ha practicamente transformado en una rama autnoma del
derecho, como lo s el de "derecho social" o "derecho del trabajo", con principios y caracteristicas
propias. Tambin se aprecia la intervencin estatal en otros contratos como la locacin de cosas, los
arrendamientos rurales, los seguros, la compraventa de inmuebles, etctera.

La tendencia socializadora, dice Salas : es aquella que propugna la intervencin para una ms equitativa
distribucin de la riqueza o persigue la defensa del cuerpo social, anteponiendo los intereses colectivos
a los individuales o de grupo.

Segn Apunte :

Tendencias actuales :

En nuestra poca, la situacin del deudor est tratada no solamente con un sentido ms humano, sino
que en muchos aspectos est favorablemente considerada. Lo que en el concepto primitivo empieza
siendo un vinculo material y personal, va atenundose, de manera que en las conseceuncias del
incumplimiento incidan sobre el patrimonio del deudor. Este proceso culmina en el derecho moderno en
una situacin mucho ms favorable aun para el obligado que no responde ya con todos sus bienes.

Leyes dictadas con espritu de proteccin : ha puesto fuera del alcance de la accin de los acreedores a
ciertos bienes que se juzgan indispensables para la subsistencia del deudor y su familia. Tal cosa ocurre
con los muebles del hogar y los tiles del trabajo, indispensables para el deudor (por ejemplo cierto
porcentaje de los sueldos)
A su vez la concepcin moderna : ha cambiado el punto de mira con respecto al vinculo obligatorio. Se
advierte que el cumplimiento de la obligacin significa un valor patrimonial y en consecuencia, ms que
la conducta del obligado, lo que interesa es que se cumpla la prestacin. El centro de gravedad de la
obligacin en vez de estar en los sujetos se desplaza hacia la prestacin, s decir, hacia la obtencion del
resultado patrimonial que implica su cumplimiento. Las personas, indudablemente subsisten, pero slo
como representantes de sus respectivos patrimonios.

La corriente moderna se caracteriza por : el predominio de las ideas solidarias que tiende a una
socializacin del derecho: el principio de la autonomia de la libertad ha sufrido un considerable
menoscabo. Se advierte que el estado moderno interviene decisivamente en las contrataciones de los
particulares, mediante leyes de emergencia, prorrogando plazos, congelando precios, imponiendo
clausulas, pero dicha intervencin no debe ser en beneficio de ciertas categoras de ciudadanos. De esta
forma la esencia del contrato desaparece, ya que la voluntad de las partes es sustituida o corregida por
la ley en miras del inters social, pese a que este desplazamiento no altera su estructura, (pues la
voluntad legislativa que suplanta a la de los particulares se vuelca en los moldes del contrato)

El ejercicio de los derechos : se ve sometido a la correcin de teoras como la del abuso del derecho. Los
derecho subjetivos ya no pueden ser ejercidos cuando itenen solamente el pro sito de perjudicar a
otro, sino obtener beneficio o en contra de las finalidades generales del ordenamiento jurdico.

En materia de resarcimiento de daos : el principio de la responsabilidad subjetiva, con siste en que no

hay responsabilidad sin algn acto culpable del agente, pretende ser sustituido por principios objetivos,
que ante daos causados en determinadas situaciones impone a personas que no han incurrido en
culpa, la obligacin de resarcirlos, por el solo hecho de haber desarrollado actividades que an siendo
licitas, importan la creacion de ciertos riesgos o ciertas anormalidades de su ejercicio.

Por lo que predomina en el campo del derecho de las obligaciones, el soplo de una tendencia social.

5. Tcnica legislativa en el Cdigo Civil Argentino y en el derecho comparado.

Tendencias actuales :

Segun Apunte & Compagnucci :

El cdigo civil de Velez regula toda su materia en cuatro libros, dos ttulos preliminares y un ttulo
complementario. El libro segundo "De los derechos personales en las relaciones civiles" es el que
fundamentalmente interesa a esta materia, el codificador lo dividi en tres secciones :

La primera "De las obligaciones en general".

La segunda "De los hechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin, transferencia o
extensin de los derechos y obligaciones"

La tercera "De las obligaciones que nacen de los contratos".

Resulta tambien importante para la temtica a abordar lo tratado en el Libro Cuarto, Seccin segunda
"Concurrencia de los derechos reales y personales contra los bienes del deudor comn" -Privilegios- y en
la seccin tercera "De la adquisicin y prdida de los derechos reales y personales por el transcurso del
tiempo" -prescripcin.

Para valorar el plan seguido por Vlez s preciso detenerse un poco en los dos metodos usados en el
derecho comparado en esta materia :

a) Hay Cdigos y obras de derecho, que tratan las obligaciones junto con los contratos, formando un
solo cuerpo. As las institutas de Justiniano; el Cdigo Civil Francs.

El derecto de este metodo constiste en que engloba el tratamiento de las obligaciones con los contratos,
como si las nicas obligaciones que existieran fueran las convencionales.

Pero como los contratos no son nada ms que una de las fuentes de las obligaciones, al amalgamar la
legislacin de sta con aquellos se da la falsa idea de que todo lo que se incluye en el titulo respecto es
aplicable nicamente a las obligaciones contractuales. Se suscitan adems, entre otras confusiones, las
que se relacionan con las causas y los efectos de las obligaciones y las causas y efectos de los contratos.

b) (seguido por Velez) el otro mtodo consiste en hacer el ordenamiento de una teora general de las
obligaciones, sin distincin de las fuentes de las mismas y por lo tanto, con principios aplicables tanto a
las emanadas de los contratos, como a las surgidas de los actos ilicitos, de la ley, etc. Esta s la
metodologia que ha sido seguida por Puchta, Thibaut, Savigny, por los Cdigos de Espaa, Alemania,
Italia de 1942, entre otros.

Esta s la metodologia que h seguido el cdigo civil de velez, inspirandose en Pother y en Freitas.

El codificador argentino sigui en esta metodologa a Freitas y los juristas alemanes Puchta, Thibaut y
Savigny, quienes proponan una parte general para las obligaciones ocmo forma de diferenciarlas de su
fuente mas importante, que son los contratos, y adems reglas generales para todo tipo de obligaciones
ya fueren de fuente contractual, extracontractual o legal. (Siguen esta metodologia los codigos Aleman
(BGB), chileno, ruso, italiano, portugues, paraguay, peru.

Nuevo Codigo Civil y Comercial :

El CCC unifica el cdigo civil con el comercial, en un solo cuerpo y se divide de la siguiente manera : un
titulo preliminar, dividido en 4 capitulos: Derecho, Ley, Ejercicio de los derechos y derechos y bienes, el
libro primero "parte general"; el libro segundo "relaciones de familia"; el libro tercero "derechos
personales"; libro cuarto "Derechos reales" ; libro quinto "transmisin de derechos por causa de
muerte"; y un libro sexto "disposiciones comunes a los derechos personales y reales".

En cuanto a nuestra materia, obligaciones, est regulada en el libro tercero, "Derechos Personales",
Titulo 1, "obligaciones en general.
6. Derechos Creditorios y derechos reales: Tesis al respecto. Obligaciones reales:
Concepto, naturaleza, recepcin en el Cdigo Civil argentino. Casos.

Segun Compagnucci :
Los derechos patrimoniales se pueden dividir en derechos reales y derechos personales o creditorios. El
derecho real constituye una relacin jurdica inmediata entre una persona y una cosa, siendo su ejemplo
ms elocuente el derecho de propiedad. Por otra parte el derecho personal se basa en una relacin
jurdica entre dos personas, su mejor caracterizacin es la potestad que tiene el acreedor para exigir a
su deudor el cumplimiento de una prestacin.

a) Antecedentes. El origen histrico arranca en el derecho romano, aunque, como dice Diez-Picazo, los
conceptos de derecho real o personal no fueron conocidos en el derecho romano, ni se encuentan en
sus fuentes. La diferencia se produjo con relacin a las acciones, antre actio in rem (acciones reales) y
actio in personam (acciones personales). Tambien existian acciones mixtas.

Las acciones reales eran : la reivindicatoria, la confesoria y la negatoria.

Las acciones personales posibilitaban que alguien pudiera reclamarle a su deudor que, por ejemplo, le
devolviera una suma prestada (mutuo), o bien el pago de una indemnizacion derivada de un delito. A
diferencia de la accion real, cuando se ejercitaba una accin personal en la intentio de la frmula
siempre exista un opportere. Se trataba de una diferencia tipicamente procesla.

Los glosadores son quienes introducen la diferencia entre los ius in re y los ius in personam.

Tesis al respecto :

b) Teoras existen cuatro criterios para analizar los derechos reales y los derechos personales:

1) la teoria llamada clasica, que postula una diferencia esencial entre ambos derechos por la relacin
juridica que los vincula, y las consecuencias que ahondan ese distingo.

Para esta tesis los derechos reales constituyen siempre un vinculo juridico directo e inmediato entre una
persona y una cosa. Son absolutos pues se ejercitan erga omnes, e importan siempre un tener.

Los derechos personales se relacionan a dos personas o ms; son relativos, pues, en principio, carecen
de efectos frente a terceros, e implican un deber tener.

Cuando alguien s titular de un derecho real y le arrebatan o quitan la cosa objeto de ese derecho, tiene
accin para reclamarla de quien en ese momento tenga el bien. Es decir, ejerce una accin
reipersecutoria, en el caso, la accin reivinticatoria. Por otra parte, cuando una persona promete, por
ejemplo, al venta de una casa el comprador slo puede demandar vlidamente a quien le enajen el
bien, y carece de accin contra otros, aunqeu sean eventualmente los propietarios del inmueble. (Ello
porque la accion es personal y carece de efectos hacia terceros : el poder, es a que se haga la entrega de
la cosa, no a la cosa en si misma, Tomas Albaladejo)
2) la tesis monista obligacional, que sostiene la existencia de solo derechos personales

Algunos autores dicen que todos los derechos son personales, porque las relaciones jurdicas solamente
pueden entablarse entre personas, ya que las cosas no pueden ser sujetos ni objeto de derecho (Thon).
Sostienen que el derecho de propiedad, paradigma de los derechos reales, no consiste en lo que el
dueo pueda hacer, sino en que los dems deben respetar lo que l haga (funciona como una
abstencin). Luego el derecho real sera una "obligacin pasivamente universal", donde el sujeto pasivo
estara constituido por el resto de las personas, consideradas genricamente deudores, que deben
someterse al ejercicio de ese derecho.

Esta tesis ha sido sostenida en Francia por Planiol y Michas, y en Alemania por Thon.

3) la otra tesis monista realista, que considera que todos son supuestos de derechos reales

Para una corriente muy vinculada a lo que debe entenderse sobre la naturaleza jurdica del vnculo
obligatorio, el derecho o relacin creditoria es un derecho subjetivo de una persona sobre un
patrimonio ajeno (Gaudemet)

En la obligacin la relacin no s entre personas, sino que siempre est referida a las cosas. El contenido
de la prestacin se dirige a los objetos, ya que ante el incumplimiento voluntario el acreedor agrede los
bienes del deudor que puede hacer vender, y as satisface su derecho creditorio. La relacin es entre el
sujeto titular y los bienes del obligado.

4) las posiciones intermedias, que combinan diferentes supuestos, y ofrecen variadas clasificaciones.

Son posiciones crticas en cuanto a la tesis clsica y tambin con relacin a las soluciones monistas o
extremas. Son muchos los juristas que han dado estos tipos de soluciones, que carecen de uniformidad,
pues cada autor vara en su concepcin.

C ) Obligaciones Reales :

Concepto : Las obligaciones reales son llamadas indistintamente Propter Rem, ambulatorias, ratione rei.
Consisten en imponer el cumplimiento de una prestacin al titular de ciertos derechos de seoro sobre
una cosa. El hecho de que a determinadas personas, por ser poseedores o propietarios de una cosa, se
les impongan obligaciones, hace que para algunos autores la obligacin real resulte una categora
intermedia entre los derechos reales y los derechos personales.

El deudor s el poseedor de la cosa, y el acreedor es otro titular de un derecho real. Por ello estas
obligaciones tienen una conexidad con el derecho real al cual acceden, y nacen, perviven y se extinguen
en relacin al seoro que tenga el sujeto con la cosa.

Naturaleza Juridica : Ha sido muy controvertida tanto la denominacin como la naturaleza de las
obligaciones reales.
En cuanto a lo primero algunos autores diferencian a las "obligaciones reales" de las scripta in re
(escritas en la cosa), y de las "cargas reales" ya que en estas ltimas no sera posible desobligarse
mediante el abandono. La mayora no efecta ningun distingo.

a) Los que consideran que son una categora intermedia que participa de los derechos reales y los
personales; una especie de doble naturaleza o de derecho complejo. (Alsina Atienza, Espin Cnovas,
Bonnecesse y Colagrosso)

b) Aquellos que entienden que se trata de un cierto tipo de derechos reales donde la obligacin
constituye una especie de "lado pasivo". Es lo que distinguidos juristas llaman "Derechos reales in
faciendo" (Gatti, Alterini, Fadda, Bensa y Rigaud)

c) Por ultimo, quienes piensan que se trata de vnculos personales y resultan una subespecie del gnero
"obligacin" (Lpez de Zavala, Borda, y Rojina Villegas)

2) Recepcin en el Codigo Civil Argentino (Compagnucci - Wierzba) :

El problema a plantearnos es si este tipo de obligaciones tiene o no existencia en nuestro derecho

positivo. El art 497 del Cd Civil Velez, refirindose expresamente a obligaciones reales niega su
inclusin en la legislacin civil.

La norma tuvo su fuente en Freitas y el codificador sigui las ideas de los juristas francees Marcad y
Ortoln. (es muy importante la lectura de la nota al artculo de referencia. La cita de Vlez Srsfield de
Aubry y Rau y Toullier es para refutar sus ideas, no para compartir los criterios de estos ultimos, que
eran favorables a las obligaciones propter rem.

Casos :

La doctrina y la jurisprudencia reconocieron obligaciones propter rem, en el caso de titulos al portador,

donde el derecho de exigir al deudor el pago de su importe, recae sobre el tenedor (1455 cciv), en la
obligacin de abonar impuestos inmobiliarios (art 2416), en la obligacin del dueo de una cosa perdida
de recompensar al hallador (art 2533) y pagarle los gastos hechos en aquella, etc.

Si bien no hay una regulacin genrica de ste instituto en el nuevo cdigo civil y comercial, segn se
observa en las concordancias citadas, los ejemplos descriptos siguen vigentes como tales, de modo tal
que los efectos propios de las obligaciones ambulatorias seguiran siendo aplicables.

Fin Bolilla 1
CIVIL 2 Actualizado :

Bolilla 2 :

Estructura de la obligacin. Elementos (Llambias) :

Los elementos esenciales de la obligacin son aquellos factores irreductibles que entran
indispensablemente en la nocin de obligacin, de modo que no puede concebirse esa relacin jurdica
sin la existencia de tales elementos. Ellos son el sujeto, que se desdobla en el "activo" y "pasivo" , el
objeto, y la causa eficiente o fuente de la obligacin.

No ha sido tarea pacifica para la doctrina la determinacin de los elementos de la obligacin. Solamente
se ha coincidido en tres de ellos, que han sido considerados fundamentales : los sujetos, el objeto y la
causa o fuente.

Lafaille agrega el vinculo jurdico y la compulsin. En los sistemas jurdicos que tratan las obligaciones
junto con los contratos, se suma un elemento ms : la causa fin.

1) Sujetos. Requisitos. Determinacin. Excepciones (Llambias).

Sujeto : Los sujetos de la obligacin son las personas vinculadas por la relacin jurdica a que ella se
refiere. Toda obligacin tiene necesariametne un sujeto activo, a quien se denomina acreedor, que s la
persona cuyo favor debe satisfacerse la respectiva prestacin. tambin se lo denomina "titular" porque
es quien tiene ttulo para exigir del deudor el comportamiento debido. El sujeto pasivo de la obligacin
es la persona que est en la necesidad de satisfacer la prestacin debida, s decir, de conformar su
conducta al comportamiento que le exige la existencia de la obligacin.

Requisitos, quienes pueden ser sujetos : Por aplicacin de los principios generales, los sujetos de la
obligacin han de ser necesariamente personas del derecho. Por consiguiente, quienes invistan este
carccter (Personas de existencia visible; personas jurdicas, pblicas o privadas; personas de existencia
ideal no calificadas como personas jurdicas); pueden ser sujetos de obligaciones. (Por el contrario, la
sucesin hereditaria y la masa del concurso no pueden ser sujetos activos o pasivos de obligaciones
porque en nuestro derecho carecen de personalidad juridica, segn la opinin ms difundida.)

a) tener capacidad : se requiere que el sujeto tenga capacidad de derecho, osea la capacidad de goce.
No es preciso en cambio, que los sujetos sean capaces de hecho, es decir capaces de ejercitar sus
derechos, pero si les faltara sta ultima capacidad, tienen que actuar por intermedio de sus
representantes : padres, tutores o curadores.

b) ser distintos : el acreedor y el deudor deben ser personas distintas entre s : nadie puede ser acreedor
ni deudor de s mismo. Cuando tal situacin ocurre, la obligacin se extingue por confusin.

c) Ser determinados o determinables : cabe un cierto grado de indeterminacin que debe cesar en el
momento del pago, en el cual los sujetos deben estar perfectamente individualizados. (La
indeterminacin puede ser inicial, cuando se constituye el vinculo siendo uno de los sujetos
indeterminados pero determinable en base a ciertas circunstancias preestablecidas; o puede ocurrir
como en las obligaciones propter rem, ambulatorias o reales, en las que se inicia con deudor y acreedor
ciertos, pero por estar la obligacin unida a una cosa y no arraigada en persona determinada, cambie de
sujetos cada vez que en dicha relacin no aparezca un nuevo titular).

Determinacin : Los sujetos de la obligacin deben estar determinados al tiempo de contraerse la

obligacin, o ser susceptibles de determinacin ulterior. En este caso, hay una indeterminacin de
sujeto, provisional o transitoria, que no obsta a la existencia de la obligacin, la cual se sustenta en la
existencia actual del sujeto transitoriamente indeterminado. Si en cambio faltase el sujeto o no fuese
determinable, la obligacin resultara frustrada y nunca habra alcanzado a existir.

Excepciones : La ley permite tambin, como situacin excepcional, que sea un sujeto de la obligacin
una persona que no tenga plena existencia actual, pero con la condicin de que llegue a existir. Asi son
los casos de la fundacin y de la persona por nacer.

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2) Prestacin : concepto. Teorias: conducta y bien debido. Requisitos del objeto
de la prestacin.-

Prestacion concepto y teorias conducta y bien debido (segun Wierzba) :

Una de las cuestiones mas controversiales en el Derecho de las Obligaciones ha sido definir su
objeto. Al respecto, entre otros criterios, se ha propuesto que hacen a este elemento de la
obligacin :

a) las cosas, los hechos y las abstenciones, que las partes se han comprometido a dar, hacer (o no
hacer) (Llambias). Pero bien se ha dicho, por ejemplo, que si la cosa se pierde, aun sin culpa del deudor,
en sta concepcin la obligacin se extinguiria por falta de objeto, lo cual no resulta posible, ni acorde a
las soluciones dadas por la ley) (Compagnucci)

b) El comportamiento o conducta humana comprometida, por el deudor, consistente en dar, hacer, o

no hacer (Giorgianni, Windscheid). Dentro de esta concepcin, la cosa que se entrega, el servicio que se
presta o la abstencin, slo seran un objeto mediato de la obligacin, siendo el comportamiento del
deudor su objeto inmediato e invariable.

c) El bien debido, como aquel que permite satisfacer el inters del acreedor, con independencia de que
stes sea obtenido por la actividad del deudor -prestacion- o por un sucedneo -ejecucion forzosa,
cumplimiento de terceros-. Es aquello sobre lo cual recae la obligacin jurdica o el qu de la obligacin y
puede ser definido como el bien apetecible para el sujeto activo, sobre el cual recae el inters suyo
implicado en la relacin jurdica. (Alterini - Ameal - Lopez Cabana, Compagnucci de Caso)

d) El comportamiento debido por el deudor : (prestacin y el inters perseguido por el acreedor : s as

que el objeto de la obligacin es el plan o proyecto de conducta futura del deudor para satisfacer un
inters del acreedor.

En ste ultimo sentido parece pronunciarse el nuevo Art 725 CCyCN, que al referirse a este elemento de
la obligacin, menciona explicitamente la conducta -prestacion- y el inters expresando "La prestacin
que constituye el objeto de la obligacin debe ser material y jurdicamente posible, licita, determinada o
determinable, susceptible de valoracin econmica y debe corresponder a un inters patrimonial o
extrapatrimonial del acreedor".

Prestacion (Segun Compagnucci) : El objeto de la obligacin puede ser considerado en diferentes

sentidos : a) que sean las cosas o los servicios que se han comprometido a dar o realizar las partes; b)
que sea la prestacin como contenido de la obligacin y c) que se trate de "dar, hacer o no hacer". Antes
de continuar debemos aclarar que en todo esto la terminologa no s coincidente, s ms, es insegura y
no existe uniformidad ni en lo semntico ni en lo conceptual.

Para nosotros : el objeto de la obligacin s la prestacin; es decir, su "objetivo" o sus fines. Por ello
descartamos que lo sean las cosas o los servicios, o el "dar, hacer o no hacer".

Requisitos del objeto de la prestacin (Wierzba) : El contenido de la obligacin debe ser

posible, lcito, determinado o determinable y valorable patrimonialmente.

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3) Vinculo: Nocin. Naturaleza. Evolucin. Tesis subjetiva y Objetiva. Deuda y
Responsabilidad.

Vinculo (Compagnucci) : El vnculo s la relacin jurdica que une a las partes de la relacin
obligacional. Encierra un deber de carcter primario y otras situaciones jurdicas secundarias. El
primero est constituido por la necesidad que tiene el deudor de cumplir, y a su vez el derecho
del acreedor a exigir dicho cumplimiento.

Este elemento permite al acreedor exigir coactivamente el cumplimiento, y correlativamente impone al

deudor satisfacer el inters de la otra parte. Por ello no s posible afirmar la existencia de obligaciones
cuando el acreedor carece del derecho a reclamar, o bien el deudor no est constreido a cumplir. Sera
nulo el contrato qeu en una de sus clasulas estableciera que "el deudor s libre de pagar on o", o que
"pagar si lo desea", etc.
Naturaleza (Compagnucci) : Conocer sobre qu, o donde recae el vnculo obligatorio ha dado lugar
a opiniones discordantes y opuestas que s posible encuadrar en dos planos perfectamente
distinguibles: las tesis subjetivas y las posturas objetivas. Todo hace referencia a la naturaleza del
vinculo.

A) Teorias subjetivas & evolucin.

stas se integran con: 1) la concepcin del derecho romano 2) la tesis clsica de Savigny, y 3) la postura
neoclsica.

1) Derecho Romano : En el derecho romano el objeto del vnculo s la persona del deudor. Se unificaban
en sus consecuencias tanto al delito como al incumplimiento contractual. El vinculo estaba dirigido en
sus comienzos a la persona fisica del deudor, quien estaba sometido con su cuerpo al poder del
acreedor. Ello claro est en el derecho romano primitivo. La figura del nexum es un valido ejemplo, ya
que se trataba de un acto de "automancipacin" con funcin de garanta derivado del mutuo. Era la
persona del deudor que quedaba atada al cumplimiento.

Al lado del Nexum se encuentra la sponsio que da origen a una responsabilidad que slo se hace efectiva
en el caso de incumplirse la prestacin.

La sancin de la ley Poetelia Papiria (326 ac) y al final de la Republica, la introduccin de la bonorum
venditio hizo que algunos autores vieran una traslacin del vnculo obligacional fuera de la persona del
deudor. Creemos que, a pesar de haberse mitigado el tratamiento del deudor, el derecho romano
matiene el criterio subjetivo del vinculo obligatorio. La prohibicin de la transmisin del crdito, o el
apoderamiento para ser representado por otro, son vlidos ejemplos.

2) Tesis clsica Savigny : Segn Savigny, en la obligacin el vinculo juridico tiene como contenido un
derecho de seoro del acreedor sobre la persona del deudor. el crdito s una potestad del acreedor
sobre "Determinados actos del deudor" el obligado ve disminuidas su voluntad y libertad, las que en
cierta medida pasan a los deseos del acreedor.

3) La tesis neoclsica. s seguida por la mayoria de los juristas argentinos, ytambin por distinguida
doctrina extranjera. Sostiene que el objeto del vnculo est dado por la actividad del deudor, su
comportamiento y su conducta. Ya que con ello se humaniza y moraliza la relacin juridica.

Esta moderna corirente que considera a la conducta del deudor como objeto del vnculo, se diferencia
de las posturas anteriores, ya que no habra un sometimiento de la persona, ni siquiera de algunos de
sus actos, sino que dicha conducta obrara siempre como medio instrumental para el cumplimiento de la
obligacin.

B) Teorias objetivas, deuda y responsabilidad.

Las tesis objetivas que han tenido un mayor desarrollo y aceptacin en la doctrina extranjera, se brindan
con diferentes variantes y enfoques. En oposicin a las anteriores sostienen que el vnculo debe
considerarse no con relacin a los sujetos sino al objeto de la prestacin.

La obligacin es siempre una relacin entre patrimonios sin negar que los obligados son los sujetos pero
el objeto de la responsabilidad recae sobre las cosas.

Dentro de las corrientes objetivas hay diferentes variantes; as la tesis de Ihering, seguida por Polacco,
Gazin, Gaudemet, etc. sostiene que la relacin de obligacin es una vinculacin entre dos patrimonios,
que tanto el deudor como el acreedor son dos personalidades abstractas y fungibles, que pueden
cambiarse sin que se altere la obligacin (Polacco).

como variantes podemos sealar la tesis del dbito y la responsabilidad y la teora del bien debido.

1) Tesis del Dbito y responsabilidad : Dentro de las teoras objetivas, algunos autores distinguen
etapas en la relacin de obligacin. Se trata de una situacin compuesta y compleja, integrada por un
estado previo de "deuda" o de "debido", al cual la doctrina alemana denomina schuld y un estado
posterior de "responsabilidad o haftung.

la relacin de dbito se integra por un estado previo donde el deudor se encuentra sometido
psicolgicamente al cumplimiento, y el acreedor en espera de ese cumplimiento. El estado de pendencia
produce una situacin de presin psicolgica en el deudor, y del lado del acreedor la esperanza de que
aqul cumpla.

El deudor an no est obligado a hacer efectiva la prestacin y por su parte, el acreedor an no puede
exigir la prestacin.

2) Tesis del bien debido : s una tesis que explica ms la naturaleza de la prestacin, que el vinculo
obligatorio. Est dentro de las corrientes objetivas modernas, y ha sido seguida por numerosa doctrina
italiana

La teora del "bien debido" apoya el vnculo en la persona del acreedor, y seala que la etapa de
responsabilidad es independiente de la voluntad de quien puede resultar gravado con la prdida de un
bien (Betti). En principio, para esta tesis, no interesa el comportamiento del deudor, y slo importa la
satisfaccin del acreedor.

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4) Fuentes: Concepto. Clasificaciones en el derecho romano (Gayo y las
institutas) Clasificaciones modernas (Planiol y Diez Picazo) Nocion de cada
fuente

Fuentes : Concepto (Wierzba) : El concepto de fuente o causa fuente de las obligaciones alude a
su origen o antecedente, constituyendo uno de los elementos esenciales de la obligacin, junto con los
sujetos, el objeto y el vnculo. Dispone el nuevo cdigo, que "No hay obligacin sin causa, es decir, sin
que derive de algn hecho idneo para producirla, de conformidad con el ordenamiento jurdico (Art
726 Nuevo CCC).

Asi, son sus fuentes aquellos hechos, actos, o relaciones jurdicas que engendran y sirven de
fundamento de una obligacin, y aquellos hechos hechos dotados por el ordenamiento jurdico de
virtualidad suficiente para establecer entre el acreedor y el deudor un vnculo que los ligue.

Clasificaciones en el derecho romano (Gayo y las institutas) Wierzba :

En el derecho romano se propuso una primera clasificacin de las fuentes de las obligaciones que slo
contemplaba los delitos y los cuasidelitos (Institutas de Gayo).

Recin cuando Roma comenz a expandirse y relacionarse con otros pueblos, al desarrollarse el
comercio y la industria, el contrato cobr un lugar central, reconociendose como una nueva fuente.
Tiempo ms tarde, se agregaron los cuasicontratos, como figuras similares al contrato, pero nacidas sin
el acuerdo de voluntad de las partes (Institutas de Justiniano). Entre stas se identificaba a la gestin de
negocios ajenos y al pago de lo indebido.

Se interpret a su vez que la ley constituia una fuente autnoma de las obligaciones, cuando sta las
creaba en forma directa o bien actuaba en forma residual, es decir, regulando situaciones o relaciones
jurdicas no incluidas en otras fuentes descriptas. Se cit como ejemplo de obligaciones de fuente legal
la obligacin de pagar alimentos entre parietnes y aquellas derivadas de las relaciones de vecindad,
entre otras (Crocio). Luego tambin se reconocieron algunos casos de equidad (Pothier), completndose
as la clasificacin tradicional sobre la materia.

De all en ms, la doctrina propuso mltiples clasificaciones, algunas muy restrictivas, que sugieren que
la ley es la nica fuente de las obligaciones, pues sta ser siempre su antecedente mediato. Ello
tambien seri aplicable a los contratos, por cuanto su fuerza obligatoria tambin derivaria de la propia
ley. Otras, bien amplias, que incluyen como fuentes autnomas a la sentencia judicial, la voluntad
unilateral y el abuso del derecho.

En la actualidad, la doctrina ha abandonado las categoras hibridas del cuasicontrato y cuasidelito,

reconociendo fuentes bien diversas, algunas incluso no incluidas expresamente en los ordenamientos
positivos vigentes.
Las fuentes de las obligaciones en el nuevo cdigo civil y comercial de la nacin ( WIERZBA) :

El nuevo texto legal (CCC) aborda el estudio de las fuentes de las obligaciones bajo la siguiente
sistematizacin :

a) El contrato (arts. 957 a 1707).

b. La responsabilidad civil (arts. 1708 a 1780).

c) La gestin de negocios (arts. 1781 a 1790).

d) El empleo til (arts. 1791 a 1793)

e) El enriquecimiento sin causa (arts. 1794 a 1799).

f) La declaracin unilateral de la voluntad (arts. 1800 a 1814).

g) Los ttulos valores (arts. 1815 a 1881)

Clasificaciones modernas (Planiol y Diez Picazo) Nocion de cada fuente (Compagnucci)

Clasificaciones modernas :

Planiol en Francia, Pachioni en Italia, y De Diego y Valverde en Espaa, entienden que slo hay dos
fuentes de obligaciones: los contratos y la ley. Es se el modelo que sigue el Cdigo Civil Alemn (BGB).

Para Planiol, en el contrato es la voluntad individual de los particulares la que hace nacer obligaciones.
En cambio, la ley es fuente en los caso en que hay que reparar un dao injusto, o prevenir el perjuicio, o
bien dar solucin a supuestos donde no hubo voluntad particular en concordancia, como en la gestin
de negocios, o en la repeticin del pago de lo indebido.

Segun Diez Picazo : Hay tres grandes grupos de fuentes de las obligaciones: 1) el constituido por la
autonoma privada, donde el mismo individuo constituye sus propias relaciones; 2) el basado en la
soberana del Estado, en el cual la relacin es heternoma y su constitucin forzosa, y 3) el creado por la
ley en forma directa.

Nociones de cada fuente segn diez picazo :

a) Dentro del primero, apoyado en un poder de autonomia, se encuentra el "negocio jurdico", que es
siempre producto de un acto de autonoma privada. Si es bilateral su ejemplo tpico es el contrato.
Tambin incluye las llamadas "relaciones contractuales fcticas" o "basadas en la conducta social tipica"
(ejemplo cuando alguien sube a un autobs y paga el billete, aun siendo menor de edad, el acto s
valido).

b) En el segundo grupo, osea el de las relaciones de heteronoma, la vinculacin jurdica es cerada por
un poder ajeno e independiente de los sujetos que intervienen. All ingresa a los llamados "contratos
forzosos" como actos del poder administrador, y los actos del poder judicial como las subastas pblicas,
o la administracin judicial, la fianza o cauciones, etc.

c) por ltimo las que nacen directamente de la ley, tales como las que vienen a indemnizar o restituir un
equilibrio patrimonial desviado (ej. la reparacin de daos y el enriquecimiento sin causa) y las que
tienen origen en un estado social determinado (ej. la obligacin alimentaria.

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5) Causa. Acepciones. Evolucin. Teoras subjetiva, objetiva, anticausalista. su
recepcin en el Codigo Civil Argentino.

Causa, acepciones (Compagnucci) :

La palarba causa tiene diferentes acepcioens en el derecho civil: se habla de causa como elemento del
negocio jurdico, de las obligaciones o de los contratos. Tambin se hace referencia al causalidad
normativa en la teora general del derecho, o a la relacin de causalidad como reuqisito de la
responsabilidad civil. Se suma a ello el concepto de causa como "fuente" o "causa eficiente", de lo que
ya hablamos en el parrafo anterior.

La causa es la razn del negocio; si el objeto responde a la pregunta que se debe? la causa contesta al
porque se debe? se trata con ello de establecer el porqu o la razn que determin el negocio.

Como sostiene el profesor italiano Stolfi, quien transmite un derecho, o renuncia a l, o asume una
obligacin, no pretende pura y simplemente transferir o perder algo, sino que lo hace con sta o aquella
finalidad. Se trata de finalidades tpicas que son la causa correspondiente.

Evolucion :

El tema de la causa no aparece en los textos romanos, ya que las formas suplan la ausencia de voluntad
de las partes; adems, el acuerdo de volutnad por si no bastaba para adquirir la propiedad. En el
primitivo Nexum, o en la Estipulatio, la obligacin se produca sin constatar las voluntades de quienes se
obligaban.
Se atribuye a los canonistas el abandono de la idea de que el "nudo" pacto no engendra accin,
aplicndose el principio por el cual todas las promesas resultan exigibles cuando tienen como
fundamento una causa. Por ello se juzgaba como nulos y sin accin a los contratos sin causa.

Domat, en el siglo xvii, estudiando los textos romanos introduce a la causa como elemento esencial en
todo tipo de contrato, dice que "no hay obligacin sin causa" que en los contratos en que dos personas
se dan cosa por cosa, o cosa por servicio, o servicios por servicios, la obligacin de cada parte constituye
la causa de la obligacin del otro. En los contratos en que una sola parte se encuentra obligada, como en
el depsito, la causa de la obligacin es la entrega qeu ha precedido. Y en los gratuitos, como la
donacin, la causa est dada por un motivo justo y razonable para efectuar la liberalidad.

En el siglo XVIII, y siguiendo las ideas de Domat, Pothier ensea que en los contratos onerosos la causa
est dada por lo que la otra parte da o es obligada a dar; en los contratos de beneficiencia la intencion
de beneficiar colorea a la causa. En lineas generales son las ideas de su predecesor sin mayores
modificaciones, aunqeu efecta la diferenciacin entre la causa de los contratos y la de las obligaciones,
adems de remarcar que la "falsa causa" y la "ausencia de causa" hacen nulo el contrato.

Teorias (Compagnucci) :

Delimitar y definir las diferentes concepciones que se han dado sobre la causa no s simple ni sencillo.
Podemos sealar dos tendencias extremas como la corriente subjetiva y la objetiva; una intermedia,
llamada "sincrtica", y por ltimo una negatoria o tesis "anticausalista".

1) Tesis Subjetiva : Sostiene que la causa se vincula con las razones que tiene cada uno de los
intervinientes para la concrecin del negocio. Se trata de una vinculacin directa con el poder creativo
que tiene la autonoma de la voluntad para ligar a los sujetos y la potestad que les otorga el poder de
relacionarse con otros sobre la base de declaraciones de voluntad, sin necesidad de someterse a tipos o
formas predeterminadas.

Son intenciones personales las que llevan a los individuos a buscar la concrecin y el perfeccionamiento
de las obligaciones. Con ello se corre el riesgo de confundir la causa con las motivaciones personales y
psicolgicas de alguna de las partes.

Para la corriente subjetiva, la causa forma parte integrante de la manifestacin de la voluntad, y as

puede lograr los fines previstos. El acto de voluntad se integra con dos componentes: uno, el
consentimiento, el hecho de obligarse, y otro, el fin propuesto, resultando ambos inseparables.

2) Tesis objetiva : Para esta teora la causa es un fin prctico, tpico y abstracto de los negocios
jurdicos, que es comn y general para todos los que regulan los intereses individuales.
Los negocios, las obligaciones, los contratos tienen siempre fines econmicos, por ello al derecho le
interesa su facilitacin, que las personas puedan adquirir bienes mediante la compraventa, o la
permuta, etc. Adems, con ello tambin se logran fines sociales de cooperacin.

Para la tesis objetiva la fuente es la funcin objetiva y abstracta del negocio que el ordenamiento
reconoce y snaciona. Ello es su razn y su porqu. Para Cariota Ferrara la causa es la "razn prctico-
social" del negocio; para Betti, es su "razn economico social".

3) Tesis sincrtica o intermedia. Es una especie de sntesis de las teoras anteriores, donde se
conectan elementos de una y otra.

Para esta tesis, la causa s la conjuncin de las intenciones particulares quee se adscriben a lo que la ley
pretende para determinada figura jurdica.

A nuestro juicio esta propuesta logra conciliar adecuadamente las dos teoras anteriores sintticamente
expuestas anteriormente, y da con una herente solucin al a identificacin de la causa como elemento
indispensable del negocio.

4) Tesis Anticausalista : Planiol afirma que en los contratos bilaterales cuando se refiere que una
prestacin es causa de la otra, se da como resultado una imposibilidad lgica, pues si cada una nace al
mismo tiempo y ambas derivan del mismo contrato es imposible que cada una sea causa de la otra, pues
se dara una especei de crculo vicioso. En los contratos reales donde se indica que, por ejemplo, el
depositario tiene por causa lo recibido, sta se confundira con el objeto, y por ultimo, que en las
liberalidades la causa se mezclaria con el consentimiento.

Su recepcion en el cdigo civil argentino (Velez y CCC, Compagnucci / Wierzba)

Segun nuevo Cdigo.

Sobre este concepto, el nuevo cdigo dispone "no hay obligacin sin causa, es decir, sin que derive de
algun hecho idneo para producirla, de conformidad con el ordenamiento jurdico (ART 726 CCC).

Pero la causa tambin tiene diversas significaciones ligadas a la finalidad o propsito tenido en miras por
las partes al contraer una obligacin contractial, o al celebrar un acto jurdico. Esta acepcin
corresponde a la llamada "causa fin".

Segun Velez :

El codigo civil, en su texto originario, disponia "No hay obligacin sin causa, es decir, que sea derivada de
uno de los hechos o de uno de los actos lcitos o ilicitos, de las relaciones de familia o de las relaciones
civiles (499/502 Velez)

El Cdigo Civil Argentino de Velez dedicaba cuatro artculos al tema de la causa (del 499 al 502) aunque
existen otras normas que tambin hacen referencia a esta temtica.
El art 499 (Velez) se referia a la causa en concepto de "Causa Eficiente" o Fuente de las obligaciones. Es
lo que piensa la mayoria de la doctrina y nos parece lo ms sensato.

Los otros articulos tienen un entendimiento ms controvertido. Muchos y distinguidos juristas sostienen
que se refeiren a la causa como "fuente". Otros, a los que adherimos, creen que en esas normas, la
causa es la causa, es decir, la causa fin.

/Fin Bolilla 2/
Civil 2

Bolilla 3

1) Declaracin unilateral de la voluntad : concepto. Casos en el cdigo civil :

Declaracin unilateral de la voluntad Concepto (Wierzba) :

La declaracin unilateral de la voluntad es el poder de la sola voluntad del deudor, para crearse
obligaciones a su cargo perfectamente vlidas y exigibles, antes de la concurrencia de la voluntad del
acreedor, y cuyo apartamiento, lgicamente le impondr responsabilidad por los perjuicios ocasionados.

La declaracin de voluntad unilateral puede considerarse fuente de obligaciones, si se acepta que la

voluntad de una persona s apta para crear obligaciones perfectamente vlidas y exigibles a su cargo,
aun antes de la concurrencia de la voluntad del acreedor. As las cosas, es el deudor quien se crea
obligaciones cuyo incumplimiento dar lugar a la responsabilidad civil. Y la aceptacin por parte del
beneficiario de la promesa unilateral, dar nacimiento al derecho de crdito, con efecto retroactivo al
dia del compromiso o segn se pacte.

La diferencia que hay con el contrato es que este nace con las dos voluntad, no antes. Cuando las dos
voluntades coexisten, en cambio en la declaracin unilateral de la voluntad, cuando el deudor
manifiesta su voluntad de obligarse, poco ms que el acreedor despus se determine. Se retrotrae al
momento de la obligacin.

Casos en el Cdigo Civil (Actualizado):

Segun Nuevo CCC :

De acuerdo al Cdigo aprobado, que sigue el criterio de la doctrina mayoritaria, la declaracin unilateral
de la voluntad causa una obligacin jurdicamente exigible en los casos previstos por la ley, o por los
usos y costumbres, y se aplican a ella subsidiariamente las normas relativas a los contratos (art 1800
ccc). Adems se regulan expresamente especies relevantes de esta fuente como la promsa publica de
recompensa y el concurso publico.

a) Concurso pblico con premio (WB) : se trata de una promesa dirigada a quienes renen
determinadas condiciones, y que realizan trabajos artsticos, cientficos, industriales, literarios, etc. Les
permite acceder a becas de estudio, bienes, cargos, obras, etc. Al cumplir con los requisitos y atribuirse
el premio a una persona o empresa determinada, se entiende que el beneficiario acepta la oferta y sus
condiciones.

Tambien en ste supuesto, el nuevo Cdigo regula con cierto detalle el funcionamiento del instituto,
pudiendo considerarse que brinda un conjunto de reglas mnimas aplicables a concursos pblicos, y
asimismo a licitaciones.
b) Promesa pblica de recompensa (WB) : Art 1803 obligatoriedad "el que mediante anuncios publicos
promete recompensar, con una prestacin pecuniaria o una distincin, a quien ejecute determinado
acto, cumpla determinados requisitos o se encuentre en cierta situacin, queda obligado por esa
promesa desde el momento en que llega a conocimiento del pblico. Es el caso cuando se encuentra un
perro perdido en la calle, me obligo a devolverlo.

C) Oferta a consumidores indetereminados (AP): Voy a comprar unos zapatos que en la vidriera
estn a $800, al momento de comprarlos el vendedor me dice que estn $1000, ste tiene la obligacin
de vendrmelos a $800. (Ley 24240 art7 : Ofterta "la oferta dirigida a consumidores potenciales
indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice debiendo contenter la fecha
precisa de comienzo y de finalizacin, as como tambien sus modalidades, condiciones o limitaciones.)

Segun Velez - Compagnucci :

a) Oferta de contrato : Todo lo referido a la oferta de contrato est legislado en los arts 1148 a 1156 del
Cd Civil Velez.

El art 1150 prev la posibilidad de tratactar la oferta (salvo su renuncia a ello), o bien la obligacin de
mantenerla durante un cierto tiempo.

A nuestro juicio, ninguno de los supuestos tiene su justificacin en la declaracin unilateral de la

voluntad.

b) Promesa pblica de recompensa. No est legislada en nuestro Codigo Civil Velez, pero como dicen
Prez Gonzlez y Alguer, con relacin al derecho espaol, el cdigo no la acepta ni se opone

La promesa publica de recompensa consiste en una declaracin unilateral por la cual alguien se obliga a
hacer efectiva una prestacin en faovr de la persona que, entre muchas, obtenga un determinado
resultado.

ejemplos : encuentre cosa perdida, salve a alguien de un riesgo cierto, que se descubra un nuevo
remedio, etc.

d) Promesa de fundacin La promesa para constituir una fundacin puede ser realizada mediante
actos entre vivos (donacion, art 1806 velez) o mortis causa (testamento, art 3735 velez). En Ambas vias
una persona decide constituir una fundacin y destina parte de sus bienes a ello.

Se obsrva que la donacin s siempre un contrato y necesita la aceptacin del donatario para su
perfeccionamiento.

e) Estipulacin en favor de tercero. Es un negocio trilateral donde dos personas acuerdan que una de
ellas dar o har algo en favor de alguien que no s parte en el contrato.
El acuerdo entre partes se realiza como cualquier contrato, con la caracterstica de que la prestacin
tiene ocmo destinatario a quien es tercero en la relacin.

f) Titulos al portador. Se representan mediante documentos que otorgan derecho al tenedor, y a su

simple presentacin, a reclamar al librador el pago. El deudor se encuentra perfectamente identificado
desde su nacimiento, son acreedores aquellos que poseen el documento, y su titularidad se transfiere
mediante la sola entrega manual (Son ms propios del derecho comercial que del derecho civil).

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2) Abuso del derecho : concepto. Teorias al respecto. Casos jurisprudenciales.
Derecho comparado. FALTA CLEMENT / COMPAGN CASOS

Abuso del derecho concepto (Wierzba - Compagnucci):

Los derechos subjetivos no pueden ejercerse de manera absoluta, sino que deben respetar los lmites
establecidos en las leyes que reconocen su existencia. La figura del abuso del derecho remite a
conductas que significan un exceso en el ejercicio de una prerrogativa, con dao para terceros. (Todo
aquel que s titular de un derecho, debe obrar dentro de los lmites que da el poder concedido).

Ya en Roma se reconocen antecedentes sobre la ilegitimidad del ejercicio abusivo de derechos, aunque
el desarrollo de este instituto luce franco en la doctrina francesa del siglo XX (Josserand, Sleilles), donde
no faltaron detractores que sealaron que en realidad, el derecho cesa donde el abuso comienza
(Planiol). Sin embargo, la consagracin de la teora del abuso del derecho vino de la mano del principio
de justicia y con la finalidad de evitar que ste pudiera ser reconocido en abstracto, en las normas
legales, desconsiderando el espritu del derecho en s y la realidad. El concepto fue as sintetizado en la
mxima qeu expresa: "No todo lo lcito s honrado".

Concepto segn Compagnucci :

se puede decir que un derecho se ejercita abusivamente cuando se contraran sus fines socio-
econmicos, o se acta con mala fe, o excediendo los limites que establece la ley, los usos o las buenas
costumbres, o se ejerce con culpa o dolo, y mediante ese obrar se causa un dao a otro.

Pensamos que el abuso del derecho NO es una fuente de obligaciones, pues tiene un contenido mayor y
de ms envergadura. Constituye un principio rector del derecho. Se vincula estrechamente con la buena
fe una derivacin de sta "la doctrina de los propios actos", que tambin impone limites al ejercicio de
los derechos.

Teorias al respecto :
Segun Wierzba :
En la doctrina el abuso del derecho result muy controversial, y entre quienes admitieron su existencia,
se postularon variados criterios acerca de su naturaleza jurdica, que pueden sintetizarse del siguiente
modo:

a) Teoras subjetivas: centran su atencin en la conducta del individuo. El acto es abusivo cuando se
obra en forma dolosa o culposa, en perjuicio de otro.

b) Teoras objetivas: Tienen en cuenta la finalidad del derecho, entendindose que un acto es abusivo si
se exceden llos limites de la norma jurdica. Dentro de estas posturas, algunos autores destacan el
carcter relativo de los derechos; otros la buena fe, la moral y las buenas costumbres, como reglas
rectoras en la interpretacin de las normas jurdicas; y otros la importancia de mantener un equilibrio
entre los distintos intereses de las personas y su trasgresin, ante el ejercicio antisocial de los derechos.

Segun Compagnucci :

a) Teoras subjetivas : entre stas podemos resaltar la que se funda en "la culpa" del autor, y la que
hace referencia a la "ausencia de inters".

Aquel que usando de un derecho propio obra con intencin de daar a otro (dolo), es deicr, con la
injusta "intencin malfica".

b) Teorias objetivas : entre las tesis objetivas es posible citar : 1) la relatividad de los derechos, 2) la
regla moral, y 3) el equilibrio de los intereses.

Casos jurisprudenciales :

Segun Velez / Compagnucci :

Son variados los casos en que la jurisprudencia aplic la tesis del abuso del derecho para limitar diversas
pretensiones en justicia. As, en medidas cautelares indebidas o desmedidas con relacin al derecho que
ese reclama; o bien en los pedidos de quiebras; o cuando se pide la demolicin parcial de una
construccion lindera, basndose en la prohibicin de edificar en suelo ajeno; o el ejercicio del pacto
comisorio ante el deudor que pag gran nmero de cuotas; o el del acreedor-vendedor que pretende
hacer efectiva la clusula penal sobre lo pagado y resolver el contrato, etc.

Casos citados Compagnucci :

En la jurisprudencia francesa son clsicos los ejemplos de "las fuentes de Saint - Galmier", y el arrt de la
Corte de Casacin en "Clement Bayard c/Coquerel".

1) En el primer caso (Saint Galmier) el dueo de una heredad hizo un pozo en su terreno con el fin de
cortar las venas hdricas que alimentaban un inmueble lindero, y mediante bombas, arrojaba esas aguas
a un arroyo cercano. La Corte de Lyon consider que ello constituia un acto abusivo realizado con
intencin malfica.
2) El caso "Clement Bayard c/Coquerel" fue el de un propietario (Coquerel) que hizo constriur en su
terreno armazones de maderas con pinches de hierro en sus puntas (que no le prodigaban ninguna
utilidad) a fin de impedir que su vecino (Clement Bayard) pudiere maniobrar los dirigibles que guardaba
en el hangar del bien lindero. Su intencin declarada era poder vender a buen precio su terreno. La
Corte de Casacin conden a Coquerel y orden la destruccin de esa obra por considerar que
constituia un ejercicio antisocial del derecho de propiedad y que tena uan evidente intencionalidad
maliciosa.

Segun Nuevo ccc / Wierzba :

El nuevo cdigo civil y comercial de la nacin recogi los antecedentes citados, al incluir la figura bajo
estudio como un principio general del ejercicio de los derechos, ms all de considerarla luego en casos
particulares. (ejemplo : el derecho de retencin concluye por abuso del derecho del retenedor; en
materia de extincin de la comunidad ante la anulacin, divorcio o separacin de bienes el efecto
retroactivo previsto puede ser modificado por el juez fundndose en el abuso de derecho.)

Derecho Comparado :
Segun Compagnucci :

En la legislacin extranjera se anotan cuatro corrientes :

a) los cdigos que no consagran el principio,

b) los que hacen referencia subjetiva a la intencin de daar,

c) los que refieren a la buena fe

d) los que hacen con relacin a los elementos objetivos.

Dentro de la primera clasificacin est el Cdigo civil frances, aunque s desealar que tanto la
jurisprudencia como la doctrina francesa han hecho permanente aplicacin de la teora.

El Cdigo Civil Alemn dice que el ejercicio de un derecho es inadmisible si slo tiene en mira causar un
dao a otro. Con lo que ubica en la tesis subjetiva que toma en consideracin las intencionalidades.

Prohibir el abuso por ser contrario a la buena fe ha sido un principio que numerosas leyes han seguido.
As, el Cdigo Civil suizo de 1907, dispone que los derechos deben ejercerse segn la buena fe y que no
se protege el ejercicio abusivo de los derechos.

Para concluir, varias leyes han consagrado la prohibicin del abuso fundado en la "moral", las "buenas
costumbres", los "fines sociales", o la "funcin de la ley". Asi el codigo civil portugues de 1966, el
mexicano, etc. Esta tendencia se anota en nuestra legislacin.

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3) Enriquecimiento sin causa : Definicin. Naturaleza Juridica. Su naturaleza.
Requisitos para su ejercicion Casos legislados.

Enriquecimiento sin causa definicin Wierzba :

El enriquecimiento sin causa, como fuente autnoma de las obligaciones, tiene lugar cuando se produce
un desplazamiento patrimonial de una persona a otra, de tal modo que sta ultima incrementa su activo
o disminuye su pasivo, y aqulla se empobrece, sin una causa jurdica.

Es un principio jurdico que prohibe enriquecerse sin razon a costa ajena. La accin que se otorgar al
que sugra el empobrecimiento es una consecuencia de la aplicacin de dicho principio, y tiene como
finalidad restituir el equilibrio patrimonial alterado.

En la Argentina, los sucesivos proyectos de Reforma del Cdigo Civil trataron explicitamente esta figura,
y el nuevo cdigo siguiendo el mtodo del Proyecto 1998 incluy una regulacin sistemtica, con
disposiciones generales para el enriquecimiento sin causa y particulares para el pago de lo indebido.

As dispuso que "Toda persona que sin una causa lcita se enriquezca a expensas de otro, est obligada
en la medida de su beneficio a resarcir el detrimento patrimonial del empobrecido. Si el enriquecimiento
consiste en la incorporacin a su patrimonio de un bien determinado, debe restituirlo si subsiste en su
poder al tiempo de la demanda (art 1794 nuevo CCC)

Naturaleza Juridica wierzba:

Consagrado ya en el derecho romano, como una regla de equidad y justicia impuesta por el derecho
natural, hacia los fines de la Repblica, el enriquecimiento sin causa se habra asociado a las condictios o
acciones de repeticin que tenan como fin la restitucin de cosas ciertas o cantidades de dinero, sin
necesidad de indicar el fundamento de la obligacin.

A lo largo de la historia se ha discutido si el enriquecimiento sin causa constitua un principio general de

derecho, o bien una fuente de las obligaciones. Entre quienes adheran a este ltimo criterio, hubo
posiciones que subsuman esta figura en el concepto de cuasicontrato, como hecho voluntario licito al
que la ley asignaba iguales o similares efectos que al contrato, sin que existiera acuerdo de voluntades

Pero en el siglo XIX y especialmente en la doctrina francesa, se produjo un gran desarrollo de esta figura
y su reconocimiento como fuente autnoma de las obligaciones. Se sostuvo entonces que el deber de
restituir del enriquecido constituye una obligacin y el enriquecimiento sin causa que se produce
previamente seria la causa fuente de tal obligacin. Sin perjuicio de esta evolucin, queda claro que el
instituto tiene proyeccion mayor a la de fuente obligacional y obra como principio general de
derechoinvocado en situaciones variadas.

Naturaleza juridica Compagnucci :

Cuando estudian la naturaleza juridica del enriquecimiento sin causa, algunos autores lo hacen con
referencia al fundamento de la accin que deriva de la aplicacin del principio actio de re im verso (que
significa volver las cosas al estado anterior). Creemos necesario diferenciar a la institucin en si misma
de la consecuencia o efectos que genera en su aplicacin.

Sin pretender agotar la sustancia del instituto es posible observarlo de diferentes angulos :

a) como un principio general del derecho : est muy difundida la tesis que dice que la prohibicin de
enriquecerse injustamente o sin causa constituye uno de los principios generales del derecho. Hay
soluciones precisas y concretas para casos tpicos que se encuentran en el artculado del Cdigo Civil
Argentino (Velez), con lo cual se puede llegar a una generalizacin que enuncie como regla que la
prohibicin de enriquecerse sin causa constituye un principio del derecho, o al menos una "doctrina
general" aplicable en las decisiones judiciales y en la doctrina de los autores.

b) como un cuasicontrato : hoy casi se descarta el encasillamiento del enriquecimiento entre los
cuasicontratos, ya que entre ambos hay una relacin de oposicin y de exclusin. Para una primera
aproximacin, los cuasicontratos ocupan supuestos que quedan fuera de los contratos y de los hechos
ilicitos, incluyndose entre ellos casos como la gestin de negocios ajenos, el pago de lo indebido y el
empleo til, donde el enriquecimento injusto es el fundamento de las obligaciones que de all nacian.

c) vinculado a la teora de la causa. A partir de 1920 y por influencia de la doctrina alemana, en Francia
se comenz a diferenciar el enriquecimiento injusto del enriquecimiento sin causa, elevandose la
importancia e influencia de la teora de la causa en este instituto.

La ausencia de causa ha sido entendida como "falta de razn suficiente" o "falta de derecho o justicia", o
como indica Diez Picazo "una situacin juridica que autoriza al beneficiario de una atribucin
patrimonial a recibir sta y conservarla, ya bien porque el negocio s vlido o eficaz, o existe una
disposicin legal que autoriza aquella consecuencia.

Requisitos para su ejercicio (Wierzba ccc) :

1) Enriquecimiento del demandado : se requiere el incremento del activo o la disminucin del pasivo
patrimonial del accionado, mediante el ingreso de bienes, el aumento de su valor, la eliminacin de
gastos que l hubiera debido realizar, la falta de remuneracin de servicios, etc.

2) Empobrecimiento del actor : consiste en el menoscabo econmico consecuente, que afecta al titular
de la accin.

3) Relacin causal entre el enriquecimiento y el empobrecimiento: Es preciso que exista una relacin
de causa-efecto adecuada entre estos dos extremos.

4) Ausencia de justa causa: No debe haber una causa fuente que legitime el enriquecimiento. Es decir,
el aumento en el patrimonio del demandado no debe fundarse en un contrato, en una donacion, etc.
5) Inexistencia de otra accin ms justa. Subisidiariedad : No debe tener el empobrecido otra accin o
va de derecho a su disposicin para obtener la debida indemnizacin de su perjuicio. De hehco, la actio
re im verso se considera residual. Este requisito ha sido consagrado en forma explicita por el nuevo
codigo, que en su art 1795 dispone "La accin no s procedente si el ordenamiento juridico concede al
damnificado otra accin para obtener la reparacin del empobrecimiento sufrido".

Casos legislados (Compagnucci) :

El principio de enriquecimiento sin causa ha sido reconocido y aplicado en numerosos fallos de nuestros
tribunales. A veces se lo ha desbordado y alongado en demasa, pero debemos reconocer su utilidad
para decidir con justicia casos concretos.

Se aplic para :

a) Compensar el uso de una marca de fbrica para un producto de diferente clase donde se explotaba la
fama de la marca,

b) en la ocupacin de un inmueble por un condomino a pedido de los dems, c) ante el reclamo de un

precio locativo en la disolucin de la sociedad conyugal por quien no usaba el hogar conyugal,

d) ante el derecho a cobrar el premio del comprador de un billete de loteria que luego fue extraviado,

e) las diferencias de salarios que le puede corresponder a una ordenanza que se desempea en otras
tareas de mayor remuneracin, etctera.

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4) Pago de lo indebido. Concepto. Antecedentes histricos. Clases : Pago sin
causa, pago por error. Diferencias. Prueba. Legitimacin pasiva y activa.

Pago de lo indebido. Concepto. (Compagnucci) :

El pago tiene siempre una funcin solutoria y se apoya en un precedente de validez que le da la
justificacin legal.

El solvens (pagador) acompaa la atribucin patrminoial para otro con el nimo de extinguir la
obligacin. Por ello cuando el pago carece de fundamento suficiente para mantenerse y producir efectos
extintivos cae como tal, y el accipiens (receptor) queda obligado la restitucin.

El pago s indebido cuando permite al solvens recuperar aquello pagado, y consecuentemente no

legitima al accipiens a retener lo recibido.

Antecedentes histricos (Compagnucci) :

los antecedentes histricos se remontan al derecho romano clsico, donde hallamos las condictios, que
fueron los remedios jurdicos que se empleaban para recuperar lo pagado indebidamente.

Clases (Compagnucci) :

La doctirina nacional ha dado diferentes contenidos a los supuestos de pago indebido. Sobre ello no
existe uniformidad de pareceres, si bien es dable sealar que hay coincidencia en lo sustantivo, aunque
no en la manera de clasificar o incluir los diferentes tipos.

Tanto Colmo, como Llambias incluyen tres casos : el pago por error, el pago sin causa, y el pago
obtenido por medios ilcitos.

Pago sin causa : la corriente intermedia indica que el pago sin causa es el realizado cuando la obligacin
no existe, pues carece de su antecedente jurdico vlido que es la causa. El solvens no es deudor con
relacin al accipiens, que a su vez carece del ttulo de acreedor. (Alterini, Trigo represas)

Pago por error : El principio se encuentra enunciado en el art. 784 : "el que por un error de hecho o de
derecho, se creyere deudor, y entregase alguna cosa o cantidad de pago, tiene derecho a repetirla del
que la recibi". los requisitos surgen del mismo artculo : a) demostrar un verdadero pago, b) que sea
indebido, c) que haya mediado error.

Diferencia entre el pago sin causa y el pago por error :

En el pago por error s necesario que el solvens que pretende recuperar lo pagado pruebe el vicio del
error, en cambio, cuando se trata de un pago sin causa, al no existir un nexo obligacional el error no
interesa y ser el accipiens si pretende mantener el pago recibido quien deber acreditar la existencia
de una causa legitimante (En este ltimo caso se facilita la procedencia del reclamo, cosa que no ocurre
en el pago realizado por error, donde es inevitable la demostracion de este vicio).

Prueba :
Segun Compagnucci / Velez :

Para la procedencia de la pretensin repetitoria deber demostrarse a) el pago; b) el carcter de deudor

en el solvens y de acreedor en el accipiens, y c) el error.

Los dos primeros objetos probatorios resultan de simple demostracin. El pago se prueba con
cualesquiera de los medios admitidos, y generalmente con el ms idneo: el recibo. El problema mayor
se presenta con la demostracin del vicio del error, para ello se deber acudir a todo tipo de pruebas,
especialmente a las presunciones y a los testigos.

Segn Wierzba / Nuevo ccc :

En el Cdigo de velez el error debia probarse, que poda ser de hecho o derecho. EN caso de probarse el
error del pago, poda repetirse porque dicho error no era excusable

Con el CCC esto vara ya que en su artculo 1797 (CCC) se sostiene la irrelevancia del error "la repeticin
del pago no est sujeta a que haya sido hecho con error".

Esto no quiere decir que no haya pago por error, sino que no hay que probar dicho error para repetir el
pago.

Para la procedencia de la pretensin repetitoria debe demostrarse: a) la existencia del pago, b) el

carcter de deudor en el solvens y de acreedor en el accipiens, y c) el error.

Legitimacin Activa (Compagnucci) :

En nuestro derecho, el solvens es quien se encuentra legitimado para reclamar la repeticin de lo

pagado. s una accin patrimonial transmisible a los herederos, cesible a terceros, y ejercitable por va
de la accin subrogatoria.

Legitimacin Pasiva (Compagnucci) : la accin debe dirigirse contra quien recibi el pago
(accipiens). Si se pag a un mandatario igualmente la pretension va contra el mandante. Si se pag a un
tercero no autorizado, contra l debe dirigirse la demanda, salvo que el acreedor ratifique la gestin; en
tal caso la situacin es como se la indic al principio (Arts 1935 y 1936 Velez).

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5) Efectos: Conducta del accipiens. Frutos, perdida, deterioro. Costas del juicio.
Respecto a terceros : cosas muebles e inmuebles.

Efectos, conducta del accipiens (Compagnucci 91 / 73) :

Para analizar los efectos que produce la sentencia que condena a la restitucin del pago indebido es
necesario, previamente, diferenciar el accipiens de buena fe del accipiens de mala fe.

a) Es de buena fe cuando, por razones serias y fundadas, est convencido de su carcter de acreedor, o
de tener derecho a recibir el bien o servicio que le fu prestado, adems, la buena f siempre se
presume

b) en cambio, el acreedor es de mala fe cuando tiene conciencia de la ilegitimidad de su titulo y

carencia del derecho a percibir.

Frutos y Costas del juicio ( Compagnucci ) :

Si el accipiens s de mala fe, debe considerarselo como al poseedor de mala fe, devolver la cosa, o las
cantidades percibidas, con ms los intereses o frutos que percibi o pudo percibir desde el momento del
pago. Si la cosa se destruye, se deteriora o se pierde, debe la indemnizacin correspondiente a tales
daos, salvo que ellos igual se hubieran producido estando la cosa en poder del solvens.

Los frutos que devenga la restitucin y las costas que debi abonar en un juicio donde pag
indebidamente sern soportadas por el que reclama. sta es la tesis mayoritaria en nuestra doctrina,
Aunque pareciera ms justa la solucin que indica que admite su reclamo restitutorio justamente con lo
principal.

Respecto a terceros (Compagnucci) :

Cuando el accipiens enajena la cosa recibida a un tercero, es necesario distinguir si se trata de un bien
mueble o de un inmueble.

Cosas muebles e inmuebles :

Si es una cosa mueble, el tercero de buena f que adquiri la cosa no robada ni perdida est protegido y
repele cualquier accin reivindicatoria (Art 2412 Velez)

Tratandose de un inmueble, el art 787 velez consagra la solucin que diera Velez Sarsfield para estos
supuestos, s decir la procedencia de la reivindicacin contra el tercero, haya sido el accipiens de buena
fe o de mala fe, en concordancia con el principio establecido en el art 3270 velez.

Luego de la modificacin de la ley 17711 al art 1051, se protege al tercero adquiriente de cosas
inmuebles de buena fe y a titulo oneroso, se trate de un acto nulo o anulable, en estos casos no procede
la accin reivindicatoria.

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6) Pago por causa ilcita o inmoral. Torpeza bilateral. Pago obtenido por medios
ilcitos. Obligacin putativa y su liberacin.

Pago por causa ilicita o inmoral (hoja 93 libro compagnucci, 46 hoja digital wierzba) :

Segun Wierzba (art 1796 inc. d nuevo ccc) :

Tambin reconoce sus antecedentes en el derechoo romano, en la lalmada condictio ob turpem vel
ininustam causam. Requiere torpeza por parte del solvens, adems de falta de conciencia sobre el
carcter ilcito del pago, si se pretende la reparacin de lo abonado. Ello es as, pues la ley procura
disuadir conductas ilicitas e inmorales y restarles proteccin normativa.

Segun Compagnucci :

Si bien el art 792 refiere, entre los supuestos previstos, al pago dado por una causa contraria a las
buenas costumbres, las normas especficas al respecto son los arts. 794 y 795, que indican la repeticin
del pago cuando se realiza en virtud de una "causa contraria a las leyes o al orden pblico", o a "causa
contraria a las buenas costumbrs". El codificador aplic el principio romano de la condictio ob turpem
vel iniustam causam.

Torpeza bilateral :

Es el caso en el que el que paga ha obrado tambin de forma inmoral o contraria a la ley, en estos casos
no puede pretender la reparacin, aunque el pago constituya a la vez para el accipiens un ttulo ilegtimo
de adquisicin. En el caso de torpeza de ambas el rechazo de la accin favorece al accipiens.

Pago obtenido por medios ilicitos :

Segun Wierzba (art 1796 inc. e) :

Este caso en realidad se presenta cuando el deudor paga aquello que debe a un acreedor que percibe
aquello a lo cual tiene derecho; pues si quien paga es un tercero, se tratar de un pago sin causa. Pero
los medios de pago en s son dolosos o violentos: as por ejemplo, el adquiriente obtiene la entrega del
bien debido a costo rebajado, segn el compromiso asumido por el vendedor, pero al efecto lo amenaza
con un arma de fuego.

La norma autoriza la repeticin en estos supuestos, y al hacerlo sigue el criterio previsto en el Cdigo de
Vlez Sarsfield (art 792), no as la opinin de la doctrina mayoritaria que se pronunci por la
irrepetibilidad, por considerar que entre los obligados si hay una causa de la obligacin en estos
supuestos, entre otras razones (trigo represas, llambias). En cualquier caso el accipiens podr ser civil y
hasta penalmente responsable si su obrar antijurdico caus un dao al solvens.

Segun Compagnucci :

El art 792 se refiere al caso del pago que se obtiene utilizndose medios ilcitos, y ordena su repeticin.
Tiene como fuente mediata la condictio ob injustam causam del derecho romano.

se d como ejemplo el caso de un acreedor que, actuando con dolo o violencia, obliga a pagar al deudor;
se trata de un acto delictivo que precede a la entrega de una cosa

Obligacin putativa y liberacin (Compagnucci) :

La obligacin s putativa cuando, por un lado, alguien se cree deudor y asume esa calidad, sin serlo, y
por otro lado, quien cree que s su acreedor no tiene ese ttulo, se trata de estados errneos en los que
las partes actuan de buena fe.
El caso est previsto en el art 796 (Velez), que dispone que si alguien suscribi algun instrumento le
deber ser devuelto y adems, se le trandr que liberar expresamente mediante otro documento.

Es que por el error se arriba a una situacin jurdica que carece de causa, y por ello la ley ordena volver
al statu quo ante, es decir, al estado anterior.

En cambio la liberacin putativa es la que hace por error el verdadero acreedor a su verdadero deudor
(art 797 Velez). En este suspuesto el deudor debe reconocer la existencia de la deuda y restablecer
todas las garantas con la misma calidad del isntrumento original. Importa la buena fe en el acreedor y
no interesa la actitud del deudor.

/FIN BOLILLA 3/
CIVIL 2

Bolilla 4 Efectos de las obligaciones

1) Entre las partes y con relacin a terceros. Cumplimiento por tecero, a favor de
tercero y a cargo de tercero.

Entre las partes y con relacin a terceros (Compagnucci):

Las consecuencias normales y anormales de las obligaciones se refieren en primer lugar a uqienes se
hallan vinculados jurdicamente: acreedor y deudor. Por ello se afirma vlidamente que las obligaciones
no traen consecuencias a los terceros; Esto se denomina "efecto relativo de las obligaciones o de los
contratos". El art 503 dice que los efectos de las obligaciones se producen entre acreedor y deudor y
sus sucesores.

Efectos con respecto a terceros (Compagnucci) :

Vinculado a los terceros es dable analizar tres aspectos: el cumplimiento por tercero, a cargo de un
tercero y en favor de tercero.

a) Cumplimiento por tercero. Como regla general, puede afirmarse que los terceros estn legitimados
para cumplir, sin ser verdaderamente deudores ni representantes de stos. As nuestro Codigo de velez
admite esa posibilidad en los arts. 726 (velez) 727 y 728.

La excepcion a esta regla est prevista en el art. 730 (velez) y se vincula a la obligacin de hacer intuitu
personae, de lo que ya hicimos mencin.

Wierzba : Se admite que la obligacin de hacer sea ejecutada por una persona diferente al deudor, a
menos que de acuerdo a lo pactado, a la naturaleza o circunstancias de la obligacin resulte que ste fue
elegido por sus cualidades para realizarla personalmente, presumindose tal eleccin en los contratos
qeu requieren una confianza especial.

b) Cumplimiento en favor de tercero: El cumplimiento o promesa en favor de tercero s un tema

que corresponde estudiar en el curso de contratos, por lo que haremos aqu slo una breve referencia.
Est legitimado en el art. 504 (Velez), y toda la doctrina ha entendido que esta norma tiene una
desubicacin metodolgica, peus debi ser incluida como un aspecto de los "efectos de los contratos".

La promesa en favor de terceros es una contratacin donde las partes deciden atribuir un derecho a un
tercero que, por ser tal, no tuvo intervencin en el acto, ni queda obligado por l. En esta relacin
existen tres partes: el estipulante, el promitente y el tercero. En tanto el Estipulante es quien pone y
propicia la promesa; el promitente s quien se obliga a cumplirla, y el tercero s el beneficiario de esa
promesa.
c) Cumplimiento a cargo de tercero. Tambin se lo lalma "Promesa del hecho del tercero", y consiste
en una situacin jurdica por la cual el deudor se obliga a que un tercero haga efectiva una prestacin en
favor del acreedor. Aqu tambien hay una excepcion al principio de "relatividad de los contratos".

La obligacin que asume el deudor puede ser de medios o de resultado. Es de medios cuando slo
promete desarrollar todas las diligencias y medidas necesarias para que el tercero quede obligado.

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2) Dinmica de la Obligacin: Cumplimiento e incumplimiento. Medios de
ejecucin. Ejecucion forzada especifica : obligaciones de hacer y no hacer.
EJecucion por otro. Astreintes: Concepto, naturaleza jurdica y carcteres. Su
fundamento. Recepcin en el cdigo civil. Otros casos legislados.

Dinmica de la Obligacin: Cumplimiento e incumplimiento (Compagnucci):

La faz dinmica o de ivda efectiva de la obligacin se pone de manifesto con su cumplimiento o

incumplimiento. Con relacin al cumplimiento ya hicimos referencia a ello, y se puede sintetizar en la
funcin solutoria o del pago. El anlisis del incumplimiento es ms dificultoso, e integra la temtica de la
responsabilidad civil. Hay siempre incumplimiento cuando una persona infringe un deber jurdico que le
atae.

Si el deber jurdico fu establecido convencionalmente el incumplimiento s contractual y la

responsabilidad consigueinte sigue ese rumbo; por el contrario, si el deber jurdico es la obligacin
genrica que se tiene de no daar a los dems, y no existe una ligazn previa, la responsabilidad es
extracontractual.

Es habitual entre nuestros autores sostener que el incumplimiento es coincidencia entre la conducta
obrada y la conducta debida; mientras que el incumplimiento seri lo contrario.

Medios de ejecucin (Compagnucci) :

Ante la lesin al derecho de crdito, el acreedor dispone de vas de ejecucin para satisfacer el inters
violado; es el denominado cumplimiento forzoso que regula el art 505 (Velez) en forma gradual y
sistemtica. En la norma aparecen el cumplimiento forzado especifico, la ejecucin por medio de tercero
y por ltimo la satisfaccin de los daos y perjuicios por equivalente dinerario. Los dos primeros
constituyen casos de ejecucin directa, y el ltimo de ejecucin indirecta (Galli)

Ejecucin forzada especfica (Compagnucci).

Se llama tambien ejecucin in natura, y consiste en lograr que el acreedor vea satisfecho su crdito
exactamente igual que si el deudor hubiera cumplido voluntariamente.
Este tipo de ejecucin es obviamente "forzosa", lo cual implica utilizar el auxilio de los rganos del
Estado para el logro de esa finalidad. As, el inc. 1 del art 505 velez / actualizado a 777 ccc consagra esta
posibilidad al darle derecho al acreedor para "emplear los medios legales a fin que el deudor le procure
aquello que se ha obligado".

ste es el primer camino que debe tomar el acreedor, reclamando aquello a que el deudor se oblig. Ello
que no siempre s posible, debe ser analizado en el mbto de las obligaciones de dar, de hacer y de no
hacer.

Segun nuevo Cdigo :

Art 777. Ejecucin forzada. El incumplimiento imputable de la prestacin le d derecho al acreedor a :

1) exigir el cumplimiento especifico

2) hacerlo cumplir por terceros a costa del deudor

3) reclamar los daos y perjuicios.

a) Obligaciones de dar (Compagnucci) : En las obligaciones de dar, para lograr el cumplimiento

forzado especfico el acreedor puede utilizar los rganos judiciales y la consiguiente fuerza pblica (ej.
solicitar el embargo y consiguiente secuestro del objeto o los objetos debidos). Para el caso es
indiferente que se trate de una obligacin de dar cosas ciertas o de dar cosas inciertas. Tambin da lo
mismo que stas sean para constituir un derecho real o para restituirlas a su dueo.

b) Obligaciones de hacer (Compagnucci) : En las obligaciones de hacer la ejecucin forzada s

menos rigurosa que en las de dar. La ejecucin forzosa es factible, pero tiene como lmite la
imposibilidad legal de ejercer violencia contra la persona del deudor (art 629) aunqeu es viable utilizar
todos los medios legales para ello (Embargos, intimaciones, astreintes, etctera).

Ejemplos de este tipo de cumplimiento se dan en la denominada "obligacin de escriturar"; en forma

reiterada en nuestra jurisprudencia autoriza que el juez suscriba la escritura ante la negativa del deudor;
o bien, cuando resulta subrogable la actividad del deudor, se ordena que lo hagan sus auxiliares o
representantes.

b) Obligaciones de no hacer. art 778 ccc : Es aquella que tiene por objeto una abstencin del
deudor o tolerar una actividad ajena. Su incumplimiento imputable permite reclamar la destruccin
fsica de lo hecho y los daos y perjuicios.

Ejecucin por otro (Compagnucci ) :

El inc. 2 del art 505 (velez) admitia que el cumplimiento forzoso sea hecho por un tercero, es decir, por
aquel que no s parte en la relacin de obligacin. Se debe diferenciar esta figura de la del
"cumplimiento voluntario" o pago por tercero", ya que en el caso que analizamos el tercero cumplir, no
espotneamente, sino como consecuencia del pedido del acreedor, que, como dice el Cdigo, hace
ejecutar la prestacin por otro (tercero) a costa del deudor.

(Es importante sealar, como lo hace la mayora de los autores, que el cumplimiento por tercero,
cuando se obtiene mediante la previa autorizacin judicial, difiere en sus efectos del que se realiza a
simple pedido del acreedor y luego se hace conocer judicialmente).

Astreintes (Compagnucci, 804 nuevo ccc) :

La astreinte es un medio para que el deudor cumpla in natura la prestacin prometida. Se la puede
conceptualizar como una condena econmica que imponen los jueces para vencer la resistencia de
deudores renuentes, a fin de que cumplimenten las sentencias judiciales.

la astreinte resulta una institucion tpicamente francesa, y es un vocablo que carece de una traduccin al
espaol. Se la puede identificar con expresion como: "conminar", "constreir", o "coaccionar".

Define Starck a la astreinte como: "Una condenacin al pago de una suma de dinero fijado a tanto por
da de retardo u otra unidad de tiempo (hora, minuto, semana o mes) destinada a presionar sobre la
parte condenada a fin de incitar a ejecutar la decisin judicial.

a) Antecedentes de las astreintes.

Se las utiliz en Francia en el siglo xiii y especialmente en los mandamientos judiciales del siglo xix, al
comienzo, los jueces fijaban sumas globales, y luego un tanto por da. Se trae como ejemplo clsico una
sentencia del tribunal de Gray, del 25 de julio de 1811, por la cual se conden a una persona a realizar
una retractacin pblica bajo emplazamiento de pagar tres francos por cada da de demora.

En Francia los autores clsicos fueron contrarios a las astreintes por considerarlas ilegales y arbitrarias
(Demolombe, Aubry y Rau, Huc, Laurent). Sin embargo, su aplicacin tuvo amplia difusin y desarrollo,
no slo en aquel pas sino en casi todo el mundo. Es receptada legislativamente en los cdigos civiles de
Egipto, Siria, Argentina.

Hacia 1959 la jurisprudencia de nuestro pas fue reacia a las astreintes. A partir de all, y hasta su
consagracin legislativa, numerosos fallos hicieron lugar a su inclusin en las sentencias para hacer cesar
ruidos molestos; efectivizar el cumplimiento de un regimen de visitas de un padre, etc.

b) Naturaleza Jurdica de las astreintes:

Existe consenso en sostener que la astreinte no constituye no constituye una indemnizacin de daos y
perjuicios, ni s una clasula penal, ni una pena civil impuesta por lo pasado (Colmo, Cazeaux, trigo
represas, Llambias).

Para Llambas es un "medio de compulsin". Cazeaux considera, siguiendo a Carnelutti, que es una
"medida procesal de ejecucin". Segn nuestro criterio consiste en una pena civil discrecional,
provisoria y futura, que itene como fin lograr el cumplimiento de una sentencia judicial.
c) Caracteres de las astreintes:

La astreinte tiene lso siguientes caracteres: a) es una pena civil, b) es provisional, c) es conminatoria, d)
es accesoria, e) es discrecional, f) es subsidiaria y g) es dineraria.

1) Pena civil : Es una penalidad o sancin que se impone ante la posibilidad del incumplimiento de una
sentencia judicial, ya que esa condena es ejecutable en los bienes del deudor.

2) Provisional. Es importante resaltar este carcter, que se une a su "futuridad"; ya que los jueces
pueden vlidamente disminuir o dejar sin efecto la sancin ante el incumplimiento, promesa o
cumplimiento por parte del deudor, o prueba que justifique su reticencia.

3) Conminatoria. Su finalidad consiste en vencer la renuencia del obligado, de all su carcter

conminatorio.

4) Accesoria. Es accesoria, pues sigue a la condena que es lo principal, asegurando as el cumplimiento

de la sentencia, se deduce que la astreinte es cesible juntamente con el derecho al que accede.

5) Discrecional. El carcter de discrecional significa que los jueces pueden imponerlas o no segn la
valoracin que hagan del caso concreto; asimismo, pueden establecer el importe de la sancin, aunque
para esto ltimo el Cdigo Civil argentino prev una relacin con el patrimonio del deudor.

6) Subsidiaria. Significa que su aplicacin deviene a falta de otro medio para lograr la ejecucin de la
sentencia. Sin embargo, algunos autores creen que carece de este carcter ( Borda, Reimundin)

7) Dineraria. De conformidad a lo que el mismo art 666 bis (Velez) dispone, la astreinte siempre debe
ser fijada en una suma dineraria.

d) Fundamentos de las astreintes :

Discurrir sobre los fundamentos de la institucin, o mejor, decir por qu es posible aplicar estas
condenaciones dinerarias, ha dado lugar a agudas controversias, especialmente en los pases en los que
no est legislada.

En Francia se controvirti su razn y procedencia hasta la sancin de la ley del 5 de julio de 1972 pues
desde ello los jueces tienen suficiente poder para su aplicacin. Lo mismo ocurre en nuestro pas. En
consecuencia, su fundamento reside en la posibilidad del juez del ejercicio de su propio imperio para
obligar a cumplir las sentencias.

Recepcin en el cdigo civil, casos legislados (Velez y Nuevo ccc):

La ley 17.711 incorpor las astreintes en el art 666 bis del Cd Civil en el titulo donde se trata de las
obligaciones con clusula penal.
Tambin estn previstas en el art. 37 del cd proc. civil y comercial de la nacin, y con igual redaccin
(similar a la del codigo civil) en el mismo articulo de la ley procesal de la provincia de Buenos Aires.

De conformidad con lo establecido en el art. 666 bis, la aplicacin de las astreintes constituye una
potestad judicial y tiene siempre como destino vencer la resistencia al cumplimiento de un deber
impuesto en una condena (en el art 666 bis donde dice "cumplieron" y debera decir "cumplieren").

Segun el nuevo Cdigo:

Se tratan en el art 804 bajo el titulo de Sanciones Conminatorias : los jueces pueden imponer en
beneficio del titular del derecho, condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quienes no
cumplen deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial. las condenas se deben graduar en
proporcin al causal econmico de quien debe satisfacerlas y puedan ser dejadas sin efectos o
reajustadas. Si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder.

En este artculo de una gran similitud con el 666 bis del Cd. Civil en el texto que incorpor la ley 17.711
en el ao 1968, se regulan las a streintes que, tanto el Cdigo de Vlez como el nuevo Cdigo, traducen
al idioma espaol castellano, como " Condenaciones conminatorias"

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3) Ejecucin Forzada Indirecta: Finalidad. La garantia patrimonial. Su limite.

Ejecucin forzada indirecta, finalidad (Compagnucci):

A la ejecucin forzada indirecta se la conoce bajo diferentes denominaciones: "medios anormales o

accidentales de la obligacin"; "satisfaccin del inters secundario del acreedor"; "indemnizacin del
dao contractual". o ms simplemente como "responsabilidad civil contractual".

Se prev de esta manera satisfacer el inters del acreedor de acuerdo con lo que dispone el art 505 inc.
3 cod. civil (velez) s decir, mediante el pago de la indemnizacin de los daos y perjuicios.

La ejecucin forzada indirecta requiere varios presupuestos que corresponden a la responsabilidad civil
en general: a) antijuridicidad o incumplimiento; b) imputabilidad o factor de atribucin; c) el dao y d) la
relacin de causalidad entre el incumplimiento y el perjuicio.

El tema tiene una cercana vinculacin con la responsabilidad civil extracontractual y algunos de sus
elementos son comunes a ambos tipos.

Segn el nuevo cdigo articulo 730 inciso 3ro :

Ejecucin forzada indirecta el inciso 3ro. prev el lograr el pago de las indemnizaciones que pudieren
corresponder a los daos ocasionados por el incumplimiento.

La garanta patrimonial :
La garanta patrimonial se fundamenta en el principio universal que indica que los bienes del deudor son
la garanta comn de los acreedores, consagrado expresamente, y explicitado en los arts 2092 y 2093
del Cd. Civil francs, lo mismo en el art. 1911 del Cd Civil espaol.

En nuestra legislacin el principio no est expresao pero surge de las figuran que lo rodean protegen y
hacen efectivo el crdito, as por ejemplo en las acciones patrimoniales (revocatoria, subrogatoria y de
simulacin), la accin directa, el derecho de retencin, las medidas cautelares (embargo, inhibicion
general de bienes, anotacin de litis, prohibicin de contratar), etc.

El patrimonio del deudor se compone de una masa de bienes que no tiene ms unidad que la basada en
la titularidad de ellos. El acreedor, como nos indica Nicol, no tiene un derecho sustantivo sobre los
bienes del deudor, pues stos son solamente "objeto potencial de la accin ejecutiva". Si bien es la ley
civil la que indica la posibilidad de ejecucin, la va es meramente instrumental.

Su limite :

Seala Cazeaux que la garanta patrimonial tiene dos limites :

1) No todos los bienes del deudor son ejecutables para afrontar el pago de sus obligaciones. As lo son
segun el art. 3878 de Velez : el lecho cotidiano del deudor y su familia, las ropas y muebles de su
indispensable uso, los instrumentos necesarios para su profesin, arte u oficio, tampoco se permite el
embargo sobre jubilaciones, pensiones, y salarios hasta determinado porcentaje, o sobre el bien de
familia (cuotas alimentarias).

2) No siempre lso acreedores concurren en pie de igualdad. Ya que la ley dispone que hay acreedores
comunes y acreedores privilegiados, Si bien la regla es la pars condicio creditorum, es decir, que cada
uno concurre en proporcin a su crdito, a veces se consagran preferencias para que alguno lo perciba
con anterioridad a otros.

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4) Ejecucin forzada colectiva: el proceso concursal (Ley 24.522), situacin del
concursado. Ejecuciones individuales. Intereses. Obligaciones a Plazo. Embargos.
Casos de obligaciones no dinerarias.

Ejecucion forzada colectiva (Compagnucci)

La ejecucin forzada colectiva se integra con el llamado "Proceso Concursal" que es un juicio de
caracterstica universal donde se afecta todo el patrimonio del deudor y son convocados todos los
acreedores, pues, deben someterese a un procedimiento que la ley impone.
Se vincula a la insolvencia del deudor o estado de "cesacion de pagos" como un estado de impotencia
patrimonial para hacer frente a las obligaciones exigibles. Es una situacin fctica que puede llegar a
convertirse en un estado juridico mediante la sentencia de quiebra o concurso.

El proceso concursal (ley 24.522)

Los concursos civiles y comerciales se encuentran regidos por lo dispuesto en la ley 24.522 y es un tema
a desarrollar en los cursos de derecho comercial. Haremos una sinttica referencia a algunos supuestos
all previstos que interesan en nuestra materia.

a) situacin del concursado : Con la sentencia de quiebra el deudor queda desapoderado de sus bienes,
no puede disponer de su patrimonio ni administrarlo. Dicho desapoderamiento se inicia con la sentencia
y dura hasta su rehabilitacin. (arts. 107 y 177 ley concursos y quiebras). Con ello se pretende impedir
que disponga de sus bienes en perjuicio de sus acreedores.

Quedan excluidos de esa medida, entre otros : los derechos no patrimoniales, los bienes inembargables,
la administracin de los bienes del otro cnyuge, las indemnizaciones por daos fisicos, etc. (Art 108
LCQ).

La administracin le corresponde al sndico, y puede disponer de los bienes en la medida que la ley lo
autorice para ello (arts 109 LCQ) Contina la actuacin en juicio en lugar del fallido, y puede aceptar o
repudiar herencias, donaciones, etc. (arts 111 a 113 LCQ)

b) Ejecuciones individuales : Con la sentencia de quiebra se suspenden las ejecuciones individuales de

carcter patrimonial, con excepcin de las que provienen de juicios de expropiacin, y las fundadas en
relaciones de familia. Tambin los juicios hipotecarios y prendarios pueden continuarse mediante un
"concurso especial" (arts. 126 y 209 LCQ).

c) Intereses : Con el decreto de quiebra se suspende el curso de los intereses de todo crdito que no se
encuentre garantizado con prenda o hipoteca (art. 129 LCQ). Es decir, como excepcin siguen corriendo
los intereses compensatorios de los crditos prendarios o hipotecarios hasta que se haga efectivo el
pago.

d) Obligaciones a plazo. La sentencia que declara el concurso produce de pleno derecho el vencimiento
del plazo inicial, o suspensivo de todas las obligaciones del fallido. As lo dispone el art. 753 del Cd.
Velez., concordando con el art. 128 de la LCQ. En esta ltima disposicin se establece que si el crdito
cuyo vencimiento opera anticipadamente no devenga intereses compensatorios, igualmente deben ser
descontados los legales por el plazo en que se anticipa el pago. Lo cual es razonable, pues si el acreedor
recibe el capital antes del vencimiento debe deducir los intereses que eventualmetne peude rendirle el
capital por ese lapso temporal.

e) Embargos : los embargos trabados sobre bienes del deudor y las dems medidas cautelares que
fueran ordenadas y cumplimentadas con anterioridad deben mantenerse, as lo ordena el inciso 4 del
Art 21 de la LCQ.
En caso de necesidad y urgencia se admite el levantamiento de medidas cautelares para permitirle al
deudor el uso de la cosa gravada (Art 24 LCQ).

f) Conversin de obligaciones no dinerarias. El art. 127 de la ley de concursos y quiebras LCQ fija un
sistema de conversin de las obligaciones no dinerarias, ya bien porque fueron contradas en moneda
extranjera, o el crdito debe ser calculado con relacin a otros bienes. En estos supuestos el acreedor
tiene una opcin para calcular dichos crditos en la moneda nacional a la fecha del decreto de quiebra,
o a la del vencimiento de la obligacin, si fuere anterior.

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5) Accin directa: Nocin. Fundamentos. Requisitos. Efectos : Defensas
oponibles. Cosa juzgada y prescripcin. Casos.

Accin directa: Nocin (Compagnucci) :

La accin directa se le confiere a ciertos y determinados acreedores para que puedan accionar contra
terceros que no son deudores de su deudor. Se ejercita por derecho propio (No a nombre del deudor,
como en el caso de la accin oblicua, subrogatoria o indirecta), y para que los bienes ingresen en el
patrimonio de quien reclama.

s de carcter excepcional, pues se otorga ante casos concretos y definidos en la ley, ya que no s
posible extenderla por analoga a otros supuestos no previstos. Con relacin a la accin subrogatoria,
tiene la ventaja de que los bienes ingresan directamente en el patrimonio del acreedor, mientras que en
aqulla van a engrosar el del deudor. Con respecto a la accin pauliana, tambien se diferencia en que no
es necesaria la prueba de la insolvencia, ni del fraude del deudor.

Fundamentos :

Se han dado diferentes fundamentos justificantes :

Lafaille : la equidad y sentido prctico

Boffi Boggero : la justa frustracin de un enriquecimiento indebido

Demolombe, Larombire : La gestion de negocios

Entre otros.

Creemos que no se puede unificar la razn de su otorgamiento, en algunos supuestos ser la equidad o
razn de justicia como en el caso de los empleados que tienen esta accin contra el contratista principal,
y en otros habr una especie de "gestin de negocios", como en el caso del mandante contra el
sustituto.
Requisitos :

Para el ejercicio de la accin directa es necesario que se den los siguientes requisitos : a) que la ley
conceda; b) que el acreedor tenga un crdito libre y exigible; c) que el deudor sea a su vez acreedor de
un tercero por una obligacin tambin exigible; d) que ambos crditos sean homogneos y e) que la
deuda que se reclama no est embargada.

En cambio no s necesario que el deudor sea citado a juicio, ni que se lo constituya en mora, ni probar
su insolvencia, desidia o desinters.

Efectos :

El primer efecto es que la notificacin de la demanda produce el embargo del crdito en favor del
acreedor demandante, por lo cual si despus de ello el tercero le pagara al deudor, ese pago sera
inoponible al acreedor.

El pago que realice el tercero lo libera frente a su propio acreedor si el reclamo es por la totalidad de lo
que l debe o ms, si la demanda s por una cantidad menor quedar adeudando el saldo
correspondiente.

Defenses y excepciones :

El demandado que s tercero en la relacin (deudor del deudor principal) puede oponer al acreedor
todas las defensas y excepciones que tuviera contra su propio acreedor (deudor de la relacin de
origen). Es una solucin razonable, pues el hecho de que se ejercite esta accin directa no puede
importar un menoscabo a los derechos que pudiera tener el tercero.

Tambin puede excepcionarse con todas las defensas que tuviere contra el demandante, ya que, como
en general ejemplifican los autores, podra ser titular de un crdito para con el acreedor principal, y as
hacer valer la compensacin.

El tercero tambin podr alegar la prescripcin de la accin de su propio acreedor; y ms an, podra
eventualmente defenderse con la prescripcin que se hubiere producido en la accin del acreedor
contra el deudor de la relacin principal. En cuanto a lo primero se justifica por lo y adicho, y lo segundo
porque no se puede impedir al demandado alegar dicha defensa.

Cosa juzgada :

La sentencia que recaiga en el juicio entre el acreedor principal y el tercero no surte los efectos de la
cosa juzgada con respecto al deudor principal que es acreedor del tercero, en virtud de que no puede
ser opuesta a quien no tuvo intervencin de la litis, que es uno de los requisitos para hacer valer la cosa
juzgada.

Casos :
Algunos de los casos legislados de la accin directa son :

1) la que le corresponde al mandante contra el mandatario sustituido por las obligaciones que ste
hubiere contrado en la sustitucin; tambien el sustitudo que tiene accin contra el mandante.

2) la que les corresponde a quienes hubieren puesto trabajo o materiales en la locacin de obra en favor
de un locador contra el dueo de la obra o locatario, por lo uqe ste deba al empresario.

3) en la locacin de cosas procede la accin del locador contra el sublocatario por lo que ste adeude
por arriendos al locatario principal

4) la del sublocatario contra el locador por las obligaciones que nacen de la sublocacin.

5) en la gestin de negocios los terceros tienen accin contra le dominus negotii por los derechos que le
pudieren corresponder al gerente y en base a los contratos realizados

6) en las costas judiciales, el abogado que hubiere patrocinado al vencedor en el juicio, tiene accion
directa por sus honorarios contra el condenado en costas

7) en los accidentes de trabajo el obrero acreedor de indemnizacin tena accin directa contra la
compaia aseguradora.

/FIN BOLILLA 4/
CIVIL 2

Bolilla 5 Efectos, Continuacin.

1) Incumplimiento relativo: Mora del deudor. concepto. Requisitos:

Interpelacin, concepto y elementos. Clases y condiciones de la interpelacin.
Sistemas de constitucin en mora. Regimen anterior y posterior a la reforma de
la ley 17.711. Casos de mora sin interpelacin. Casos dudosos. Efectos de la
moraWZBA137. Prescripcin. Cesacin.

1) Incumplimiento relativo: Mora del deudor. concepto (Compagnucci) :

Una de las maneras de hacer relevante al incumplimiento temporal imputable es mediante la "mora del
deudor", tambin llamada mora debitoris, o mora debendi, o mora solvendi.

La mora debe diferenciarse de la simple "demora" o "retardo". Mientras la demora tiene un contenido
material y de temporalidad, la mora se basa en un ctriterio valorativo estrictamente jurdico. Para que
haya mora s necesario que al retardo de le adicione una causa imputable al deudor a ttulo de culpa o
dolo.

Se puede definir a la mora debitoris como "un estado de incumplimiento relativo por retraso culpable",
a esto se puede agregar que es necesaria la constitucin en mora mediante la interpelacin del
acreedor, y que puede existir la posibilidad de cumplimiento posterior de la prestacin.

Clases de mora :

Se pueden distinguir varias clases de mora.

a) Segn el sujeto a quien se atribuye la morosidad: hay mora del deudor y mora del acreedor.

b) Otra clasificacin es la de mora ex persona, cuando s necesaria la interpelacin para su

configuracin y mora ex re cuando se puede prescindir de dicho requisito

c) Tambien se diferencia la mora legal, que la ley regula en los supuestos muy concretos, de la mora
convencional que resulta del contenido de una clusula contractual.

Requisitos o elementos:

Los elementos surgen del concepto y de la definicin de la mora, son : a) el retardo, b) la imputabilidad,
c) la interpelacin, y d) la posibilidad de cumplimiento posterior.
a) El retardo es un elemento objetivo y mateiral configurado por un incumplimiento relativo. Es
necesario que la obligacin se haya hecho exigible, ya sea por el vencimiento del plazo o por el
cumplimiento de la condicin suspensiva.

b) La imputabilidad s la calificacin del comportamiento del deudor, pues la mora siempre encierra
una accin u omisin dolosa o culposa del obligado. Despus de la reforma al art 509 por la ley 17.711
en su ltimo prrafo pareciera hacerse expresa referencia a este requisito. Algunos autores consideran
que no es un elemento de la mora (Mosset Iturraspe), o bien que es slo elemento de la mora resarcible
(Borda). La mayora de la doctrina se atiende al criterio que subrayamos.

c) la interpelacin o requerimiento es una manifestacin de voluntad que debe realizar el acreedor para
reclamar el cumplimiento y asi constituir en mora al deudor. Se trata de un acto que no se realiza en
todos los supuestso y que exige a su vez el cumplimiento de varios requisitos previos. Veremos este
tema con ms amplitud en el pragrafo siguiente.

d) Por ultimo, s necesario que la obligacin pueda ser cumplida en interes y a satisfaccin del acreedor
con posterioridad a la mora del deudor. Y all surge el distingo necesario entre mora e incumplimiento
absoluto, ya que en este ltimo supuesto el deudor no puede cumplir la prestacin pues ella ya ha
dejado de interesar al acreedor. Esto ocurre ntidamente en las obligaciones osmetidas a un plazo
"esencial", como en el clsico ejemplo de la entrega de la torta de bodas: si no se cumple en el da de la
fiesta, ms adelante no puede el deudor liberarse entregando el objeto de la prestacin.

Inteperlacin (hoja 86 digital, 117 libro compagnucci) :

La interpelacin tambin llamada intimacin es una manifestacin formal, unilateral y recepticia por la
cual el acreedor reclama el cumplimiento de la obligacin.

En cuanto a su naturaleza jurdica, la doctrina nacional divide las aguas entre quienes sostienen que se
trata de una cto jurdico y los que creen que es un simple hecho jurdico. Siguiendo las corrientes ms
modernas, consideramos que es un acto jurdico, aun, no llega a configurar un negocio jurdico con
caracteristicas peculiares diferentes de los dos supuestos referidos.

Clases y condiciones de la interpelacin :

La inteprelacin la debe realizar el acreedor o su representante, ya sea ste legal o voluntario. El

mandatario no necesita poder pspecial, siempre que el acto se encuentre dentro de la rbita de sus
facultades. Debe ser dirigida al domicilio del deudor o al de su representante legal o voluntario, y no
interesa que el instrumento sea recibido personalmente por el destinatario.

Adems, la interpelacin puede ser judicial o extrajudicial.

a) Judicial : se perfecciona mediante una demanda en juicio de conocimiento (o en uno ejecutivo) donde
se exige el cumplimiento y se notifica al demandado. No interesa que se haya planteado ante un juez
incompetente, o que el actor haya desistido del proceso, o que la demanda sea nula por vicios de forma
(Llambas, Wayar). En los casos de nulidades procesales insalvables (falta de firma) o perencin de la
instancia, la interpelacin no produce efectos (Esta ltima afirmacin se encuentra controvertida en
nuestra doctrina):

b) Extrajudicial : Se puede realizar mediante cualquier forma, ya sea verbal, o por escrito, por acto
privado o pblico, etcetera. Los problemas, como ensea Cazeaux pueden ser de orden probatorio, pero
hay libertad absolutad en el medio a utilizar.

El requerimiento extrajudicial debe reunir las siguientes condiciones para que surta efectos idneos : 1)
ser categrico, 2) ser coercitivo, 3) ser apropiado, 4) ofrecer la cooperacin, y 5) no encontrarse en mora
el acreedor.

Sistemas de constitucin en mora (Compagnucci) :

Dos sistemas se disputan la va para constituir en mora al deudor:

1) el romano, o de la mora ex personam, en el cual es necesaria la interpelacin del acreedor. Para

defender esa postura se afirma que "el tiempo no interpela por el hombre"; que as se protege a la parte
ms dbil de la obligacin, consagrndose el principio del favor debitoris, y adems que, mientras el
acreedor no exteriorisa su voluntad afirmativa reclamando el pago, pareciera que acepta tcitamente el
retardo.

Este sistema fu tambin seguido por el derecho francs (art 1139 Code)

2) El otro sistema es el de la constitucin en mora ex re, o por el solo transcurso del tiempo (dies
interpellat pro homine). Este rgimen no est consagrado en forma absoluta en ningn ordenamiento;
cuando se citan a los cdigos civiles de Alemania o de Italia, es para hacer notar que en esas
legislaciones, y en otras ms se establece el principio de la exigencia de la interpelacin, admitindose
numerosas excepciones, entre ellas la de las obligaciones a plazo, en las que es innecesaria la intimacin
del acreedor.

Regimen del Cdigo Civil Argentino anterior a la reforma de la ley 17.711 :

Establecia el hoy derogado art. 509 que para que el deudor incurriera en mora era necesaria la
interpelacion judicial o extrajudicial del acreedor. Es decir, quedaba enrolado el Cdigo en el sistema
que describimos como "romano" o "francs".

El art. 509 traa dos excepciones : una, prevista en el inc. 1, referida al convenio de partes,
estableciendo que el solo vencimiento del trmino produca la mora. La otra, un poco ms dificultosa
para su entendimiento, deca que se produca la mora automtica cuando "de la naturaleza y
circunstancias de la obligacin resulte que la designacin del tiempo en que deba cumplirse la
obligacin, fue un motivo determinante por parte del acreedor.

A este supuesto la jurisprudencia tuvo ocasin de encuadrarlo en casos en que el deudor incumpla
sabiendo que el acreedor deba afrontar otros pagos con el importe a recibir, o la falta de entrega de
mercadera que a su vez, deba ser embarcada en un navo para su transporte, es decir, siemrpe que se
pudiera inferir que, por la caracterstica y naturaleza de la oblicacin el momento de cumplimiento
haba sido una motivacin determinante para las partes.

Regimen del Cdigo Civil Argentino Posterior a la reforma de la ley 17.711

(Compagnucci):

La ley 17.711 modific totalmetne el art. 509 del cdigo civil. En tres prrafos estableci de qu manera
queda constituido en mora el deudor. Se trata de un sistema intermedio que, a nuestro juicio, no
establece principio alguno y slo brinda alguna casustica incompleta. Pensamos que la reforma en este
tema no fue feliz, ya que el viejo rgimen que estableci Velez Sarsfield, tena ms coherencia y
brindaba mayor seguridad, tanto a acreedores como a deudores.

El articulo reformado establece lo siguiente :

"en las obligaciones a plazo, la mora se produce por el solo vencimiento. Si el plazo no estuviere
expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin,
el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora".

Si no hubiere plazo, el juez, a pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos que el
acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor
quedar constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin.
Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le s
imputable"

El Nuevo Cdigo :

Regula la mora en los art. 886, 887 y 888 con un criterio similar al seguido por la reforma.

El art. 886 primer prrrafo. mora del deudor. Principio. Mora automtica. "la mora del deudor se
produce por el solo transcurso del tiempo fijado para el cumplimiento de la obligacin".

El art 887. Excepciones al principio de la mora automtica. "la regla de la mora automatica no rige
respecto de las obligaciones : a) sujetas a plazo tcito, si el plazo no est expresametne determinado,
pero resulta tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, en la fecha que conforme a
los usos y a la buena fe, debe cumplirse, b) sujetas a plazo indeterminado propiamente dicho, si no hay
plazo, el juez a pedido de parte lo debe fijar mediante el procedimiento ms breve que prevea la ley
local, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento,
en cuyo caso el deudor queda constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el
cumplimiento de la obligacin.

En caso de duda respecto a si el plazo es tcito o indeterminado propiametne dicho, se considera que es
tcito.

el Art 888 Eximicin : "Para eximirse de las consecuencias jurdicas derivadas de la mora, el deudor debe
probar que no le s imputable, cualquiera sea el lugar de pago de la obligacin".
Casos de mora sin interpelacin (Compagnucci) :

a) La confesin que haga el mismo deudor de su estado de mora es un hecho virtual para tenerlo por
constituido. Dicen Busso y Salvat que la mera circunstancia que el deudor solicite prrrogas o esperas no
es suficiente para considerarlo moroso.

b) pacto entre las partes : si las partes acuerdan que el solo vencimiento del trmino o cumplimiento de
la condicin produce la mora automtica del deudor, ser totalmente innecesario e intil que el
acreedor interpele. Este supuesto estaba expresamente previsto en el art. 509, a pesar de su
modificacin no queda fuera de la rbita de la autonoma de la voluntad (art 1197 velez.) y su
convencin es perfectamente eficaz.

c) la imposibilidad de interpelar al deudor tambin es un supuesto de excepcion al requisito de reclamo

formal. Pero es necesario aclarar que esta imposibilidad debe ser imputable a la culpa del obligado. As,
por ejemplo, si ste se ausenta de su domicilio sin hacer saber su nueva direccin y sin dejar
representantes, o elude maliciosamente al acreedor, etctera.

d) Cuando el incumplimiento del deudor le es imputable a ttulo de culpa o dolo, e impide con ello la
satisfaccin del acreedor al objeto de prestacin prometida, se entiende que carece de sentido que se le
reclame, y la mora se produce sin intimacin (Llambias). Esta afirmacion encierra una verdad a medias
que pudiera subrayarse como una incongruencia con respecto a afirmaciones anteriores. El
incumplimiento absorve a la mora y la introduce dentro de su concepto y efectos. Son ejemplos tpicos
el incumplimiento de la obligacin sometida a "plazo esencial", o el de "no hacer", o los hechos ilicitos
extracontractuales, etc.

Casos dudosos :

Se plantean algunos supuestos dudosos, bien en cuanto a la posibilidad de constitucin en mora o a la

necesidad de interpelar. As, por ejemplo, el caso de las obligaciones ilquidas, el de las obligaciones
puras, y en las que falta la cooperacin del acreedor.

a) En el caso de una obligacin iliquida (que es la que versa sobre sumas de dinero no precisadas) se
controvierte si el deudor puede quedar constituido en mora por su negativa a cumplir. Una postura
clsica entre nuestros juristas y la doctrina extranejra relevante, sostiene que como el deudor
desconoce el importe a pagar, y l no es culpable de esa situacin, no puede quedar constituido en
mora (Llambas, Salvat, Raffo Benegas).

Es tambin el criterio adoptado en el art. 960 del Cod. Civil Brasileo, y el art. 805 del Cod. Civil
Portugus.

b) Las obligaciones puras : Cuando la obligacin carece de modalidad (no est sujeta a plazo, condicin
o cargo) se la califica como una obligacin pura. Hoy la mayora de la doctrina y la jurisprudencia
entiende que esos crditos son exigibles por el acreedor desde el momento de su nacimiento.Es
concepcin generalizada que sea necesario interpelar para la constitucin en mora. (Carlucci, Trigo
represas).

c) En las obligaciones que falta cooperacin del acreedor : Cuando el acreedor debe prestar su
cooperacin para el cumplimiento y no lo ahce por su culpa o dolo, el deudor no puede quedar
constituido en mora. Es necesario que la colaboracin del acreedor resulte un elemento indispensable
para el cumplimiento, porque si el deudor pudiera hacerlo por otra va o tuviese la posibilidad de suplir
de alguna forma la actividad del acreedor, no le servir de excusa alegar que la otra parte no actu con
la debida diligencia o no colabor a los fines previstos. Es necesario tener presente que el nico obligado
es el deudor, y el acreedor debe colaborar con el cumplimiento, pero no ms de ello.

Efectos de la mora (Wierzba y ccc) :

Segn Wierzba Y Nuevo Cdigo Civil :

a) Indemnizacin de los daos y perjuicios : en la medida en que el retardo en el cumplimiento supone

un perjuicio para el acreedor, ste debe ser indemnizado, sin que ello le impida a aquel, adicionalmente,
reclamar el cumplimiento de la prestacin. EN las obligacioens de dar de sumas de dinero se prev
especialmente el pago de intereses, como indemnizacin del dao moratorio (ART 768 CCC). Y si se
pact una clusula penal, la pena o multa suple la indemnizacin de los daos desde que se constituy
en mora al deudor (ART 793 CCC)

b) Traslado de los riesgos de la cosa : si bien la regla es que las cosas se deterioran o pierden valor para
su dueo, cuando el deudor incurre en mora, responde tambin por tales circunstancias. Ello puede
ahora inferirse en los Arts. 755, 768, 955 del Nuevo Cdigo.

c) Clusula resolutoria implicita : la mora del deudor es un requisito indispensable para reclamar la
resolucin contractual por esta causa, en los trminos del art. 1088 del Nuevo Cdigo.

d) Suspensin de la prescripcin : el curso de la prescripcin se suspende, por una sola vez, por la
interpelacin fehaciente hecha por el titular del derecho contra el deudor y durante seis meses o por el
plazo menor que corresponda a la prescripcin de la accin (Art. 2541 CCC). Se observa que no es la
mora en s la que produce este efecto, sino un tipo particular de requerimiento, que s la interpelacin.

Cesacin de la mora (Wierzba, Nuevo Cdigo).

La mora concluye ante las siguientes circunstancias:

a) Cuando el deudor cumple con la prestacin debida, sin perjuicio de su obligacin de indemnizar los
daos y perjuicios moratorios, es decir, incurridos con anterioridad al cese de la mora.

b) Cuando el cumplimiento deviene imposible, por circunstancias sobrevenidas, objetivas y absolutas,

producidas por caso fortuito o fuerza mayor (Art 955 CCC)
c) Por renuncia del acreedor a reclamar los derechos que le asisten por la mora incurrida.

c) Por perencin de instancia, si el deudor fue constituido en mora emdiante la notificacin de demanda
judicial y luego el proceso caduc debido a la inactividad del acreedor (Salvat, Busso, Rezznico,
Cazeaux). Este supuesto no resopnde a un criterio pacifico en la doctrina, pues algunos prestigiosos
autores han considerado que la caducidad de instancia frustra las consecuencias procesales de la accin,
pero no impide los efectos de la mora, producida a consecuencia de la accin promovida que, en
definitiva, evidenci la voluntad del acreedor de exigir el cumplimiento (Llambias, Borda, Compagnucci,
Alterini).

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2) Incumplimiento Inimputable : Caso fortuito y fuerza mayor. Tesis de la unidad
o dualidad ccc apunte. Concepto. Requisitos. Casos. Hechos de la naturaleza y
del hombre. Caso fortuito ordinario y extraordinario. Teora de Exner y
Josserrand. Requisitos. Prueba. Clausulas de irresponsabilidad. Caso fortuito y
ausencia de culpa. Efectos, mora y culpa :

Incumplimiento inimputable (hoja 192 Compagnucci) :

Hay causas que hacen que el incumplimiento de la obligacin no sea imputable al deudor, ya sea porque
se rompe la cadena causal, como en el caso fortuito, o la fuerza mayor, o porque la prestacin se vuelve
excesivamente onerosa, o bien porque haya existido legtima defensa, estado de necesidad, etc.

Son siempre supuestos de imposibilidad sobreviniente de la prestacin, ya que cuando la imposibilidad

es gentica u originaria la obligacin carece de efectos tal como lo estudiamos al analizar los requisitos
del objeto de la prestacin.

Caso Fortuito y Fuerza mayor (Compagnucci) :

Nocin : Se los puede definir como acontecimientos que interrumpen y desvan la cadena causal de tal
manera que el resultado daoso no puede ser imputado al deudor. De ah que es posible sostener que
tanto el caso fortuito como la fuerza mayor son supuestos de "interrupcin e interferencia en la cadena
de condiciones"

Tambin se los define como acontecimientos extraordinarios imprevisibles no imputables al deudor que
impiden el cumplimiento de la obligacin.

Tesis de la unidad o dualidad (Compagnucci y Nuevo cdigo) :

Segun Compagnucci, Velez :

Se encuentra controvertido si el caso fortuito y la fuerza mayor son conceptos sinnimos o diferentes, y
esa discusin tiene algunos efectos prcticos.

La doctrina en general los ha entendido como trminos intercambiables, porque as parece haberlo
dicho el codificador en la definicin del art 514 (Velez) y en la indiscriminada aplicacin hecha en otras
normas.

Tambin se los ha analizado de diferentes ngulos : para algunos el caso fortuito es lo qeu siempre
proviene del azar, la suerte o la casualidad; la fuerza mayor presupone una potencialidad extraa que
impide una actuacin voluntaria.

Otro distingo con base romanista, indica que el caso fortuito es lo que la prudencia humana no puede
prever, mientras que la fuerza mayor resulta aquello que no es posible resistir.

Segun Nuevo Cdigo y Wierzba :

Si bien se trata de conceptos distintos desde el punto de vista semntico, el caso fortuito y la fuerza
mayor son sinnimos desde el punto de vista jurdica, como ahora explcitamente se establece en la ley.
Se considera como fortuito al hecho que no ha podido ser previsto, o que habiendo sido previsto, no
pudo evitarse; y ste exime de responsabilidad salvo disposicin en contrario (Art. 1730 CCC)

Tanto en el Cdigo de Vlez como con el CCC ambos son utilizados como sinnimos. As surge el tlimo
prrafo del Art 1730 del CCC, que establece que "ste Cdigo emplea los trminos "caso fortuito" y
"fuerza mayor" como sinnimos.

Concepto (Nuevo cdigo) :

Es una situacin jurdica que a pesar de mediar inejecucin, el deudor no responde por la misma. Se los
define como acontecimientos que interrumpen y desvan la cadena causal de tal manera que el
resultado daoso no puede ser imputado al deudor. Ambos son supuestos de "interrupcin e
interferencia en la cadena de condiciones". Tambin se los define como acontecimientos
extraordinarios, imprevisibles o inevitables, no imputables al deudor que impiden el cumplimiento de la
obligacin.

El art 514 del Cdigo de Velez lo defina, hoy el art. 1730 del nuevo cdigo define a caso fortuito y fuerza
mayor como :

"Se considera caso fortuito o fuerza mayor al hecho que no ha podido ser previsto o que, habiendo sido
previsto, no ha podido ser evitado. El caso fortuito o fuerza mayor exime de responsabilidad, excepto
disposiciones en contrario".

Este cdigo emplea los trminos "caso fortuito" y "fuerza mayor" como sinnimos.

Requisitos (Wierzba y Nuevo Cdigo hoja 319 digital wierzba) :

Sus requisitos son :

Imprevisibilidad o inevitabilidad : No resulta previsible aquello que no puede preverse con antelacin
teniendo en miras un comportamiento razonable y corriente. En cambio, es inevitable aquel
acontecimiento que el hombre no puede resistir. La dificultad debe ser absoluta, no atinente a una mera
imposiblidad individual o mayor onerosidad que, si bien puede darl ugar a la aplicacin de la teora de la
imprevisin, no configura un elemento del casus. Tampoco debe ser un obstculo temporal o accidental,
pues si al cesar dicho inconveniente, el deudor puede cumplir no ser invocable como factor
interruptivo de causalidad.

Actualidad : se entiende que el hecho debe tener incidencia actual desde el punto de vista lgico, que
no siempre coincide con el cronolgico. As se trata de un contrato, el acontecimiento interruptivo debe
obstar el cumplimiento, pero no podr invocarse una imposibilidad existente al momento de contratar
que no impidi la concrecin del acuerdo; ni un evento pasado, sin incidencia concreta en el presente;
tampoco un hecho o mera amenaza futura. En el caso de ilcitos, este requisito supone -esencialmente-
la produccin del evento fortuito en forma contempornea al hecho daoso.

Hecho extrao al deudor : el hecho debe ser ajeno al deudor, o producirse en el exterior de la esfera de
la accin por la que el deudor debe responder (Exner, Alterini). La extraneidad tambin implica que el
caso fortuito no debe resultad de la culpa del deudor, ni hallarse ste previsamente en mora, ya que en
tales supuestos, el deudor ser responsable, a menos que dicha mora sea indiferente para la produccin
del caso fortuito o la imposibilidad de cumplimiento. (Art 1733, inc. c, CCC).

Acontecimiento extraordinario : debe tratarse de un acontecimiento que exceda al orden natural. De

hecho, justamente cuando existe fuerza mayor, las consecuencias del acto no ocurren de acuerdo con el
curso natural y ordinario de las cosas, sino que una condicin desva la cadena causal y produce el
resultado inesperado.

Hechos de la naturaleza y del hombre (Wierzba hoja 320, hoja 60 apunte actualizado,
hoja 126 digital o 195 original compagnucci y Nuevo Cdigo) :

a) Hechos de la naturaleza (Wierzba actualizado) : Por ejemplo, lso terremotos, las inundacioens, los
vientos huracanados, los aludes, etc. Sin embargo, estos fenmenos deben cumplir con todos lso
requisitos citados para dar lugar al casus. Es que un terremoto podr no constituir un evento fortuito
que justifique la fractura del nexo causal, ni la consecuente liberacin del deudor, si se trata de un
evento habitual en la regin en la que debe verificarse el cumplimiento. Por el contrario, una lluvia
fuerte puede asumir este carcter cuando tuviere lugar en una zona de precipitaciones escasas y poco
intensas (ejemplo la plata). A su vez, un incendio debido a un acto terrorista o a un sabotaje inesperado
pueden dar lugar a un caso fortuito, no as un incendio que es producto de una instalacin elctrica
deficiente o de la negligencia del demandado.

b) Hechos del hombre (Wierzba actualizado) : tambin la intervencin de la actividad humana puede
implicar un supuesto de fuerza mayor, dependiendo de sus circunstancias. As, se menciona :

El hecho del principe : involucra rdenes dictadas por el Poder Ejecutivo, Legislativo, o Judicial, en forma
legitima. En ocasiones, adquieren la categora de caso fortuito, eximiendo al deduro de la
responsabilidad por el incumplimiento. La expropiacin de inmuebles, por ejemplo, puede subsumirse
en esta categora cuando impide a una persona cumplir con uan promesa de venta o con sus
obligaciones como locador, vendedor, etc.

La sentencia judicial: puede configurar un casus cuando se dicta en un juicio en el que el deudor no fue
parte. O bien si no dio causa a la orden del juez que el impide cumplir. As, no podra invocarse el caso
fortuito ante el embargo trabado por el acreedor-accionante que impide al deudor - demandado
transmitir el bien a un tercero. Pero s podria invocarse por el homnimo ajeno al juicio, que vio
afectada su propiedad ante el error del embargante.

La huelga : si se trata de un paro general o bien compromete la actividad de todo un gremio y resulta
imprevisible o inevitable, impidiendo el cumplimiento por parte del deudor (ejemplo la imposibilidad de
entrega de mercaderas debidas por la empresa cuyo personal se encuentra en deuda), puede
configurar un supuesto de fuerza mayor. No as la interrupcin de la actividad laboral debida a la culpa
del deudor (ej. la huelga derivada de la falta de pago de salarios a los empleados).

La enfermedad del deudor : este ejemplo resulta relevante, aunque controvertido. Es que si la
enfermedad afecta al deudor, puede argumentarse que no importa un hecho extrao a l, faltando tal
requisito esencial. En cambio, se ha considerado que constituye un caso fortuito aquella enfermedad
ajena a la voluntad del deudor, que le impida cumplir (Bustamante Alsina). Con relacin al a ebriedad
consuetudinaria y a la toxicomana, tradicionalmente la doctrina argumentaba que no daban lugar al
casus, sugirindose que se trataba de vicios que dependan de la voluntad del deudor. Hoy en dia, tal
juicio es susceptible de revisin, en funcin de los criterios sociales y cientficos aplicables, en base a los
cuales se tratara de verdaderas enfermedades. Claro est que el mal slo podr dar lugar al casus si la
obligacin es intuitu personae, caso contrario, la prestacin podr ser satisfecha por un representante
del deudor, por un tercero a su costa, etc.

Caso fortuito ordinario y extraordinario (Compagnucci):

Ordinario y extraordinario :

Si bien el caso fortuito tiene como carcter propio provenir de un suceso extraordinario, algunos autores
han efectuado un distingo entre el casus ordinario y el extraordinario.

Ordinario : Para el primero se ha dicho que se trata de hechos que resultan "Poco acostumbrados", o
que dependan de las condiciones temporales, o que no se sepa bien cundo se producirn, etc. el casus
sera "ordinario" por ejemplo, el granizo en la provincia de Mendoza, que a veces ocurre,si bien no se
sabe cuando :

Extraordinario : En cambio, los acontecimientos sorpresivos, o "inslitamente desacostumbrados (Puig

Pea), o que racionalmente no se pueden prever, adquieren el carcter de extraordinarios. as "una
tormenta de nieve en Buenos Aires", que dos veces en su historia ello ocurri

Teoras de Exner y Joserrand, Requisitos (Compagnucci) :

Exner

El jurista austraco Exner en su libro De la fuerza mayor en el derecho mercantil romano y actual
distinguio entre la fuerza mayor y el caso fortuito considerando que la primera es la nica que puede ser
causa de liberacin del deudor, debiendo darse en ella dos elementos : uno cuantitativo y otro
cualitativo. El cualitativo es el que hace a la exterioridad del hecho ya que nicamente el hecho exterior,
ajeno a la actividad empresaria, puede exonerar al deudor. el cuantitativo hace a la notoriedad y
publicidad del acontecimiento.

En suma, para Exner, la fuerza mayor es causal de exculpacin solamente cuando se trate de un
acontecimiento extraordinario, externo, inevitable, e imprevisible (ej. un terremoto). En cambio, el caso
fortuito no libera al deudor por tratarse de un suceso "interno", aun cuando adquiera los caracteres de
imprevisible e in evitable, (ej. la rotura de la pieza de una maquina que lesiona al operario)

Su tesis tuvo tal difusin que fue base de las ideas expuestas para la aplicacin a las leyes sobre
accidentes de trabajo, y en los supuestos de responsabilidad objetiva por el hecho de las cosas
inanimadas.

Joserrand :

Siguiendo las ideas expuestas por Exner y desarrolladas por Saleilles y Bourgoin, sostuvo que solametne
la fuerza mayor exonera de responder. El distongo lo apoy en la exterioridad del hecho, pero no en la
mera exterioridad material, sino en una exterioridad intelectualizada, es decir, la circunstancia ajena y
extraa al riesgo creado. Por ello, para el ex decano de la Facultad de Derecho de Lyon, el caso fortuito
por ser interior, se halla dentro del campo del riesgo creado por el mismo ofensor, y no libera. Hay una
ntima conexidad entre el hecho (casus) y la actividad (riesgo). prescindindole de toda idea de culpa,
que lo obliga a responder. Las ideas de Joserrand se reflejan en el Art 1113 (parrafo 2 in fine) del Cdigo
Civil de Velez, y mucha doctrina nacional sigue sus pasos.

Prueba :

Puede usarse toda clase de prueba

Se aplican en esta materia las normas generales que gobiernan el rgimen probatorio. Al actor le
incumple probar su accin y al demandado sus defensas, o mejor dicho a la parte que quiere cambiar un
estado jurdico debe demostrar las causas que fundamenten el cambio pretendido. As, el acreedor debe
probar la existencia de la obligacin y el deudor que invoque el incumplimiento por caso fortuito o
fuerza mayor deber probarlo, a menos que se trate de un hecho notorio. Si el acreedor alega que ha
mediado culpa, dolo, o mora del deudor, o que exista una clusula de responsabilidad, tendr que
justificar este extremo. A su vez, si se trata de una obligacin de dar y el deudor argumentara que a
pesar de hallarse en mora, la cosa hubiera perecido lo mismo en poder del acreedor, estara a su cargo
probar tal circunstancia.

En el Nuevo Cdigo Civil est contemplado :

Articulo 1734 : La prueba de los factores de atribucin y de las circunstancias eximientes corresponden a
quien los alega (art. 1734 CCC).

Segn Compagnucci :

Hay una regla en el proceso civil que indica que el actor debe probar los hechos "constitutivos" que
integran los presupuestos normativos, y el demandado los "impeditivos" y "extintivos". El casus
configura un tpico hecho que impide atribuir la consecuencia al deudor y por ende corresponde que sea
ste quien cargue con la prueba respectiva. Si se trata de un hecho notorio sera innecesaria su prbanza
por aquello de que notoria non egent probatione.

Clusula de irresponsabilidad (Compagnucci) :

Tambin es posible convenir que el deudor se exima de responder ante un hecho azaroso o fortuito. Es
una manera de reiterar que ese tipo de acontecimientos no obligan. En principio pareciera innecesario
hacerlo, ya que se repite algo que est en la propia ley y el efecto eximitorio es el mismo.

Se ha subrayado la importancia prctica de esta clusula, pues permite juzgar con certeza los supuestos
dudosos. En Francia se la denomin "clusula de guerra" o "de huelga", porque era comn que se
liberara al deudor en ambos supuestos. Es importante juzgar la intencin de las partes para poder
interpretar el alcance que se le ha querido dar a dicha condicin.

Caso fortuito y ausencia de culpa (Compagnucci) :

La doctrina clsica francesa y los autores argentinos que siguieron esa corriente sostienen que ante el
incumplimiento existen tres peldaos : el dolo, la culpa y el caso fortuito. Como observa Saleilles, el
casus se inicia donde concluye la culpa.

Modernamente se ha efectuado un distingo importante entre el caso fortuito y la ausencia de

culpabilidad. El problema reside en determinar si la falta de culpa se asimila al casus, o bien son
supuestos que se deben diferenciar.

Hoy es casi uniforme la opinin que separa ambos aspectos, asi bien se han tomado diferentes puntos
de vista para hacerlo.

As por ejemplo, Salas y Trigo Represas consideran que es importante distiguir entre obligaciones de
medios y de resultado.

En las de medios el acreedor debe demostrar la culpa del deudor para hacerlo responsable, y ste se
libera por su sola "falta de culpa".

En cambio, en las de resultado, la sola prueba del incumplimiento lleva a la condena, el deudor debe
demostrar el caso fortuito para exonerarse.

Hay una base ms firme para su diferenciacin : el caso fortuito importa siempre la ruptura del nexo de
causalidad, mientras que en la ausencia de culpa hay relacin de causa adecuada entre el hecho y su
resultado pero no hay actuacin negligente del demandado. Las posibilidades de exencin estarn
dadas segn el tipo de obligacin que se trate.

Efectos, Mora y Culpa (Compagnucci) :

El caso fortuito o fuerza mayor constituyen un evento ajeno a la voluntad del deudor y que superan a la
misma, por lo tanto no se le puede imponer a ste las consecuencias del incumplimiento. Nadie est
obligado a lo imposible. El caso fortuito o fuerza mayor, exime de responsabilidad al deudor ya que
interrumpen la cadena causal y por ello las consecuencias del hecho daoso no pueden ser atribuidas al
deudor : el efecto de esta caausal es la liberacin del obligado tanto en su deber de cumplir la
prestacin como de pagar los daos e intereses.

a) Clausulas de responsabilidad (Compagnucci) :

Es un pacto o acuerdo por el cual el deudor se hace responsable por el incumplimiento de la obligacin,
aun cuando el hecho se origine en el caso fortuito o la fuerza mayor. l toma a su cargo el casus (Art
513, Velez).

Tal clusula es lcita, pues est dentro de la rbita de la autonoma de la voluntad (art 1197 Velez) , pero
como importa la renuncia a un derecho, se impone una interpretacin restrictiva (art. 874 Velez).

El deudor se puede hacer responsable por ciertos hechos (Ej. la inundacin que impide cosechar el
cereal). Si acaece algn suceso similar, no es posible pretender la aplicacin de la clusula, y por ende se
exime de responder. Cuando no se indica sobre cules hechos asume la obligacin, la doctrina y la
jurisprudencia han entendido que se juzga sobre acontecimientos que constituyan "casos fortuitos
ordinarios", por oposicin a los extraordinarios.

La clusula de responsabilidad se diferencia del llamado "pacto de garanta" pues en ste si el deudor no
cumple debe una cierta cantidad dineraria al acreedor, aunque la causa sea un suceso fortuito. Es segn
Llambas, una especie de seguro donde el mismo deudor asume el riesgo asegurado.

b) culpa del deudor :

Si el caso fortuito se debiera a culpa del obligado y con mayor razn si se tratara de dolo del mismo, no
funcionara esta causal de excusabilidad. La razn es clara : caso fortuito es tal y libera de
responsabilidad si es un hecho extrao a la voluntad del deudor, pero si fuera ste quien lo ha causado
desaparecera la razn de ser de su efecto excusatorio.

c) mora del deudor : es otra de las situaciones de excepcin con respecto al efecto liberatorio del caso
fortuito o fuerza mayor. Si la mora del deudor se hubiera debido a caso fortuito o fuerza mayor, no
impedira el efecto excusatorio del casus. Pero si la mora fuera imputable al obligado, entonces el casus
sobreviniente no lo liberara de las consecuencias del incumplimiento. La razn de esta solucin se
comprende: si el deudor no hubiera incurrido en el retardo imputable el evento causal no habra
afectado a la obligacin. La segunda distincin que es importante tener en cuenta es : el deudor, cuando
no es responsable de los casos fortuitos sino constituyndose en mora, queda exonerado de pagar
daos e intereses si la cosa que est en la imposibilidad de entregar a consecuencia del caso fortuito,
hubiera perecido igualmente en poder del acreedor.

En el Nuevo cdigo esto est establecido en el artculo 1733.

Responsabilidad por caso fortuito o por imposibilidad de cumplimiento. Aunque ocurra el caso fortuito o
la imposibilidad de cumplimiento, el deudor es responsable en los siguientes casos :

a) si ha asumido el cumplimiento aunque ocurra un caso fortuito o una imposibilidad.

b) si de una disposicin legal resulta que no se libera por caso fortuito o por imposibilidad de
cumplimiento.

c) si est en mora, a no ser que sta sea indiferente para la produccin del caso fortuito o de la
imposibilidad de cumplimiento.

d) si el caso fortuito o la imposibilidad de cumplimiento sobrevienen por su culpa.

e) si el caso fortuito y, en su caso, la imposibilidad de cumplimiento qeu de l resulta, constituyan una

contingencia propia del riesgo de la cosa o la actividad.

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3) Teora de la imprevisin. Concepto. Evolucin. Fundamento. Requisitos para
su aplicacin. Recepcin en el Cdigo Civil velez / ccc. Casos contemplados

Teora de la imprevisin, Concepto :

Segn Wierzba :

La doctrina clsica ha identificado a la llamada "teora de la imprevisin", con una causa de justificacin
del incumplimiento contractual, en la medida en que supone la modificacin de ciertas circunstancias
bsicas del contrato, o bien la prdida del equilibrio entre las posiciones originarias de las partes. Se
afirma que seria contrario a la equidad que cuando ocurran circunstancias que causen una importante
modificacin en las prestaciones, agravando excesivametne las correspondientes a una sola de las
partes, deba mantenerse inalterable el vinculo contractual.

Segn Compagnucci :

La justificacin del incumplimiento o la no imputabilidad del deudor, se da tambin ante la desaparicin

de las circunstancias bsicas del contrato. Sera contrario a la equidad que cuando se produzcan hechos
que causan una importante modificacin en las prestaciones, agravando excesivamente a una de las
partes, deba mantenerse el vnculo contractual y exigirse el cumplimiento como si nada hubiera pasado.
Evolucin y fundamento (Compagnucci) :

No se trata de hacer aqui una resea en la evolucin histrica de la teoria, sino un desarrollo de las ideas
que rodean al tema, qeu van desde la clusula rebus sic stantibus, hasta la concepcin de Larenz sobre
la "base del negocio jurdico".

Si bien algunos autores se remontan a las Decretales de Graciano, o a la Suma teolgica de Santo Toms
de Aquino, son los posglosadores quienes elaboran la frase "contractus qui habent tractum succesivum
dependentiam de futuro, rebus sic stantibus intelluguntur", lo que significa la existencia de una clusula
imponiendo "que el contrato obliga mientras as las cosas sigan siendo".

La teora tuvo su influencia hasta fines del siglo XVIII, y es tomada por el derecho prusiano y aceptada
por la escuela racionalista del derecho natural (Grocio, Puffendorf y otros). La rechazan o ignoran los
juristas franceses del medioevo: Cujas, donneau, y ms adelante, Domat y Pothier. Los cdigos del siglo
Xix (el Codigo de Velez entre ellos, no se ocupan del tema).

Entre nuestros autores ha sido la denominacin ms difundida y tiene un parentesco cercano con la
fuerza mayor, y el caso fortuito. Diferencindose en que en estos supuestos el cumplimiento es posible,
pero arruinara econmicamente al deudor.

En la jurisprudencia del Consejo de Estado francs, el tribunal juzg la posibilidad de relevar de

compromisos de ejecutar las obligaciones a aquel sobre quien se ha tornado ms dificil el cumplimiento
por no haber podido prever los aumentos sobre el precio de determinada materia (Caso de la compaia
de gas de Bordeaux, en el arrt del 30 de mayo de 1916). Y esos pronunciamientos fueron siempre
dictados en el orden administrativo, pues la corte de casacion rechaz sistemticamente estos tipos de
reclamos.

Requisitos para su aplicacin (Nuevo Cdigo) :

El cdigo (Velez) refiere a qu tipo de contratacin se puede aplicar la teora de la onerosidad

sobreviniente. As se requieren los siguientes requisitos :

a) Esta teora es aplicable nicamente a los actos jurdicos. No se concibe que se recurra a ella en
materia de actos ilcitos por ejemplo un ladrn no podra alegar que el valor de la cosa que debe restituir
al propietario ha aumentado fuera de lo previsto al cometer el robo.

b) Debe tratarse de contratos conmutativos. La teora de la imprevisin no es aplicable a los contratos

aleatorios. Cuando se somete el resultado del contrato, deben asumirse todos los riesgos y todas las
consecuencias que pueda traer aparejada la misma.

c) tiene que mediar el acaecimiento de un hecho exterior, osea, ajeno a las partes. Ya que si hubiera
culpa, dolo, o mora del obligado, cualquier pretensin de aplicar esta teora fallara por su base

d) debe tratarse de hechos imprevisibles.

e) se deben tratar de actos jurdicos a largo plazo o de cumplimiento peridico. En los contratos de
cumplimiento inmediato, no hay motivo para esta teora

f) la dificultad de cumplimiento creada debe ser de una onerosidad excesiva.

Recepcin en el Cdigo Civil (Velez / Nuevo Cdigo)

En el Cdigo Civil de Velez hasta la reforma del art. 1198 realizada por la ley 17.711, no exista
disposicin expresa que contemplara favorablemente esta situacin de la imprevisin y por el contrario
en su art. 1633 rechazaba la posibilidad de la revisin del contrato. Con la reforma se consagran los
principios de la teora en el art. 1198.

Hoy el Nuevo Codigo (CCC) contiene expresamente la teora de la imprevisin en el art. 1091 :

Articulo 1091 (Nuevo Cdigo) : imprevisin : "Si en un contrato conmutativo de ejecucin diferida, o
permanente, la prestacin a cargo de una de las partes se torna excesivamente onerosa por una
alteracin extraordinaria de las circunstancias existentes al tiempo de su celebracin, sobrevenida por
causas ajenas a las partes y al riesgo asumido por la que es afectada, sta tiene derecho a plantear
extrajudicialmente o pedir ante un juez por accion o como excepcin, la resolucin total o parcial del
contrato, o su adecuacin. Igual regla se aplica al tercero a quien le han sido conferidos derechos, o
asignadas obligaciones, resultantes del contrato, y al contrato aleatorio si la prestacin se torna
excesivamente onerosa por causas extraas a su lea propia".

Casos contemplados (Nuevo Cdigo) :

a) Debe tratarse de actos jurdicos onerosos y conmutativos.

b) la situacin de imprevisin slo se puede configurar en los contratos de ejecucin diferida o

permanente.

c) tiene que mediar una onerosidad excesiva.

d) el desequilibrio que mediante esta norma se procura corregir ha de deberse a acontecimientos

extraordinarios e imprevisibles

e) cuando la situacin de imprevisin se configura de manera precedente, la parte perjudicada puede

plantear extrajudicialmente o pedir ante un juez la resolucin total o parcial del contrato o su
adecuacin por accin (la demanda la hace el que recibe le pago) o por excepcion (que realiza el pago).

d) los principios de la imprevisin no juegan, en principio, en los contratos aleatorios, salvo el ltimo
prrafo que establece la excepcin y es cuando la excesiva onerosidad se da por causas extraas a su
lea propia. Por ejemplo, la cuota de un seguro que aumenta por hiperinflacin.

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4) Estado de necesidad : concepto. Elementos. Resarcimiento. El estado de
necesidad y el incumplimiento contractual. La legitima defensa. Nocin.
Requisitos. Justicia personal o autoayuda. Concepto. Requisitos. Ejercicio de un
derecho propio : Concepto. Cumplimiento de una obligacin legal. Concepto.

Estado de necesidad concepto (Compagnucci) :

El estado de necesidad tiene diferentes manifestaciones; en el derecho penal es una causa de

justificacin del comportamiento y de inimputabilidad de su autor; en el derecho civil se lo puede
catalogar como un supuesto de invalidez de la manifestacin de la voluntad muy cercano a la violencia
moral; adems, en lo que interesa para este desarrollo, como causa que excusa la responsabilidad civil.

Se puede definir a la figura como la situacin de aquel que, para evitar un mal mayor a su persona o
bienes, causa un dao a otro que no es autor del peligro.

Savatier dice que el estado de necesidad es "una situacin que aparece como nico medio para evitar un
mal ms grande o igual, causando un mal menor o igual".

Elementos del acto necesario (Compagnucci) :

Los elemntos configurativos del acto necesario son los siguientes: 1) el peligro actual de sufrir un dao
en un bien jurdico; 2) que la situacin de necesidad haya sido causada por el sujeto amenazado; 3) que
no exista otra va para eludir el peligro, 4) que el dao que se ocasione sea menor al que se evita.

1) El peligro del dao debe ser actual, tomando ello en un sentido de inminencia en la posibilidad de
provocarse el evento daoso. Si fuere futuro o prximo podra recurrirse a otros medios para evitarlo.

Adems debe amenazar un bien jurdico protegido. Para algunos, debe tratarse de un bien de contenido
patrimonial, para otros -a los que adherimos- los bienes a cuidar pueden ser vinculados : a la vida,
integridad fisica, libertad, al honor, al pudor, al nombre, etc. y a las cosas o bienes de su pertenencia.
Tambin se incluye la proteccion a los terceros.

2) Si el peligro es causado voluntariamente por el sujeto actuante, no es invocable el estado de

necesidad. Pero caudno deriva de hechos de la naturaleza (terremoto, inundacin) o situacin particular
del mismo sujeto (hambre o sed intensas), o por un animal o cosa inanimada (amenaza cierta de ruina) o
comportamiento de terceros (intempestivo cruce de un peatn que lleva al automovilista a chocar
contra el frente de un inmueble, es posible arriba a esa situacin.

3) La inexistencia de otro camino, o ms sintticamente la inevitabilidad del dao, importa la

imposibilidad de evitar el perjuicio a otros. Dice bien Briguglio que "evitar no significa impedir", por lo
cual slo se exige que haya tomado todos los recaudos para prevenir el peligro

4) Que el dao causado sea menor al evitado. Debe mediar una desproporcin valorativa entre ambos,
medida bajo puntos de vista cuantitativos y cualitativos. As se dan casos de daos causados a la
integridad fsica de una persona para salvar la del agente (como cuando alguien en peligro de muerte
hiere a otro) o la relacin entre daos materiales (al apagar un incendio se inunda parte de un terreno
lindero), o el dao para evitar la lesin fisica del agente (el caso del automovilista que para evitar su
muerte choca a un coche estacionado).

Resarcimiento (Compagnucci) :

Un problema muy debatido en la doctrina es si ante el acto necesario se debe reparar el dao causado.
Tambin se agrega ello si la indemnizacin se rige por los cnones corirentes del resarcimiento del dao
o tiene otras pautas.

Una postura declinante y casi sin adhesiones doctrinarias, considera que el dao causado bajo estas
circunstancias no es indemnizable porque se trata de un acto lcito (Ferrini), o porque aun siendo
antijurdico, el comportamiento del sujeto adquiere los caracteres del caso fortuito o la fuerza mayor
(Chironi, Tedeschi).

La mayora, tanto entre los autores argentinos como en los forneos entiende que el perjuicio debe
repararse. Con ello el derecho concilia la puja de intereses y da un sensato equilibro al resultado del
accionar necesario.

Estado de necesidad e incumplimiento contractual (Compagnucci) :

El problema es resolver si el estado de necesidad es un instituto aplicable solametne a la

responsabilidad extracontractual (sobre lo cual no hay disilencias) o si es extensible a la responsabilidad
contractual. Nuestra doctrina se opone a esta ltima posibilidad. Trataremos de demostrar la tesis
contraria.

En la responsabilidad contractual la regla es que el deudor se libera slo cuando la prestacin se haga
objetivamente imposible por una causa que no le es imputable. Lo trascendente es el incumplimiento,
mientras sea posible la prestacin el deudor no se exime de hacerla efectiva.

El estado de necesidad puede ser equiparado a un obstculo insalvable que slo puede ser vencido
mediante una actividad ilcita o sacrificando la integridad personal u otros bienes. La cuestin -por cierto
muy polmica- asimila la nocin de imputabilidad objetiva al estado de necesidad. Esta ltima liberar al
deudor ante la involuntariedad del peligro.

La legitima defensa, nocin (Compagnucci) :

En las conductas personales hay dos tipos de violencia : la defensiva y la ofensiva. La primera es propia
de la defensa que se realiza para mantener un estado existente y la segunda, o justicia por mano propia
o autoayuda quien acta lo hace para configurar un estado jurdico acorde con su derecho.

En la sociedad actual es el Estado el que organiza y reglamenta los medios de defensa de los derechos;
de all que quien los ve menoscabados debe acudir a esos rganos para evitar la violencia y contribuir a
la paz social; pero eso no impide que, a veces y en forma excepcional, el derecho se ejercite por
autoridad propia, caso que corresponde al tema en estudio.

La legitima defensa, muy cercana al estado de necesidad, es el supuesto en que alguien causa daos a
otro usando medios racionales a fin de repeler una agresin ilegtima.

El problema surge a raiz de los daos causados por quien se defiende, lo que exige determinar si dicho
dao admite o no una justificacin jurdica, pues el agresor debe soportar civilmente los perjuicios que
son resultado de su propio accionar.

Requisitos de la legitima defensa (Compagnucci) :

1) Agresin ilegitima : Es necesario que el atauqe sea contrario al a ley. Si el que lo hace ejercita
regularmetne un hecho propio no puede caber la legtma defensa. Por ejemplo si el oficial de justicia,
cumpliendo una orden judicial, promueve el desahucio de una casa, el desalojado no podr oponer una
legtima defensa por no existir agresin ilegtima.

El concepto de ilicitud para calificar la agresin es el criterio objetivo. As un demente o menor de diez
aos pueden cometer el hecho antijurdico por ser contradictoria su conducta con relacin a lo previsto
en el ordenamiento (adems de ilicita, la agresin debe ser actual).

2) Racionalidad del medio empleado : Este segundo requisito hace al comportamiento de quien se
defiende. La racionalidad hace a la proporcin entre el ataque, los derechos llamados a proteger, y los
medios utilizados para su defensa. Como en sea Orgaz, la racionalidad tiene un doble analisis : "en
cuanto a la necesidad de la defensa misma" y al "medio empleado".

La desproporcin o irracionalidad de los medios empleados, con relacin a los utilizados para la agresin
ahcen caer en el "exceso en la defensa" previsto en el articulo 35 del Cdigo Penal.
Y en ese caso, tanto el agresor como el agredido, deben asumir la carga de responsabilidad en
consideracin al grado de causalidad y culpabilidad que se les atribuya, segn el sistema a aplicarse.

3) Falta de provocacin suficiente : Para que haya falta de provocacin suficiente es necesario analizar
que las actitudes o comportamiento del defendido no hayan sido la causa adecuada de la agresin.

Justicia personal o autoayuda ("Selfhilfe en alemn") Compagnucci :

La "autoayuda" o justicia personal, o accin directa (o Selfhilfe para la doctrina alemana) es un medio
muy vinculado y cercano al estado de necesidad y a la legtima defensa. Se ubica en la proteccin de los
derechos propios y se diferencia de la legtima defensa en que siempre se muestra como un ataque, es
accin activa y no defensiva.

El sujeto actuante est amparado por la ley, y an cuando cause daos al otro, no resulta responsable.
La legislacin admite excepcionalmente este tipo de actuacin, slo para cuando los auxilios de la
justicia pudieran no llegar a tiempo, o fuera peligrosa la espera.
Se citan ejemplos del mbito del derecho privado, tal era el Art. 2517 del Cd. Velez que permitia al
propietario de un predio remover sin previo aviso las cosas puestas en l sin su permiso.

Requisitos de la Justicia Personal :

Son tres los requisitos que se exigen para la adecuacin a la figura :

a) que se intente proteger un derecho subjetivo

b) que exista un peligro cierto de que el derecho se pierda o frustre o dificulte su ejercicio

c) que no exista tiempo razonable y suficiente para acudir a los rganos del Estado.

Ejercicio de un derecho propio, concepto :

Una causal natural de justificacin de la actividad humana constituye el ejercer legtimamente un

derecho subjetivo. As lo dispona el art. 1071 Velez, y con una casi imperceptible variante de esa
manera de mantiene.

La ley 17.711 le agreg el vocablo "regular", que no cambia mucho el entendimiento anterior.

El ejercicio del derecho se exterioriza de diferentes maneras : mediante actos materiales (utilizar un
bien), o negociales ( vender un inmueble ). Dicho ejercicio debe realizarse dentro de lo que la misma ley
resguarda, es decir, sin lesionar los derechos de los dems, ni los fines de la ley, y sin causar daos
injustos.

Aunque a veces, en uso del derecho propio, se lesionan intereses ajenos : por ejemplo, el que edifica en
terreno de su propiedad puede tapar la luz del lindero y ello, en principio, no le acarrea ninguna
responsabilidad.

En sintesis, el ejercicio regular, es decir, conforme a la ley : legitimo, de un derecho propio, cuando no
cause daos, no hace responsable a su titular.

Cumplimiento de una obligacin legal :

El cumplimiento de una obligacin legal, al igual que la ejecucin de actos ordenados por la ley, resultan
causas justificantes y ambos estn previstos en el art. 1071 del Cd. Civil Velez. El Cdigo Penal se ocupa
de ello y lo legisla como cumplimiento de un deber, ejercicio de autoridad o cargo y obediencia debida.

Los deberes deben ser legales, porque los morales o sociales exceden la rbita de lo jurdico y estn
fuera de estos presupuestos. Los deberes conforme a la legislacin justificacn siempre el
comportamiento y salvan de responsabilidad a quien ocasiona daos obrando de tal manera. Orgaz da el
ejemplo del testigo que declara hechos que afectan el honor o patrimonio de una persona.

El Nuevo Cdigo (CCC) establece :

Articulo 1718, Legitima defensa, estado de necesidad y ejercicio regular de un derecho "Est justificado
el hecho que causa un dao :

a) en ejercicio regular de un derecho

b) en legtima defensa o de terceros por un medio racionalmente proporcionado, frente a una agresin
actual o inminente, ilcita y no provocada, el tercero que no fue agresor ilegtimo y sufre daos como
consecuencia de un hecho realizado en legitima defensa tiene derecho a obtener una reparacin plena,

c) para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza al agente o a un
tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo, el hecho se halla justificado unicamente si el mal
que se evita es mayor que el que se causa. En este caso, el daminificado tiene derecho a ser
indemnizado en la medida en que el juez lo considere equitativo.

/FIN BOLILLA 5/
CIVIL 2

Bolilla 6 Tutela juridica del crdito (Hoja 152 digital Compagnucci, 79 apunte, 64 WIERZBA)

1) Medios de garanta. Concepto. EL patrimonio como garanta comn de los

acreedores. Bienes excluidos. Clases de acreedores.

Medios de Garanta, Concepto (Wierzba 64 - compagnucci) :

Todo lo que de una manera u otra contribuya a reforzar el vnculo obligatorio y a asegurar al acreedor el
exacto cumplimiento de la prestacin, constituye un medio de garanta.

En este capitulo nos referiremos a las facultades que tiene el acreedor para resguardar y efectivizar sus
derechos, cuya regulacin aparece en diversos cuerpos normativos, que competen tanto al dereco de
fondo, como procesal. Estas facultades comprenden medios preventivos de actuacin y formas de
ejecucin directas e indirectas tradicionalmente estudiadas, que vale la pena actualizar en funcion de la
evolucin jurdica y social evidenciada en los ultimos tiempos.

El patrimonio como garanta comn de los acreedores (Wierzba 64 y Nuevo Cdigo) :

Se afirma pacificamente que el patrimonio es la garanta o prenda comn de los acreedores, pues
constituye la base necesaria para que el acreedor logre hacer efectivo su crdito.

En el Cdigo Civil de Vlez tal principio surge del juego armnico de una serie de reglas e instituciones.
As por ejemplo, luce implcito al reconocerse al acreedor el derecho de elmplear los medios legales para
hacer que el deudor cumpla lo debido, para procurar el cumplimiento por un tercero y obtener las
indemnizaciones correspondientes por parte del deudor (Art. 505)

En el nuevo Cdigo Civil, ms all de seguir reconocindose las figuras mencionadas, se ha previsto
expresamente la funcin de garanta del crdito como principio general, en consonancia con el Proyecto
1998 y en los siguientes trminos: "Garanta comun. Todos los bienes del deudor estn afectados al
cumplimiento de sus obligaciones y costituyen la garanta comn de sus acreedores, con excepcin de
aquellos que este cdigo o leyes especiales declaran inembargables o inejecutables". Quedando
incluidos los biens presentes y futuros (Art. 743 CCC). Se aclara adems que "Los patrimonios especiales
autorizados por la ley slo tienen por garanta los bienes que los integran". (Art. 242 CCC).

Sin embargo, no todos los bienes pueden ser objeto de la garanta comn de los acreedores. A su vez, no
todos los acreedores concurren al cobro de sus crditos en un pie de igualdad. Estas excepcioens al
principio aqu tratado, sern analizadas seguidamente.
Por ltimo, como novedad en nuestro derecho, y segn surge de los fundamentos del anteproyecto
2012, se hace explcito el carcter unitario de los principios que hacen a la proteccin jurdica del
crdito, con independencia del carcter individual o colectivo de los procesos de ejecucin.

Bienes excluidos (Wierzba y Nuevo Cdigo) :

El principio de acuerdo al cual todos los bienes del deudor integran la garanta de los acreedores no s
absoluto. De hecho, la misma disposicin que establece la regla dispone que quedan exentos ls bienes
"Que este cdigo o leyes especiales declaran inembargables o inejecutables" (Art. 242 nuevo codigo
CCC)

En este sentido, quedan excluidos de la garanta comn por razones generalmente humanitarias o de
inters pblico (art 743 nuevo cdigo ccc).

a) Las ropas y muebles de uso indispensable del deudor, de su cnyuge o conviviente y de sus hijos.

b) Los instrumentos necesarios para el ejercicio personal de la profesin, arte, u oficio del deudor.

En ambos casos se trata de bienes indispensables para la vida dle deudor, sea en su esfera personal,
familiar, o bien laboral. Los uspuestos involucrados tienen una arraigada tradicin en nuestro derecho, y
se encuentran tambin previstos en otros cuerpos legales (por ejemplo, en el art. 219 CPCCN)

c) Los sepulcros afectados a su destino, excepto que se reclame su precio de venta, construccin o
reparacin.

d) Los bienes afectados a cualquier religin reconocida por el Estado.

Esta excepcin se incorpora como novedad en el Nuevo Cdigo y vale la pena reflexionar acerca de sus
alcances. Concretamente, cabe preguntarse si cualquier bien de una comunidad religiosa reconocida
siempre que resulte subjetivamente valioso para sus integrantes y aunque no est destinado a los
rituales propios de tal comunidad, ser inembargable o bien si ser necesario su previo registro en los
trminos de normas (como la ley 25.197/1999 sobre el Rgimen del Patrimonio Cultural, y de la ley
19.943/1972 sobre Bienes Culturales.)

e) Los derechos de usufructo, uso y habitacin, as como las servidumbres prediales que slo pueden
ejecutarse en los trminos de los articulos 2144, 2157 y 2178.

Dado que estos derechos reales importan algn tipo de utilizacin o aprovechamiento de una cosa
ajena, de por s su ejecucin por los acreedores del beneficiario presenta particularidades con el fin de
evitar que sta afecte al tercero dueo de la cosa (ej. Nudo propietario). Pero adems, el ejercicio de los
derechos en cuestin, en muchos casos se vincula al amparo de necesidades indispensables del
beneficiario o su familia, de all la alplicacin de los limites previstos en las normas referidas.
f) Las indemnizaciones que corresponden al deudor por dao moral y por dao material derivado de
lesiones a su integridad psicofisica.

Adems del carcter alimentario que pueden presentar estas indemnizaciones, la excepcin se justifica
por cuanto se trata de ocnceptos que tienden a recomponer el estaod psicofisico y espiritual previo al
sufrimiento de la lesin, por quien fuera victima de un dao. Al menos en forma figurada, admitir la
agresin patrimonial de los acreedores sobre estas indemnizaciones sera sinonimo de aceptar que el
cuerpo o la psiquis humana, pueden actuar como garanta del crdito de los acreedores.

g) La indemnizacin por alimentos que corresponde al cnyuge, al conviviente y a los hijos con
derecho alimentario, en caso de homicidio.

Todo damnificado indirecto por un homicidio tiene derecho a ser indemnizado por el perjuicio
patrimonial que demuestre haber sufrido, salvo que tal dao sea presumido por la ley, en cuyo caso
dicha acreditacin no s necesaria. En el Codigo de Velez establecia tal presuncion para el caso de
homicidio, en favor de la viuda e hijos del fallecido, En el nuevo cdigo, este beneficio se hace extensivo
al conviviente y se precisa que asiste a los hijos con derecho alimentario, acompaando los cambios
juridicos evidenciados en otras materias (Ej. derecho de familia).

h) Los dems bienes declarados inembargables o excluidos por otras leyes.

Existen a su vez, otras disposiciones que se refieren a bienes inembargables en el propio Codigo civil y
comercial, (por ejemplo, el articulo 237 referido a la inembargabilidad de los bienes publicos del
estado). Razn por la cual queda claro que el listado precedente es meramente enunciativo.

Clases de acreedores (Wierzba 67 y Nuevo Cdigo) :

Todos los acreedores pueden ejecutar los bienes del deudor en posicin igualitarioa, excepto que exista
una causa legal de preferencia (Art. 743 Nuevo CCC). Es as que se distingue entre los acreedores
comunes tambin llamados quirografarios y los acreedores privilegiados, que son aquellos a quienes
asiste algn tipo de derecho que les permite cobrar con prioridad.

La distincin es especialmente trascendente cuando el patrimonio del deudor resulta insuficiente para
pagar a todos sus acreedores. En esos supuestos, los acreedores privilegiados podrn hacer valer su
preferencia para el cobro, sea con relacin al patrimonio global del deudor, o a determinados bienes. En
cambio, los acreedores comunes concurrirn al cobro con posterioridad, y percibirn sus crditos en
forma proporcional o prorrata.

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2) Privilegios, concepto. Naturaleza juridica. Caracteres. Fundamento. Clases.
Asiento del privilegio. Alcance de la preferencia : extensin y limites. Extincin.
Clasificacin en nuestro cdigo civil y en la ley de concursos y quiebras.

Privilegios, Concepto (Wierzba 68 y Nuevo Cdigo :

El art. 2573 del Nuevo Cdigo define al privilegio como "la calidad que corresponde a un crdito de ser
pagado con preferencia a otro". Mejora as, pensamos, la frmula del cdigo civil originario, al referirse
a esta figura como una verdadera "calidad" del crdito". Adems, toma postura frente a las dems
posiciones doctrinarias, que calificaban al privilegio como "un derecho real" (Segovia, Salvat), "Un
derecho personal" (Bibiloni, Compagnucci, Trigo) y un "derecho subjetivo de caracter procesal"
(Carnelutti).

En el Cdigo de Velez, el privilegio se define como "el derecho dado por la ley a un acreedor para ser
pagado con preferencia a otro" (Art. 3875).

Naturaleza Juridica (Compagnucci) :

Antes de comenzar la naturaleza de los privilegios es necesario determinar si resultan ser una cualidad
del mismo crdito, o hay que referirlos a las acciones que los protegen.

En caso de vincularselos al crdito, la doctrina se divide entre los que consideran que los privilegios son
"Derechos Reales" y los que sostienen que son "Derechos Personales", Tomando en cuenta a la accin,
algunos procesalistas italianos sostuvieron que son "cualidades del propio crdito al que acceden", y
otros afirmaron que son "Derechos Procesales".

a) Derechos reales : La doctrina francesa clsica, y entre nosotros, Segovia y Salvat, han sostenido que
los privilegios son verdaderos derechos reales porque se ejercitan por medio de acciones reales sobre
las cosas afectadas a ese privilegio, se asimilan a los derechos reales de garanta, como la prenda o la
hipoteca, y a veces es posible perseguir la cosa (art. 3885 velez)

Si el privilegio no se ejercita sobre la cosa, ni resulta una desmembracin dominial, ni el titular obtiene
ningn beneficio de la cosa, no s un derecho real.

b) Derechos Personales : En cambio, del mismo concepto del privilegio, s posible inferir que es una
"relacion juridica entre personas". Llambias y Trigo Represas agregan que si es un accesorio del crdito
participa de la naturaleza puramente "personal" que tienen los crditos.

Esta tsis es mayoritaria en nuestra doctrina (Molinario, Bibiloni, Trigo represas, Compagnucci)

c) Cualidad del crdito : Tomando en consideracin al aspecto dinmico o ejercicio del privilegio,
algunos importantes autores han sostenido que constituye una "mera cualidad del crdito" (Borda,
Llambias).
Y ello se justifica porque las prerrogativas o preferencias no son para oponerselas al deudor, ni
ejercerlas contra ste, sino que son carcteristicas prpias del crdito que le permiten tener alguna
prioridad en el cobro.

d) Derecho subjetivo procesal : Es la tesis que siguen Carnelutti y otros procesalistas italianos, quienes
reducan gran parte de los derechos de crdito a su ejercicio en el proceso judicial. Sostena el eximio
procesalista que entre el deudor y los acreedoers todos los crditos son igualitarios, pues la diferencia
radica en su tramitacin judicial, siendo el estado el que se obliga a reconocer la prelacin, segn la
modalidad de la accin ejecutiva.

Caracteres ( Wierzba 68, Nuevo cdigo) :

a) Son de origen legal: Su origen debe hallarse exclusivamente en la ley, no pudiendo el deudor crear a
favor de un acreedor, un derecho para ser pagado con preferencia a otro, sino del modo en que la ley lo
establece (Art. 2574 nuevo codigo). De este modo, por ejemplo, el deudor podr acordar el pago
preferente a un acreedor con derecho real de hipoteca, siempre que dicha prioridad se refiera al
inmueble hipotecado y que se cumplan todos los requisitos que la ley prev a tal fin.

b) Son accesorios: su exitencia, rgimen jurdico, eficacia y desarrollo funcional dependen de uno u otro
modo, del crdito del cual resultan ser una calidad (856 nuevo codigo). POr ello, si se extingue el crdito
se pierde el privilegio y adems, la transmisin del crdito incluye la de su privilegio (art. 2576 nuevo
codigo).

c) Son indivisibles: las vicisitudes que afectan al crdito y al objeto sobre el cual recae, no alteran el
privilegio. Asi, si disminuye el importe de tal crdito por cualquier causa o se extingue parcialmente el
objeto sobre el cual se asienta, el privilegio se mantiene inmutable. En este sentido, el art. 2576 del
nuevo Cdigo expresa: "los privilegios son indivisibles en cuanto al asiento y en cuanto al crdito,
independientemente de la divisibilidad del asiento o del crdito".

d) son excepcionales: como la regla es que todos los acreedoers concurren al cobro de sus crditos en
un pie de igualdad, percibiendo sus acreencias a prorrata si no existen activos suficientes, la
circunstancia de tener un mejor derecho que los dems acreedores constituye una excepcin. En caso
de duda debe considerarse que no hay privilegio, no siendo aplicables las reglas propias de la analogia.

e) son renunciables y postergables, salvo que se trate de privilegios de crditos laborales (art. 2575
nuevo cdigo) : No hay obstculo para que el acreedor renuncie a su facultad de cobro preferente,
derivada de la cualidad de su crdito, en un mbito en que rige la autonoma de la volutnad. As como el
acreedor puede renunciar a su derecho al crdito, tambin puede abdicar de su posibilidad de cobro
prioritario.

Fundamento (Compagnucci) :
Son tantos los casos en que la ley establece privilegios que resulta dificultoso dar una nica razn que
justifique la existencia de un rgimen prioritario de cobro. Por ejemplo cuando se los admite para los
gastos funerarios, se piensa en razones de bien publico o humanitarias, en el caso del locador que tiene
privilegio sobre los bienes muebles del locatario en razones de orden prctico, etc.

Molinario en su obra sobre los privilegios, sostiene que el fundamento est dado en que ciertos
acreedoers muchas veces se encuentran en situacin de no poder pedir garantas para el cobro y sa es
la razn por la cual la ley da un derecho preferencial.

El fundamento mltiple o variado pareciera ser la mejor explicacin de porque la ley consagra estos
derechos preferenciales o privilegios.

Clases (Nuevo Cdigo) :

En Velez haba dos clasificaciones. Una se atiende a la naturaleza de los bienes afectados y efecta el
distingo segn recaigan sobre las cosas muebles (privilegios mobiliarios) o sobre cosas inmuebles
(privilegios inmobiliarios). Pero esta clasifiacin carece de trascendencia y de rigor cientifico, pues no
traduce una diversidad de rgimen entre las dos categoras de privilegios, y tanto s asi que la mayoria
de nuestra doctrina ni siquiera alude a ella.

La otra clasificacion, que tiene relevancia, atiende a la mayor o menor extensin del privilegio, y los
distingue en generales y especiales segn comprendan un conjunto de los bienes del deudor o solo
algun bien determinado.

A su vez, los generales comprenden dos subcategorias :

Generales sobre todo el patrimonio

Generales sobre los bienes muebles e inmuebles del deudor

En sintesis las clases son :

Los generales : se ejercen sobre la totalidad del patrimonio, o una porcin del mismo, o sobre los bienes
muebles.

Los especiales : recaen sobre bienes determinados. Por ejemplo, sobre ciertos biens muebles o ciertos
bienes inmuebles

Asiento del privilegio (Wierzba & Nuevo Codigo) :

No existe una opinin pacifica sobre cual es el asiento principal de los privilegios: para la mayora de la
doctrina, stos recaen en el objeto sobre el cual el privilegio se ejercita, ya sea una cosa mueble o
inmueble. Un sector minoritario ha considerado que el asiento es el resultado econmico de la subasta
del bien o bienes sobre los que se apoya.

El nuevo texto legal establece que puede ejercerse el privilegio mientras la cosa afectada permanezca en
el patrimonio del deudor, excepto disposicin legal en contrario y el supuesto de subrogacin real
legalmente admitido (art. 2573 ccc). As, las cosas, el principio general es que el asiento del privilegio es
el bien mueble o inmueble sobre el cual ste se ejercita.

Finalmente cabe aclarar que los privilegios no pueden ejercerse sobre cosas inembargables (Art. 2573
ccc in fine) lo cual resulta lgico : mal podr reocnocerse una prioridad en el cobro, a materializarse
sobre un bien que en definitiva no ser susceptible de ejecucin, por expresa disposicin legal.

Alcance de la preferencia : extension y limites (Wierba 70 Nuevo Codigo) :

Se ha discutido en la doctrina acerca de la medida de los privilegios, es decir, sobre cules eran sus
lmites y concretamente si slo recaan sobre el capital adeudado, o tambin sobre los intereses y otros
accesorios. Con base en su carcter accesorio al crdito, se postul la consagracin de un criterio
amplio, segn el cual los privilegios deban recaer sobre el capital, sus intereses y sobre todos aquellos
gastos ordinarios que debiera hacer el acreedor para ver satisfecho su crdito (Llambias, Trigo
Represas).

Pero el principio general establecido en el Nuevo Codigo Civil es que el privilegio slo comprende el
capital y no se extiende a los intereses ni a las costas ni a otros accesorios del crdito, excepto la
disposicion legal expresa en contrario (art. 2577 nuevo cdigo), en forma coincidente con lo dispuesto
por el art. 242 de la ley 24.522/1995 sobre Concursos y Quiebras.

Extincin (Wierzba 71 & Nuevo Cdigo:

El privilegio se extingue cuando concluye el crdito, siguiendo la regla de la accesoriedad (Arts. 856 y
857 CCC). Sin embargo, en ocasiones puede terminarse slo el privilegio y permanecer vigente el crdito
principal, como en los casos de renuncia al privilegio (Art. 2575 CCC), Cuando se pierde la cosa sobre la
cual recae el privilegio y cuando el acreedor resulta adquiriente de aquella cosa.

Clasificacin en nuestro cdigo civil y en la ley de concursos y quiebras (Wierzba y

nuevo cdigo) :

En nuestro cdigo civil :

El sistema de privilegios que surge del Nuevo Cdigo civil luce ms sencillo y ordenado que el previsto en
el cdigo originario. Se inicia su tratamiento disponiendose qeu en el caso de procesos universales, los
privilegios se rigen por la ley aplicable a los concursos, exista o no cesacin de pagos (Art. 2579). Este
criterio se ha aplicado pacficametne a lo largo del tiempo, pero ahora se hace explcito en la ley, dando
coherencia al sistema.

Asimismo se dispone que los privilegios generales slo pueden ser invocados en los procesos
universales, aplicndose tambin a ellos la Ley de Concursos (art. 2580)

Adems se regula la situacin de los acreedores quirografarios, que son aquellos que carecen de
privilegio, disponindose que ellos cobran a prorrata entre s, es decir, en proporcin a sus respectivos
crditos (art. 2581)

Formuladas esas aclaraciones generales, se pasa a regular detalladamente los privilegios especiales, que
quedan as como nica categoria particular contemplada en el Titulo II (De los privilegios), Del libro VI
(Sobre disposiciones comunes a los derechos personales y reales).

El Codigo de Velez :

Contenia dos tipos de clasificaciones en el ttulo correspondiente: distinguia privilegios generales de un

lado y de otro, regulaba los privilegios que recaian sobre cosas muebles y sobre inmuebles.

Clasificacin en la ley de Concursos y quiebras (25.522/1995) Wierzba & Nuevo Cdigo

:

En lineas generales, esta ley distingue las situaciones de las siguientes personas:

a) acreedores de la masa o tambin llamados "acreedores del concurso" (arts. 239 a 250), quienes
cobran con prioridad sobre todos los dems;

b) acreedores con privilegio especial (art. 240)

c) acreedores con privilegio general (art. 246).

Los acreedores de la masa son aquellos que han realizado tareas a favor de todos los acreedores que
reciben su beneficio. Por ejemplo, los honorarios del sndico y los gastos de liquidacin del activo, hacen
a conceptos propios de este grupo de acreedores. Poseen como caracterstica la prioridad de cobro y
pueden ser percibidos cuando se tornan exigibles, sin esperar hasta la distribucin.

Luego tienen un privilegio especial: los gastos hechos para la construccin, mejora o conservacin de
una cosa mientras est en poder del concursado; los crditos laborales de lso ltimos seis meses y los
debidos por indemnizaciones de accidentes de trabajo, despido u otra causa; los impuestos y tasas
sobre determinados bienes; los crditos con garanta real; los que corresponden a debentures u
obligaciones especiales y los del retenedor. Tambin se incluyen en esta categora aquellos crditos que
surgen de lo dispuesto en el Cdigo Aeronautico (17.285/1967), En las leyes de Navegacion
(20.094/1973), de entidades financieras (21.526/1977) y de Seguros (17.418/1967).

Finalmente tienen privilegio general :

a) aquellas sumas que se adeudan a los trabajadores por salarios y subsidios familiares de los ltimos
seis meses y las dems indemnizaciones que les pudieren corresponder.

b) el capital adeudado por el sistema de seguridad social.

c) si el concursado es una persona fisica: los gastos funerarios; los gastos de ltima enfermedad durante
los ltimos seis meses de vida, y alimentos y alojamientos de los seis meses anteriores al concurso.

d) el capital por impuestos y tasas que se adeuden al Fisco.

e) el capital por favturas de crdito aceptadas, con limites precisos.

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3) Derecho de retencion: Concepto. Requisitos; carcteres, naturaleza juridica.
Casos legislados, no legislados y excluidos. Efectos : derechos y obligaciones del
retenedor (acciones, situacin del deudor propietario). Efectos con relacion a
terceros acreedores (casos del cdigo civil y ley de concursos). Extincin. Casos.

Derecho de retencion: Concepto (wierzba 75 & nuevo cdigo):

Se ha definido al derecho de retencin como "una garanta concedida por la ley a ciertos acreedores que
consiste en la facultad que stos tienen de retener la cosa del deudor, de que ya se encuentran en
legtima posesin, hasta que sean satisfechos de ciertos crditos relacionados con la cosa misma"
(Castn).

Tambin se ha dicho que es "la facultad que sin convencin de las partes corresponde al poseedor y
juntamente al acreedor de rehusar a su deudor la entrega de una cosa que le deben, mientras que no
les hayan satisfecho por su parte el dbito correpsondiente" (Giorgi).

El nuevo cdigo : delinea el concepto de derecho de retencin al referirse a quines pueden ejercerlo.
As, establece que todo acreedor de una obligacin cierta y exigible puede conservar en su poder la cosa
que debe restituir al deudor, hasta el pago de lo que ste le adeude en razon de la cosa. Aclara adems,
que tiene esa facultad slo quien obtiene la detentacin de la cosa por medios que no fueren ilcitos, y
que carece de ella quien la recibe en virtud de una relacin contractual a titulo gratuito, excepto que sea
en el inters del otro contratante (art. 2587 nuevo ccc).
Requisitos (Wierzba 75 & Nuevo Codigo) :

Para que el derecho de retencin tenga lugar, es necesaria la concurrencia de tres requisitos

1) Tenencia material de la cosa ajena por el retenedor : el derecho de retencin solo funciona a favor
de quien tiene materialmente la cosa ajena, sobre la cual habr de ejercerse; el mismo sentido de su
denominacin as lo indica, pues para retener hay que tener previamente.

Se niega este derecho al poseedor vicioso.

Por otra parte, la mayora de nuestra doctrina ensea que la retencin solo puede recaer sobre cosas, o
sobre objetos materiales susceptibles de tener un valor; mientras que para algunos, no habria
inconvenientes en extender la retencin a bienes u objetos inmateriales, que no son cosas, el regimen
es unicamente para las cosas en estricto sentido (Stricto sensu) pueden ser retenidas, ya que los bienes
que no fuesen cosas, no son susceptibles de posesin.

2) Existencia de un crdito contra quien demanda la restitucin: el titular del derecho de retencin
debe tener un crdito cierto en cuanto a su existencia y exigibilidad; razn por la cual, no podra
ejercitarse sobre una obligacin natural, que no es exigible, pues la retencin importara una manera de
forzar al pago del deudor, pese a que la ley no acuerda accion para exigir su cumplimiento.

En cambio, no es necesaria la liquidez del crdito, osea que se sepa con exactitud su cantidad o monto,
puesto que al ejercitar el derecho de retencin el retentor no reclama su pago y por ende, de momento
no resulta tampoco imprescindible saber cuanto se habr de pagar.

3) Relacin de conexidad entre el crdito y la cosa retenida: significa qu, el crdito se haya originado
por razn de la misma cosa. Se requieren tres condiciones necesarias : Posesin de la cosa de otro por
un tercer, obligacin de parte del propietario respecto del poseedor, conexin entre la csoa retenida y el
crdito del que la retiene.

De all que la existencia de este requisito haya sido siempre sostenida por nustra doctrina y
jurisprudencia. En cambio, no es imprescindible que exista un contrato que vincule al retenedor con el
propietario de la cosa, bastando simplemente un hecho que produzca obligaciones respecto al tenedor
de la cosa.

Caracteres (Hoja 76 Wierzba, Nuevo Codigo) :

La facultad de retencin presenta las siguientes caractersticas y efectos :

a) Es accesoria al crdito, ya que tiene la finalidad de asegurar su cobro y sigue la suerte de la obligacin
principal (Borda, Lafaille, Trigo Represas, Arts 856 y 857 Nuevo CCC)
b) Es indivisible, pues se ejerce sobre toda la cosa, cualquiera sea la proporcin del crdito adeudada al
retenedor (art. 2592 inc. a, nuevo codigo ccc), siguiendo el rgimen aplicable a los derechos reales de
garanta.

c) Es cesible : el derecho de retencin sobre la cosa se transmite junto con el crdito principal sea entre
vivos, con la cesin del crdito, o mortis causa, mediante sucesion (Arts. 2592 inc. b, nuevo codigo ccc)

d) Admite el ejercicio de las facultades de administracin y disposicin de la cosa por el deudor, con
lmites, en la medida en que el retenedor no est obligado a entregarla hasta ser satisfecho su crdito
(Art. 2592 inc. C, nuevo codigo ccc)

e) No impide el embargo y la subasta judicial de la cosa retenida por otros acreedores o por el propio
retenedor. En estos casos, el derecho del retenedor se traslada al precio obtenido en la subasta, con el
privilegio correspondiente (Art. 2592 inc. d). Ello es as ya que el cdigo tambin concede al retenedor
un privilegio especial, idntico al previso en la Ley de Concursos, de modo que ste no resulte
perjudicado. As se evita que la retencin se convierta en un derecho exorbitante y de posible duracin
indefinida, cuyo efecto podra ser la inmovilizacin del bien retenido, lo cual resultara antieconomico,
ilgico y contrario a la equidad (Fundamentos del Anteproyecto).

f) Interrumpe el curso de la prescripcin extintiva del crdito al que accede, mientras subsiste (art.
2592 inc. e) en tanto el ejercicio del derecho de retencin resulta demostrativo de la intencin del
acreedor de mantener vivo su derecho.

g) Ante el concurso o quiebra del acreedor de la restitucin, se aplica a esta figura la legislacin
concursal (Art. 2592 inc. F). Y de acuerdo al Art. 131 de la ley 24.522/1995, la quiebra suspende el
ejercicio del derecho de retencin sobre bienes susceptibles de desapoderamiento los que deben
entregarse al sndico, sin perjuicio de los privilegios reconocidos en dicha normativa.

h) Es excepcional: Por lo general, los acreedores no ejercitan el derecho de retencin, ya que en la

mayora de los supuestos no se presentan las circunstancias fctico-Jurdicas necesarias al efecto.

i) Es facultativo, supone una mera potestad que tienen ciertos acreedores, y por ello resulta opcional su
ejercicio, que obra como "funcionalidad excepcionante" para quien reclama la restitucin (Diez Picazo,
Albaladejo).

Naturaleza Juridica ( Wierzba 76, Nuevo cdigo) :

Se han postulado distintos criterios para explicar la esencia de esta figura:

a) Derecho Real : quienes sustentan esta idea destacan como rasgo esencial que el derecho de
retencin siempre supone un vnculo jurdico entre el retenedor y una cosa, siendo aquel oponible erga
omnes (Salvat, Spota).
b) Derecho Personal : Desde otra posicin, teniendo en consideracin los antecedentes romanos de la
figura (Actio doli), y el inters en oponer la retencin hacia el deudor en particular se juzga que se trata
de un derecho personal (Llambias, Acua Anzorena).

c) Derecho "Sui Generis" : En posiciones eclcticas, hay quienes sealan que se tratara de un derecho
de especie singular, por no encontrar un lugar especifico dentro de los derechos reales ni en los
personales (Borda).

d) Excepcin dilatoria de carcter sustantivo : Ciertos autores han destacado la importancia que tiene
este instituto en el proceso judicial, donde cuenta con gran fuerza para la derensa del crdito, obrando
como una excepcin procesal aunque regulada por el derecho de fondo o sustantivo (Trigo Represas,
Adrogu).

Su tratamiento en el Nuevo Cdigo sugiere que la naturaleza de este instituto es propia de las posturas
intermedias citadas, en la medida en que aparece en su libro sexto, referido a las disposiciones comunes
a los derechos reales y personales (Donde tambin se trata la prescripcin, la caducidad y otros
privilegios).

Efectos : derechos y obligaciones del retenedor (acciones, situacin del deudor

propietario) Wierzba 78 Nuevo Cdigo.

El retenedor cuenta con los siguientes derechos (Art. 2590 Nuevo codigo CCC) :

a) Ejercer todas las acciones de que dispone para la conservacin y percepcin de su crdito y las que
protegen su posesin o tenencia de la cosa retenida. Por ello si pierda la posesin contra su voluntad,
por acciones del propietario, o de un tercero, podr ejercer la accin de despojo (Trigo Represas,
Vazquez, Leiva Fernandez), Ahora prevista en el art. 2241 (Nuevo ccc) y la accin de mantener la
tenencia o la posesin, segun el art. 2242 del nuevo codigo.

b) Percibir un canon por el depsito: el retenedor accede a este derecho desde que su intimacin al
deudor a pagar y a recibir la cosa obtiene un resultado negativo. Se trata de una atribucin que
incorpora el cdigo aprobado y que resulta lgica, en la medida en que el incumplimiento del deudor
obliga al acreedor-retenedor a conservarla y ello puede significar gastos cuyo recupero ahora se avala en
forma expresa.

c) Percibir los frutos naturales de la cosa retenida: La percepcin de tales frutos hace a una facultad del
retenedor, no a una obligacin. Pero si opta por percibirlos debe dar aviso al deudor. En este caso,
puede disponer de ellos, debiendo imputar su producido en primer trmino a los intereses del crdito y
el excedente al capital.

En ocasiones se ha distinguido entre los frutos perecederos y que no lo son, discutindose cules deben
reintegrarse al propietario y cules pueden retenerse. En materia de locacin, el art. 1226 del nuevo
codigo faculta especificamente al locatario a percibir los frutos naturales que la cosa produzca,
compensando su valor al momento de la percepcion con la suma que le es debida (por ej. por mejoras
realizadas).

Por otro lado, las obligaciones del retenedor (Art. 2591 Nuevo cdigo ccc) :

a) No usar la cosa retenida, excepto pacto en contrario: Las partes interesadas pueden pactar los
alcances de dicho uso e inclusive acordar el destino de los frutos. Esta regla pone fin a todo debate
previo sobre la posibilidad de utilizacin de la cosa retenida, debiendo concluirse que en principio sta
no debe usarse y que el derecho se limita a detentar y conservar la cosa. Consecuentemente, salvo
convencin entre el retenedor y el deudor sobre el derecho al uso, si ste tiene lugar, el propietario
puede legtimamente solicitar el cese de la retencin y el reintegro.

b) Conservar la cosa y efectuar las mejoras necesarias a cosa del deudor. El retenedor tiene la
obligacin de conservar la cosa, para luego poder reintegrarla a su dueo en el mismo estado en que la
recibi. Es por ello que aqel est obligado a realizar las mejoras necesarias para evitar su deterioro o
destruccin.

c) Restituir la cosa al concluir la retencin y rendir cuentas al deudor de cuanto hubiera percibido en
concepto de frutos.

Efectos con relacin a terceros acreedores (Casos del cdigo civil y la ley de concursos)
Wierzba 79 & nuevo cdigo :

El derecho de retencin no afecta el derecho de propiedad, slo impide al dueo tener la cosa. Por ello
se ha afirmado que el propietario puede vender la cosa o prometer la constitucin de un derecho real
sobre ella.

Adems, segn expresramos precedentemente, el propietario puede pedir la sustitucin de la

retencin ofreciendo una garanta suficiente (Art. 2589 Nuevo Codigo CCC)

A su vez, cuando se extingue el crdito principal, el retenedor debe devolver la cosa a su propietario,
aplicndose al caso las normas sobre obligaciones de dar para restituir (arts. 759 y concs. Nuevo Codigo
ccc).

El derecho de retencin tambin surte efectos importantes con respecto a lso dems acreedores del
dueo de la cosa retenida, previstas en el Cdigo Civil y en la Ley de Concursos (24.522/1955, a la que
remite el art. 2592 inc F, CCC). En este sentido, los acreedores pueden embargar y subastar la cosa
retenida pero stos debern pagar o permitir que el precio o parte de l lo reciba el retenedor (Art. 2592
inc. d, ccc) Como supuesto de subrogacin real, donde el dinero viene a sustituir al objeto retenido
(Mazeaud, De Gsperi, Morello).

A su vez, lo adeudado al retenedor por razn de la cosa retenida a la fecha de la sentencia de quiebra,
cuenta con privilegio especial sobre el producido de dicha cosao bien sobre la garanta dada en
sustitucin en los trminos del art. 2589 CCC (Conforme al art. 241 inc. 5 de la Ley de Concursos y
Quiebras 24.522/1995). Y en general, el crdito de quien ejerce el derecho de retencin prevalece sobre
los crditos con privilegio especial, en tanto la retencin hubiere comenzado a ejercerse antes de nacer
los crditos privilegiados (Conf. art. 243, inc. 2, ley 24.522/1995).

Extincion (Wierzba 79 & Nuevo cdigo) :

El derecho de retencin se puede extinguir por diversas circunstancias, segn detallaremos

seguidamente (art. 2593 nuevo cdigo ccc) :

a) Extincin del crdito garntizado : como se trata de un derecho accesorio, el pago total y vlido
efectuado por el deudor o un tercero, termina con el derecho de retencin (Borda, Salvat, Morello). A su
vez, si el crdito se extingue por otros medios como la novacin, la compensacin o la remisin, tambin
se extingue el derecho a ejercer la retencin.

Pero en el pasado, hubo discusiones con relacin a qu efecto produca el ejercicio de la retencin sobre
el curso de la prescripcin. Varios autores entendieron que el hecho de retener la cosa ajena tena
efecto interruptivo de la prescripcin (Acua, Borda), aunque la ley no previera tal efecto
especificamente. Con la reforma del cdigo civil, queda claro que mientras subsiste la retencin, se
produce la interrupcin continua de la prescripcin, pues en la medida en que aqulla sea toledada por
el deudor, implica un reconocimiento de deuda (Conf. Art. 2592 Inc. e, Nuevo Cdigo y Fundamentos del
anteproyecto 2012).

b) Perdida total de la cosa retenida : La destruccin material de la cosa, supone como efecto prctico y
necesario la conclusin del derecho de retencin. Es que la insubsistencia de la corporeidad del objeto,
importa la imposibilidad material de retenerlo.

c) Renuncia o abandono de la cosa: Significa la abdicacin o prdida del derecho por voluntad de su
titular (Arts. 944 a 949 nuevo cdigo, art. 1931 inc. e nuevo cdigo). En este sentido, puede el retenedor
manifestar expresamente su decisin de terminar con el ejercicio de su derecho, entregar
voluntariamente la cosa al deudor como expresin inequivoca de su voluntad, o lisa y llanamente dejar
de ejercer su derecho, entre otras posibilidades.

d) Confusin : si la misma persona rene las condiciones de retenedor y dueo de la cosa, salvo el
supuesto especial del usufructo, el derecho de retencin concluye por confusin (arts. 931 y 932 nuevo
cdigo).

e) Falta de cumplimiento de las obligaciones por el retenedor o abuso del derecho de su parte : el
ejercicio abusivo del derecho por parte del retenedor, consiste en el uso no consensuado de la cosa, o
su exposicin a deterioros o prdida, tambin pone fin a su derecho, adems de hacerlo responsable por
los daos causados.
Casos legislados, no legislados y excluidos & Casos (Wiezba 80 y nuevo cdigo) :

La doctrina ha considerado que procede el derecho de retencion, en tanto se cumpla con las
condiciones descriptas, en los siguientes casos :

a) Mandato : el mandatario puede ejercer el derecho de retencin sobre bienes del mandante hasta
tanto se le paguen los adelantos, gastos, comisiones o retribuciones que se le adeuden por su trabajo.

b) Locacin: el locatario que hizo mejoras en la cosa alquilada tiene derecho de retencin de dicha cosa,
con facultades de percepcin de sus frutos naturales, a compensarse con la suma que le es debida, al
momento de su percepcin, mietnras no se le abonen dichas mejoras (arts. 1211 y 1226 nuevo cdigo
civil).

c) Depsito : el depositario puede retener la cosa depositada hasta que se le pague lo adeudado en
razn del depsito.

d) Posesin: el poseedor de buena fe y el de mala fe (art. 1935 nuevo cdigo) tienen derecho de retener
la cosa por el valor de las mejoras necesarias y tiles que fueron realizadas en la cosa poseda. La
caracterstica de este caso es que no existe entre las partes una vinculacin contractual.

e) Tenencia: al igual que en el supuesto anterior, el tenedor puede retener la cosa por las mejoras
hechas.

f) Condominio: Si uno de los copropietarios realiza gastos para conservar o reparar la cosa comn, tiene
derecho de retenerla hasta tanto los otros condominos le abonen lo pagado.

Asimismo se ha reconocido dicha potestad en favor del arquitecto que retiene los planos realizados y
aprobados hasta que su comitente le pague los honorarios, el notario que retiene los ttulos inscriptos
hasta cobrar los gastos y honorarios profesionales, el locador de obra material sobre el bien construido y
el mecnico sobre el automotor reparado por la falta de pago del servicio, etctera.

A su vez, se entiende que carece de derecho de retencin sobre la vivienda habitada, el encargado de un
edificio de propiedad horizontal, cuando su crdito deriva del contrato laboral celebrado con el
Consorcio. Ello es as pues aquello que se le debe no ser en razn de la cosa (Vivienda), sino en funcin
de la labor prestada.

/FIN BOLILLA 6/
Civil 2

Bolilla 7 Medios de Conservacin del crdito :

1) Medios preventivos. Generalidades. Accin oblicua indirecta o subrogatoria :
concepto y funcionamiento. Naturaleza jurdica. Situacin del subrogante. Derechos
sobre los que se ejerce: las facultades. Condiciones para su ejercicio : en el codigo de
fondo y de forma. Efectos entre las partes.

Medios preventivos. Generalidades. (hoja 81 wierzba, 163 digital compagnucci o 269

real, hoja 100 digital apunte actualizado) :

El deudor puede intentar burlar la accin de sus acreedores, ya sea realizando actos que impidan el
ingreso de bienes en su patrimonio (ej, no aceptar o renunciar a una herencia o no reclamar un crdito
que le pertencer), o bien disponiendo que estos egresen de l (ej, enajenando sus propiedades a
terceros). Para oponerse al primer caso la ley otorga la accin subrogatoria; para el segundo, la accin
revocatoria o pauliana.

Accion Oblicua u Subrogatoria, Concepto y Funcionamiento (Compagnucci) :

Se la podra definir diciendo que es "una accin que la ley concede a los acreedores quirografarios para
hacer valer derechos o acciones de su deudor ante la incuria, inercia, o desidia de este ltimo".

As por esa va, se permite su ejercicio para incorporar bienes al patrimonio del deudor, por ejemplo,
aceptando una herencia que le es deferida al obligado, o bien reclamando un crdito contra un tercero
que se encuentra vinculado con el mismo deudor, u oponiendo la prescripcin como defensa en favor
del deudor, etctera.

La accin subrogatoria es uno de los medios preventivos de actuacin, un producto del control que la ley
otorga a los acreedores, y tiene como fin mantener la incolumidad del patrimonio del deudor.

La accin subrogatoria -tambien llamada "oblicua"o "indirecta"- tiene una denominacin equvoca, ya
que subrogar es "Poner en el lugar" y ello no es tan as en este tipo de remedio. (ms apropiados son los
trminos oblicua u indirecta, pues el acreedor se va a dirigir hacia los terceros por medio de su propio
deudor).

Segn Wierzba & Nuevo Cdigo :

Se ha dicho que esta accin consiste en "una facultad conferida a los acreedores, en virtud de la cual
ellos pueden gestionar los derechos del deudor que ste deja abandonados" (Llambias).
El nuevo cdigo civil, consagra una seccin completa del capitulo referido a las acciones y garanta
comn de los acreedoers, y al hacerla llena un espacio antes existente a nivel legal, regulando los
aspectos esenciales de este relevante recurso. As, el primer trmino dispone : "Accin subrogatoria. El
acreedor de un crdito cierto, exigible o no, puede ejercer judicialmente los derechos patrimoniales de
su deudor, si ste res remiso en hacerlo y esa omisin afecta al cobro de su acreencia. El acreedor no
goza de preferencia alguna sobre los bienes obtenidos por ese medio (Art. 739 Nuevo Cdigo).

Naturaleza Jurdica (Wierzba 93 & Nuevo cdigo) :

En cuanto a la esencia de esta accin, se han expresado puntos de vista muy variados. En este sentido :

Instituto complejo y diferenciado : Se ha afirmado que se trata de un instituto complejo que participa
de las caracteristicas de otras instituciones afines, sin identificarse con ellas (Llambias, Demogue,
Planiol). Ms especificamente se ha sostenido que la accin subrogatoria puede calificarse como una
representacin legal en inters del representante. Representacin en tanto ejercicio de derechos
ajenos; legal, pues es conferida por la ley con independencia de la voluntad del representado, y en
interes del representante, pues es justamente ste el que justifica la intervencin del acreedor
(Llambias, Raffo Benegas).

Accin Ejecutiva : Otros autores consideran que se trata de una accin ejecutiva, en tanto la
persecucin de los bienes del deudor en cabeza de terceros o bien la proteccin del os bienes existentes
en su patrimonio, constituye el inicio del camino de la ejecucin (Diez Picazo, Demolombe, Laurent).

Accin de carcter cautelar y conservatorio : este criterio tiene buena aceptacin en la doctrina de los
autores nacionales. La posibilidad del acreedor de incorporar bienes o derechos en el patrimonio del
subrogado, mejorando as la garanta comn, cuando el deudor se desinteresa de ello, es un buen
argumento para afirmar este carcter. A su vez, este criterio se reafirma al observarse que la ejecucin
de estos bienes corresponde a una fase posterior del ejercicio del derecho del acreedor (Salvat, Bibiloni,
Compagnucci, Halperin).

Accin mixta : se entiende que la accin subrogatoria tendra caracter mixto, pues tendera a conservar
el patrimonio del deudor, para luego ejecutar los bienes correspondientes de tal modo de alcanzar la
satisfaccin del crdito del acreedor (De Ruggiero, Giorgi, Lafaille).

Situacin del Subrogante (Compagnucci) :

El acreedor que pretenda el ejercicio de la accin debe ser titular de un crdito que no est
controvertido o contradicho, y tenga suficiente verosimilitud por sus antecedentes o por la
documentacin que exhibe, siendo innecesario que una sentencia firma lo haya reconocido.
Para alguna doctrina es necesario que el derecho del acreedor haya nacido con anterioridad a al
abstencin del deudor (Puig Pea), aunque la mayora de los autores --a los que adherimos-- se
desinteresan de ello, coincidiendo en considerar viable a a la accin an cuando el crdito nazca con
posterioridad.

Se sostiene, en general, que todos los acreedores, sean privilegiados o quirografarios, tienen derecho a
utilizar la accin oblicua. La exclusin de los privilegiados podra ser vlida cuando hubiese un bien en el
patrimonio del deudor sobre el cual pudieran hacer valer su derecho.

Derecho sobre los cuales se puede ejercer la accin (Wierzba 94 & nuevo codigo ) :

Segn Wierzba y nuevo cdigo :

El principio general es que la accin subrogatoria puede ejercerse sobre todo tipo de derechos y
acciones del deudor. As, como hemos sugerido, los acreedores podrn cobrar crditos debidos al
deudor por terceros, podrn reivindicar inmuebles posedos por terceros, demandar por daos y
perjuicios derivados de incumplimientos contractuales o ilcitos que afecten al deudor, pedir una
separacin de patrimonios que interese al deudor, etc.

Sin embargo, el principio enunciado no resulta absoluto y el nuevo cdigo es claro en cuanto a cules
seran los derechos excluidos.

En este sentido, quedan excluidos de la accin subrogatoria (Art. 741 nuevo cdigo) :

a) Los derechos y acciones que por su naturaleza o por disposicin de la ley slo pueden ser ejercidos
por su titular: no pueden ser as objeto de subrogacin los derechos inherentes a la persona. Entre
ellos, podemos citar la accin de exclusin de la herencia por indignidad del heredero; la accin de
reparacin del dao moral (supuesto controversial, que a nuestro criterio hace a esta exclusin); y los
derechos patrimoniales subordinados a una accin de estado.

b) Los derechos y acciones sustrados de la garanta colectiva de los acreedores: podemos aqui citar a los
derechos extrapatrimoniales, por no integrar el patrimonio del deudor, circunstancia que entonces
impide la intervencin de los acreedores. Ejemplos de esta categora pueden encontrarse en las
acciones de reclamacin e impugnacin de estado, de nulidad, de matrimonio y divorcio, etc. Asimismo,
los crditos por alimentos, por salarios, hasta cierto importe, y las indemnizaciones por accidentes
laborales, entre otros, en la medida en que resultan inembargables.

c) Las meras facultades, excepto que de su ejercicio pueda resultar una mejora en la situacin
patrimonial del deudor: se trata de meras posibilidades que la ley acuerda al sujeto, distintas a los
derechos adquiridos, que como tales no dan a los acreedores derecho a la subrogacin. Lo contrario
significara asignar a stos una potestad abusiva, que les permitira inmiscuirse en la esfera de decisin
del deudor. As, no son subrogables la facultad de contratar, de publicar una obra literaria, de oponerse
a la divisin de una sociedad cuando el deudor fuere socio, etcetera.
Segn compagnucci & el cdigo de Velez art. 1196:

El art. 1196 del cdigo de velez establecia que la accin subrogatoria se puede establecer sobre todos
los derechos, con excepcin a los "inherentes a la persona".

a) Inherentes a la persona :Algunos autores sostienen que son los derechos que carecen de valor
econmico, o los que resultan inembargables, o aquellos que por su naturaleza o por disposicin legal
no son ejercitables por otro que no sea su titular.

b) Extrapatrimoniales : es casi innecesario notar que, al carecer de valor patrimonial, no integran el

activo del patrimonio del duedor y por lo tanto son ajenos a esta problemtica.

c) Patrimoniales: en este caso la cuestion tiene un poco ms de complejidad. Se niega su ejercicio

cuando se trata de derechos inembargables (como la accin por alimentos, indemnizaciones por trabajo,
etc). En cambio, puede ejercerse por el acreedor al : 1) aceptar una herencia en nombre de su deudor,
2) promover el juicio sucesorio o continuarlo, 3) pedir participacin de bienes o nulidad de testamento,
etc.

d) Meras facultades : La doctrina ms esclarecida establecia la diferencia entre el decho subjetivo y su

ejercicio, en tanto "una facultad juridica es la posibilidad de actuar concedida a una persona, por formar
parte del contenido de una situacin jurdica"

Condiciones para su ejercicio : en el codigo de fondo y de forma:

Segn Wierzba & Nuevo Cdigo :

Son requisitos para ejercer la accin subrogatoria (conforme art. 739 nuevo cdigo ) :

a) Ser acreedor de un crdito cierto.

b) La inactividad del deudor : sta resultar demostrativa de actitud remisa, de su incuria o desinters
en incrementar o no disminui su activo patrimonial, sin que resulte necesario acreditar una conducta
dolosa o un obrar de mala fe de su parte. No resulta imprescindible intimar al deudor o bien constituirlo
en mora, bastando con citarlo a juicio (Segn dispone el art. 740 del nuevo cdigo civil)

c) La existencia de un inters legtimo del acreedor para accionar : este inters se verificar ante la
ausencia de bienes inembargables en el patrimonio del obligado o bien ante la insuficiencia de stos
para cubrir el crdito del acreedor. La doctrina ha entendido que no s el acreedor quein debe probar
esta circunstancia, sino que esta carga recaer sobre el deudor, quien para impedir el ejercicio de la
accin, deber ofrecer bienes a embargo, u ofrecer garantas (Compagnucci, Wierzba).

En cuanto al proceso en s, dado que la accin subrogatoria se rige por el contenido del derecho
concreto al cual se refiere la subrogacin, en principio, ste ser determinante de la competencia del
juez, las reglas que gobiernan la prueba, etc.
Una vez citado el deudor podr oponer al acreedor, "Todas las excepciones y causas de extincin de su
crdito, aun cuando provengan de hechos del deudor posteriores a la demanda, siempre que stos no
sean en fraude de los derechos del acreedor" (Art. 742 nuevo cdigo)".

Segn compagnucci & cdigo de Velez Sarsfield :

Los requisitos para promover la accin son : a) el carcter de acreedor, b) la inactividad del deudor, y c)
el interes legtimo para accionar.

Efectos entre las partes (Wierzba 96 & Nuevo cdigo) .

Esta accin supone relaciones entre el subrogado (deudor del acreedor subrogante), el tercero
demandado (deudor del deudor subrogado) y el acreedor subrogante. Por ello sus efectos deben ser
analizados teniendo en cuenta tales relaciones.

a) Efectos entre el acreedor subrogante y el tercero demandado: Se trata de adversarios aparentes. Por
ello, el tercero demandado podr oponer todas las defensas que hubiere podido hacer valer contra el
deudor subrogado, por ser ste su propio acreedor. Se ha discutido, en cambio, si podra el tercero
demandado reconvenir contra su efectivo adversario, lo cual luce ahora posible, ante la obligacin de
citar siempre a juicio a este ltimo, impuesta por el nuevo Cdigo Civil (Art. 742 CCC).

b) Efectos entre el acreedor subrogante y el deudor subrogado : dado que el deudor subrogado ser
citado a juicio, la sentencia que all se dicte le ser oponible. Pero si bien la accin autoriza al subrogante
a ejercer el derecho no ejercido por el subrogado, ,sta no importa apoderamiento de sus bienes por el
acreedor-actor. La citacin obligatoria del subrogado, adems de garantizar su defensa, permitir evitar
abusos. Y el resultado de la accin beneficiar a todos los acreedores, incluyendo a quienes no
promovieron o no participaron del juicio, por cuando aquello que se obtenga, ingresar al patrimonio
del deudor subrogado. El deudor subrogado podr seguir disponiendo de sus bienes, a menos que se
trabe sobre ellos algn tipo de medida cautelar.

c) Efectos entre el deudor subrogado y el tercero demandado: la accin en principio no altera la

relacin obligacional entre estos sujetos. Sin embargo, el subrogado - citado quedar afectado por las
alternativas del juicio, resultndole oponibles los efectos de la cosa juzgada. En este sentido, si se
desconociere la existencia o legitimidad del crdito en cuestin, no podr luego el subrogado exigir el
pago de la deuda. Tampoco podr el tercero demandado oponer nuevas derensas luego de reconocerse
el crdito en el contexto del juicio de subrogacin, por efecto de la cosa juzgada.

d) Efectos entre el acreedor subrogante y los dems acreedores del subrogado: el nuevo art. 739 (CCC)
es bien explicito al disponer que "el acreedor no goza de preferencia alguna sobre los bienes obtenidos
por ese medio", de lo cual se colige que este carce de preferencia o privlegios frente a los dems
acreedores del subrogado, siendo que los bienes afectados por la subrogacin ingresarn al patrimonio
del deudor comn, formando parte de la garanta de todos los acreedores, en cambio, si se encontrara
en mejor situacin quien trabe embargo sobre los bienes en cuestin, sea ste el subrogante u otro
acreedor.

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2) Accin pauliana : concepto. Metodo. Antecedentes historicos. Naturaleza jurdica.
Caracteres. Condiciones para su ejercicio. Actos que se pueden impugnar : Calidad y
clases. Accin contra los subadquirientes. Efectos. Prescripcin. Paralelo con la
simulacin y la accin subrogatoria.

Accion pauliana, concepto (Compagnucci 279) :

Otro de los remedios que la ley otorga a los acreedores para la proteccin y tutela de sus crditos es la
accin revocatoria o pauliana. Como ya aclaramos, el trmino revocatoria carece del sentido
estrictamenete tcnico, y debe ser entendido como tal se lo interpreta vulgarmente, esto es "Dejar sin
efecto".

Esta accin procede cuando el deudor realiza una actividad (no cuando la omite) en perjuicio y fraude de
sus acreedores; en ello se diferencia de la accin subrogatoria, para cuyo ejercicio se exiga como
presupuesto la inaccin o la incuria del deudor.

Se la podra definir como "un poder jurdico que la ley otorga a los acreedores quirografarios para
impugnar los actos que el deudor haya realizado en fraude de sus derechos, y con ello les cause un
perjuicio".

El Cdigo Civil de Velez no daba una definicin ni brindaba un concepto de este tipo de accin. En el art.
961 solamente se indicaba que los acreedores podian "demandar la revocacin de los actos celebrados
por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos".

En el Nuevo Cdigo, no est la denominacion revocatoria o pauliana, sino que la denominan "Fraude" y
est ubicada en la parte general, por lo que es aplicable a todo el derecho civil y comercial.

Art. 338 nuevo cdigo -declaracin de inoponibilidad- "todo acreedor puede solicitar la declaracin de
inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en fraude de sus derechos y de las renuncias al
ejercicio de derechos o facultades con lo que hubierse podido mejorar o evitado empeorar su estado de
fortuna".
Metodo :

El Cdigo de Velez se ocupaba de legislar sobre la accin "revocatoria" en los art. 961 al 972 en el
captulo "del fraude en los actos jurdicos". El tratamiento de la cuestin se hacia en la parte destinada a
los actos jurdicos, como si fuera un tema correspondiente a la parte general. Algunos autores han
ubicado esta accin entre las acciones patrimoniales; otros las consideraban como "remedios derivados
de los actos nulos", con lo cual su inclusin el parte general del derecho civil sera ajustada, pero se trata
de una atribucin que la ley da a los acreedores y una cuestin del derecho de las obligaciones.

La metodologa que sigui Velez fue la que utilizo Freitas en el Esboo. En cambio Bibiloni en el
anteproyecto, y los proyectos de 1936 y 1954 intentaron regularala como uno de los efectos de la
garanta patrimonial y en el derecho de las obligaciones. (Este unico, segun Compagnucci, parece el
metodo ms adecuado).

Antecedentes historicos (Compagnucci) :

El derecho romano persigui el fraude de los deudores mediante una serie de medidas que permitan
revocar los actos de enajenacin y hacer ingresar los ibienes directamente al patrimonio de los
acreedores. Estas acciones no eran admitidas cuando el fraude era consecuencia de la omisin de
adquirir (omissio adquiriendi).

Ha quedado debidamente esclarecido que en Roma el primer remedio era el interdictum frauditorium,
medida de tipo posesorio que permita accionar contar el adquiriente cmplice del deudor que
enajenaba cosas. Tambin se admiti una actio de restitutio in integrum ob fraudem, que tena como
efecto rescindir los actos de enajenacin hechos en fraude de los acreedores. Por ultimo, algunos
romanistas se refieren a una accin penal, la actio ex delicto, que condenaba a los deudores y cmplices
a indemnizar si habia fraude.

Con justiniano se unifican todas en una sola accin, que tiene carcter revocatorio e indemnizatorio, y
as trasciende a las legislaciones modernas. La denominacin de accin pauliana, tal como se la conoce
comunmente, surgi de la glosa bizantina, que para darle una denominacin individualizadora le puso el
nombre del jurista Paulo. En el derecho intermedio se ampla el campo de actuacin, e incluso cuando la
transmisin es gratuita se elimina ese requisito el animus fraudandi es el deudor.

Naturaleza jurdica :

Segn Compagucci:
La influencia de los textos romanos llev a que algunos autores extranjeros dijeran que segn el Digesto
era una accin personal, y segn las Institutas una accin real. Tambin, ante la posibilidad de que
cumpliera ambas funciones, se sostuvo su carcter de accin mixta.

En la actualidad no se discute su carcter de accin personal, lo que ocurre es que, aun en ese
entendimiento, se le dan diferentes denominaciones. As, se dice que es una accin personal de nulidad
o una accin personal de inoponibilidad.

A nuestro juicio se trata de una accin de inoponibilidad, esto es que el acreedor puede pedir que
ciertos actos no le sean opuestos, aunque ellos mantengan su eficacia entre los intervinientes y los
terceros no demandantes. Adems, la accin no persigue directamente a los bienes, sino que tiende a
atacar el acto en la medida del perjuicio que cause al creedor; solo quien demanda se beneficia con el
xito del reclamo; y es posible dar garantas o pagar para neutralizarla. Todas estas cuestiones las
veremos ms adelante, pero sirven para indicar su naturaleza.

Caracteres :

Segn compagnucci :

La accin pauliana tiene los siguientes carcteres : a) personal, b) individual, c) subsidiaria y d)

conservatoria.

a) Personal : Esta accin corresponde a todo acreedor que la ejercita en su propio nombre y
directamente contra quienes fueron los participes del acto que se quiere impugnar.

b) Individual : Otra diferencia con la accin oblicua o subrogatoria es que, el efecto de la revocacin se
da en beneficio exclusivo del acreedor que promovi la accin pauliana. No es necesario que concurran
otros acreedores para su reclamo, es ms, aunque slo existiera un acreedor, estara legitimado para su
promocin.

c) Subsidiaria : Su ejercicio est condicionado a que el deudor se encuentre en estado de insolvencia. La

impugnacin del acto se da en virtud del perjuicio que con l se causa al acreedor, cuando crea o agrava
la situacin patrimonial del obligado.

d) Conservatoria : Se controvierte sobre si es una accin conservatoria o ejecutiva. Nos inclinamos por
lo primero en razn de que se concede a los acreedores que an no pueden reclamar el cumplimiento y
que siempre constituye, como cualquier medida cautelar, un prius de la ejecucin.

Condiciones para su ejercicio :

Segn Wierzba & Nuevo cdigo Art. 339 :

a) Que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el deudor haya actuado con el
propsito de defraudar a futuros acreedores: La razn de esta regla radica en que el acreedor de fecha
posterior nucna habr tenido como garanta de su acreencia el bien o los bienes que al momento del
nacimiento del crdito ya habian salido del patrimonio del deudor.

b) Que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor: esta circunstancia causar un
perjuicio a los acreedores en la medida en que el patrimonio del deudor no resultar apto para
responder a las deudas que sobre l recaigan.

En el mbito del derecho concursal, la doctrina entiende que la insolvencia es sinnimo de la cesacin
de pagos, y que la cesacin de pagos es un estado del patrimonio, que se caracteriza por la imposibilidad
de cumplir con las obligaciones regularmente. As las cosas, la insolvencia no significa un incumplimiento
aislado de alguna obligacin. Tampoco se identifica con un desequilibro entre el activo y el pasivo del
deudor, pues podra el activo superar al pasivo y sin embargo haber insolvencia por falta de liquidez.
Tambin el pasivo podria superar al activo y no haber cesacion de pagos, por no resultar exigibles las
obligaciones correspondientes abonar el deudor mediante recursos de terceros, etc.

c) Que quien contrat con el deudor a titulo oneroso haya conocido o debido conocer que el acto
provocaba o agravaba la insolvencia : Si el negocio que produce o agrava la insolvencia fue a ttulo
gratuito, nada ms debe probar el acreedor reclamante para que proceda la accin. Es que no se
justificar tal disminucin patrimonial sin contraprestacin alguna cuando ello signifique un perjuicio
para los acreedores.

El tema es diferente en los negocios juridicos a titulo oneroso, por cuanto all si existir una
contraprestacin por la salida de un bien del patrimonio del deudor, que de ser proporcional, resultar
demostrativa de que no hubo dao a los acreedores.

Segn Compagnucci & Codigo de Velez Art. 961 :

Para determinarlas suficientemente hay que analizar a) la legitimacin activa, b) la legitimacin pasiva,
c) la situacin del deudor, y d) el momento de realizacin del acto que se intenta impugnar.

a) Legitimacin activa : es necesario reunir la calidad de acreedor, el art. 961 menciona solamente a los
quirografarios (Comunes) lo que dio lugar a una duplicidad interpretativa entre los autores que incluyen
a los privilegiados y los que los excluyen, por la referencia legal. Coincidimos con los primeros en razn
de que la ley hace la distincin considerando qeu los acreedores con preferencia ya tienen garantizado
el cobro de sus crditos; pero si esto no ocurre no hay motivos para impedirles el reclamo por medio de
los pedidos de revocacin de actos.
b) Legitimacin pasiva : Tienen esta calidad el deudor y los terceros intervinientes en los actos cuya
revocacin se reclama.

c) Situacin del deudor : el art. 962 Velez inc. 1, exigue que para iniciar esta accion hay que demostrar la
insolvencia del deudor estado que la ley presume si se encuentra fallido o concursado, y el inc. 2 de ese
mismo articulo exige que el perjuicio a los acreedores resulte de ese acto, o bien que el deudor ya fuera
insolvente con anterioridad.

d) Momento de realizacin del acto : Est previsto en el inc. 3 del art. 962 (Velez) que decia : "Que el
crdito en virtud del cual se intenta accin sea de una fecha anterior al acto del deudor", Esta es la regla
general : el derecho del acreedor tiene que haber nacido antes que el acto que se intenta impugnar. Es
razonable la solucin legal, pues slo el patrimonio actual del deudor est su garanta, no del pasado ni
del futuro. Ningun acreedor otorga crditos en funcin de bienes que ya no tiene el deudor.

Actos que se pueden impugnar : Calidad y clases (Compagnucci 283).

Calidad : Aqui debemos diferenciar segn sean onerosos o gratuitos.

1) A titulo oneroso : cuando el acto que se quiere revocar tiene titulo oneroso, es necesaria la
demostracin del fraude, cuestin ya vista y del consilium fraudis, la complicidad del tercero que
contrat con el deudor.

En el derecho medieval, Vinnius exiga dos requisitos : uno de afecto, y otro de efecto. El primero es el
que correspondia al cdigo civil de velez en su art 968.

El acreedor deber demandar a ambos, y demostrar los extremos ya estudiados, ms la intencin de

defraudar por parte del tercero.

2) A titulo gratuito : Cuando el acto es a ttulo gratuito no es necesaria prueba alguna de la actitud del
tercero. El articulo 967 de velez establecia la posibilidad de revocar "an cuando aquel a quien los
bienes hubiesen pasado ignorase la insolvencia del deudor".

El que recibe a titulo gratuito o lucrativo no hizo entrega de contrapartida alguna y slo se ver privado
del objeto de una liberalidad. En algunos sistemas extranjeros se indica que, en el supuesto de actos a
titulo gratuito existe una "presuncin de fraude", que el acreedor se ve liberado de demostrar. No es el
caso del derecho nacional que deja fuera toda cualificacin negativa cuando no existe onerosidad,
abriendo ampliamente la puerta para el ejercicio de la accin.
Clases de actos impugnables:

Segun wierzba y nuevo cdigo:

Queda claro a partir del contenido del articulo 339 del nuevo cdigo, que todo acto celebrado por el
deudor en fraude de sus acreedores puede ser declarado inoponible. Las ventas, las donaciones y las
enajenaciones en general, constituyen los supuestos mas frecuentes ms frecuentes de procedencia de
la accin, pero tambin puede declararse la ineficacia de la constitucin de una hipoteca que disminuye
el crdito de otros acreedores, de la particin de herencia en desmedro del patrimonio del deudor, o de
la locacin de un inmueble en perjuicio de las garantas que puede ofrecer el deudor arrendador (Actos
de Atribucin).

En el pasado, se ha discutido si era posible impugnar solamente los actos que empobrecan al deudor, o
tambin aquellos que impedian su enriquecimiento. El Art. 338 del nuevo cdigo comprende ambos
supuestos, pues consagra tambin la inoponibilidad de las renuncias al ejercicio de derechos o
facultades por parte del deudor, con los que hubiese podido mejorar o evitado empeorar su estado de
fortuna (En sentido similar, el articulo 961 de Velez). As las cosas, puede requerirse la inoponibiilidad de
la remisin de una deuda, de la falta de oposicin de la defensa de la prescripcin y de la dereliccin de
una herencia (Actos de renuncia).

La doctrina ha considerado improcedente la declaracin de inoponibilidad de actos vinculados a

derechos inherentes a la persona del deudor; pudiendo aplicarse igual criterio a los pagos efectuados en
cumplimiento de deberes morales o de conciencia (Art. 728 Velez).

Accin contra los subadquirientes (Compagnucci & Nuevo cdigo) :

Lo ordinario es que la accin se promueva contra el adquiriente; pero si se pretende perseguir a quienes
recibieron los derechos de los adquirientes primarios es necesario demostrar la procedencia contra el
primer adquiriente, y luego todos lso extremos contra los subadquirientes, hoy el nuevo cdigo se trata
en el art 340.

Artculo 340 nuevo cdigo civil, segundo y tercer parrafo :

La accin del acreedor contra el subadquiriente de los derechos obtenidos por el acto impugnado slo
procede si adquiri por titulo gratuito, o si es cmplice en el fraude, la complicidad se presume si, al
momento de contratar, conocia el estado de insolvencia.

El subadquiriente de mala fe y quien contrat de mala fe con el deudor responden solidariamente por
los daos causados al acreedor que ejerci la accin, si los derechos se transmitieron a un adquiriente
de buena fe y a ttulo oneroso, o de otro modo se perdieron para el acreedor. El que contrat de buena
fe y a ttulo gratuito con el deudor, responde en la medida de su enriquecimiento :
Efectos :

Segun Wierzba :

a) Acreedores demandantes: hemos dicho que la accin de inoponibilidad no tiene por finalidad la
anulacin del negocio jurdico, sino el reconocimiento de su ineficacia ante los acreedores que ejerzan la
accin. Es decir que el acto fruadulento ser inoponible al acreedor cuya demanda sea acogida,
manteniendo su eficacia frente a los dems acreedores y terceros interesados no accionantes. Por ello,
el bien enajenado fraudulentamente no se restituir al patrimonio del deudor.

A su vez, el acreedor tendr derecho a ejecutar el bien y a recibir el valor de su crdito, y si luego de ello
quedara un saldo, ser para el adquiriente.

b) Acreedores del adquiriente : el fraude no puede oponerse a los acreedores del adquiriente, que de
buena fe hayan ejecutado los bienes comprendidos en el acto (Art. 340 del nuevo cdigo)

c) Deudor, adquiriente y subadquirientes : Segn el art. 340 del nuevo codigo "La accin del acreedor
contra el subadquiriente de los derechos obtenidos por el acto impugnado slo procede si adquiri por
titulo gratuito, o si s complice en el fraude; la complicidad se presume si, al momento de contratar,
conoca el estado de insolvencia".

Prescripcin :

Segn Wierzba y el nuevo cdigo :

La accin de inoponibilidad se extingue si el adquiriente de los bienes transmitidos por el deudor

deinteresa a los acreedores o bien da garanta suficiente de lo que har (art. 341 nuevo cdigo).

A su vez, el pedido de declaracin de inoponibilidad nacido del fraude prescribe a los dos aos (Art.
2562 inc. F del nuevo cdigo), contados desde que se conoci o se pudo conocer el vicio del acto (art.
2563 inc. F del nuevo cdigo).

El codigo civil original, de Velez, dispona en su Art. 4033 "La accin de los acreedores para pedir la
revocacin de los actos celebrados por el deudor, en perjuicio o fraude de sus derechos, se prescribe por
un ao, contado desde el dia en que el acto tuvo lugar, o desde que los acreedores tuvieron noticia del
hecho".

Con base en texto de Vlez Sarsfield, la dcotrina sostuvo que sera muy improbable que el acreedor
hubiera conocido el acto fraudulento, desde el mismo da de su celebracin. Pero desde siempre result
dificil responder al interrogante acerca de quin debe acreditar cundo se pudo conocer el vicio del
acto. Segun Argaars, "Al demandado que se ampara en la prescripcin le incumbira la contraprueba
de que el accionante conoci el hecho con anterioridad al tiempo de la prescripcin", siendo que dicha
prueba puede consistir en la notoriedad del acto.
Paralelo con la simulacin y la accin subrogatoria (Compagnucci) :

Comparacin con la accin subrogatoria (Compagnucci) :

Las acciones subrogatoria y revocatoria tienen elementos comunes, como que ambas son
"conservatorias", se otorgan a los acreedores para la proteccin del crdito y tienen como fundamento
que el patrimonio es la garanta comn.

Sin embargo, algunas notas distintivas las separan, as, el acreedor ejercita la subrogacin en nombre de
su deudor, hace ingresar los bienes en el patrimonio del obligado, y deja a todos los dems acreedores
en igualdad de situacin. La revocatoria que es propiamente una accin, se ejercita ante la insolvencia
del deudor, aprovecha slo a quien reclama con ella, y tiene su propio plazo de prescripcin, y ms an,
viene a tratar de expurgar el fraude en los negocios privados.

Comparacin con la accin de simulacin :

La accin de simulacin tiene como objetivo dejar al acto como inexistente, o bien mostrar el verdadero,
segn sea la simulacin absoluta o relativa. Se ejerce ante negocios ficticios o irreales; en camibo la
revocatoria ataca siempre actos efectivos, y adems es una accin de inoponibilidad.

La accion de simulacin puede ser promovida por los acreedores, o an por los mismos intervinientes en
el acto, y su xito aprovecha a todos los acreedores por igual. La revocatoria nicamente le corresponde
a los acreedores y, reiteramos, solo beneficia al demandante.

Se demanda por simulacin y, en subsidio, por si el negocio fuere efectivo, se agrega la accin pauliana.

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3) otros medios de conservacin. Medidas Cautelares : concepto. Clases. Embargo

preventivo, inhibicin general de bienes, prohibicin de innovar y contratar, anotacin
preventiva de la litis, secuestro : nociones y efectos.

Medidas Cautelares : concepto

Se trata de medidas que tienden a mantener el patrimonio del deudor en su estado actual, impidiendo
que este realize actos jurdicos que lo disminuyan o actos que lo perjudiquen. Su objetivo es "conservar
las posiciones adquiridas y reservarse el porvenir". Por medio de estas medidas el acreedor prepara el
terreno para ejercitar derechos que le permitan cobrar la deuda.

Las medidas cautelares son provisionales, subsistiendo mientras duren las circunstancias que
determinaron su concesin (art. 202 CPCCN codigo procesal), Pudiendo aplicarse reducirse o bien
sustituirse segun las circunstancias (Art. 203 CPCCN). Asimismo stas caducan de pleno derecho en
plazos tambin cortos, de no iniciarse el proceso (judicial o mediatorio), en el cual se dirimir la
legitimidad y viabilidad del derecho en cuya proteccin se hubieren concedido (Art. 207 CPCCN,
Conforme ley 26.589/2010).

Clases : embargo preventivo (Wierzba & Nuevo Codigo) :

El embargo consiste en la afectacin por orden del rgano judicial de uno o de varios bienes del deudor
o presunto deudor, al pago del crdito sobre el cual versa un proceso de ejecucin o de un crdito que
se reclama o ha de ser reclamado en un proceso de conocimiento (Palacio).

Existen distintos tipos de embargo : preventivo, ejecutivo y ejecutorio (estos ultimos vinculados a
procesos ejecutivos). En particular, el embargo preventivo constituye una especie de medida cautelar
(Art. 209 CPCCN), pues su finalidad consiste en asegurar el resultado prctico de un proceso. El acreedor
que obtiene el embargo de bienes de su deudor no afectados a crditos privilegiados, tendr derecho a
cobrar ntegramente su crdito, intereses y costas, con preferencia a otros acreedores, salvo en caso de
concurso.

Inhibicin general de bienes :

Esta medida precautoria puede aplicarse en todos aquellos casos en que habiendo lugar a embargo, ste
no pudiere hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor, o por no cubrir stos el importe del
crdito reclamado. Se trata de una inhibicin general de vender o gravar sus bienes, la que se deber
dejar sin efecto, siempre que se presentasen a embargo bienes suficientes, o se diere caucin bastante.
En este supuesto no se concede al beneficiario preferencia sobre los requirentes de iguales medidas
anotadas con posterioridad (Art. 228 CPCCN).

Prohibicin de innovar (Wierzba y Codigo Procesal) :

Se aplica esta medida cautelar cuando existe el peligro de que si se mantiene o bien altera una situacin
de hecho o de derecho, la modificacin pueda influir en al sentencia, convirtiendo incluso su ejecucin
en ineficaz o imposible (Art. 230 CPCCN). Asi las cosas, su concesion permite no alterar un estado de
cosas.

Estas medidas se han reconocido reiteradamente en casos en los que se cuestionan decisiones
relacionadas con la salud de las personas, requirindose que se mantenga el valor de las cuotas de
afiliacin, o bien la afiliacin de los interesados hasta tanto se decida si es vlido un incremento de tal
cuota. Tambin se han concedido, por ejemplo, para evitar el traslado del domicilio donde tiene asiento
la familia, en procesos donde se ventila la comunicacin de los hijos menores de edad con uno de sus
progenitores o con sus abuelos.

Prohibicin de contratar (Wierzba y Codigo Procesal) :

Se trata de una especie de medida de no innovar, mediante la cual se ordena a alguna de las partes que
se abstenga a celebrar uno o ms contratos determinados respecto de los bienes litigiosos o que han
sido objeto de embargo, acordando a esa orden la correspondiente publicidad (Palacio). La ley procesal
suele exigir la individualizacin del bien objeto de la prohibicin, disponiendo la inscripcin en los
registros correspondientes y la notificacin a los interesados y a los terceros que mencione el solicitante
(Art. 231 Codigo Procesal).

Anotacin preventiva de la litis (Wierzba y Codigo Procesal) :

Lleva la presente denominacin la medida cautelar que tiene por objeto asegurar la publicidad de los
procesos relativos a bienes inmuebles o muebles registrables, frente a la eventualidad de que las
sentencias que en ellos recaigan, hayan de ser opuestas a terceros adquirientes del bien litigioso, o a
cuyo favor se constituya un derecho real sobre ste (Palacio). Sobre el particular, el Cdigo Procesal
expresa : "Proceder la anotacin de la litis cuando se dedujere una pretensin que pudiere tener como
consecuencia la modificacin de una inscripcin en el Registro correspondiente y el derecho fuere
verosmil" (Art. 229 CPCCN).

As por ejemplo, la anotacin en el registro que da cuenta sobre la existencia de un litigio que afecta un
bien inmueble permitir advertir a los interesados en su adquisicin, sobre el riesgo que tal operacin
importa. As, ellos podrn eventualmente, abstenerse de comprar, o hacerlo po un importe menor.

Secuestro, nociones y efectos (Wierzba y Codigo Procesal) :

Se denomina secuestro a la medida judicial en cuya virtud se desapodera a una persona de una cosa
litigiosa, o embargada, o de un documento, que tiene el deber de presentar o de restituir (Palacio). En
este sentido, se establece por ejemplo, que "proceder el secuestro de los bienes muebles o
semovientes objeto del juicio, cuando el embargo no asegurare por el derecho invocado por el
solicitante, siempre que se presenten instrumentos que hagan verosmil el derecho cuya efectividad se
quiere garantizar. Proceder, asimismo, con igual condicin, toda vez que sea indispensable proveer a la
guarda o conservacin de cosas para asegurar el resultado de la sentencia definitiva (Art. 221 CPCCN).

Segun Compagnucci y cdigo procesal :

Cuando el embargo no alcance para asegurar debidamente el derecho que se reclama, se podr`aordenar
el secuestro de los bienes muebles o semovientes, dice el art. 221 del Cdigo Procesal.

Esta medida cautelar, de alcance extremo, exige que se demuestre el peligro que corre el derecho que
se quiere garantizar. As, se dan en guarda o conservacin las cosas que eventualmente puedan
desaparecer o desvalorizarse, haciendo ilusorio el cumplimiento de la sentencia judicial.

/Fin bolilla 7/
Civil 2 101 wierzba- 292 real compagnucci 174 digital.

Bolilla 8. Modificacin de las obligaciones :

1) Transmisin de las obligaciones, nociones generales.

Transmisin de las obligaciones, Nociones generales (Wierzba) :

La transmisin de la obligacin es un fenomeno juridico que supone una sustitucin de la persona del
acreedor o del deudor, en una obligacin cuyo contenido permanece por lo dems inmutable. El nuevo
obligado pasa a ocupar el lugar de su antecesor en el derecho, mantenindose la relacin juridica
originaria.

La transmisin puede ser legal (si deriva de la ley) o voluntaria (si deriva de la voluntad de las partes).

A su vez, puede ser universal (cuando se refiere a la totalidad o a una porcin alicuota del patimonio) o
particular, si se refiere a uno o unos objetos en particular de ese patrimonio.

Finalmente, la transferencia puede ser entre vivos (figura que estudiamos en el derecho de las
obligaciones), o mortis causa (cuando produce sus efectos luego del fallecimiento del titular del derecho
u obligacin, segn se estudia fundamentalmente en el derecho sucesorio).

Ms especificamente, la transmisin de obligaciones por actos entre vivos puede originarse en un

contrato celebrado entre las partes (ej. compraventa, donacin, permuta, etc.) o derivar de una
disposicin legal (ej. subrogacin legal del asegurador, quien asume los derechos del asegurado frente al
tercero, hasta el monto de la indemnizacin abonada).

Cabe aclarar que esta figura comprende diversas subcategoras : la cesin de crditos, la transmisin de
deudas -con diferentes variantes- y el pago con subrogacin. Este ltimo, segn veremos, constituye una
institucin compleja que supone pago y transmisin de obligaciones, y en este trabajo, al igual que en el
nuevo Cdigo Civil, se considera una forma especial de pago.

Por ultimo, corresponde sealar que resulta aplicable a esta materia, la regla general qeu establece que
nadie puede transmitir a otro un derecho mejor, o ms extenso que el que tiene, sin perjuicio de las
excepciones legalmente dispuestas (art. 399 nuevo cdigo).

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2) Transmisin de las crditos : concepto. Formas. Por causa de muerte : evolucin.
Derechos y obligaciones intransmisibles. Transmisin convencional : Cesion de
crditos, concepto. Evolucin histrica. Naturaleza jurdica. Metodologa del cdigo
civil. Supuesto de cesiones impropias. carcteres. Sujetos : capacidad. objeto : crditos
transmisibles e intransmisibles. Pacto de "non cedendo". Forma2.5. Efecto de la
cesin de crditos2.6. Notificacin. Conflicto entre el acreedor embargante y el
cesionario :

Transmisin de crditos, concepto (Wierzba) :

Transmitir un crdito es trasladar el derecho que tiene el titular activo de la obligacin, es decir, el
acreedor. La transferencia puede ser mortis causa, o intervivos, segn se origine en el fallecimiento de
una persona (y continuacin de sus derechos por otro u otros), o bien, en la convencin o acuerdo para
transmitir un derecho personal.

Transmisin deriva del latin transmittere, significa trasladar, enajenar, ceder o dejar a otro un derecho o
una cosa.

Segn velez :

El derecho argentino clsico lo defini como un contrato en el cual una de las partes (cedente) se
obligaba a transferir a la otra parte (cesionario) el derecho que le corresponda contra su deudor
(cedido) entregandole el titulo del crdito si existiese (art. 1434 velez).

Segn el nuevo cdigo :

El nuevo cdigo civil ha tenido en cuenta las citadas crticas y los textos del Proyecto de 1998 y 1993 y
dedica una seccin completa a la Cesin de Derechos, donde regula la cesin de crditos junto con otras
figuras asociadas, como la cesin de deudas y la cesin de la posicin contractual. Dispone que : "Hay un
contrato de cesin cuando una de las partes transfiere a la otra un derecho. Se aplican a la cesin de
derechos las reglas de la compraventa, de la permuta o de la donacin, segn que se haya realizado con
la contraprestacin de un precio en dinero, de la transmisin de la propiedad de un bien, o sin
contraprestacin, respectivamente, en tanto no estn modificadas por las de este captulo" (Art. 1614
Nuevo Codigo).

Formas (Wierzba y nuevo cdigo) :

De acuerdo al art. 1618 del nuevo cdigo, el principio general es que la cesin debe instrumentarse por
escrito. Sin embargo, se reconoce que habr casos en los cuales la transmisin del ttulo tendr lugar
vlidamente por endoso o por entrega manual (ej. titulos al portador).

Los requisitos de forma son ms severos, requirindose escritura pblica, en los siguientes supuestos :
a) la cesin de derechos hereditarios, regulados esencialmetne en los arts. 2302 a 2309 del nuevo
cdigo.

b) La cesin de derechos litigiosos. Se admite que si el acto no involucra derechos reales sobre
inmuebles, tambin pueda hacerse por acta judicial, siempre que el sistema informtico asegure la
inalterabilidad del instrumento. Se trata sta de una de las pocas y nuevas referencias a los avances
tecnolgicos implementados en el mbito de nuestro sistema judicial, en un texto como el nuevo cdigo
civil (art. 1618 nuevo cdigo ccc).

c) La cesin de derechos derivados de un acto instrumentado por escritura pblica. Se dispone que el
cedente debe entregar al cesionario los documentos probatorios del derecho cedido que se encuentren
en su poder. Si la cesin es parcial, el cedente debe entregar al cesionario una copia certificada de
dichos documentos (art. 1619 nuevo cdigo). De este modo, al conservar el cedente el titulo original si la
transmisin no es total, podr seguir instrumentando las cesiones de las dems partes, o bien contar
con representacin adecuada para realizar los actos relativos a las porciones no cedidas.

Por causa de muerte, evolucin (Compagnucci) :

En el primitivo derecho romano los derechos eran intransmisibles, y se desconoce en qu momento

comienzan a producirse los primeros attisbos de transmisin, pero se afirma que a fines de la Repblica
el sistema estaba ya consolidado y firme. Su origen se vincula a dos elementos extraos: las necesidades
del culto y la ficcin de continuacin de las personas.

La evolucin no fue abrupta, sino gradual:

primero se acept la sucesin en los derechos creditorios y luego en las deudas. La idea de continuar la
persona del difunto estaba tan arraigada y tenia tanta fuerza que fu trasladandose a la normativa de
varias leyes civiles, entre las que se encuentra el Codigo de Velez (Art. 3417 velez).

Para el derecho romano el continuador de la persona del fallecido reciba los derechos que a a aqul le
haban correspondido y, adems, continuaba como sacerdote en el culto familiar (Hereditas nihil aliud
est quam sucessio in universum ius quod defuntus abuit).

Derechos y obligaciones intransmisibles (Wierzba 103, compagnucci 292) :

Segn el nuevo cdigo :

Si bien en principio todos los derechos y las obligaciones son intransmisibles, existen excepciones a tal
regla. Es que si realizndose la sustitucin personal pretendida, se altera lo sustancial del contenido
involucrado, o bien se incumple con una disposicin legal o contractual, no habr lugar para tal
transmisin. Consecuentemente, no pueden transferirse ciertas obligaciones (Art. 1616 nuevo cdigo
civil).
a) Por la existencia de una prohibicin legal: la ley dispone que son intransmisibles el usufructo y la
servidumbre por causa de muerte (Arts. 2140 y 2142 del nuevo cdigo) y la calidad de asociado en las
asociaciones civiles (Art. 182 del nuevo cdigo).

Tampoco pueden cederse los derechos inherentes a la persona humana (Art. 1617 Nuevo Codigo). Ahora
bien, sobre el particular, corresponde efectuar algn tipo de precisin, en la medida que si bien el art.
1617 del nuevo codigo civil establece la prohibicin citada, el art. 55 del mismo cuerpo legal dispone que
"el consentimiento para la disposicin de los derechos personalisimos es admitido si no es contrario a la
ley, la moral o las buenas costumbres. Este consentimiento no se presume, es de interpretacin
restrictiva, y libremente revocable".

A tenor de lo que surge de los Fundamentos del nuevo cdigo y ubicacin de las disposiciones citadas,
aquello que resultara disponible con consentimiento del interesado son las decisiones sobre el propio
cuerpo. Asi, la decisin de consentir o rechazar un tratamiento mdico no sera ya materia de orden
pblico sino disponible autnomamente por quien soportar las consecuencias de la decisin, con los
limites fundados en los principios bioeticos (art. 59 nuevo cdigo, mainetti). Es por ello, por ejemplo,
que puede designarse a la persona que ha de expresar el consentimiento en representacin del propio
paciente, en el contexto de las directivas mdicas anticipadas (art. 60 nuevo cdigo). Tambin podra
disponerse de rganos con fines de trasplante, en las condiciones previstas por la legislacin especial.

b) Por la voluntad de las partes : stas pueden acordar la intransmisibilidad de un derecho o de una
obligacin en la convencin que origina la cesin, en ejercicio de la autonoma de la voluntad. En otros
terminos, las partes pueden convenir que un derecho no ser susceptible de cesin, expresando los
alcances del lmite aplicable en el ttulo de la obligacin o documentando su voluntad de algn otro
modo que respete las pautas de forma aplicables. As, por ejemplo, es habitual en los contratos de
locacin, pactar la prohibicin de subarrendar.

c) Por la propia esencia del derecho u obligacin : los derechos familiares no patrimoniales (Por
ejemplo derechos y obligaciones que surgen del matrimonio, de la responsabilidad parental, etc.) y los
derechos extrapatrimoniales, tales como los derechos personalisimos, ya mencionados, en principio no
resultan transmisibles.

Cabe mencionar que el nuevo cdigo civil y comercial prev la posibilidad de cesin en garanta de un
crdito, es decir, la transmisin de una obligacin con el fin de garantizar un derecho que asiste al
cesionario. En tal caso, se aplican las normas de la prenda de crditos a las relaciones entre cedentes y
cesionario (conf. art. 1615 Velez). As por ejemplo, si Diego prest servicios informaticos por los cuales
Matias le debe un honorario que no abona al contado, podr ste cederle un cheque en garanta del
pago de tal honorario, y pactarse la posibilidad de que aqul cobre el importe previsto en dicho titulo, si
no recibe el pago en efectivo en un plazo determinado.

Transmisin convencional : Cesion de crditos (Compagnucci y nuevo codigo)

Para nuestra legislacin, la cesin de crditos es un contrato por el cual el titular de un crdito (acreedor
o cedente) se obliga a transferir la parte activa de la obligacin a otro (nuevo acreedor o cesionario). El
deudor de la obligacin recibe la denominacin de deudor cedido.

Entre nuestros autores se distingue la definicin que da Llambias : "la cesin de crditos es un convenio
por el cual el acreedor transmite voluntairamente sus derechos a un tercero que pasa a investir la
calidad de acreedor en sustitucin de aquel".

Segn velez : definia al instituto en el articulo 1434: "Habr cesion de credito cuando una de las partes
se obligue a transferir a la otra parte el derecho que le compete contra su deudor, entregndole el titulo
del crdito, si existiese".

Segn Nuevo cdigo :

Articulo 1614 : hay contrato de cesin cuando una de las partes transfiere a la otra un derecho. Se
aplican a la cesin de derechos las reglas de la compraventa, de la permuta o de la donacin, segn que
se haya realizado con la contraprestacin de un precio en dinero, de la transmisin de la propiedad de
un bien, o sin contraprestacin respectivamentee, en tanto no estn modificadas por las de este
capitulo.

Evolucin historica (Compagnucci) :

1
En el Derecho Romano primitivo no se admiti la cesin de los creditos entre vivos; el arraigado criterio
sobre el carcter personalsimo del vnculo obligatorio, y el hecho de que las obligaciones y derechos
creditorios se extinguian siempre en cabeza de sus titulares, impeda la transferencia de estos derechos
u obligaciones con el consecuente mantenimiento de la relacin juridica.
2
La necesidad del trfico y la evolucin en las ideas y costumbres impusieron algunas formas y maneras
indirectas de cesin. As aparece la "Novacin por cambio de acreedor", por lo cual se transmite el
derecho creditorio mediante la extincin de la obligacin primitiva y el nacimiento de una nueva. Esta
figura importaba la extincin de una obligacin, con las consecuencias que ello implica (extincin de
garantas, etc.), adems de ser necesaria la conformidad del deudor.
3
Posteriormente, y para agilizar el comercio y dar practicidad al instituto, se recurri a un medio ficticio
en el que no se ceda el crdito, sino el ejercicio de las acciones, fue la figura del procurator in rem suam
(denominacin dada por los compiladores bizantinos), que significaba procurador o mandatario de s
mismo. En este caso el acreedor da en favor de un tercero un mandato para demandar al deudor y lo
faculta para obrar por s y en su propio favor. Los beneficios del cobro quedan en favor del mandatario
(Cesionario), quien eno tiene obligacin de rendir cuentas. Los riesgos de la procuratio fueron : a) la
posibilidad de revocacin del pdoer, b) la extincin del mandato por muerte del ponderdante.
4
Durante la poca imperial se autoriz al procurador a notificar al deudor (denuntiatio), a fin de no
esperar la fecha de vencimiento para el reclamo del crdito, lo cual lo pona a cubierto de una
revocacin posterior. Pareciera que mediante esta va y el otorgamiento de algunas actio utilis, se
plasm una casi verdadera cesin de crditos, al estilo de la que se conoce en los derechos
contemporneos.
5
La evolucin concluye con la codificacin del siglo xix y la sancin del Codigo Civil Francs. All se inicia
la legislacion orgnica y sin subterfugio alguno, sobre la cesin de los crditos.

Naturaleza Juridica (Compagnucci) :

Se han dado diferentes criterios, y opuestos, para juzgar la naturaleza de la cesin; en doctrinas muy
actualizadas hubo distintos enfoques. As por ejemplo, se habla de la cesin como negocio abstracto, o
negocio de causa variable, o asimilacin a la "traditio", o efecto de otros negocios jurdicos.

a) Acto abstracto : la doctrina germana y algunos autores italianos han considerado a la cesin de
crditos como un negocio abstracto, ya que se encuentra independizado de su causa, sta consiste en
una relacin obligacional precedente, que no influye en su eficacia ni incide en la cesin.

La inexistencia de negocios de esta tipologa ha llevado a sostener la imposibilidad de consagrar actos de

esa naturaleza en nuestra legislacin.

Sin embargo, podra pensarse que lo dispuesto en el art. 500 de Velez donde establece la presuncin de
causa, permitira la existencia de este tipo de negocios.

b) Negocio de causa variable o fungible : se considera que la causa donde se asienta el negocio de
cesin se muta y cambia para completar el esquema completo. As hay cesiones onerosas basadas en
una compraventa (art. 1435 velez) o en una permuta, o donacin.

c) asimilacin a la "traditio" : Es la idea de muchos autores espaoles que consideran que habra una
similitud entre la tradicin, que es el modo de adquisicin de los derechos reales y la cesin, que
importa la transmisin del derecho que resta inmutable entre ela creedor primitivo y el nuevo, para
completar la idea es necesario pensar que la cesin se debe integrar con la entrega del ttulo del crdito
(Art. 1434 Velez).

d) Efecto de negocios juridicos dispositivos : Asimismo, se sostiene que la cesin sera un efecto de
otros negocios de disposicin. Su carcter y contenido patrimonial y su traslacin se puede realizar tal
como se lo hace con los objetos corporales (muebes o inmuebles), y tendra igual naturaleza que estos
ltimos.

Ampliando su explicacin se intenta diferenciar entre acto objeto y efecto. El acto sera el negocio
jurdico traslativo, el objeto el credito y el efecto la transferencia.

Consideramos que esta postura, aunque interesante y novedosa, no explica suficientemente el

fenmeno y solamente lo desarrolla. El problema no consiste exclusivamente en diagramar cmo puede
desarrollarse la cesin, sino en explicar cul es su esencia.

Metodologa del cdigo civil (Compagnucci 297) :

Segun el nuevo cdigo :

El nuevo cdigo civil regula en el libro tercero "derechos personales" dentro del titulo IV "contratos en
particular" en el capitulo 26 la cesin de derechos.

Segn el codigo de velez :

Siguiendo los lineamientos impuestos en el Cdigo Civil Francs, el codigo de velez regulaba todo lo
vinculado con la cesin de crditos en el titulo IV de la seccion III (Contratos) del libro II (Arts 1434 a
1484 Velez).

La doctrina ha criticado la metodologa impuesta por no tratar especficamente sobre la cesin de

derechos, y como un captulo de la teora general de las obligaciones. El proyecto de 1936 mejorando el
sistema actual trata sobre la transmisin de obligaciones en el libro III (derecho de las obligaciones), en
dos capitulos, uno que dedica a la cesin de los crditos, y otro a la transmisin de las deudas. Tal como
lo hacen el Cdigo Alemn, el Codigo Suizo de obligaciones y el Cdigo civil portugus.

Supuestos de cesiones impropias (Compagnucci) :

Hay casos de cesiones de derechos o de crdito que no encuadran estrictamente en la concepcin dada
por la ley, ya que la relacin causal que vincula a las partes es razn bsica y directa con efectos sobre el
negocio. Tales supuestos son : a) la cesin en pago (pro soluto o pro solvendo), b) la cesin fiduciaria, c)
la prenda de crditos y d) el usufructo de crditos.

a) Cesin en pago (Pro solutio y pro solvendo) : En estos supuestos el cedente resulta ser deudor del
cesionario y paga el credito debido mediante la cesin; tiene diferentes consecuencias y la realizada pro
soluto se distingue de la pro solvendo.

En la cesin pro soluto, el cedente paga y se libera entregando el crdito que tiene contra un tercero (su
deudor), en favor del acreedor. No asume garanta ni riesgo alguno ante la insolvencia del tercero o la
imposibilidad de percepcin del crdito.

En cambio cuando se hace a titulo pro solvendo, el cedente no se libera respecto de su acreedor con la
simple cesin, pues responde por la insolvencia de su propio deudor, en este supuesto esa circunstancia
obra como una especie de clusula resolutoria del contrato de cesin.

b) Cesin fiduciaria : Es una manera de realizar actos fiduciarios, se transfiere la titularidad del crdito,
pero los fines van ms all de la simple transmisin, y tiene como objetivo la garanta o bien una
transferencia posterior a un tercero.

Cuando se da en garanta es porque entre las partes existe un vinculo jurdico que hace que el cedente
asegure el cumplimiento de otra obligacion mediante este acto.
c) Prenda de crditos. El art. de 3204 de Velez, admitia que ademas de las cosas muebles se puedan
prendar crditos. Para ello se exige como requisito sine qua non la entrega al acreedor prendario del
ttulo donde surja el crdito respectivo, y anoticiamiento al deudor cedido para que tome conocimiento
de que se ha constituido una prenda. Esto ultimo a los efectos de que no haga efectivo el pago al
acreedor originario.

d) Usufructo de crditos : el derecho real de usufructo tambien peude recaer sobre los crditos, si bien
el cdigo se refiere a los bienes inmateriales es evidente su asimilacin. Dichos titulos debern ser
entregados al usufructuario para que se lo haga saber al deudor (art. 2875 velez) y recibir de ste los
frutos consiguientes (intereses) en cuanto a lo principal, sigue perteneciendo al cedente en nuda
propiedad.

Carcteres :

Segn Wierba y nuevo cdigo :

Como rasgos caracteristicos de la cesin de crditos podemos observar :

a) negocio jurdico consensual : supone un contrato que se perfecciona por el acuerdo de voluntades de
las partes (cedente y cesionario). En su contexto resulta trascendente la notificacin al deudor cedido,
pero tal notificacin es un requisito necesario para que la cesin produzca efectos respecto a dicho
deudor y a terceros, no asi entre los contratantes.

b) Formalidad : la cesion debe hacerse por escrito como principio, aunque se admiten otras formas de
instrumentacin tradicionales (ej endoso o entrega manual, tipica en el caso de los titulos al portador), y
se exige escritura pblica para la cesin de derechos hereditarios, para la cesin de derechos derivados
de un acto instrumentado en escritura pblica, y para la cesin de derechos litigiosos (art. 1618 nuevo
cdigo).

c) Puede ser onerosa o gratuita : se admite su materializacin con o sin contraprestacin por parte del
cesionario, con diversidad de efectos en uno u otro caso, por ejemplo, en materia de eviccin.

Segn Compagnucci H298 & Cdigo de Velez :

Se han sealado las siguientes notas de este contrato : es unilateral o bilateral, formal, conmutativo o
aleatorio y consensual o real.

a) Unilateral : se dice que es contrato unilateral cuando se trata de una cesin gratuita (art. 1437 Velez)
sindole aplicable las disposicines sobre la donacin.

b) Bilateral : Es cuando se realiza a ttulo oneroso, mediante un precio en dinero (Cesion compraventa)
o bien por la entrega de otra cosa u otro crdito (Cesin permuta). (arts. 1435 y 1436 Velez).

c) Formal : Su carcter formal surge de lo ordenado en el art. 1454 Velez que exige, bajo pena de
nulidad, el carcter escrito del instrumento y en algunos casos hasta se requiere escritura publica.
d) Conmutativo o aleatorio : El concepto de aletoriedad previsto en el art. 2051 de velez, ha hecho
pensar que para el cesionario tendra dicha caracteristica, ya que no le s posible apreciar las ventajas al
momento de contratar, cuestin que no le ocurre al cedente. Pero para la opinin mayoritaria en todos
los casos la cesin tiene un tpico rasgo de conmutatividad ya que la incertidumbre de hecho no puede
cambiar ese caracter.

e) Consensual o real : ser de una forma u otra segn su perfeccionamiento se produzca con el solo
consentimiento de las partes o sea necesaria la entrega de una cosa (arts. 1140 y 1141 velez). Los
autores se inclinan por sostener que basta con lo primero, ya que lo dispuesto en la ltima parte del art.
1434 Velez queda condicionado a su existencia, lo cual vuelve inocua la supuesta existencia legal.

Sujetos, capacidad 299 compagnucci :

Segn Wierzba H104 & Nuevo Cdigo :

El cdigo de Velez contaba con profusa normativa referida a las incapacidades de hecho y de derecho en
materia de cesin de crditos. As por ejemplo, en materia de incapacidades de hecho, su art. 1440
(velez) estableca que los menores emancipados no podan sin autorizacin judicial ceder inscripciones
de la deuda pblica nacional o provincial, acciones de compaia e industria, y crditos que pasaran de
quinientos500 pesos. Luego, contaba con variadas disposiciones referidas a incapacidades de derecho,
que por ejemplo afectaban a los padres (art. 1451 velez) a los tutores, curadores, albaceas y
mandatarios (art. 1451) y a los administradores de establecimientos pblicos (Art.. 1442 velez), con
relacin a crditos de sus representados o administrados.

Evidentemente la limitada aplicacin prctica de algunos de esos supuestos, la prdida de actualidad de

ciertas figuras (ej, emancipacin, aplicable ahora exclusivametne a adolescentes que contraen
matrimonio antes de los dieciocho aos art. 27 nuevo cdigo), sumados a la voluntad del nuevo
legislador de propiciar una regulacin austera, limitando el numero de normas del nuevo cdigo, explica
la supresin de este tipo de disposiciones.

Pero sobre todo, el Nuevo Cdigo significa una profunda modificacin en materia de capacidad de
ejercicio, al aplicarse a esta materia la convencin internacional de los derechos del nio, y la
convencin internacional de las personas con discapacidad. Estas normas fundamentales imprimen
flexibilidad al concepto de aptitud para ejercer los derechos, con sus nociones de grado de madurez de
la persona (para los supuestos de limitaciones por razones de edad) y de excepcionalidad y beneficio del
sujeto afectado (para casos de limitaciones por falta de salud mental). Asu vez, importan cierta
complejidad en la aplicacin prctica de la idea de capacidad de ejercicio, en funcin de una variabilidad
que podr depender de las condiciones personales.

Objeto : crditos transmisibles e intransmisibles (Compagnucci) :

Los transmisibles segn el Cdigo de Velez Sarsfield :

La regla del art. 1444 (Vlez) es que todo "derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el
comercio, pueden ser cedidos". Ese principio est desarrollado en los arts. 1446 y 1453 (Velez). Y as que
se permite la cesin de los crditos condicionales, eventuales, aleatorios, a plazo, o litigiosos (art. 1446
Velez), o los que se tienen sobre cosas futuras (art. 1447 velez), y los que resultan de convenciones an
no concluidas (art. 1448 velez).

Los intransmisibles segn el Cdigo de Velez Sarsfield :

Tambin aqu la regla surge del art. 1444 (Vlez); no son cesibles los derechos y los crditos cuya causa
sea contraria a alguna prohibicin expresa o implicita de la ley, o a sus ttulos. Tambin lo convenido por
las partes puede establecer algn tipo de inajenabilidad, tal como se ver ms adelante.

La primera imposibilidad surge con relacin a las acciones basadas sobre derechos inherentes a la
persona. Asimismo, se impide la cesin de los derechos de uso y habitacin, las esperanzas de sucesin,
los montepos y las pensiones (art. 1449 velez). Igual solucin se da con respecto al derecho a alimentos
futuros (art. 1453 velez). Tampoco son cesibles las indemnizaciones derivadas de las leyes laborales, el
bien de familia y en general, todos los derechos inembargables.

Pacto de Non Cedendo (Compagnucci 300) :

Este pacto consiste en un acuerdo entre las partes, mediante el cual se impide la cesin de algn
derecho. La mayora de la doctrina considera que la prohibicin de ceder a una persona determinada e
individualizada es perfectamente eficaz y vlida. La cuestin se controvierte cuando la clusula establece
la imposibilidad de ceder a "cualquier persona".

Nuestra opinin, que coincide con la de Borda, y con la jurisprudencia, es que la prohibicin de ceder a
persona alguna mantiene pleno valor mientras quien reclame su vigencia demuestre un inters serio, no
contrario a la moral y las buenas costumbres, y siempre que no fuere la consecuencia de un ejercicio
abusivo del derecho, o contrario a la moral y las buenas costumbres.

Forma (Compagnucci) :

Segn el cdigo de Velez :

La forma escrita era la que estableca el articulo 1454 de Vlez, pero se discute si ella tiene carcter
solemne, es decir, si es necesaria para dar eficacia y validez al acto, u obra solamente como un medio
probatorio.

Muchos autores (Llambias, Cazeaux, Alterini) consideran que cualquier medio es idneo para realizar la
cesin, aunque cuando se realiza por escrito ello resulta una va adecuada para su demostracin. Otra
corriente (Salvat) a la que adherimos (Compagnucci) entiende que la ausencia de dicha formalidad hace
ineficaz al acto. Pareciera qeu lo que disponia el art. 1454 de Velez, reforzaba esta solucin, ya que
ordena la forma escrita "bajo pena de nulidad".
Al principio general le siguen algunas excepciones, tales como : a) la cesin de acciones litigiosas que
deben ser hechas mediante escritura pblica o acto judicial (art. 1455 Velez), b) los titulos al portador
que se transmiten por la mera entrega material (Art. 1455 Velez), c) los crditos a la orden que se
transfieren con el endoso (art. 1456 Velez) y d) los crditos que constan en instrumentos pblicos donde
se exige igual formalidad (Art. 1184 inc. 9, Velez)

Segn el Nuevo Cdigo (Wierzba 105) :

De acuerdo al art. 1618 del nuevo cdigo, el principio general es que la cesin debe instrumentarse por
escrito. Sin embargo, se reconoce que habr casos en los cuales la transmisin del ttulo tendr lugar
vlidamente por endoso o por entrega manual (ej. titulos al portador).

Efectos (Wierzba & Nuevo Cdigo) :

La cesin produce efectos diversos segn quines sean las personas afectadas y las particularidades del
objeto transmitido. En este sentido :

Efectos entre las partes :

Dado el caracter consensual del contrato de cesin sus efectos se producen desde la celebracin del
acuerdo, o bien desde la oportunidad en que las partes pacten, en ejercicio del principio de autonoma
de la voluntad. Tales efectos son :

Se transmite el crdito con sus accesorios, como principio general (fianza, hipoteca, privilegios). Sin
embargo, la cesin de un crdito garantizado con una prenda no autoriza al cedente o a quien tenga la
cosa prendada en su poder a entregarla al cesionario (art. 1625 nuevo cdigo).

Pago : Se debe siempre que la cesin sea onerosa, caso en el cual el cesionario debe hacer efectiva la
contraprestacin a su cargo. Nada se debe en cambio, si el derecho transmitido tuvo lugar en virtud de
la cesin gratuita.

Garanta de eviccin (Art. 1628 Nuevo Cdigo): Si al cesin es onerosa, el cedente garantiza la
existencia y legitimidad del derecho al tiempo de la cesin, excepto que se trate de un derecho litigioso
o que se lo ceda como dudoso. Es que tales caracteres de por s significan una falta de certeza sobre la
futura cobrabilidad del crdito. En esta medida, incluso, si la cesin es onerosa, suele hacerse por un
monton menor al que hubiere correspondido abonar de tratarse de un crdito cierto y exigible.

Sin embargo, el cedente no debe garantizar la solvencia del deudor cedido ni de sus fiadores, excepto
pacto en contrario o mala fe. Cuando el cedente garantice la solvencia del deudor cedido, se aplicar a la
obligacin las disposiciones pactadas por las partes y en subsidio, las reglas de la fianza.

Finalmente en forma subsidiaria a lo previsto por las partes y a las normas sobre eviccin incluidas en el
capitulo referido a la cesin de derechos, se aplican las normas sobre saneamiento (arts. 1033 nuevo
cdigo).
Casos de derechos inexistentes al tiempo de la cesin : En estos supuestos, los efectos son diferentes
segn si el cedente obr de buena o de mala fe. En el primer caso, el cedente debe restituir al cesionario
el precio recibido, con sus intereses. Pero si aqul obr de mala fe, debe adems la diferencia entre el
valor real del derecho cedido y el precio de la cesin (Art. 1629 Nuevo Cdigo), regla que sin duda tiende
a desalentar este tipo de ilcitos.

Actos conservatorios : toda vez que entre cedente y cesionario se haya celebrado un acuerdo que
importe transmisin del derecho, pero ste no se encuentre an notificado al deudor cedido, existir un
inters comn a los contratantes de proteger el crdito en cuestin. En tal medida, durante ese perodo,
ambos interesados podrn realizar actos conservatorios del derecho (Art. 1624 del nuevo cdigo).

Efectos frente a terceros (Wierzba y Nuevo Cdigo) :

La cesin produce efectos frente a terceros, desde su notificacin al deudor cedido mediante
instrumento pblico o privado de fecha cierta. Pero si la cesin versare sobre bienes registrables la
oponibilidad depender de la inscripcin del acto en los registros pblicos respectivos (Art. 1620 Nuevo
Cdigo). Antes de esa notificacin, el deudor no tiene la obligacin de pagar al cesionario y por ello, si
paga al cedente, o bien, extingue la obligacin por cualquier otro medio, el pago efectuado es
plenamente vlido y el deudor queda liberado (Art. 1621 del Nuevo Cdigo). En cambio, hecha la
notificacin, el deudor slo puede pagar vlidametne al cesionario, quien ser el nuevo acreedor.

Notificacin (Nuevo Cdigo) :

La notificacin de la cesin al deudor constituye la exigencia esencial para que la cesin sea oponible a
terceros. Esta notificacin puede ser sustutida por la aceptacin de la cesin que haga el deudor.

Para algunos autores, la finalidad de esta notificacin es dar publicidad a la cesin y proteger los
derechos de terceros. Otros opinan que informar al deudor cedido tiene como fin evitar que le pague al
cedente en vez de pagarle al cesionario. Para otros autores se dan ambas situaciones en conjunto.

La ley no exige ninguna formalidad y por lo tanto no requiere ser hecha en instrumento publico, sin
embargo, es el medio ms recomendable para eliminar las dificultades de la prueba, pero nada obsta
que aquellas medidas se cumplan por medio de instrumnento privado.

Conflicto entre el acreedor embargante y el cesionario (Compagnucci 304) :

Cuando un acreedor del cedente traba embargo sobre el crdito lo hace mediante una orden judicial
que es notificada al deudor para que se abstenga de pagar a su acreedor. El problema queda planteado
si con posterioridad a ello se hace saber que el crdito fu cedido.

En nuestra legislacin, existian dos normas en aparente contradiccin : los arts. 1465 y 1471 de Velez, el
primero da prioridad al acreedor y el segundo pone en igualdad de situacin al acreedor y al cesionario,
ya que dice que la notificacin de la cesin "Importa oposicin al que ha pedido el embargo.
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3) Transmisin de deuda : concepto. Evolucin histrica. La cesin de deuda en
el derecho nacional. Asuncin privativa simple y acumulativa. Delegacin y
expromisin, concepto. Clases. Recepcin en el cdigo civil argentino (Velez-
Nuevo cdigo).

Transmisin de deuda, Concepto & Evolucin (Wierzba 108 y Nuevo Cdigo) :

Segn Compagnucci :

La transferencia de la parte pasiva de la obligacin ha recibido diferentes denominaciones, es recin con

la sancin del cdigo civil aleman (BGB) que aparece legislada la transferencia de deudas a ttulo
singular, no novatoria. La cesin de deudas implica la transferencia del derecho deber del deudor a un
tercero que lo toma a su cargo. Gaudemet lo define como "una operacin que hace pasar un patrimonio
a otro la carga definitiva de una deuda, sin cambiar la causa econmica del derecho del acreedor".

En el derecho antiguo no se admita que fuera posible la sustitucin del deudor de una obligacin,
mantenindose la relacin obligacional principal junto con sus accesorios. Fu recien a la poca de la
sancin del primer Codigo Civil Argentino, que en pases como Alemania y Suiza comenz a concebirse la
posibilidad de un traspaso de deuda sin novacin.

Segn Wierzba & Nuevo Cdigo :

Se ha reconocido gran valor prctico a este instituto, en la medida en que permite simplificar ciertas
relaciones jurdicas y ahorrar gestiones y gastos, en supuestos en los cuales el cumplimiento de algunas
prestaciones pueden evitarse. Asi, por ejemplo, si Roberto debe a Eugenia una suma de dinero, y a su
vez ella debe otro tanto a Nlida, mediante una cesin de deudas puede lograrse que Roberto pague
directamente a Nlida, con beneficio para todos los involucrados. Para que ello sea asi, la sustitucin
debe ser posible de acuerdo a la naturaleza de la obligacin comprometida, puede resultar exigible el
cumplimiento de prestaciones complementarias, y en su caso, otro tipo de recaudos, de tal modo que
queden satisfechos los crditos en juego.

La cesin de deuda en el derecho nacional

Segn Wierzba & Nuevo Cdigo :

En el Nuevo Cdigo Civil dedica una seccin especial al tratamiento de la "cesin de deudas", figura no
regulada en el Cdigo de Velez, por haber sido concebida modernamente. Dentro de esta categora,
dispone sobre las diversas especies de transmisin de la faz pasiva de las obligaciones, siguiendo los
desarrollos doctrinarios locales, acogidos por sucesivos Proyectos de reforma nuestra ley civil en
particular, las reglas del Proyecto de 1998.

No hay en su tratamiento referencias especficas a la capacidad aplicable a la transmisin de deudas

(debiendo acudirse a los principios generales). Tampoco se regula su forma, siendo en consecuencia
aplicable el principio de libertad de formas (Art. 284 Nuevo Cdigo). Sin embargo, dada la naturaleza de
los negocios jurdicos en cuestin y el rgimen formal aplicable a la figura que constituye su contracara,
la cesin de derechos, luce apropiada la instrumentacin escrita en la transmisin de deudas, mxime,
ante los beneficios que supone en materia de prueba.

Segn Compagnucci & Cdigo de Velez :

El cdigo civil de Velez no regulaba la transmisin de deudas a ttulo particular, y solamente se ocupa de
ello como una forma de novacin subjetiva por cambio de deudor, en dos institutos : la delegacin y la
expromisin.

Asuncin privativa simple y acumulativa (Compagnucci 182)

Son figuras previstas en el Cdigo Civil Alemn, que tuvo sus antecedentes en las costumbres del pueblo
germano y en las ideas de Winscheid y Delbruck. Estos autores sostenan que la deuda era
independiente de la obligacin, y el cambio de uno de los sujetos no modificaba la obligacin de origen.

Podemos definir la asuncin privativa de deudas como "un contrato por el cual un nuevo deudor asume
el lugar del anterior en una deuda existente. El deudor anterior se libera, se subroga un nuevo deudor y
la obligacin sigue siendo la misma". Como dijimos puede llegar a ello mediante un contrato realizado
entre el que asume y el acreedor o aqul y el deudor. En el primer caso, no resulta necesario el concurso
del deudor originario; en el segundo resulta imprescindible la conformidad del acreedor.

La asuncin simple es la etapa previa a la asuncin privativa y se produce cuando el "asuntor" manifiesta
su voluntad al acreedor, o bien en el acuerdo previo entre el deudor originario y el nuevo. Tambien es
denominada asuncin interna de deuda (329 BGB Codigo Aleman).

La asuncin acumulativa, tambin llamada asuncin de refuerzo, consiste en que el nuevo deudor queda
colocado junto al primitivo deudor, quien mantiene su calidad y se crea as una relacin conjunta de
deuda, es decir, el acreedor pasa a serlo de dos obligados (429 BGB Cdigo Alemn.

Delegacin, concepto (Compagnucci) :

Es una institucin regulada en el Cdigo Civil Italiano de 1942, con igual denominacin a la prevista en el
cdigo de Velez, pero con efectos diferentes. Tiene un gran parentesco con las figuras del derecho
germnico.
La delegacin es una forma de transmitir deudas a titulo particular mediante la cual el primitivo deudor
(delegante) asigna al acreedor (delegatario) un nuevo deudor (delegado). De esa manera, el delegado se
obliga frente al delegatario (Art. 1268 Codigo Civil Italiano). La iniciativa corresponde siempre al
delegante, y su vinculacin con el delegatario se denomina Relacin de valor, mientras que la conexin
entre el delegante y el delegado se conoce como relacin de cobertura o provisin, de ello se accede al
nuevo negocio que implica la relacin final.

Clases de delegacin ( Compagnucci ):

La delegacin puede ser : a) pura o abstracta y titulada o causal, b) privativa o acumulativa, c) de pago o
de crdito, d) perfecta o imperfecta y e) activa o pasiva.

a) Pura o abstracta, y titulada o causal. En la delegacin pura las partes deben prescindir de las
relaciones de cobertura y de valuta, es decir, ninguna implicancia tienen las vinculaciones previas
existentes entre delegante y delegado, o entre el delegante y el delegatario. Ello interesa en cuanto a las
defensas, ya que el delegado slo podr oponer al delegatario las excepciones relativas a sus relaciones
con ste, y nunca utilizar las que pudiere tener el delegante salvo pacto en contrario (Art. 1271 Cod
italiano).

En la delegacin titulada, la vinculacin anterior entre el delegante y el delegatario se encuentra

presente en la relacin final, y consecuentemente, las defensas de que dispone el delegado llegan hasta
las excepciones que pudiere tener contra el delegante. No es posible ignorar que la delegacin
generalmente es producto de una relacin de obligacin donde el delegante resulta acreedor del
delegado.

b) Privativa y acumulativa. Con la delegacin privativa se produce una verdadera sucesion de la deuda a
titulo particular, similar a la asuncin privativa germana. El primitivo deudor queda liberado de la
obligacin (art. 1268 codigo civil italiano).

En cambio en la delegacin acumulativa, el delegado se suma y agrega a la relacin juridica, el

delegatario pasa a tener dos deudores, quedando el delegado como principal deudor y el delegante
como obligado secundario. (art. 1268 codigo civil italiano).

c) de pago y de crdito : consiste en una orden qeu da el delegante al delegado para uqe haga efectiva
la prestacin prometida. Se supone que la obligacin se encuentra en estado de cumplimiento y su
efectivizacin ser realizada por el delegado (art. 1269 Cd Civil italiano). Para autores como Betti, se
trata ms bien de una "indicacin de pago" que de una verdadera delegacin.

en cambio en la de "crdito", el delegado se pone en lugar del deudor originario, no ya para cumplir
inmediatamente sino para "prometer el pago".
d) perfecta e imperfecta. La delegacin perfecta es siempre novatoria y por lo tanto, exige la
conformidad expresa de la totalidad de los intervinientes. El deudor originario queda liberado y la
primigenia obligacin se extingue.

En la imperfecta o tambin llamda simple, no hay novacin, se mantiene la obligacin originaria y como
ya se vi puede o no ser acumulativa.

e) Activa y pasiva : es necesario dejar aclarado que la delegacin activa no configura una transmisin de
deuda, sino de crdito. El acreedor primerio es el delegante, y el delegado pasar a asumir dicho papel.
Dice Barassi que en la delegacin activa se presupone una asignacin que el delegante hace a su deudor
de un nuevo acreedor. La delegacin pasiva s, propiamente, la transmisin de deuda, cuyas diferentes
expresioens y clases hemos venido analizando en este paragrafo.

La expromisin :

La expromisin es el acuerdo que en el campo obligacional, celebran el acreedor y un tercero para que
se convierta en nuevo deudor sin intervencin del deudor originario de la prestacin, que quedar
desobligado.

En el Derecho argentino si el deudor no fuera liberado se tratara de una delegacin imperfecta. La

expromisin est tratada dentro de la novacin, y disponiendo que habr novacin cuando otro deudor
sustituya al primero ignorndolo ste, si hay una declaracin expresa del acreedor de que lo libera, pero
aclara que no habr novacin si el nuevo deudor se subroga legalmente en el crdito. En este caso
habra cesin de creditos y no expromisin.

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4) Pago con subrogacin: Concepto. Antecedentes historicos. Naturaleza

juridica. Clases : subrogacin convencional por el acreedor y por el deudor y
Subrogacin legal. Casos. Efectos. Subrogacin parcial. Diferencias con la cesin.

Pago con subrogacion, concepto (Wierzba h111y nuevo cdigo ) :

"Subrogar" significa sustituir, es decir, colocar a alguien en lugar de otra persona. El pago por
subrogacin es aquel efectuado por un tercero, a quien se le transmiten todos los derechos y acciones
del antiguo acreedor, por efecto de ese pago.

Se trata as de una institucin compleja, que de un lado involucra un pago, y consecuentemente

extincin de la obligacin, y de otro la sustitucin de una persona por otra en la titularidad o ejercicio de
un derecho, que importa transmisin de ese derecho. Al respecto el nuevo cdigo dispone : "El pago por
subrogacin transmite al tercero que paga todos los derechos y acciones del acreedor" (Art. 914 Nuevo
Cdigo).

Antecedentes histricos (Compagnucci) :

Los antecedentes romanos se encuentran, aunque en forma remota y no muy precisa, en el beneficium
cedendarum actionum (Beneficio de cesin de acciones), por el cual los que estn obligados con otros
(codeudores) o por otros (fiadores) pueden pedir al acreedor la transmisin del crdito, antes de pagar;
si el acreedor se niega a ello y reclama el cumplimiento, los deudores pueden oponer la excepcin del
beneficium mediante la exceptio doli. La sucesio in locum creditoris (sucesin en el lugar del acreedor)
se da en favor de un tercero que paga a un acreedor hipotecario y se coloca en lugar de aqul. Esa
transmisin se realiza ope legis, sin que sea necesaria manifestacin de voluntad alguna.

En el antiguo derecho francs aparece el origen de la subrogacin convencional a instancias del deudor.
Se trae como referencia la sentencia del Parlamento de Pars, del ao 1690, llamada "sentencia de
subrogaciones" que permiti a los deudores de prstamos a alto inters y por su propia y nica
iniciativa, cambiar de acreedores a fin de mejorar las condiciones de la obligacin.

Naturaleza juridica (Wierzba y Nuevo Cdigo ) :

Existen distintas posturas que intentan explicar la esencia del presente instituto, que van desde aquellas
que lo asocian a un verdadero pago, hasta las que sugieren que se trata de una forma de tranmisin de
crdito.

1) Teoras segn las cuales se tratara de un pago :

Se basan en que el efecto fundamental del pago por subrogacin es la extincin del crdito mediante el
cumplimiento de la prestacin. Presentan distintas variantes y fundamentos :

a) Ficcin legal de pago: De acuerdo a esta postura el instituto bajo estudio se basara en una ficcin
legal: si bien la obligacin se extingue por pago, la ley la considera subsistente y transmitida al tercero
que efectu dicho pago (Aubry y Rau). En el Cdigo Originario esta postura cuenta con el apoyo de la
nota al art. 767 que se refeier al pago por subrogacin como "una ficcin jurdica admitida o establecida
por la ley". Pero definir la esencia de una figura apelando a la idea de una ficcin legal, impide descubrir
la verdadera realidad jurdica que subyace en esa situacin, de all la crtica a esta concepcin.

b) Pago con derecho a reembolso fundado en otras figuras : Si mediaba pago, no podia transferirse al
tercero pagador de un crdito que haba quedado cancelado: a lo sumo podan transferirsele los
accesorios del crdito, como las hipotecas, prendas, fianzas y privilegios del antiguo acreedor. Pero,
aunque favorecido por esos derechos accesorios, el tercero tena derecho al reembolso por el deudor
sobre la base de la accin de mandato, gestin de negocios o de prstamo, segn cul fuere la
calificacin de la relacin jurdica existente entre dicho deudor y el subrogante (Pothier). No obstante,
un criterio que admite la subsistencia de los accesorios luego de extinguido el crdito principal, contraria
los principios bsicos que rigen las obligaciones principales y accesorias. Adems, la ley se refiere a una
transmisin de derechos del acreedor al tercero pagador, razn por la cual estos fundamentos se
consideraron insuficientes.

2) Teoras segun las cuales se estara ante la transmisin del crdito :

Se postula que en este tipo de pago slo se transmite el derecho creditorio, sin extincin de la
obligacin, al no existir animus solvendi de parte de quien paga.

a) Expropiacin del crdito: el solvens pretende adquirir el crdito para s y logra su finalidad mediante
la "expropiacin" para su propia utilidad. Sin embargo, se critica esta posicin por corresponder la
expropiacin a una figura de derecho pblico, que siempre incumbe al derecho de dominio.

b) Cesin del crdito: ac no habra pago, sino cesin del crdito, sea que esta fuere consentida por el
acreedor, o bien impuesta por la ley (sta actuara como una ficcin legal). De hecho, los efectos del
pago con subrogacin y la cesin son muy similares, al obrar ambos como medios de transferencia de
los derechos del acreedor (Planiol, Ripert).

c) Transmisin a ttulo singular: se tratara de una forma de transmisin del crdito a ttulo singular, que
presenta diferencias prcticas con relacin a la cesin (Trigo Represas, Lafaille).

3) Teoras intermedias :

stas pretenden conciliar los dos efectos trascendentes del pago con subrogacin : el cumplimiento de
la prestacin que hace al objeto de la obligacin y la transmisin del crdito al tercero pagado. En este
sentido, se ha dicho :

a) Fenmeno complejo: el pago con subrogacin seria un figura impuesta por las necesidades de la
prctica que no puede subsumirse en un esquema preconcebido. Respondera a un fenmeno complejo,
comprensivo de las ideas de pago, desdoblamiento de la relacin jurdica por la cual se extingue el
derecho del acreedor al quedar ste desinteresado pero subsistiendo intacta la obligacin en cabeza del
deudor, y la transmisin del derecho del acreedor al tercero pagador. As, este instituto sera una
simbiosis entre un pago relativo y una sucesin singular de derechos (Llambias).

b) Extincin relativa : desde esta postura, similar a la anterior, se destaca que en el pago por
subrogacin el cumplimiento no extingue la obligacin, ya que quedan pendientes otras operaciones
como el reembolso al tercero-solvens y la liberacin del deudor.

Clases (Wierzba y nuevo cdigo) :

Existen dos clases de subrogacin : la convencional que a su vez puede ser a iniciativa del acreedor, o del
deudor; y la subrogacin legal, detalladas a continuacin.

1) Subrogacin legal, casos (Wierzba h113 y nuevo cdigo)

Opera de pleno derecho, desde el momento en que se efecta el pago. El nuevo Cdigo Civil reconoce
algunos supuestos de subrogacin legal, en una enumeracin que puede seguir considerndose no
taxativa (art. 915 nuevo cdigo). En ese sentido, se establece que la subrogacin legal tiene lugar a favor
de las siguientes personas (art. 915 nuevo cdigo ) :

a) Del que paga una deuda a la que estaba obligado con otros, o por otros: se contempla as la
subrogacin legal en los casos de deudores de obligaciones solidarias, indivisibles, o concurrentes,
cuando se refiere al "obligado con otros" (ej : pago de una indemnizacin por el vendedor de un
alimento vicioso, cuando ste se halla obligado solidariamente junto con el fabricante, el distribuidor y
otros integrantes de la cadena de comercializacin (Ley 24.2240/1993 art 40.). Asimismo, se consideran
los casos de deudores subsidiarios, cuando se menciona al obligado "por otros" (ej. pago por un fiador, o
bine por los sujetos obligados al pago de una clusula penal en caso que el deudor principal no pague).

b) Del tercero, interesado o no, que paga con asentimiento del deudor o en su ignorancia : la
subrogacin procede ante el asentimiento expreso, tcito y aun ante la ignorancia del deudor (ej. pago
por el gestor de negocios), no as, si ste se opone al pago, no siendo el solvens un tercero interesado.

c) del tercero interesado que paga con la oposicin del deudor : cuando existe oposicin del deudor al
pago, slo opera la subrogacin si el tercero tiene un inters relevante en el pago (ej. garante que puede
ver afectado su propio patrimonio en el supuesto de falta de pago).

d) Del herededo con responsabilidad limitada que paga con fondos propios una deuda del causante : al
pagar con fondos propios, este heredero puede luego reclamar el teintegro de lo abonado a la masa
hereditaria. En el texto del Anteproyecto 2012, se hacia referencia al "herededo aceptante con beneficio
de inventario que paga con fondos propios".
A su vez, la legislacin regula casos especiales de subrogacin legal, como los siguientes :

e) Subrogacin del asegurador (art. 80 de la Ley de Seguros 17,418/1967) : "Los derechos que
correspondan al asegurado contra un tercero, en razn de un siniestro, se transfieren al asegurador
hasta el monto de la indemnizacin abonada". La subrogacin es inaplicable a los seguros de personas.

f) Subrogacin del fiador (art. 1592 Nuevo CCyCN) : "El fiador que cumple con su prestacin queda
subrogado en los derechos del acreedor y puede exigir el reembolso de lo que ha pagado, con sus
intereses desde el da del pago y los daos que haya sufrido como consecuencia de la fianza". Igual
derecho corresponde al cofiador que cumple con su obligacin en exceso de la parte que le
corresponde, con relacin a los dems cofiadores (conf. art. 1595 Nuevo CCyCN).

g) Subrogacin del propietario no deudor : una vez ejecutada la garanta o satisfecho el pago de la
deuda garantizada (en supuestos de derechos reales de garanta), el propietario no deudor puede
subrogarse en la medida correspondiente, en los derechos del acreedor (art. 2202 nuevo cdigo).

2) Subrogacin convencional por el acreedor o deudor ( Wierzba h114 & nuevo cdigo)
:

Este tipo de subrogacin puede resultar de actos del acreedor o del deudor, pero no opera por el solo
hecho de efectuarse un pago.

En el primer supuesto, es el acreedor quien subroga en sus derechos al tercero pagador (art. 916 nuevo
cdigo). Debe existir una manifestacin de voluntad expresa del acreedor interesado, anterior o
concomitante al pago (caso contrario, existira extincin lisa y llana por causa de tal pago). En cuanto a la
forma, deben cumplirse los requisitos aplicables a la cesin de crditos. Adems, si bien no se requiere
la conformidad del deudor, resulta preciso que ste sea notificado para que la sustitucin resulte
oponible frente a terceros.

En el segundo caso, es el deudor quien al pagar al acreedor con fondos de un tercero, subroga al
prestamista. En la redaccin de la norma aplicable a este tipo de subrogacin, evidentemente el
legislador ha tenido en cuenta las crticas de la doctrina y de la jurisprudencia al sistema vigente en el
Cdigo de Velez y exige ahora expresamente el cumplimiento de los siguientes recaudos (Art. 917 Nuevo
Cdigo) :

a) Tanto el prstamo como el pago deben constar en instrumentos con fecha cierta anterior: puede
tratarse de instrumentos pblicos o privados, pero la fecha cierta ser necesaria para su oponibilidad
frente a otros acreedores del deudor.

b) Que en el recibo conste que los fondos pertenecen al subrogado.

c) Que en el instrumento del prstamo conste que con ese dinero se cumplir con la obligacin del
deudor.
Efectos (Wierzba h115 y nuevo cdigo) :

El efecto esencial de la subrogacin es el traspaso al tercero de todos los derechos y acciones del
acreedor, y los accesorios del crdito. La ley aclara adems que el tercero subrogante mantiene las
acciones contra los coobligados, fiadores, y garantes personales y reales, los privilegios y el derecho de
retencin si lo hubiere (art. 918 nuevo cdigo).

Sin embargo, se imponen ciertos lmites a este tipo de transmisiones del crdito (art. 919 nuevo cdigo)
:

a) Limites en funcin del valor de lo pagado: el acreedor subrogado slo puede ejercer el derecho
transferido hasta el valor de lo pagado. Sin embargo, se ha considerado que puede este acreedor cobrar
intereses por la suma desembolsada. El presente lmite resulta aplicable tanto a la subrogacin legal,
como convencional.

b) Limites aplicables al caso de obligaciones de sujeto plural : la ley slo admite que el subrogado
reclame a los codeudores plurales la parte que a cada uno de ellos les corresponde cumplir. Cabe
entender que dicha parte se vincula con las relaciones de contribucin que los codeudores plurales
tienen entre s, una vez satisfecho el inters del acreedor.

En este sentido, el codeudor de obligaciones indivisibles o solidarias que paga la totalidad de la deuda,
tiene derecho a reclamar a los dems la contribucin correspondiente, segn lo que hubieren pactado
entre ellos o bien teniendo en cuenta la fuente, finalidad o causa de la obligacin, las relaciones de los
interesados entre s, las dems circunstancias relevantes, o en su defecto, por partes iguales (art. 820 y
842 nuevo cdigo). En cambio, cuando se trata de deudores de obligaciones concurrentes, podr el
pagador reclamar de sus coobligados la suma correspondiente segn la causalidad puesta por cada uno
de ellos (art. 852 inc h nuevo cdigo).

c) Limites aplicables a la subrogacin convencional: este tipo de subrogacin puede quedar limitada a
ciertos derechos o acciones. Es que justamente por involucrar una sustitucin por acuerdo entre partes,
ellas pueden disponer limites a su respecto, por ejemplo, con relacin al monto por el cual el subrogado
podr demandar al deudor, las garantas aplicables, etc.

Subrogacin parcial (Wierzba h115 y nuevo cdigo):

Segn el nuevo cdigo :

En el nuevo ordenamiento jurdico se admite este tipo de subrogacin, disponindose que si el pago es
parcial, el tercero y el acreedor concurren frente al deudor de manera proporcional (art. 920 nuevo
cdigo).
As las cosas, por ejemplo, si Francisco debe a Leandro la suma de $100.000 y mara abona a Leandro
$60.000, ella se subroga en los derechos de Leandro por esa suma. Luego de ello, Mara podr reclamar
a Francisco $60.000 y Leandro podr requerirle $40.000.

Segn Velez :

El Cdigo civil de Velez dispona en su art. 772 : "Si el subrogado en lugar del acreedor hubiere hecho un
pago parcial y los bienes del deudor no alcanzaren a pagar la parte restante del acreedor y la del
subrogado, stos concurriran con igual derecho por la parte que se les debiese". Ntese que en la
disposicin reformada no se exige insuficiencia de bienes por parte del deudor para que se produzca el
efecto previsto por la norma. Es que el derecho del acreedor parcialmente subrogado y el del acreedor
originario por el saldo que no fuera objeto de sustitucin, pueden ejercerse contra el deudor en las
proporciones correspondientes, con independencia de la solvencia o falta de solvencia del deudor. En
todo caso, de hallarse el deudor fallido, se aplicarn las normas correspondientes al concurso o a la
quiebra.

Diferencias con la cesin (Compagnucci H317 & Velez) :

Entre el pago con subrogacin y la cesin de creditos existe un efecto que los unifica, en ambos
institutos se modifica la obligacin a raz de la tranmisin del crdito y a la vez que la relacin jurdica se
mantiene inmutable en sus otros elementos, se transfiere el derecho con toda su potencialidad
(accesorios, garantas, etc).

Aunque es dable sealar algunas diferencias entre ambas figuras. As se puede anotar que :

a) Mientras la subrogacion puede ser convencional o legal, la cesin es unicamente convencional.

b) El cedente responde por la eviccin con las excepciones ya vistas, en cambio, el subrogante no.

c) En nuestra legislacin el pago con subrogacin solamente transmite en favor del subrogante el
importe efectivamente pagado (art. 771 inc. 1, velez) En cambio en la cesin poco interesa si fue
onerosa o gratuita, el cesionaria recibe para s la totalidad del crdito objeto del negocio (art. 1458
velez).

d) En los supuestos de subrogacin el tercero solvens generalmente dispone de otra accin ya sea la de
mandato o gestin de negocios, en la cesin la derivada del derecho transmitido.

/Fin Bolilla 8/
CIVIL 2

BOLILLA 9
1) Mora del acreedor : concepto. Fundamentos. Requisitos. Efectos. Cesacin :

Mora del acreedor : concepto (Wierzba & Nuevo cdigo ) :

El acreedor incurre en mora si se rehsa injustificadamente a recibir una oferta de pago del deudor, que
cumple con los requisitos de identidad, integridad, puntualidad y localizacin. En otros trminos, la
mora del acreedor tiene lugar cuando ste, omitiendo cumplir con su deber de colaboracin, impide el
cumplimiento oportuno del deudor.

Se trata de una instituto que comparte algunos caracteres comunes con la mora del deudor y que
cuenta con otros especficios, que si bien no han sido precisados en el texto del nuevo cdigo fueron
desarrollados por la doctrina y la jurisprudencia clsicas.

El codigo de Velez no trataba sistemticamente la mora del acreedor pero hablaba de ella en la nota del
art. 509.

El nuevo cdigo, trata expresamente la mora del acreedor en la ltima parte del articulo 886, esdecir, lo
trata junto con la mora del deudor.

Fundamento (Cdigo) :

El fundamento lo da el incumplimiento de los deberes de cooperacin que se exigen a ambas partes de

la obligacin, no quedando exento de ello el acreedor. Ligado al principio de la buena fe, es decir,
aquella que impone la regla del buen comportamiento en las relaciones negocionales, la fides, el obrar
correcto, donde consecuentemente cada parte pueda confiar en la palabra del otro.

Requisitos (Wierzba 138 & Nuevo cdigo) :

a) que exista una obligacin vlida en estado de efectivizacin (Ej. cuyo plazo para el cumplimiento se
encuentre vencido.

b) que para el cumplimiento de la prestacin debida sea necesario un comportamiento del acreedor. No
ser posible, entonces, que el acreedor incurra en mora, en el caso de obligaciones de no hacer.

c) que el acreedor falte a ese comportamiento, no cumpliendo con su deber de cooperacin (ej. que se
niegue injustificadamente a facilitar el acceso al deudor a un inmueble para realizar reparaciones, etc.)
d) que exista una oferta real de pago por parte del deudor, es decir, que ste haya promovido el
cumplimiento, siendo insuficiente su mera voluntad de pago.

Efectos (Wierzba 138 y nuevo cdigo) :

a) el acreedor debe resarcir los daos y perjuicios causados.

b) el deudor queda liberado de los riesgos del contrato, que se trasladan al acreedor.

c) en el supuesto de obligaciones dinerarias, cesa el curso de los intereses.

d) impide la constitucin en mora del deudor.

Cesacin (Wierzba 138 y nuevo cdigo) :

La mora del acreedor cesa, en general, en circunstancias que constituyan la contrapartida del cese de la
mora del deudor: as, por ejemplo, cuando el acreedor acepta el cumplimiento de la prestacin por
parte del deudor o si se produce la imposibilidad de cumplimiento, sin perjuicio de su obligacin de
indemnizar los daos y perjuicios causados durante la mora, como asimismo, si el deudor renuncia a su
facultad de reclamar por las consecuencias de la mora.

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2) Pago por consignacin: Generalidades. concepto y mtodo. Carcteres.
Requisitos4.2.2. Consignacin de sumas de dinero : deposito (forma y
requisitos). Naturaleza jurdica del depsito. Juicio de consignacin (nocin).
Concurso del depositante y embargo. Influencia sobre juicios conexos. Efectos.
Gastos y costas. Consignacin de cosas ciertas e inciertas. Obligaciones
cambiarias.

Pago por consignacin generalidades (Wierzba y nuevo cdigo ) :

En casos en los cuales el deudor diligente se ve impedido de cumplir, por la oposicin injustificada del
acreedor, o bien por dificultades que obstan el pago directo, la ley le permite acudir a una va de
liberacin coactiva de la obligacin, que es el pago por consignacin. Es que ante tales circunstancias
ajenas a l, no se justifica que la deuda se mantenga indefinidamente.
Ahora bien, la regla es que el pago se materialice con la nica intervencin de las partes interesadas,
recurrindose a la consignacin slo en circunstancias excepcionales, cuando el deudor se vea impedido
de ejercer adecuadamente su derecho a pagar. De all que la procedencia del medio coactivo de pago
bajo anlisis depende del cumplimiento cabal de los presupuestos previstos por la ley.

El nuevo cdigo regula el pago por consignacin por la via judicial, que ha caracterizado desde siempre
esta figura en el derecho civil argentino. Lo hace en terminos modernos, consagrando una frmula
general para su procedencia, como lo hicieran el Anteproyecto de reforma de 1954 (art. 986) y el
Proyecto del PEN de 1993 (art. 798). A su vez, se refiere a sus requisitos y a sus efectos.

Pero asimismo incorpora el instituto de la consignacin extrajudicial o privada, que segn se explica en
los fundamentos fuera una novedad introducida por el Proyecto de 1993, con antecedente en la
consignacin cambiaria prevista por el art. 45 del dec. ley. 4965/1963. Esta figura tambin se regula en
detalle, habindose concebido como un instrumento til para la disminicun de la litigiosidad. En este
caso, se establecen los presupuestos, los derechos del acreedor e impedimentos aplicables.

Concepto y Metodo (Wierzba y Nuevo cdigo) :

El pago por consignacin es el que se efecta con intervencin judicial, para posibilitar la liberacin
forzada al deudor, cuando el acreedor no quiera o no pueda recibir el pago. Se lo suele denominar pago
judicial.

Si bien esta regulado por el derecho sustantivo, es un medio de extincin de obligaciones, por lo que
tiene intima relacin con el derecho procesal ya que la consignacin adquiere va durante el proceso
civil, aunque sus resultados y caracteristicas los da el derecho de fondo.

En resumen : Por lo tanto es la va que la ley le concede al deudor de una obligacin, a fin de que pueda
efectuar el pago mediante depsito judicial, y consecuentemente, obtener su liberacin, en
determinadas situaciones en las cuales se ve impedido de efectuar el pago naturalmente.

Este medio de liberacin del deudor est regulado entre las modalidades del pago, del art. 904 al 909
del nuevo cdigo civil.

Carcteres (Cdigo) :

Tiene las siguientes caractersticas propias :

Es excepcional: lo normal es que el deudor le pague a su acreedor. Tener que recurrir a los estrados
judiciales para cumplir es la excepcin y no la regla. Por ello, existe plena coincidencia doctrinaria en que
se trate de un medio excepcional de pago.
Es facultativo : Sostiene Busso que el deudor puede usar o no este medio de liberacin y de all su
carcter de facultativo. Compagnucci considera que es una verdad a medias: todos los derechos pueden
usarse o no, esa dicotoma de la voluntad no los hace por si sola facultativos; de ah que no sea una
caracteristica propia del pago por consignacin.

Es judicial : se realiza mediante intervencin judicial. En nuestra legislacin, siempre se realiza mediante
un proceso judicial. No existe otro tipo de consignacin en pago que no sea mediante un juicio
contradictorio, que en la Provincia de Buenos Aires se rige por las reglas del proceso sumario. De all que
los depsitos realizados ante un notario, en oficinas pblicas o ante un tercero no son ni se asimilan a
una consignacin. Sobre ello, la doctrina es unnime.

Requisitos (Wierzba & Nuevo Cdigo ) :

Se aplican al pago por consignacin los mismos requisitos que al pago en general (art. 905 nuevo
cdigo). As las cosas, entre otras disposiciones le son aplicables las reglas generales sobre los actos
jurdicos (art. 866 nuevo cdigo).

Debe efectuarse por y para una persona legitimada y capaz (art. 875 y 883 nuevo codigo)

Su objeto debe cumplir con los requisitos de identidad, integridad, puntualidad y localizacin (art. 867
nuevo cdigo). aunque estos ultimos deben adaptarse a las reglas especficas de la consignacin.

Por lo dems cabe aclarar que no todo depsito judicial de una prestacin implica consignar, sino slo
aquel que tiene por finalidad hacer efectivo el cumplimiento debido, en funcin de una obligacin
previa, existiendo adems circunstancias que obstan el pago directo, segn surge del concepto mismo
de la figura bajo estudio.

Consignacin de sumas de dinero: deposito (forma y requisitos) 142 wierzba :

Las obligaciones de dar sumas de dinero (art. 906 del nuevo cdigo) se tratan de aquellas obligaciones
que ms se prestan al pago forzado. Cuando la prestacin consiste en dar una suma de dinero, se
requiere su depsito a la orden del juez interviniente, en el banco que dispongan las normas procesales.
Es decir, que corresponde al actor efectuar el depsito de la suma objeto de la consignacin, en un
banco autorizado al efecto (ej. Banco de la nacion argentina). En cuanto a sus requisitos formales en la
boleta respectiva habitualmente deber indicarse la fecha e importe del depsito, el nombre y el
domicilio del solvens, la cartula del juicio y los datos del tribunal en el cual tramitar el pleito. Una
copia del instrumento se adjuntar al proceso, como constancia del cumplimiento de esta exigencia.

El pago deber ser efectuado a iniciativa del propio deudor, y con animus solvendi, por lo que su
importe debe ser dado en pago y no a embargo, accediendo el solvens a su retiro por la contraria, en la
oportunidad en que as lo disponga el juez.
Naturaleza jurdica del depsito (Cdigo) :

El depsito bancario crea dos tipos de relaciones jurdicas, una entre el depositante y el banco
depositario, y la otra entre el depositante y el acreedor.

La relacin entre el depositante y el banco depositario : es bilateral asimilable al contrato del depsito,
con una caracterstica: est dirigida hacia un tercero. Por ello, muchos autores sostienen que es una
relacin anloga a la estipulacin a favor de terceros. En este caso, el tercero (acreedor) puede aceptar
la prestacin y el promitente (depositante) queda impedido de convenir con el estipulante (banco) la
revocacin de la promesa.

La relacin entre el depositante y el acreedor : es tpicamente unilateral, pues configura una especie de
oferta donde el deudor o el tercero que promueven la consignacin manifiestan su voluntad para que el
otro acepte o no. Mediante ese acto, no hay transmisin dominial de lo depositado, que
momentneamente queda en el patrimonio de quien deposita.

En Alemania la consignacin tiene una etapa previa administrativa anterior al juicio, se deposita el
objeto a consignar, en un establecimiento especial al cual puede dirigirse el acreedor para retirar lo
depositado.

Juicio de consignacin nocin (Wierzba 143 y nuevo cdigo) :

Habitualmente en los juicios de pago por consignacin, luego de presentarse la demanda el juez ordena
el traslado al acreedor por el trmino correspondiente de acuerdo a la ley formal local, bajo
apercibimiento de decretar su rebelda en caso de no comparecer ste a estar a derecho.

El deudor tiene derecho a desistir de la consignacin antes de su aceptacin por el acreedor o de que
haya sido declarada vlida (art. 909 nuevo cdigo), retirando entonces lo depositado y permaneciendo
as vigente la obligacin con todos sus accesorios. En tal supuesto, no habr mayores consecuencias
econmicas derivadas del proceso.

Pero luego de la aceptacin del acreedor o de la declaracin de validez de la consignacin el deudor slo
puede desistir con la conformidad expresa del acreedor, quien en ese caso pierde la accin contra los
codeudores, los garantes y los fiadores (art. 909 nuevo cdigo).

Cabe aclarar que en el nuevo Cdigo se establece expresamente que puede el deudor moroso consignar
la prestacin debida con los accesorios devengados hasta el da de la presentacin (Art. 908 nuevo
cdigo).

El demandado contar con las siguientes opciones :

a) No impugnar la consignacin, allanarse a la demanda y solicitar el retiro del depsito. EN tal caso, la
obligacin quedar extinguida (art. 907 nuevo cdigo). Y en principio, el acreedor cargar con las costas
del proceso que pudo haber evitado.

b) Oponerse a la procedencia de la accin por considerar que la va judicial resultaba improcedente,

siendo discutible entonces quin debe soportar los gastos del juicio. En su caso, podr retirar lo
abonado, imputndose a cancelacin parcial o total del crdito, segn corresponda.

c) Oponerse y rechazar en forma integra el contenido de la demanda, debiendo entonces estarse al

resultado de la sentencia judicial.

Se observa cierta frecuencia en esta clase de juicios, a los cuales se llega por causas muy variadas. Si la
sentencia declara vlida la consignacin, por reunir sta los requisitos del pago, tambin se extinguir la
obligacin (art. 907 nuevo cdigo), debiendo el acreedor cargar con los gastos del pleito.

Concurso del depositante y embargo :

La quiebra o concurso civil del depositante no afectan a los actos anteriores de la declaracin de la
falencia, razn por la cual tampoco puede alterar la eficacia virtual de la consignacin, que subsistir
aplicada a la cancelacin de la deuda que el consignante quiera pagar. En tanto no medie aceptacin del
acreedor o aprobacin judicial de la consignacin, el sndico del consurso o quiebra, a quien pasar las
facultades del fallido en virtud de su desapoderamiento, podra ejercitar el derecho de retiro en la
misma forma en que habra podido hacerlo el consignante.

Embargo : el embargo es una orden judicial que obsta a la libre disposicin de los bienes por los
afectados, por lo cual, su traba sobre una suma consignada, traer como consecuencia la inmovilizacin
de la misma. La eficacia del embargo puede variar segn quien sea el que lo obtuvo, y tambin a tenor
del resultado final del juicio de consignacin.

El embargo puede solicitarse :

a) por el deudor depositante, actor en el juicio.

b) por el acreedor demandado.

c) por un acreedor del deudor.

d) por un acreedor del demandado (acreedor).

Influencia sobre juicios conexos :

El proceso de pago por consignacin puede tener efectos sobre otros juicios en que intervienen las
mismas partes y tienen conexidad causal, por ejemplo, se puede dar la especie cuando el deudor
promueve la consignacin, mientras en otro juzgado, el acreedor reclama el cumplimiento de esa misma
obligacin. No surge ningn tipo de conexidad si el deudor inicia la consagracin y el acreedor reclama
contra l la reivindicacin de una cosa inmueble, sin relacin con la otra causa.

La consignacin puede surtir diversos efectos con relacin a otros juicios que el acreedor hubiera podido
iniciar contra el consignante.

tipos de influencia :

a) juicio ordinario : puede sucedr que mientras el solvens acciona por consignacin en pago, sea a su vez
demandado por el acreedor por cumplimiento de su obligacin. Corresponde la unificacin de ambos
procesos, ocurrindose al principio de prevencin para determinar cual juicio atraer al otro.

b) juicio ejecutivo : en cuanto a la posible incidencia del juicio de consignacion con respecto a un juicio
efectivo promovido por el mismo acreedor consignatario, hay que tener en cuenta: excepciones de
pago: la mayora de la doctrina y jurisprudencia considera que el pago por consignacin no constituye el
pago documentado total o parcial que se menciona entre las excepciones admitidas en el juicio
ejectuvio mientras no haya sido aceptado por el acreedor o declarada su validez por sentencia firme.
Esto es asi por cuanto hasta entonces no se sabe si estuvo bien hecha la consignacin y si por ende tiene
la misma fuerza de pago.

c) Juicio de desalojo : Cuando el desalojo se fundamenta en la falta de pago rigen los principios de que la
consignacin adecuada de lo debido realizada con anterioridad a la notificacin de la demanda de
desalojo tiene efecto paralizante respecto de sta ltima, mientras que no producir esa consecuencia
por ser extemporanea la consignacin realizada a posteriori.

Efectos (Wierzba 144 & nuevo cdigo) :

El pago por consignacin produce todos los efectos del pago por ser una especie dentro de esta
categora. Entre ellos, cabe destacar que detiene el curso de todo tipo de intereses y traslada los riesgos
de la obligacin al acreedor.

En cuanto a la fecha a partir de la consignacin surte efectos, el nuevo cuerpo legal pone fin al vaco
existente con anterioridad, superando as las desinteligencias doctrinales que se presentarn, al
disponer en su art. 907 que :
a) Si la consignacin fuera vlida, la deuda se considerar extinguida al da de la demanda. La solucion
luce lgica, pues la validez del procedimiento resultar demostrativa del derecho del deudor a liberarse
desde el momento del deposito, que normalmente se realizar el dia de la demanda.

b) Si la consignacin fuese defectuosa y el deudor subsanare posteriormente sus defectos, la extincin

de la deuda se producir desde la fecha de notificacin de la sentencia que la admite. As, se evita qeu el
acreedor se perjudique por un pago que no cumpli con todos los requisitos al momento de realizarse,
pero a su vez, dado que las obligaciones nacen para extinguirse y en un todo de acuerdo con el principio
de economa procesal, se asigna un efecto concreto al cumplimiento que termina de materializarse
durante el curso del proceso.

Ahora bien cabe preguntarse qu efectos podr tener la consignacin judicial sobre otros juicios
existentes entre las partes. En este sentido, resulta habitual que mientras el deudor recurre a este modo
coactivo de liberacin, el acreedor acuda a un reclamo judicial, para intentar el cumplimiento, debiendo
entonces determinarse qu efectos producirn uno y otro pleito sobre la relacin entre las partes.

Gastos y costas (Velez y Nuevo Cdigo) :

En Velez se sostena que si el acreedor no impugnare la consignacin, o si fuese vencido en la oposicin

que hiciere, los gastos del depsito y las costas judiciales sern a su cargo y que eran a cargo del deudor
si retirase el depsito o si la consignacin se juzgare ilegal. El principio que establecia la ley impona los
gastos y costas a quien provocaba injustificadamente el juicio por consignacin : el acreedor aceptante o
vencido; o el deudor cuando se retira el depsito o su accin resulta rechazada.

el Nuevo Cdigo (CCC), sostiene que es principio general, en materia de consignacin que el sujeto que
debe cargar con las costas de ella, es quien, con su conducta, ha ocasionado injustamente la necesidad
de efectuar el juicio de consignacin para poder pagar. Si bien el Cdigo guarda silencio respecto de ello,
queda claro que quien sea vencido en el juicio de consignacin deber soportar los gastos y costas que
haya causado el proceso.

Consignacin de cosas ciertas e inciertas (Nuevo Cdigo & Velez)

Ciertas :

Segn el nuevo cdigo :

Mientras la consignacin de dar sumas de dinero se efecta mediante deposito , el modus operandi de
la de dar cosas ciertas aun cuando el CCC no prev expresamente este supuesto, exige una intimacin
judicial, es decir, un requerimiento al acreedor, a practicarse por el funcionario judicial pertinente, para
que aqul reciba la cosa debida en el lugar y tiempo previsto en la obligacin.
Dicha intimacin judicial opera de por s todos los efectos de la consignacin osea que desde entonces
queda extinguida la deuda, con todas las consecuencias que de ello se derivan. Esto no significa que el
deudor quede liberado de su obligacin de entregar la cosa, si el acreedor posteriormente la reclamara.

Segn Velez :

Cuando se adeuden cosas ciertas o la obligacin sea de dar cosas ciertas, el CC de Velez regula la manera
de efectuar el pago por consignacin y distingue las cosas que se encuentren en el lugar donde deben
entregarse de las que no lo estn. Para el primer supuesto, el art. 764 de Velez determinaba que el
obligado debe hacer una intimacin judicial para que reciba la cosa, y ello surtir los efectos de la
consignacin. Los autores sostienen que, tal como lo indica la ley, la intimacin debe ser judicial, ya que
otra no produce las consecuencias previstas, y adems, luego de ello, el deudor pasa a ser un mero
tenedor o poseedor material, depositario, etc. A partir de la intimacin, hay que asimilar al deudor a una
especie de "depositario" especial por el rgimen del CCV.

Consignacion de Cosas Inciertas :

Segn el Nuevo Cdigo :

Cuando se trata de obligaciones de dar cosas indeterminadas, correspondiendo su eleccin al acreedor,

el deudor debe hacerle intimacin judicial para que haga la eleccin. Si rehusare hacerla, el deudor
podr ser autorizado por el juez para verificarla. Hecha sta, el deudor debe hacer la intimacin al
acreedor para que la reciba, como en el caso de las cosas ciertas.

Se trata de dos intimaciones: la primera no es por s sola liberatoria, sino que por el contrario el deudor
debe adecuar su conducta ulterior a lo que corresponda : si el acreedor elige, deber intimarlo despus
a la recepcin de la cosa por l escogida; y si el acreedor no hace la eleccin debe efectuarla el deudor
con autorizacin judicial, para luego proceder igualmente a requerir al acreedor su recepcin.

Efectuada la eleccin por el deudor, este primero debe individualizar la cosa con la que piensa pagar y
practicada la eleccin, la obligacin pasa a ser de dar cosa cierta, es decir hacerlo saber al acreedor
juntamente con la intimacin para que reciba el pago.

Obligaciones cambiarias (Nuevo cdigo y Velez) :

Segn el nuevo cdigo :

Una forma especial de consignacin es la cambiaria utilizada para pagar las obligaciones cambiarias,
cuando los documentos no son presentados para su cobro en la fecha de su vencimiento.

Si la letra de cambio no se presentara para el pago, cualquier deudor tiene la facultad de depositar su
importe en poder de la autoridad competente a costa, riesgo y peligro del portador del ttulo. Se trata
de un procedimiento en el que no ya parte y no tiene forma alguna especfica, concluye y surte sus
efectos desde el mismo momento en que se efecta el depsito. Es un procedimiento que slo se puede
utilizar en los casos de letras o pagars y ante la falta de presentacin de aqellos a su vencimiento, sin
necesidad de que se produzca una previa oferta de pago por parte del deudor.

El pago no puede realizarlo cualquier persona, sino nicamente el sujeto que pagando extingue la
relacin cambiaria.

Segn Velez :

Cuando las letras de cambio, o los pagars, no son presentados para el cobro, el decreto ley 5965/63
que regula todo lo relativo a las obligaciones cambiarias dispone de un procedimiento que tiene algn
lejano parentesco con la consignacin del Codigo Velez.

El art. 45 de dicho decreto 5965/63 establece que el deudor originario de la obligacin tiene la facultad
de depositar el importe adeudado ante la autoridad judicial competente. Las caractersticas son que
hace cesar el curso de los intereses, los riesgos se trasladan al acreedor y no se promueve juicio
contencioso.

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3) Prueba de las obligaciones: La prueba de los contratos. Nociones. El reconocimiento.
Concepto. Antecedentes historicos. Sistemas y derecho comparado. Naturaleza
jurdica. Caracteres. Clases. Relacin entre el titulo primordial y el nuevo. Efectos.

Prueba de las obligaciones (Nuevo Cdigo) :

Segn el Nuevo Cdigo :

Art. 727 : Prueba de la existencia de la obligacin. Presuncin de fuente legtima. "La existencia de la
obligacin no se presume. La interpretacin respecto de la existencia y extensin de la obligacin es
restrictiva. Probada la obligacin, se presume que nace de fuente legtima, mientras no se acredite lo
contrario".

Se establece que la existencia de la obligacin no se presume. Por ello, quien alega ser acreedor debe
probar que es titular de un derecho personal vlido. Su posicin se ve atenuada al establecer el artculo
que si el acreedor prob la obligacin, se presume que tiene causa.

Se presume adems que la interpretacin respecto a la existencia de la obligacin y la extensin de los

deberes del deudor debe ser restrictiva. Establece el principio de interpretacin a favor del deudor. Ante
una relacin en la cual existan dudas sobre la existencia de deberes de conducta con contenido
patrimonial, de una persona a favor de otra, debe interpretarse como que no existe obligacin.
Tambien se presume que la obligacin proviene de una causa legitima.

La prueba de los contratos, nociones (Nuevo Cdigo) :

Probar un contrato es demostrar la existencia de una relacin jurdica entre las partes, es tambien
establecer la naturaleza y el contenido exacto de los derechos y obligaciones emergentes del mismo.

Significa dar la demostracin de lo que se afirma. La prueba civil consiste en un mtodo jurdico de
verificacin de las proposiciones que los litigantes formulan en el proceso.

La regla general consiste en la admisin de todos los medios de prueba contemplados en las
legislaciones procesales, mereciendo destacarse que inclusive existe un principio residual de admisin
de medios probatorios atpicos.

El reconocimiento, concepto (Nuevo Cdigo) :

El Nuevo Cdigo lo define en el artculo 733 : Reconocimiento de una obligacin. "El reconocimiento
consiste en una manifestacin de voluntad, expresa o tcita, por la que el deudor admite estar obligado
al cumplimiento de una prestacin".

El reconocimiento por parte del deudor importa la declaracin de encontrarse obligado, de central
importancia cuando no existe prueba de tal circunstancia, es decir, suple la carencia de pruebas por
parte del acreedor, que es su principal efecto.

La figura del reconocimiento de la obligacin es til en los casos en que se ha perdido el instrumento
original de la obligacin, o en el supuesto en que se halla prximo el cumplimiento del trmino de la
prescripcin. En cuanto al primero, el reconocimiento repara dicha perfida y en lo que atae lo segundo,
el reconocimiento tiene la virtud de interrumpir la prescripcin.

El reconocimiento en principio tiene efectos declarativos, no constituyendo un titulo nuevo, ni produce

cambios en la obligacin originaria (sin perjuicio de que las partes puedan otorgarle el carcter de
promesa autnoma)

Segn Wierzba :

Se trata de una manifestacin de la voluntad por la cual el deudor admite estar obligado al
cumplimiento de una prestacin, o bien se expresa formalmente en el sentido de que cumplir con la
prestacin debida.

Antecedentes historicos (Nuevo Cdigo) :

El reconocimiento tiene sus antecedentes histricos en el antiguo derecho francs, en los desarrollos de
Demoulin y la interpretacin que hizo Pothier de esos textos.

Demoulin aplic la teora de la "confirmacin" a la renovacin de las investiduras dadas por los seores,
o sea, concesiones de feudos. En consideracin a los actos de reconocimiento, es decir, la confesin de
una obligacin de un siervo o vasallo a su acreedor, enseo que hacia plena prueba en contra del
otorgante.

Haba dos especies de confirmacin, la simple y la hecha con conocimiento de causa. En la primera no se
mejora la concesin confirmada, ni se le otorga validez, para su prueba debe presentarse el ttulo
primitivo. La segunda era demostrada eximiento de presentar el titulo original. Distingui entre la
confirmacin y el reconocimiento.

Pothier extendi los efectos de la confirmacin a todos los titulos de reconocimiento. Clasific a unos
como Ex Certa Sciencia en qeu el titulo original viene reproducido y relevan al acreedor de la prueba de
la obligacin primitiva, pudiendo exigir el cumplimiento al deudor y otros, llamados in forma communii,
solo confirman el original si son verdaderos, pero no prueban su existencia, y el acreedor debe presentar
el ttulo primordial.

Sistemas y derecho comparado (Compagnucci y Nuevo Cdigo) :

Para el reconocimiento hay tres rgimenes que son dignos de resaltar, por lo diverso y porque
consagran reglas con efectos totalmente disimiles. El francs (o del acte recognitif) que sigue de cerca
los antecedentes histricos reseados; el Alemn con una concepcin moderna y gil consagra la
denominada "promesa abstracta de deuda" y el del Cdigo Civil, con resabios del primero, qeu utiliza la
figura como un elemento probatorioa de la obligacin.

a) Sistema Francs : El regimen es el del instrumento donde consta la voluntad del declarante. Se lo
legisla juntamente con la confirmacin, y como un medio de interrumpir la prescripcin. Es una forma
de prueba que admite dos tipos de reocnocimiento :

1) en forma speciali, es el que reproduce la sustancia del ttulo primitivo, prueba por s y excusa en caso
de perdida o extravio del original de la obligacion de presentalro

2) en forma comunii que no contiene la esencia del acto, no lo reemplaza ni prueba por s mismo.

En el rgimen frances se aprecia la influencia directa de Pothier.

b) Sistema Alemn : El derecho alemn regula el "reconocimiento de deuda" desligado de su causa y

como un "acto abstracto" (Art. 780 y 781 Codigo Aleman). A raz de ello, qeuda independizado y tiene
pleno valor por s. No resulta afectado ni es objeto de ineficacia alguna aun cuando la relacin originaria
tuviera algn vicio invalidante. Conforme a este rgimen legal al acreedor le basta con fundar su
reclamo en esa promesa. Por su parte, es al deudor a quien le corersponde la prueba del
enriquecimiento indebido.

c) Sistema del Cdigo de Velez : Nuestro codificador sigui otras corrientes apoyadas en las criticas
que hicieron Toullier y Zacharie a las ideas de Pothier. En nuestro derecho el reconocimiento es
"manifestacin de la voluntad", en virtud de la cual el deudor asevera en forma expresa o tcita la
existencia de una obligacin que anteriormente tena con el acreedor. Se funda siempre en relacin a un
negocio de contenido concreto y de all su carcter declarativo.

Naturaleza Jurdica :

Segn Compagnucci :

Se han dado dos opiniones.

1) Basados en lo dispuesto en el art. 719 del Cdigo de Velez la mayora de los autores afirma que se
trata de un acto jurdico negocial, ya que el que reconoce busca como un fin inmediato producir
consecuencias jurdicas (Art. 944 velez).

2) En minora, la opinin de quienes creen que sera un simple hecho cuando obra como causa de
interrupcin de la prescripcin y un acto jurdico (negocio) en los casos de reconocimiento expreso.

Reconocer es exteriorizar una idea, un concepto, una situacin de hecho o jurdica; por ello no se trata
de un acto jurdico negocial, sino de una "declaracin de ciencia", ya que muestra una situacin anterior.
Es lo que la doctrina moderna denomina "acto jurdico voluntario no negocial".

Segn Cdigo :

Prevalece en la doctrina la opinin de que el reconocimiento es un acto jurdico ya que se realiza con el
fin de producir consecuencias jurdicas. Otro sector doctrinario interpreta que hay que hacer una
distincin: esta figura es en algunos casos un acto jurdico, por ejemplo en los supeustos en los que la
voluntad del otorgante aparece tendiente a producir consecuencias de derecho. En otras hiptesis, es
un simple hecho jurdico, donde el deudor se concreta a admitir un hecho: la existencia de la deuda y se
somete a ella.

En el derecho alemn y suizo, es un acto abstracto.

Caracteres :

Han sido analizadas diferentes caractersticas de la figura en estudio. Si bien no existe unidad en su
enumeracin, damos las siguientes : a) unilateral, b) irrevocable, c) declarativo, d) titulo oneroso o
gratuito, e) acto neutro, f) entre vivos.

a) Es un acto unilateral:

Basta para configurarlo la sola decisin del deudor, no es necesaria la intervencin del acreedor. Pero si
el acreedor concurre al acto de reconocimiento y lo acepta, el mismo trandr caracter bilateral. Puede
ocurrir que el acreedor se obligue a una contraprestacin, en cuyo supuesto el reconocimiento es un
contrato sinalagmtico.

Borda, Llambias, Compagnucci sostienen que por ms que concurra la voluntad del acreedor ello no
cambia el carcter de unilateral ya que no interesa quienes acuerdan, sino lo necesario para su
perfeccionamiento.

b) Es en principio irrevocable:

Una vez configurado el reconocimiento el otorgante no puede dejarlo sin efecto.

Hay una excepcion y es el reconocimiento otorgado por testamento. El reconocimiento de una deuda
hecho en el testamento es reputado como un legado mientras no se pruebe lo contrario y puede ser
revocado por una disposicin ulterior. Compagnucci sostiene que nunca es revocable, ms all de su
vinculacin con el reconocimiento hecho en testamento, por que el reconocimiento es siempre y
nicamente un acto entre vivos.

c) Es declarativo y no constitutivo de derecho.

Por medio del reconocimiento, se admite que una obligacin existe y tal cual existe. La obligacin no
nace del acto de reconocimiento, que no crea ni modifica nada, ste solamente la reproduce.

d) Se discute si el reconocimiento es a titulo gratuito o a ttulo oneroso:

Para Busso el reconocimiento es un acto a titulo onersoso, ya que tiene como causa el cumplimiento de
un deber de conciencia y quien cumple un deber de esta ndole nada dona, nada obsequia, se limita a
ajustar su conducta a la ley moral, que subyace bajo la norma jurdica.

e) Acto Neutro :

Borda se inclina en que no es una figura gratuita ni onerosa. Participa del acto de cuya naturaleza est
impregnada. Compagnucci se inclina por lo mismo, sosteniendo que es un acto neutro. (Los actos son
onerosos cuando a una prestacin se le exige a cambio, un sacrificio econmico de la otra parte -
contraprestacin- y s gratuito sin fines lucrativos, los que se realizan sin recibir ningun valor a cambio).
Segn Velez :

f) Segun el codigo de velez, se considera que es un acto entre vivos :

Puesto que el art. 720 Velez preveia la posibilidad de que el reconocimiento pueda realizarse entre vivos
y por disposiciones de ltima voluntad, lo cual lleva a nuestros autores a pensar que tambin es un acto
mortis causa, o mejor dicho, de ultima voluntad.

Clases (Nuevo Cdigo) :

El reconocimiento puede ser expreso o tcito, y el cdigo de Vlez estableca por actos entre vivos o por
disposicin de ltima voluntad.

A) Reconocimiento Expreso :

En esta clase de reconocimiento la voluntad de manera concreta e inequivoca. Puede hacerse por
instrumento pblico o privado. Si se hace en instrumento privado no se exige doble ejemplar, salvo en la
situaciones excepcionales en que es sinalagmtico.

El reconocimiento expreso no es formal, pero hay alguna excepciones, entre ellas :

1) Si la obligacin reconocida debi constituirse mediante instrumento pblico, el reconocimiento debe

ser realizado en ese tipo de instrumento. Pero an asi el reconocimiento que se hubiera efectuado en
instrumento privado, constituir una obligacin de otorgar al escritura pblica.

2) El acto de reconocimiento expreso debe contener la causa (fuente) de la obligacin original, su

importancia (contenido de la prestacin) y el tiempo en que fue contrada.

3) el reconocimiento por acto de ltima voluntad debe ajustar su forma a las establecidas por la ley para
los testamentos.

Para la realizacin de un reconocimiento expreso se exige que el sujeto sea capaz de obligarse y que la
manifestacin de voluntad carezca de algn vicio que la haga ineficaz.

B) Reconocimiento tcito :

Es el que resulta de actos de una persona que revelan inequivocamente su voluntad de admitir que es
deudor de una obligacin. Es el indudable de la conducta o comportamiento del sujeto cuando la
exteriorizacin de la voluntad no surge de actos idneos o normales. La intencin de producir efectos se
debe inferir de la palabra o del comportamiento del sujeto.

Todo hecho que implique admitir que se est sometido a una obligacin, puede dar base a un
reconocimiento tcito. El pago es el medio ms tipico de reconocer tcitamente una deuda.
Un ejemplo de reconocimiento tcito es la peticin de una plazo para el pago, la constitucin de una
garanta, la actitud del demandado que niega adeudar una suma que se le reclama, pero
contrademanda por un crdito que dice tener contra el acreedor y deduce su importe de la cantidad
reclamada, etc.

C) Reconocimiento por actos entre vivos :

Es el que para ser eficaz no depende del fallecimiento de aquel de cuya voluntad emana. Su existencia
empieza a partir del momento de su otorgamiento.

D) Reconocimiento por actos de ltima voluntad :

Es el que produce efectos recin despus del fallecimiento de la persona que lo ha otorgado.

El caso ms frecuente es el que se hace por medio de testamento, sin embargo pueden hacerse
reconocimientos por actos de ltima voluntad que no importe testamento, tal el que otorga una
persona para despus de su muerte, sin dosponer de ninguno de sus bienes y a los efectos de que los
herederos respeten ese reonocimiento.

Relacin entre el titulo primordial y el nuevo (Nuevo cdigo) :

En las hiptesis en qeu no haya coincidencia entre el acto de reconocimiento (ttulo nuevo) y el titulo
originario de la obligacin (titulo primordial) las solucioens son las siguientes :

1) Si el acto del reconocimiento agrava la prestacin original o la modifica en perjuicio del deudor, debe
estarse simplemente al ttulo primordial, si no hubiese una nueva y licita causa de deber.

2) Puede ocurrir que el acto de reconocimiento aminore la obligacin original, la doctrina no es

coincidente : algunos se inclinan a favor del ttulo primordial salvo que el deudor pruebe que ha
mediado alguna causa de extincin parcial de la deuda. Hacen una distincin : si se trata del efecto
interruptivo de la prescripcin, el ttulo nuevo solo producir efecto por la suma reconocida y la
prescripcin se cumplir por el excedente.

Esta distincin no significa que el titulo nuevo prevalece sobre el principal, sino que la disminucin de la
deuda originaria es un efecto de la prescripcin. Otros se inclinan en el sentido de dar preferencia al
ttulo nuevo.

nuevo cdigo : Articulo 735 CCC : Reconocimiento causal : "si el acto del reconocimiento agrava la
prestacin original, o la modifica en perjuicio del deudor, debe estarse al ttulo originario, si no hay una
nueva y licita causa de deber".

Segn Compagnucci :
Decia el articulo 723 de Velez, que si el reconocimiento agrava la obligacin original, o la modifica en
perjuicio del deudor, debe estarse al titulo original, es decir cuando ambos titulos son iguales no existe
dificultad alguna, si con el nuevo se modifica en contra de los intereses del deudor el juez tendr solo en
cuenta el primordial.

Si el titulo nuevo mejora la situacin del deudor, consideramos que igualmente hay que estar a los
establecido en el original. Debemos razonar que el acto es unilateral y proviene del deudor, lo que
imposibilita inclinar la obligacin en su favor.

Efectos :

Segn Cdigo :

a) Efectos probatorios : el reconocimiento constituye ante todo un medio de prueba de la existencia de

la obligacin original. Sobre esta base el acreedor puede exigir el cumplimiento del crdito.

b) efectos interruptivos de la prescripcin: el reconocimiento tiene el efecto de interrumpir la

prescripcin. Es necesario que ella este corriendo para que se borre el periodo anterior, y en este
supuesto comience inmediatamente el curso de un nuevo trmino.

Segn Compagnucci - Velez :

Son dos los efectos del acto de reconocimiento : a) es un medio probatorio de la obligacin, b)
interrumpe el curso de la prescripcin.

a) Medio de prueba : solamente obra como un medio de prueba aunque de enorme idoneidad, quien
mejor que el mismo deudor para declarar que debe. El acreedor se ve provisto de un elemento
probatorio que facilita su situacin en el proceso ante la negativa del mismo deudor; adems de poder
alegar la "doctrina de los propios actos".

b) Interrumpe la prescripcin: El art. de 3989 de Velez lo admitia como una de las maneras de
interrumpir el curso de la prescripcin. Es necesario que ella est corriendo para que se borre el periodo
anterior y en este uspuesto comience inmediatamente el curso de un nuevo termino.

Sin embargo, algunos autores, en posicin que no compartimos, piensan que el reconocimiento a una
obligacin cuyo trmino se encuentre cumplido tiene efectos favorables al acreedor, ya sea obrando
como medio interruptivo (Borda) o como una especie de renuncia a alegar dicha defensa por el deudor
(Busso, solo para el reconocimiento formal).

/Fin bolilla 9/
CIVIL 2

BOLILLA 10 - CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES

1) Por el grado de determinacin de la prestacin : concepto y grados :

a) Obligaciones de dar cosas ciertas: Clases. Efectos comunes. Para constituir derechos reales
: Derecho romano, francs, alemn, y nuestro cdigo civil. Sistema legal anterior y posterior a
la reforma de la ley 17.711. Efectos: adquirientes sucesivos; riesgos mejoras y frutos.

Generalidades :

Segn Wierzba :

La clasificacion de las obligaciones tiene una extensa tradicin en materia jurdica, que en algunos casos
proviene del derecho romano. Supone establecer categoras de obligaciones u ordenarlas por clases, en
base a pautas que permitan comprender de mejor manera su esencia, reconocer la diversidad de
efectos que producen, y en definitiva, interpretar el funcionamiento de las figuras jurdicas y situaciones
de la realidad asociadas.

Seala Compagnucci :

La clasificacin de las obligaciones tiene un origen romanstico, y ha trascendido a nuestros das. Como
toda categorizacin es de por si arbitraria, pero til para dar al interprete una mejor ubicacin en la
temtica y desarrollo ordenado por los diferentes tipos.

Para clasificar las obligaciones se toman en cuenta sus elementos : prestacin, vnculo, sujetos, etc. y
con sea base se arriba a las categoras definitivas.

Algunas de estas clases aparecen en la legislacin (ej. obligaciones de dar, de hacer y no hacer) y otras
no (por ej, las positivas o negativas). Es que, como seala Hernandez Gil, a veces la modalidad en la
prestacin u otro elemento no tiene ms trascendencia que la inherente a la particularidad que ofrezca,
pero otras, es el supuesto de una verdadera categora con un rgimen jurdico diferenciados en diversos
aspectos.

Por el grado de determinacin de la prestacin : concepto y grados

Segn Compagnucci & Velez :

El cdigo civil de velez realizaba un intento clasificatorio en su art. 495 (ccv) al decir : "las obligaciones
son de dar, de hacer o de no hacer".
Algunas, como las de dar cosas ciertas, las de hacer y de no hacer, se encuentran determinadas en su
objeto desde el nacimiento. En cambio, hay otras que van identificndose a medida que transcurre la
vida de la relacin jurdica, como las obligaciones facultativas, las alternativas o las de dar cosas
inciertas, etc. Determinacin que no excede ms all del tiempo de cumplimiento.

Todo esto significa que hay una especie de gradacin que va del nacimiento (obligacin determinada), a
cierta indeterminacin que a veces puede llegar hasta el momento del cumplimiento (obligacin
indeterminada), ejemplos de estas ltimas son las de dar sumas de dinero.

Las obligaciones de dar, a su vez, se clasifican en : de dar cosas ciertas, de dar cosas inciertas, de dar
cantidades de cosas y de dar sumas de dinero.

Obligaciones de dar cosas ciertas: Clases

Segn Wierzba y nuevo cdigo :

En las obligaciones de dar cosas ciertas, su objeto se encuentra individualizado desde el momento del
inicio de la obligacin (ej. entrega del depto situado en la calle cordoba nro, X, ciudad de Rosario). Por el
contrario, en las dems obligaciones de dar, al principio su objeto se encuentra relativamente
indeterminado.

Al regular estas obligaciones el nuevo cdigo adopta criterios ampliamente compartidos por la doctrina,
en general, consagrados en el Proyecto de Reforma de 1998, considerndose algunas disposiciones de
los Proyectos de 1993 (PEN) y de 1954. Los deberes esenciales que encierran estas obligaciones
aparecen descriptos en el art. 746 que expresa : "El deudor de una cosa cierta est obligado a
conservarla en el mismo estado en que se encontraba cuando contrajo la obligacin, y entregarla con
sus accesorios, auqne hayan sido momentneamente separados de ella".

Segn Compagnucci :

La obligacin de dar una cosa cuerta tiene como objeto una cosa individualizada, precisa, concreta y
carente de fungibilidad. El acreedor y el deudor saben, desde el nacimiento de la obligacin, qu es lo
que deber entregarse, por ejemplo : Me obligo a dar el automotor marca Ford, patente HFC.504". Y ese
vehiculo es nico en el mundo con dichas caractersticas, y asi se lo puede identificar. No es posible que
el deudor pretenda desobligarse entregando otro automoro, aunque fuere de la misma marca y de
mayor valor.

Clases (Cdigo) :

El objeto s siempre una cosa mueble o inmueble. En cuanto a los muebles, Busso sostiene que los
muebles representativos, como los instrumentos pblicos o privados, tambin quedan incluidos, con lo
cual la obligacin de dar abarcara las cosas inmateriales o derechos.
Efectos (Cdigo) :

Las obligaciones de dar (para todos los supuestos, no slo para el de cosas ciertas), segn el art. 574 de
Velez, pueden tener diferentes finalidades :

a) Constituir derechos reales

un ejemplo de constitucin de derechos reales puede darse cuando una persona se obliga a enajenar a
otra un bien inmueble.

Ejemplo, si Juan le promete a Pedro venderle la casa de la calle Lugones 1125 de Buenos Aires, Pedro
ser acreedor de la obligacin que asumi Juan de constituir un derecho real de dominio en su favor.

b) Restituir a su dueo

La de restituir a su dueo puede verse en la obligacin de devolver la cosa locada que toma el locatario
al vencimiento del trmino contractual.

c) transmitir el uso o la tenencia.

Por su parte, en cuanto a transmitir el uso, constituye un buen ejemplo la obligacin del locador de dar
la cosa locada al locatario, y con respecto a la tenencia, la obligacin qeu asume el depositante en favor
del depositario.

Deberes Comunes :

Segn Wierzba :

a) Conservar la cosa en el estado en que sta se encontraba al contraer la obligacin.

b) Entregarla, en tiempo y lugar, con sus accesorios: las partes pueden pactar cundo y dnde deber
ser entregada la cosa. Si nada se ha indicado, el tiempo de pago deber ser fijado por un juez y el lugar
de pago ser aquel donde la cosa se ubica habitualmente (Art. 874 nuevo cdigo). Ese criterio tambin
se impone a determinado tipo de cosas (Ej. inmuebles) por hallarse stas fijadas, sin posibilidad de
traslado.

Para constituir derechos reales : derecho Romano, Francs, Aleman, nuestro cdigo :

Segn el nuevo cdigo :

Estas obligaciones devienen eficaces cuando el acreedor, que al inicio slo es titular de un derehco
personal, adquiere la titularidad del derecho real. Sobre esta tema se establece : "Tradicin".

El acreedor no adquiere ningn derecho real sobre la cosa antes de la tradicin, excepto disposicin
legal en contrario (art. 750 nuevo cdigo). Es decir que para la transmisin del derecho real se exige la
entrega material de la cosa.

Segn el cdigo de Velez :

El Cdigo de Velez dispona en su articulo 577 : Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere
sobre ella ningun derecho real.

Segn Compagnucci :

Se sealan tres sistemas al respecto :

1) Derecho Romano :

Consagra el sistema de la tradicin, por el cual es necesaria la entrega material de la cosa, como
antecedente para que se opere la constitucin del derecho real. Con ello se quiso dar formalidad al acto
para "vestirlo" y tuvo como consecuencia la publicidad del mismo, ya que la tradicin se realizaba en las
plazas pblicas o ante la presencia de un magistrado o testigos.

Es el rgimen que sigui el Codigo Civil de Velez (art. 577 CCV) inspirado en las ideas del jurista brasileo
Freitas.

2) Derecho Frances :

Es suficiente el acuerdo de partes para que se produzca la transmisin del derecho real. Por ello se
afirma que el acreedor es el titular del derecho, ya que por ejemplo, la propiedad se traslada por el
simple conocimiento.

Todo fue producto de la evolucin del antiguo rgimen, anterior a la codificacin. En los lugares en que
rega el derecho romano, es decir, en el sur de Francia, se aplic la tradicin. En el norte, bajo imperio de
los cotumes, se generalizaron las clausulas declarativas dessaisine-saisine, que consistian en que alguien
decia despojarse de la propiedad y comenzar a tenerla por otro. Con la codificaicn triunf este ultimo
principio, quedando confirmado que el solo acuerdo operaba la transmisin del derecho real.

3) Derecho Aleman :

El Cdigo Civil Aleman (BGB) inaugura una nueva etapa en los sistemas que protejen la adquisicin de
derechos reales, al implantar un rgimen global vinculado a los actos abstractos de atribucin
patrimonial, a las adquisiciones originarias y derivativas y a la f publica del registro.

El Codigo aleman diferencia la transmisin de cosas muebles (para las que se aplica la tradicin), de la de
los inmuebles, para los que rige el de los registros.
En el ultimo caso mencionado el sistema se apoya en estos principios bsicos :

a) el de la investidura, que implica que siempre es necesaria la intervencin del oficial pblico ante
quien concurren las partes, y el registro "inviste" al adquiriente de su caracter de propietario.

b) el del "acto abstracto" de atribucin patrimonial, que significa una separacin neta entre el vinculo
obligacional y el acto de disposicin; por lo tanto, las relaciones de tipo causal no pueden influir en la
eficacia del acto atributivo.

c) Por ultimo, la "fe pblica registral" importa el saneamiento de los titulos, siendo la inscripcin siempre
"constitutiva".

4) Nuestro Cdigo Civil Argentino :

Segn wierzba :

Se sigue en nuestro cdigo el antiguo sistema de constitucin de derechos reales romano, que requiere
al efecto de actos materiales, como principio general. Ello es as, en forma diversa al sistema francs,
que fundamentalmente exige el consentimiento para la transferencia de la propiedad, y al sistema
alemn, que si bien requiere tradicin para las cosas muebles, en el supuesto de inmuebles impone la
inscripcin registral.

El cdigo civil originario dispona en su art. 577 : Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere
sobre ella ningun derecho real.

Cabe aclarar que la comisin redactora del Anteproyecto 2012 pens en analizar y tecnificar el sistema
en un primer momento, sustituyendo la tradicin posesoria por la inscripcin registral, como modo
suficiente para los bienes registrables. As se producira el abandono de la milenaria teora del titulo y el
modo, como base del sistema transmitivo entre vivos de los derechos reales que se ejercen por la
posesin. La razn de ello era que en sociedades modernas y complejas como la nuestra, la entrega
material de la cosa no implica ya la publicidad del acto de tradicin.

Sistema legal anterior y posterior a la reforma de la ley 17.711 :

Basado en Compagnucci

Sistema legal anterior a la reforma de 1968 :

El anteproyecto de Bibiloni propiciaba la creacin de un sistema registral (para inmuebles) Similar a la

del Cdigo Civil Alemn, exigindose dichas inscripciones tanto para las transmisiones entre vivos, como
para las mortis causa. Es similar la orientacin que le siguen el proyecto de 1936, como el elaborado en
el ao 1954 bajo direccin de Llambias.

Con anterioridad al ao 1968 en cada provincia y en la Capital Federal existan registros creados por
leyes locales en ejercicio del poder de polica. Se estableca que hasta en tanto no se inscribieran las
modificacioens de los derechos reales, stas no podan producir efectos con relacin a terceros. Y
durante muchos aos dichos registros cumplieron esa finalidad, en una aparente contradiccin con lo
que dispona el cdigo civil (Velez) que solamente exiga "Titulo" y "Modo".

A raiz de ello, y ante el conflicto planteado entre aquel que ajustaba su conducta a lo normado en el
Cdigo Civil y el que inscriba su titulo en el registro, en varios pronunciamientos la Corte Suprema de
Justicia declar la inconstitucionalidad de las leyes locales, fundndose en lo dispuesto por el art. 31 de
la Constitucin nacional.

Sistema legal Posterior a la reforma de 1968 :

En el ao 1968 siguiendo en cierta medida lo que haba propiciado el III Congreso de Derecho Civil,
celebrado en Crdoba, en el ao 1961, la ley 17.711 modific el art. 2505 que qued redactado de la
siguiente manera :

"La adquisicin o tranmisin de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgar perfeccionada
mediante la inscripcin de los respectivos titulos en los registros inmobiliarios de la juridisdiccin que
corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn
registradas". El regimen se ocmpleta con lo dispuesto en la ley nacional registral 17.801.

En nuestro derecho, la inscripcin se realiza para que produzca efectos con relacin a los terceros. Para
las partes es suficiente la escritura pblica (Art. 1184 velez) y la tradicin (art. 577 Velez).

En materia de inmuebles ha quedado un sistema hbrido, ya que se mantiene la tradicin, y se agrega la

inscripcin registral. Quiz hubiera sido una mejor solucin la propiciada por el Anteproyecto de
Bibiloni, o los Proyectos de 1936 o de 1954 que planteaban un sistema registral puro.

Dispone que la transmisin y constitucin del dominio de los automotores sea entre las partes y con
relacin a terceros, se produce desde la fecha de su inscripcin en los respectivos registros. Y dicha
inscripcin de buena fe hace repelible cualquier accin reivindicatoria. Por ello se ha considerado que, a
diferencia de los bienes inmuebles, el rgimen para los automotores es "constitutivo".

Efectos de estas obligaciones :

Segn Compagnucci :

El nacimiento de este tipo de obligaciones genera una serie de efectos que el Cdigo regula con algn
detallismo. Es posible separar los que se producen entre las partes (como los "riesgos" y "mejoras") de
los vinculados con los terceros, tambin denominados "adquisiciones sucesivas", o "conflictos de
adquirientes".

1) Adquirientes Sucesivos :

Quizs este titulo no indique conclaridad el problema a resolver. Se trata del supuesto en que alguien
promete constitutir el derecho real de dominio en favor de varias personas.
La cuestin est en poder establecer quin de ellos ser el que tenga mejor derecho a la cosa. El cdigo
civil tiene una normativa coherente con lo dispuesto en el art. 577 CCV, pero que queda un poco
confusa despus de la reforma del art. 2505. Analizaremos el tema distinguiendo si se ha efectuado o no
la tradicin.

a) Con tradicin : el conflicto lo dirimen los arts. 3269, 592 y 594 CCV, dndose prioridad al acreedor de
buena fe que recibio la tradicin de la cosa. Ha quedado planteado el interrogante -para el caso de los
bienes inmuebles- de que solucion debe darse caundo un acreedor recibi la tradicin y el otro inscribi
su ttulo en el registro de la propiedad. Esta cuestin tiene alguna complejidad, y al respecto nada
pacifica es la doctrina.

b) Sin tradicin. En este caso la cuestin queda dirimida por el principio de prior in tempore potior in
iure, ya que quien acredita ser primero en el tiempo de la promesa hecha por el deudor tiene mejor
derecho a la cosa (Conf. Art. 593 y 593 CCV).

Riesgos :

Consisten en el deterioro o la perdida de la cosa cierta, desde el nacimiento de la obligacin hasta su

efectivo cumplimiento. La regla que nos rige es la que "las cosas se pierden para su dueo" (Res perit
domino), a diferencia del derecho romano que estableca que "las cosas se pierden para el acreedor".

Velez expresaba en su articulo 755CCIV : "El propietario soporta los riesgos de la cosa. Los casos de
deterioro o prdida con o sin culpa, se rigen por lo dispuesto sobre la imposibilidad de cumplimiento.

La perdida de la cosa puede consistir en su privacin, desaparicin, o destruccin fisica o jurdica (Ej.
Ante la expropiacin por utilidad pblica). Y ante la imposibilidad sobrevenida, objetiva, absoluta y
definitiva de la prestacin, producida por caso fortuito o fuerza mayor, se extingue la obligacin sin
responsabilidad, mientras que si ello sucede por causas imputables al deudor, la obligacin se convierte
en la de pagar una indemnizacin por daos y perjuiicios (art. 955 nuevo cdigo). En cambio, cuando tal
imposibilidad es temporaria, la extincin solo se produce si se trata de una obligacin de plazo esencial
o bien si se frustra irreversiblemente el inters del acreedor (art. 956 nuevo cdigo).

Mejoras :

La mejora es la situacin inversa al deterioro. Consiste en un incremento del valor de la cosa por
modificaciones intrnsecas. Nunca las valorizaciones debidas a hechos extraos o fuera de la cosa
importan mejoras, por ejemplo, la construccin de una nueva va frrea, la pavimentacin de calles o el
embellecimiento de la zona lindera.

Hay que diferenciar las mejoras naturales, tambin denominados aumentos, de las artificiales. Las
primeras son producto de la naturaleza y ajenas a la actividad de las partes; las segundas son obra
humana. Se da como ejemplo de las naturales a la avulsin fenmeno que se produce cuando tierras,
arena o plantas se desprenden por fuerza sbita de un ro o arroyo y se unen a otro fundo situado en la
ribera opuesta.
Por su parte, el art. 591 (Velez) clasificaba a las mejoras artificiales en :

a) Necesarias : son aquellas que ataen a la conservacion o mantenimiento de la cosa, (ej pintura o
reparacin de techos)

b) tiles : las que resultan de provecho para cualquier poseedor de la cosa aunque apunten a su
conservacin (ej. la instalacin de gas o calefaccin central).

c) voluntarias : o tambin llamadas suntuarias, resultan de mero lujo o recreacin, que slo aprovechan
a quien las hizo (ej. construir una piscina u decorar un jardn).

Frutos (Nuevo cdigo)

El concepto jurdico de fruto atiende a las cosas nuevas que regular y peridicamente produce una cosa
existente, sin alteracin ni disminucin de su sustancia (Llambias, Raffo, Benegas). Cabe distinguir entre
:

a) Frutos naturales : que son las producciones espontneas de la naturaleza (Ej. frutos de vegetales
silvestres).

b) Frutos industriales : que son los que se producen por la industria del hombre o la cultura de la tierra
(Ej. Frutos de arboles cultivados por el hombre).

c) Frutos civiles : que son las rentas que la cosa produce (ej. intereses dinerarios). Las remuneraciones
del trabajo se asimilan a los frutos civiles (art. 233 Nuevo cdigo).

A su respecto, la regla es que hasta el da de la tradicin, los frutos percibidos le pertenecen al deudor.
Luego de esa fecha, los frutos devengados y los no percibidos le corresponden al acreedor (Art. 754
nuevo cdigo). Pero cabe aclarar que esta regla no es de orden pblico, por lo cual las partes bien
pueden acordar una pauta diferente.

El cdigo de Velez Sarsfield estableca que "Todos los frutos percibidos, naturales o civiles antes de la
tradicin de la cosa, pertecen al deudor, ms los frutos pendientes el da de la tradicin pertenecen al
acreedor" (Art. 583CV). Este rgimen no ofreca mayores dudas en materia de frutos naturales e
industriales. Pero la doctrina haba advertido que en materia de frutos civiles, apareca una tercera
categora qeu era la de frutos ya devengados y exigibles, mas no percibidos, cuya regulacin no aparecia
en la ley.

La cuestin ha quedado definida en el art. 754.

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b) Obligaciones de dar cosas ciertas para restituir a su dueo : Promesa o
transferencia de cosa mueble e inmueble a un tercero. Efectos entre las partes :
Mejoras, riesgos y frutos.

Obligaciones de dar cosas ciertas para restituir a su dueo : Promesa o transferencia

de cosa mueble e inmueble a un tercero :

Segn Wierzba

En las obligaciones de dar cosas ciertas con el fin de restituirlas a su dueo "el deudor debe entregar la
cosa al acreedor, quien por su parte puede exigirla" (art. 759 nuevo cdigo). En este supuesto, el dueo
es el acreedor de la restitucin (ej. el depositante de una suma de dinero, el locador de un inmueble), y
tiene derecho a que el deudor (ej. depositario, locatario) se la devuelva.

El nuevo cdigo refiere de manera muy similar entre bienes registrables y no registrables :

Articulo 760 CCCN : Entrega de la cosa a quien no es propietario. Bienes no registrables. Con relacin a
terceros, cuando la obligacin de dar cosas ciertas tiene por fin restituirlas a su dueo, si la cosa es
mueble no registrable y el deudor hace, a titulo oneroso, tradicin de ella a otro por transferencia o
constitucin de prenda, el acreedor no tiene derecho contra los poseedores de buena fe, sino solamente
cuando la cosa le fue robada o se ha perdido. En todos los casos lo tiene contra los poseedores de mala
fe.

Articulo 761 : Entrega de la cosa a quien no es propietario. Bienes Registrables : Si la cosa es inmueble o
mueble registrable, el acreedor tiene accin real contra terceros que sobre ella aparentemente
adquirieron derechos reales, o que la tengan en su posesin por cualquier contrato hecho con el
deudor.

Bienes muebles :

Segn Compagnucci :

Cuando el deudor que debe restituir la cosa a su dueo le promete a un tercero, es necesario distinguir
si hizo o no tradicin, y cul fu la conducta del tercero (si de buena o mala fe).

Con buena fe :
Si el deudor hizo tradicin de la cosa mueble a un tercero de buena fe, el propietario carece de accin.

Con mala fe :

En caso que el tercero fuera de mala fe, o cuando se trate de cosas perdidas o robadas, el acreedor
tendr la accin reivindicatoria (derecho a que se le retribuya el bien).

Tambin tiene la accin en aquellos casos en que an no mediando mala fe, ni cosa robada o perdida, el
tercero la hubiere adquirido a titulo gratuito.

Bienes inmuebles :

Cuando se trata de cosas inmuebles las controversias siempre se resuelven en favor del propietario
titular del dominio del bien. El art 599 de Velez contemplaba las siguientes posibilidades : 1) que el
deudor, obligado a restituir, hubiere constituido derechos reales (aparentes) en favor de terceros, 2)
que hubiese otorgado la posesin o tenencia a terceros. En ambos supuestso el titular de dominio tiene
accin real contra los terceros.

Efectos entre las partes (Cdigo)

Mejoras :

Las clasificaciones ya vistas sobre los diversos tipos de mejoras se reiteran y aplican en estos
supuestos.

En cuanto a la atribucin de mejoras naturales, tamibn llamadas aumentos, no ofrece

dificultad en este tipo de obligacin, pues rige la regla que indica que "las cosas acrecen,
aumentan o mejoran para su dueo".

Si es de buena f : el obligado tendr derecho a ser indemnizado del justo valor de las mejoras
necesarias y tiles, segn la valuacin que se hiciera al tiempo de la restitucin, siempre que no
se hubieran prohibido hacerlas. El deudor aun siendo de buena fe no podr reclamar las
mejoras voluptuarias.

Si fuera de mala fe : tendr derecho a ser indemnizado unicamente de las mejoras necesarias.

Riesgos :

Al igual que en los supuestos anteriores el Cdigo diferencia el deterioro o prdida sin culpa, del
ocurrido mediando culpa del deudor.

Para el caso del deterioro o prdida sin culpa juega el principio del res perit domino, y es el acreedor
propietario quien debe soportar el perjuicio.
El nuevo cdigo, nada dice al respecto.

Frutos :

Si el deudor fuera de buena fe : tiene derecho a los frutos naturales, industriales y civiles, percibidos
hasta el momento de la devolucin de la cosa. Los frutos pendientes corresponden al dueo de la
misma.

Si es de mala fe : debe restituir el bien con los frutos percibidos y pendientes sin tener derecho a
indemnizacin alguna.

El nuevo cdigo, nada dice al respecto.

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c) Obligaciones de dar cosas ciertas para transmitir el uso o la tenencia. Nuestro
rgimen legal :

Segn Compagnucci :

Si bien los arts. 574 y 600 de Velez se refieren aparentemente a los supuestos de transmitir el uso y
transmitir la tenencia, estas obligaciones se pueden sintetizar en transmitir la tenencia, ya sea con goce
o sin ello. Un ejemplo de lo primero es la obligacin del locador de cosas que se obliga a dar el uso y
goce de ellas al locatario, quien las recibe como mero tenedor (art. 2352 Velez).

El cdigo no da una regulacin de los efectos de esta clase de obligacin, sino que hace una remisin al
contrato de "arrendamiento" en el supuesto de la tenencia con goce, y al contrato de "deposito" en el
caso de la tenencia sin goce.

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d) Obligaciones de hacer y de dar: forma de cumplimiento. Incumplimiento. Clases.
Ejecucin forzada especifica y por medio de terceros.

Segn Wierzba y nuevo cdigo :

Las obligaciones de hacer y de no hacer tienen por objeto una actividad (o inactividad). Es decir que la
prestacin debida es un servicio o la realizacin de un hecho, o bien una abstencin.

Adems, en este tipo de obligaciones la persona del deudor tiene especial relevancia, hallndose
condicionados sus alcances por las posibilidades y habilidades de ste.
El nuevo cdigo civil define estos dos conceptos. En este sentido expresa : "La obligacin de hacer es
aquella cuyo objeto consiste en la prestacin de un servicio o en la realizacin de un hecho, en el
tiempo, lugar y modo acordados por las partes" (Art. 773 nuevo cdigo). Por su parte, la obligacin de
no hacer "Es aquella que tiene por objeto una abstencin del deudor o tolerar una actividad ajena" (art.
778 nuevo cdigo).

El cdigo originario de velez : se abstuvo de definir estas categoras, prescribiendo en su caso las
conductas exigibles, o bien los efectos del incumplimiento: art 625 velez : "El obligado a hacer o a
prestar algn servicio debe ejecutar el hecho en un tiempo propio, y del modo en que fue la intencin
de las partes que el hecho se ejecutara. Si de otra manera lo hiciere, se tendr por no hecho, o podr
destruirse lo que fuese mal hecho. Art 632 velez : "Si la obligacin fuere de no hacer, y la omisin del
hecho resultare imposible sin culpa del deudor, o si ste hubiese sido obligado a ejecutarlo, la obligacin
se extingue como en el caso del art. 627.

forma de cumplimiento. Incumplimiento

Segn Wierzba y nuevo cdigo :

Constituyen ejemplos tpicos de obligaciones de hacer las correspondientes a los contratos de

prestacin de servicios en general (Art. 1278 nuevo cdigo), a los servicios de los profesionales liberales
y la promesa de liberacin de contratos futuros (art. 995 nuevo cdigo).

En cambio, el deber del concesionario de abstenerse de comercializar mercaderas fuera de los lmites
geogrficos de su actuacin (art. 1505 inc. b nuevo cdigo) y los pactos de no revelar informacin de
carcter comercial, industrial o tecnolgico, entre otros, son representativos de obligaciones de no
hacer.

Se observa as, claramente, la diferencia entre estas categorias y las obligaciones de dar, en las cuales el
deudor dbee entregar al acreedor una cosa o un bien.

Obligaciones Mixtas supuestos especiales :

Segn Wierzba y nuevo cdigo :

Ahora bien, con cierta frecuencia nos encontramos ante obligaciones que comprenden la entrega de
una cosa y a su vez, el ejercicio de una actividad. As por ejemplo, en la compraventa de inmuebles el
enajenante se compromete a entregar la casa, pero tambin asume la obligacin de escriturar, propia
de un hacer. Algunos autores han entendido que estos supuestos constituyen una tercera categora de
obligaciones, de carcter complejo por su objeto mixto, aunque de causa comn, con independencia
que las obligaciones de dar y hacer involucradas sean todas principales o bien algunas subordinadas a
otras. Trtese o no de una categora adicional, en estas obligaciones cada prestacin se regir por las
normas que le son respectivas (art. 774 nuevo cdigo in fine).
Clases de obligaciones de hacer :

Segn Wierzba y Nuevo Cdigo :

La ley distingue las obligaciones de hacer, segn si suponen la prestacin de un servicio o bien la
realizacin de un hecho (art. 774 nuevo cdigo) :

1) Prestacin de un servicio. Puede consistir en :

a) Realizar cierta actividad, con la diligencia apropiada, independientemente de su xito. Son propias de
estas obligaciones las clusulas que comprometen a los buenos oficios, o a aplicar los mejores esfuerzos.

b) Procurar al acreedor cierto resultado concreto, con independencia de su eficacia.

c) Procurar al acreedor el resultado eficaz prometido. Comprende la clusula llave en mano o producto
en mano.

2) Realizacin de un hecho.

El debido cumplimiento en este caso, exige la realizacin del hecho en el tiempo y modo acordes con la
intencin de las partes o con la ndole de la obligacin. Si el hecho se lleva a cabo de otra manera, opera
el incumplimiento de la obligacin y el acreedor puede exigir la destruccin de lo mal hecho, salvo que
ello resulte abusivo.

El tiempo apropiado para el cumplimiento depender de si se trata de una obligacin pura y simple, o
bien sujeta a una modalidad como el plazo, aplicndose las reglas acordadas o bien correspondientes al
tipo de obligacin comprometida.

En cuanto al modo, que en materia de obligaciones de hacer resulta un elemento esencial, se ha

entendido que para interpretar cul fue la voluntad de las partes, debe tomarse en cuenta una
actuacin de buena fe, que implicar el cumplimiento de las reglas del arte del oficio, profesin o
actividad desplegada.

A su vez, el nuevo cdigo civil, incorpora una referencia a la ndole de la obligacin, extremo que se
orienta en el sentido de la interpretacin citada y la reafima

Segn Compagnucci y Codigo de Velez :

a) Prestaciones fungibles : aqui la actividad personal del deudor en razn de sus cualidades o aptitudes
intrnsecas, es la prevista por las partes o por la ley para el cumplimiento del objetivo de la prestacin.
Es el caso de la contratacin de una obligacin intuitu personae, donde el sujeto deudor ingresa en la
obligacin como un elemento esencial, integrando el objeto de la prestacin.

b) Prestaciones fungibles : Este tipo de prestacin poco importa que lo haga el deudor, un asistente o
dependiente del mismo, o un tercero. Podramos decir que constituyen la regla, y en la duda debe
interpretarse el convenio a favor de la fungibilidad. Ejemplos de estas obligaciones son la construccin
de un muro, demolicion de edificio, etc.

Ejecucin forzada especifica y por medio de terceros.

Ejecucin Especifica (Codigo) :

Tambin llamada Innatura, consiste en lograr que el acreedor vea satisfecho su crdito exactamente
igual que si el deudor hubiera cumplido voluntariamente. Este tipo de ejecucin es "forzosa", lo cual
implica utilizar el auxilio de los rganos del Estado para el logro de esa finalidad.

Ejecucion por medio de tercero (Wierzba) :

Se admite que la obligacin de hacer sea ejecutada por una persona diferente al deudor, a menos que
de acuerdo a lo pactado, a la naturaleza o circunstancias de la obligacin resulte que ste fue elegido
por sus cualidades para realizarla personalmente, presumindose tal eleccin en los contratos que
requieren una confianza especial (art. 776 nuevo cdigo). El contenido general de esta disposicin luce
aplicable en distintas circunstancias.

De un lado compete al caso del cumplimiento normal de la obligacin de hacer, donde se habilita as el
cumplimiento por terceros, cuando no se tratare de obligaciones intuitu personae. Se admite as que la
prestacin pueda ser satisfecha por el propio deudor o por otras personas por l designadas, con la
excepcin mencionada.

De otro lado. El art 776 del nuevo cdigo anticipa la posibilidad de procurar el cumplimiento por un
tercero ante la mora del deudor. Este supuesto constituye una de las alternativas previstas para la
ejecucin forzada, referida adems en el art. 777 del nuevo cdigo.

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e) Obligaciones de no hacer : concepto. clases. cumplimiento e incumplimiento.

Similar a lo visto en el anterior item se agrega :

Son el ejemplo tpico de las llamadas obligaciones negativas, pues siempre consisten en abstenciones de
actos o hechos para los cuales se tiene aptitud personal y legal.
Como ejemplos de estas obligaciones se pueden mencionar: No revelar el secreto de una frmula
cientifica, no establecer determinado comercio en cierta zona, no contratar con otras personas (esto es
el llamado "pacto de exclusiva" que tanta difusin, sobre todo en el derecho comercial ha tenido en los
ltimos tiempos).

Tienen una lgica conexidad con las obligaciones de hacer, ya que en ambas est dentro de la prestacin
un hecho del deudor, en una forma positiva y en la otra en forma negativa.

Clases :

Si bien se han dado diferentes clases se destacan las siguientes :

1) Las de no realizar un hecho o las de no hacer una cosa : de esta clasificacin hay casos variados (de las
de no realizar un hecho). Entre las de "no dar" un caso tpico es el de alguien que se obliga a no enajenar
la cosa adquirida a determinada persona.

2) Las convencionales o legales : las convencionales emergen del acuerdo de partes, como el pacto de
non pretendo, es decir, no reclamar el cumplimiento. Las legales provienen de todos los supuestos en
que la ley impone abstenerse, como cuando impide realizar actividades daosas, o en los mltiples
casos de limitaciones al ejercicio del derecho de dominio.

3) Las de no hacer, simplemente.

4) Las de tolerar (o de no hacer para dejar hacer): se dan cuando alguna de las partes debe aceptar el
uso que puede hacer la otra, como el nudo propietario con relacin al usufruactario.

Cumplimiento e incumplimiento :

En estas obligaciones hay una transmutacin normativa, hacindose extensivas las correspondientes a
las obligaciones de hacer.

Idem a item anterior (obligaciones de hacer).

Art. 777 Nuevo cdigo : el incumplimiento imputable de la prestacin le da derecho al acreedor a :

a) exigir el cumplimiento especifico.

b) hacerlo cumplir por terceros a costa del deudor

c) reclamar los daos y perjuicios.

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3) Obligaciones facultativas : Concepto. Naturaleza Juridica . Fuentes. Opcin en
tiempo y legitimacin. Efectos, Nulidad y derechos del acreedor. Incumplimiento del
deudor : imputable e inimputable.

199 digital compagnucci, 341 digital.

Obligaciones facultativas : Concepto

Segn Wierzba :

La obligacin facultativa tiene una prestacin principal y otra accesoria. El acreedor slo puede exigir
la principal, pero el deudor puede liberarse cumpliendo la accesoria. El deudor dispone hasta el
momento del pago para ejercitar la facultad de optar (art. 786 CCyCN).

Se observa que a diferencia de las obligaciones alternativas donde el objeto de pago nico queda recin
definido con posterioridad a la eleccin del deudor, del acreedor o de un tercero, en las obligaciones
facultativas tal objeto se halla definido desde el inicio, aunque los derechos de los obligados respecto
difieran al momento del pago: el acreedor slo puede exigir la prestacin principal, mientras que el
deudor puede desobligarse mediante el cumplimiento de una u otra obligacin.

Segn Compagnucci :

Entre las obligaciones de dar cosas inciertas de objeto plural disyunto se encuentran las obligaciones
facultativas y las alternativas.

En las obligaciones facultativas (cuya denominacin resulta un poco controvertida) el deudor debe una
prestacin principal, pero para cumplir se le otorga el derecho de cambiarla por otra accesoria. En el
cdigo de velez, estaba definido en su art. 643 : obligacin facultativa "es la que no teniendo por objeto
sino una sola prestacin da al deudor la facultad de sustituir esa prestacin por otra".

El concepto fu tomado de la obra de Aubry y Rau, y caracteriza un vnculo jurdico muy particular,
donde se le otorga preeminencia al derecho del deudor para sustituir la prestacin principal por otra
accesoria.

A las obligaciones facultativas se les ha objetado la denominacin por considerrsela equvoca, ya que
facultativo puede dar la errnea idea de ausencia de obligatoriedad legal, pero ello no es as, ya que lo
facultativo no es el cumplimiento, sino la prestacin a efectivizar, por ello no vemos sentido a la crtica
de dicha denominacin.

Naturaleza jurdica:

Segun Wierzba

En cuanto a su origen, las obligaciones facultativas pueden surgir de la voluntad de los obligados (ej de
un contrato o de un testamento) o bien de la ley.

Segun compagnucci :

La naturaleza de la obligacin facultativa tal como lo indicaba el art. 644 Velez se determina por la
prestacin principal, o sea la que se encuentra en el seno de la obligacin, siendo la otra, la accesoria, la
que est solamente en facultad de cumplimiento.

La prestacin principal e incluso tambin la accesoria, pueden consistir en prestaciones de dar, hacer o
no hacer.

Fuentes (Compagnucci ) :

Las dos fuentes de este tipo de obligacin son la voluntad y la ley

La voluntad puede estar manifestada en un contrato o bien en un testamento. Algunos autores opinan
que en el rgimen contractual dificilmente el acreedor acepte que el deudor tenga la potestad de
cambiar el objeto de la prestacin. Sin embargo, hay que hacer notar que no siempre el acreedor es la
parte que impone alguna de las condiciones del convenio. Para continuar con el ejemplo del paragrafo
anterior, en el testamento el causante puede legar un bien y disponer que el heredero (obligado a su
entrega) tenga la potestad de sustituirlo por una suma de dinero.

En cuanto a la fuente legal : El cdigo civil (Velez) brinda ejemplos en los arts 1854, 2533, 2854 (Velez)
entre otros. Tambin se cita el supuesto del contrato con "arras" en el cual el deudor puede liberarse
perdiendo la seal (art. 1202 velez).

Opcion en tiempo y legitimacin (Compagnucci & Velez) :

Un problema no resuelto por el Cdigo Civil es establecer en qu momento puede el deudor hacer saber
la opcin al acreedor.
Una corriente que es mayoritaria en la doctrina nacional, entiende que solamente puede hacerlo en el
momento del pago, ya que la eleccin es sobre el objeto del cumplimiento y hacerlo por la prestacin
accesoria hara peligrar el derecho del acreedor ante la prdida de la cosa principal por caso fortuito
(Busso, Cazeaux, Llambias).

Otros autores, a quienes adherimos, consideran que en cualquier momento de la vida de la obligacin el
deudor tiene el derecho de hacerle saber al acreedor cul de las dos prestaciones har efectiva (Galli,
Colmo, Lafaille). La indeterminacin la hace cesar quien tiene derecho a ello, es decir, el deudor, y en
cualquier tiempo posterior al nacimiento de la obligacin. Cuando se adelanta porque hace conocer al
acreedor antes de la fecha de cumplimiento, cul ser la prestacin a cumplir cesa su derecho a elegir,
en el futuro, la otra.

En este tipo de obligacin slo el deudor es quin se encuentra legitimado para llevar a cabo la eleccin.

Efectos, nulidad y derechos del acreedor (Compagnucci) :

El art. 645 de Velez aplicando principios generales, establece que la nulidad de la prestacin principal
deja sin efecto toda la obligacin. Es una reafirmacin de lo dispuesto en el art. 525 de Velez, suprimido
en los proyectos de reforma. Por otra parte, la nulidad de lo accesorio no invalida lo principal.

El acreedor puede reclamar slo la prestacin principal, ya que la sustitucin es facultad exclusiva del
deudor, y lo accesorio queda fuera del derecho de aqul (art. 646 Velez).

Incumplimiento del deudor : imputable e inimputable.

Segn Compagnucci & Velez :

El art. 647 (Velez) reafirmaba la naturaleza de la obligacin facultativa al establecer que cuando la
prestacin principal se hace imposible "sin culpa" del deudor, se extingue la obligacin".

Es necesario que no haya habido mora debitoris, y no interesa que lo accesorio se pueda cumplir.

En cambio si la prestacin principal se pierde por culpa del deudor, la ley (art. 648 velez) produce una
alteracin de rgimen, y permite al acreedor una opcin : o reclamar el valor de lo principal o bien la
prestacin accesoria.

En general, se ha criticado la solucin dada por el art. 648 velez, aunque pensamos que el codificador ha
querido sancionar al deudor culposo o doloso, y dar el derecho al acreedor de reclamar el equivalente
econmico de la prestacin prometida, o la posibilidad de requerir la otra.

Nada dice la ley en el caso de "deterioro culpable", aunque pareciera que por va analgica debera
consagrarse idntica solucin.

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4) Obligaciones alternativas : Concepto. Fuentes. Naturaleza jurdica. Su utilidad.
Carcteres. Comparacin con otras clasificaciones. Eleccin : legitimados, forma y
tiempo. Prestaciones peridicas. Imposibilidad originaria y derivada : Teora del
riesgo. Imposibilidad sobreviniente : eleccin a cargo del deudor y del acreedor.

Obligaciones alternativas : Concepto

Segn Wierzba :

Se definen en el nuevo cdigo de la siguiente manera : "La obligacin alternativa tiene por objeto una
prestacin entre varias que son independientes y distintas entre s. El deudor est obligado a cumplir
una sola de ellas (Art. 779 Nuevo Codigo).

Es decir que se trata de obligaciones nacidas con un objeto mltiple consistente en diversas
prestaciones, que en un determinado momento se concentra en la prestacin elegida por un sujeto
legitimado, debiendo luego el deudor satisfacer esa nica prestaicn.

El codigo civil originario de velez prescriba : "Obligacin alternativa es la que tiene por objeto una de
entre muchas prestaciones independientes y distintas las unas de las otras en el ttulo, de modo que la
eleccin que deba hacerse entre ellas quede desde el principio indeterminada" (art. 635 CCV).

Fuentes y su utilidad :

Las obligaciones alternativas tienen una enorme utilidad prctica, ya descubierta por los romanos que
las mencionan en numerosos textos.

Las ventajas para ambas partes de la prestacin son las siguientes :

El deudor puede elegir una entre varias prestaciones y extinguir la obligacin.

El acreedor, cuando conserva el derecho de eleccin, ve disminuido el riesgo por perecimiento no

imputable, ya que le quedan los dems objetos que subsisten.
A pesar de todo, no hay muchas referencias en las legislaciones modernas. Algunos autores dicen que
ello se debe a que en el momento de la codificacin (Siglo XIX), estas obligaciones alternativas no tenan
mucho predicamento o futuro. Nuestro codificador, siguiendo las enseanzas romanas y lo desarrollado
por Savigny, les dio un alcance razonable.

Naturaleza jurdica :

Segun Wierzba :

Se han postulado variadas teoras sobre la esencia de estas obligaciones, entre las cuales destacamos :

a) Pluralidad de obligaciones vnculos que se extinguen ante el cumplimiento de una de ellas: en la

obligacin alternativa habra tantos vnculos como prestaciones comprometida, pero el cumplimiento de
una prestacin extinguira la deuda derivada de las dems (Zachariae).

b) Obligacin de vnculo y objeto nico pero originalmente indeterminado : la indeterminacin del

vnculo y del objeto cesaran con la eleccin mas tanto uno como otro seran en todo momento nicos.

c) Obligacin nica que recae sobre varias prestaciones con condicion resolutoria : con base en esta
teora, cada una de las prestaciones se debe bajo una condicin resolutoria, consistente en la eleccin
de otra prestacin para el pago de la nica obligacin (Llambias).

Carcteres :

segn Wierzba :

Se observan en estas obligaciones los siguientes rasgos propios :

a) Vinculo nico : hay un solo vinculo obligacional y por ende una sola relacion juridica que une a las
partes.

b) Causa nica

c) Objeto debido plural o compuesto, con prestaciones homogneas o heterogneas, que pueden ser
de dar, de hacer o de no hacer (art. 780 nuevo cdigo); pero objeto de pago nico.

d) Prestaciones debidas distintas e independientes, sujetas a la eleccin del deudor, del acreedor o de
un tercero. No basta con la mera diferencia de cantidad, sino que debe sta referirse a las caractersticas
del bien o servicio, tiempo o lugar de pago, etc. De hecho, la alternatividad puede recaer sobre las
modalidades de ejecucin de una prestacin. Por su parte, la independenicia de las prestaciones supone
que no hay subordinacin de unas a otras y que los defectos de alguna de ellas, no impactan en las
dems.

Comparacin con otras clasificaciones

Segn Compagnucci y Velez:

Es posible comparar a la obligacin alternativa con : a) la obligacin facultativa, b) la obligacin de

genero o tambin llamada de dar cosas inciertas no fungibles, c) la obligacin condicional.

a) Con la obligacin facultativa : En la nota al art. 651 Velez realiza un anlisis preciso de ambas clases y
es importante su lectura. De all se puede extraer que ambos tipos tienen como caracterstica comn
que comprenden ms de una prestacin, aunque en la facultativa una es accesoria de la otra, con todos
los efectos que ello produce, mientras que en la alternativa todas se encuentran en igualdad de grado y
condiciones de equivalencia.

Es importante resaltar que en cuanto a la eleccin en la facultativa siempre corresponde al deudor,

mientras que en la alternativa puede ser hecha por el deudor, por el acreedor o por un tercero.

b) Con la obligacin de gnero : la obligacin de gnero (de dar cosas inciertas no fungibles) tiene una
mucho mayor indeterminacin que las alternativas. El genero nunca perece, dice el adagio romano,
porque es inagotable como categora lgica; incluso los objetos de la obligacin pueden incorporarse
con posterioridad al nacimiento de ella (ya que lo nico determinado previamente es el gnero). En
cambmio, la alternativa tiene los objetos determinados desde que nace la obligacin, y podra darse el
supuesto de prdida inimputable de todos ellos y concluir as la obligacin.

En las de gnero, la eleccin tiene una pauta concreta : "la calidad media"; en las alternativas hay que
optar entre los objetos existentes dentro de la misma.

c) Con la obligacin condicional : en la condicional la eficacia del vnculo queda sometida a su

acontecimiento futuro e incierto. En cambio en las alternativas su existencia no depende de una
eventualidad, ya que en ese aspecto es pura y simple.

Eleccin : legitimados, forma y tiempo.

Legitimados (Wierzba y nuevo cdigo) :

Resulta inherente a este tipo de obligaciones que la eleccin recaiga sobre el deudor. Sin embargo,
como no est comprometido el orden publico, nada obste para que se pacte que dicha eleccin la har
otra persona. En este sentido, el art. 780 del nuevo cdigo dispone "Excepto estipulacin en contrario, la
facultad de elegir corresponde al deudor".

La norma fija a su vez una serie de reglas adicionales tendientes a resolver posibles conflictos derivados
de la decisin referida al objeto de pago, aplicables cuando no hubiere pacto en contrario.

En este sentido establece que :

a) Si la opcin corresponde a varias personas, se requiere unanimidad.

b) Si la parte a quien corresponde la eleccin no se pronuncia oportunamente, la facultad de opcin

pasa a la otra. En particular, si se ha decidido que la facultad recae sobre un tercero y ste no opta en el
plazo fijado, corresponde al deudor designar el objeto del pago.

c) En las obligaciones peridicas, la eleccin realizada una vez no implica renuncia a la facultad de optar
en lo sucesivo. Ello implica que la facultad de opcin no se extingue ante cada eleccin o pago, sino que
subsiste para los periodos futuros. Para que ello sea as, debe tratarse de pagos autnomos unos de
otros ,y no de pagos parciales.

Forma de eleccin (Wierzba y nuevo cdigo) :

Dado que la ley no establece una forma especfica, se aplica al caso el principio de libertad de formas. A
su vez, puede elegirse libremente entre las distintas prestaciones que integran la obligacin, no
aplicndose en este caso el criterio de la calidad media exigible en materia de obligaciones de gnero, y
pudiendo optarse por una prestacin mas o menos valiosa.

Tiempo (Nuevo cdigo ) :

Se puede hacer antes del pago pero en el momento en que la comunicacin unilateral recepticia (no
basta la mera manifestacin de voluntad, sino que debe llegar a conocimiento del acreedor), no habr
posibilidades de cambiarla. Debe ser contempornea o simultnea al pago.

Prestaciones peridicas (Compagnucci)

Cuando la obligacin alternativa consista en prestaciones que deben cumplirse por perodos puede
realizar diferentes elecciones en cada uno de ellos. Por ejemplo, si el deudor debe cinco automviles o
cinco tractores, a pagar en cinco aos, en un perodo podr elegir un automotor y en otro un tractor.
Imposibilidad originaria y derivada:

Teora de los riegos (Compagnucci) :

Es necesario analizar las cuestiones que se plantean ante la imposibilidad de cumplimiento, ya sea en el
nacimiento de la obligacin o durante la vida de sta, contingencias tratadas por la que se denomina
"Teora de los riesgos". Como lo hacen todos los autores elaboramos las soluciones considerando la
existencia de solametne dos prestaciones, a fin de facilitar la explicacin.

Originaria : Si en el momento de contraerse la obligacin una de las prestaciones no podia ser objeto
de ella, bien por su ilicitud o imposibilidad material, o por estar fuera del comercio, se debe cumplir la
otra.

Sobreviniente : En este caso, hacemos un distingo segn a quien corresponda la eleccin :

1) Eleccin por el deudor. Casos. En este supuesto es necesario analizar cinco casos, tres de ellos
previstos legislativamente :

a) Imposibilidad de una prestacin, con o sin culpa del deudor. El art. 639 (CCVelez) tomado del derecho
francs y la doctrina de sus autores, da la solucin al interrogante. Es lo mismo que la cosa se haya
perdido por culpa o sin culpa del deudor, la obligacin queda concentrada sobre la prestacin que
pervive.

b) Imposibilidad de las dos prestaciones, una por culpa del deudor y la otra por "casus". El tema estaba
previsto en la segunda parte del art. 639 de Velez. EL cdigo contrariando otras disposiciones,
descartaba la sancin a la conducta del deudor y slo tiene en cuenta la ltima de las prestaciones.
Impone la obligacin de entregar el valor de sa, sin que interese cul se perdi por culpa y cul por
caso fortuito.

c) Imposibilidad de las dos prestaciones sin culpa del deudor : Cuando ambas prestaciones se pierden sin
culpa del deudor, el art. 642 de velez disponia que la obligacin se extingue. No podia ser otra la
solucion legal, se trata una vez ms de la aplicacin de los principios generales y el deudor queda
liberado ante el caso fortuito o la fuerza mayor.

2) Eleccion por el acreedor. Cuando la eleccin le corresponde al acreedor, se pueden plantear los
siguientes supuestos.

a) Imposibilidad de las dos prestaciones por culpa del deudor : Aqu el acreedor mantiene vivo el
derecho a elegir la prestacin que queda vigente, o el valor de la que se perdi por culpa del deudor.
b) Imposibilidad de las dos prestaciones por culpa del deudor : Al igual que en lo anterior el derecho de
opcin del acreedor le permite indicar cul de los valores ms otros daos si los hubiere debe integrarle
el deudor culposo.

c) Imposibilidad de las dos prestaciones sin culpa del deudor : El art 642 (Velez) innecesario a nuestro
juicio, establece que cuando se produce una imposibilidad plena de cumplimiento por caso fortuito o
fuerza mayor, la obligacin se extingue.

d) Imposibilidad de una prestacin sin culpa del deudor. Si bien no hay ninguna norma que prevea el
supuesto, debe insistirse en la aplicacin del principio de concentracin y el acreedor ve limitada su
eleccin a la prestacin que subsiste.

/ Fin bolilla 10 /
CIVIL 2

Bolilla 11 - Clasificacin de las obligaciones continuacin

1. Obligaciones de Dar cosas inciertas no fungibles : nociones generales

denominaciones: Eleccin: legitimados, momento del perfeccionamiento:
Sistemas. Formas de determinar el objeto. Obligaciones de gnero limitado.
Efectos jurdicos.

Obligaciones de Dar cosas inciertas no fungibles : nociones generales (Wierzba y

Compagnucci) :

Se llaman tambin obligaciones de genero, denominacin que proviene del derecho romano y se
mantiene hasta nuestros dias.

La obligacin de dar es de genero si recae sobre cosas determinadas slo por su especie y cantidad (art.
762 nuevo cdigo). Desde el punto de vista semntico, tanto el "genero" como la "especie" remiten a
un conjunto de seres o cosas que tienen uno o varios caracteres comunes, susceptibles de ser
categorizados de acuerdo a muy variados criterios, que dependen de la intencin de los intrpretes. Y
desde el punto de vista jurdico, se trata de trminos relativos.

Por ejemplo, podemos afirmar que los hombres, las aves y los peces pertenecen al gnero animal; y los
departamentos, las casas y las cabaas pertenecen al gnero inmobiliario. Pero dentro del gnero
inmobiliario tambin podramos calificar a las casas segn su cantidad de ambientes, localizacin, etc. y
decir que stas son distintas especies de viviendas. Ello es asi porque en el saber comn se atribuye a la
especie, el carcter de subcategora del gnero.

Se observa as que las categorizaciones posibles son infinitas. Pero aquello que s podemos afirmar en el
caso de las obligaciones de gnero es que stas recaern inicialmente sobre cosas no determinadas
individualmente, sino slo por ciertos caracteres acordados por los interesados y por su cantidad, sea
cual fuere la categorizacin adoptada por las partes, si la obligacin es de gnero, no se sabr en un
principio exactamente qu objeto deber entregarse (ej. que vivienda se alquilar, o cuales exactamente
sern los peces que sern entregados).

Eleccin Wierzba :

En una obligacin de gnero "Las cosas debidas deben ser individualizadas, la eleccin corresponde al
deudor, excepto que lo contrario resulte de la convencin de las partes. La eleccin debe recaer sobre
cosa de calidad media, y puede ser hecha mediante manifestacin de voluntad expresa o tcita (Art. 762
nuevo cdigo).

Legitimados :

el principio favor debitoris justifica la solucin de la norma que faculta al deudor a practicar el acto de
individualizacin, sin perjuicio de que las partes pacten lo contrario. Esto ltimo incluye no solamente
que pueda ser el acreedor quien lo haga, sino tambin un tercero.

Momento del perfeccionamiento, sistemas (Compagnucci) :

Es tambin importante conocer en qu tiempo queda perfeccionada la eleccin, pues ello tiene un
efecto fundamental en el rgimen de los riesgos.

En el derecho y la doctrina extranjera, se han dado diferentes sistemas :

1) el de la separacin supone que cuando el deudor realiza el simple y unilateral acto de apartamiento,
ya hizo la eleccin, tiene el inconveniente de dejar oculto al acto, sin que trascienda hacia los dems.

2) el de la declaracin implica la manifestacin de voluntad recepticia, es decir, hacer saber al otro que
se realiz la opcin

3) el de la tradicin importar la entrega material de los objetos aun cuando el acreedor no se haga de
ellos porque estn en el domicilio del deudor u otra circunstancia impediente.

4) el sistema del envo : que consiste en la remisin de la cosa al acreedor.

En cuanto al sistema adoptado por nuestro cdigo, no se lo ha indicado expresamente y la doctrina

distingue segn la eleccin corresponda al deudor o al acreedor.

Si corresponde al deudor, hay discrepancia entre los autores: algunos, como Borda, Llambias,
Compagnucci, se inclinan por el sistema de la declaracin con conocimiento del acreedor. Otros aceptan
tambin el sistema de la declaracin con conocimiento del acreedor. Otros aceptan tambin el sistema
de la declaracin pero con una variante : la eleccin debe ser aceptada por el acreedor, se objeta que
ello convertira el acto en bilateral. Otros se pronuncian por el sistema de ejecucion o entrega de la cosa
(entre ellos Trigo Represas).

Si se ha otorgado al acreedor, ya acuerdo en la doctrina en que sta se debe tener por realizada cuando
el acreedor expresa una declaracin al respecto, comunicndola al deudor. Si la eleccin es hecha por
un tercero, la misma debe ser comunicada a ambas partes.
Formas de determinar el objeto (Compagnucci) :

Tanto el derecho justinianeo como casi todos los cdigos extranjeros establecen, al igual que el
argentino, el principio de que la eleccin debe recaer en las cosas de calidad media. el art. 602 de Velez
decia que "el deudor no podr escoger cosa de la peor calidad de la especie, ni el acreedor la de mejor
calidad".

Algunos autores muy puntillosos han dicho que por dicha normativa, el deudor poda elegir algo que
fuera un poco mejor de lo peor, e inversamente el acreedor pedir algo de menor calidad de lo mejor. Lo
cierto, y dejando de lado estas sutilezas, es que debe entregarse algo que sea de calidad media, de
conformidad al gnero al que pertenece.

Obligaciones de gnero limitado (Compagnucci) :

Segn Wierzba y Nuevo cdigo :

"Las disposiciones de esta seccin se aplican a las obligaciones en las que el deudor debe entregar una
cosa incierta pero comprendida dentro de un nmero de cosas ciertas de la misma especie" (art. 785
nuevo cdigo). Se trata sta de una categora constituida por elementos particulares, individualizados
como conjunto al inicio de la obligacin (ej. obligacin de entregar uno entre cinco libros incunables de
la coleccin de un reconocido biblifilo).

En este caso para algunos autores consideran que en este caso el deudor o el acreedor segn est
deferido el derecho a elegir, pueden hacerlo libremente, entregando la cosa peor o eligiendo la mejor
respectivamente. Llambias y Borda se inclinan en el sentido de que hay que distinguir : si se trata de
cosas poco numerosas, el derecho a la eleccin es irrestricto; si son numerosas rige la calidad media.

Esta clase de obligaciones tiene la caracteristica de no seguir la regla de los gneros, no perecen y
liberan al deudor por el caso fortuito o la fuerza mayor. Por lo tanto antes de la eleccin si perece ese
gnero limitado el acreedor se puede amparar por el no cumplimiento.

Efectos jurdicos

Segn Wierzba y Nuevo cdigo :

Se formula la siguiente distincin (art. 763 nuevo cdigo) :

a) Antes de la individualizacin de la cosa debida : el caso fortuito no libera al deudor. Es que dada la
naturaleza del gnero si se pierde o deteriora alguno de sus elementos o individuos, siempre habr
otros en su reepmplazo. Por tal razn, tampoco puede afectarle el caso fortuito.
b) Despues de la eleccin: se aplican las reglas sobre la obligacin de dar cosas ciertas. Se produce as
una novacin legal, al transformarse la obligacin, que pasa a ser regida por las disposiciones aplicables
a tal categora de naturaleza diversa.

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2. Obligaciones de Dar cantidad de Cosas: Concepto. La venta en
masa.Individualizacin. Efectos del incumplimiento: para constituir derechos
reales y para restituir a su dueo

Obligaciones de Dar cantidad de Cosas: Concepto (codigo) :

Es la obligacin de dar cosas que consten de nmero, peso o medida. En esta figura jurdica el objeto es
dar cosas fungibles. Por lo tanto a las cosas que deben darse no se las considera individualmente sino en
especie y calidad. Por ejemplo dar cien toneladas de trigo candeal.

Su caracterstica reside en que el deudor debe siempre cosas que son fungibles, sin valor individual y
para su determinacin no es necesaria ninguna eleccin, sino que deben ser contadas, pesadas o
medidas.

En el Cdigo de Velez estaba contemplado en el articulo 606 : "La obligacin de dar cantidades de cosas
es la obligacin de dar cosas que consten de nmero, peso o medida".

El Nuevo Cdigo Civil y comercial no contempla expresamente esta clase de obligaciones, aplicndose
por analoga las disposiciones de las de genero.

La venta en masa.

Segn Compagnucci :

Como una especie de las obligaciones en estudio, los art. 1339 a 1343 de Velez se ocupaban de definir
las denominadas ventas por conjunto o en masa y por peso, es decir, cuando las cosas son vendidas,
formando un solo todo, sin necesidad de contarlas, pesarlas, o medirlas, y por un nico precio, o bien
por su propio peso, donde es necesario realizar esa operacin, o contndolas o midiendolas.

Salvo la venta en masa, para la que es suficiente establecer el acuerdo sobre la totalidad sin otro
requisito, el resto constituye una concreta aplicacin de las obligaciones de cantidad.
Individualizacin.

Segn Cdigo :

Proceso mediante el cual se individualizan las cosas que deben entregarse: Las cantidades quedan
individualizadas como cosas ciertas, despus de que fuesen contadas, pesadas o medidas por el
acreedor.

La invidualizacin es una etapa importante en esta clase de obligaciones, porque a partir de ese
momento las cosas que se deben pasan a ser ciertas, aplicndoseles desde entonces el mismo rgimen
de efectos, mejoras, frutos y riesgos, que corresponden a las obligaciones de dar cosas ciertas.

La individualizacin queda hecha cuando las cosas sean contadas, pesadas o medidas por el acreedor. Es
el sistema de la separacin, pero con intervencin del acreedor. No se requiere que el acreedor haga
personalmente la operacin de contar, pesar, o medir, sino que basta que intervenga, comparte o
apruebe la operacin, pudiendo delegar en otros estas facultades.

Segn Compagnucci :

Para su determinacin es necesario individualizar las cosas a entregar. Para ello el art. 609 de velez
indica que despus de esa operacin las cosas quedarn y recibirn el trato de cosas ciertas. Es
necesario -tal como se dijo- que sean contadas, pesadas o medidas.

El titular de esos actos es el acreedor, aunque se sostiene que no es necesario que lo haga en forma
personal, ya que es suficiente con que preste conformidad o pueda controlar.

Efectos del incumplimiento: para constituir derechos reales y para restituir a su dueo

Segn Compagnucci :

Estas obligaciones pueden tener objetivo restituir las cosas a su dueo o constituir derechos reales, y el
cdigo de velez regulaba con minuciosidad los efectos que se producen ante el incumplimiento, culposo
o no, despus de su individualizacin.

Para ordenar las soluciones legales analizaremos primero los efectos de las obligaciones de cantidad
para constituir o transmitir derechos reales, y luego los de las que tengan por fin restituir las cosas a su
dueo.

1) Para constituir derechos reales : Es necesario diferenciar la prdida o deterioro (total o parcial) sin
culpa o con culpa del deudor. Las soluciones no difieren de los principios generales estudiados, la
normativa es sobreabundante y debe ser depurada en las futuras reformas del cdigo civil.

a) Prdida o deterioro no culpable : El supuesto de prdida o deterioro total no culpable no se

encuentra regulado en este capitulo, y se rige por lo dispuesto en el art. 578 de Velez, conforme al
principio del res perit domino . En cambio, cuando se produce la prdida o el deterioro parcial no
culpable, el art. 611 de vlez establecia que el acreedor puede optar entre recibir las cantidades
restantes no deterioradas o disolver la obligacion.

b) Perdida o deterioro culpable : Para la prdida o deterioro total, el acreedor puede elegir entre
reclamar cosas equivalentes a las prometidas, es decir, una ejecucin in natura, con ms la
indemnizacin de daos, si correspondiere, o bien solicitar la resolucin (pacto comisario) por
incumplimiento (art. 610CCVelez). Cuando la prdida o el deterioro son parciales tambin puede optar
entre exigir la cantidad restante y no deteriorada, ms otra cantidad de igual especie y calidad que la
perdida o deteriorada ( y daos si procedieren ) o bien disolver la obligacin (art. 612 CCVelez).

2) Para restituir a su dueo : el art. 608 de Velez se ocupaba del supuesto del incumplimiento y
permite al acreedor requerir del deudor moroso otra cantidad equivalente de cosas con ms la
reparacin de los daos, o solicitar la resolucin contractual. Se trata de una disposicin
sobreabundante, ya que no hace ms que reiterar lo previsto en el art. 505 CCVelez y sus concordantes
(520 y 520 Velez), ingresando en el cdigo lo que era una excepcin para la poca : el pacto comisorio
tcito.

En consideracin a las prdidas o deterioros, al igual que en el caso anterior hay que diferenciar si se
producen en forma total o parcial y si son mediante culpa o con culpa del deudor.

a) Prdida o deterioro sin culpa : Si la prdida o deterioro es total deben aplicarse los principios
generales, y fundamentalmente aquello de que "las cosas se pierden o deterioran para su dueo". El
deudor entregar las cosas deterioradas o quedar extinguida la obligacin por perdida total. En el
supuesto de prdida o deterioro parcial, el art 614 de Velez brindaba una solucin lgica, permitiendo al
acreedor pedir la parte no perdida o en el caso de deterioro, la deteriorada con ms la que no sufri el
riesgo.

b) Perdida o deterioro con culpa : Cuando el deterioro o la prdida es total; el art 613 de Velez establece
la siguiente opcin en favor del acreedor : reclamar otra cantidad igual de la misma especie y calidad o
el valor (daos), con ms los perjuicios que procediesen. Lo primero es acertado, ya que se solicita el
cumplimiento en especie, que es a lo que debe tender la ley. Lo segundo no es tan certero pues sera
una especie de indemnizacin de los daos en ejercicio del pacto comisorio, ya que se deja sin efecto la
obligacin.

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3. Obligaciones Pecuniarias: Concepto de Dinero. Naturaleza Jurdica del dinero.
Caracteres. Funcin econmica y jurdica del dinero. Clases de moneda. Curso legal y
curso forzoso272wz. Valor de la moneda: teoras. Obligaciones en moneda
extranjera369.Clusulas de estabilizacin. Rgimen legal actual. Rgimen del Cdigo
Civil.Intereses307. Concepto. Clases: Voluntarios y legales. Compensatorios y
Moratorios.Anatocismo: Concepto. Rgimen legal. Extincin.

Obligaciones Pecuniarias: Concepto de Dinero

Segn Wierzba :

Se ha definido al dinero como "la moneda que autoriza y emite el Estado con la finalidad primordial de
servir de unidad de medida de valor de todos los bienes, como instrumento de cambio y como medio de
pago de las relaciones patrimoniales" (Pizarro - Vallespinos).

Segn Compagnucci :

El dinero debe ser considerado como un medio de pago, y de ahi el tratamiento de las deudas de dinero,
o tambin llamadas obligaciones pecuniarias. El dinero importa en la medida que sea el objeto de
prestacin o contenido de la relacin jurdica.

Las obligacioens de dar sumas de dinero suponen un vnculo de unin entre la economa y el derecho, y
exagerando un poco la situacin, algunos autores han comenzado a hablar del derecho econmico, en
virtud de las fuertes influencias de la economa sobre lo jurdico.

El dinero es un producto social de naturaleza cultural que interesa no por sus caractersticas fsicas o
formales, sino por lo que representa. Tiene siempre un contenido normativo, en razn de que el
fundamento y su virtualidad estan dados por la ley.

Es importante sealar que ese producto cultural puede tener materializacin en algunas piezas
metlicas o de papel; as se efectiviza la idea que tiene origen en lo intelectivo. En sntesis, el dinero es el
concepto ideal, la moneda su concrecin material.

Naturaleza Jurdica del dinero

Segn Compagnucci :

Conocer su naturaleza jurdica es saber qu es el dinero para el derecho. Algunos distinguidos juristas
(Westermann, en el derecho alemn, y Alterini, en nuestro pas), consideran que es una "cosa material"
pues se trata de un objeto jurdico vinculado al signo monetario; de all su transmisibilidad y la defensa
que el derecho otorga a su propiedad.

Una postura opuesta argumenta que el dinero tiene una naturaleza ideal, ya que constituye un poder
patrimonial abstracto (en la doctrina germana : Larenz, Von thur, en la argentina : Borda, Llambias). Nos
parece que es la tesis correcta ya que coincide con la definicin dada.

Una corriente intermedia, que siguen algunos autores espaoles (castn tobeas, beltran de heredia) y
Borda entre nosotros, entiende que el dinero puede tener una acepcin amplia, como "cosa que se usa
como medida de valor" y a la vez un sentido ms estricto "como cosa a ser admitida y reconocida en las
transacciones".

Caracteres

Segn Compagnucci :

El dinero tiene los siguientes carcteres : a) genrico, b) fungible, c) consumible y d) divisible.

a) Genrico : Siempre aparece identificado mediante una cantidad y ello indica este carcter. Los
romanos decan : "in pecunia non corpore quis cogitat ser quantitatem". De todos modos no se
confunde con las obligaciones de genero, ya que no es posible aqui efectuar el distingo de que cuando
elige el acreedor no puede hacerlo sobre cosa de la mejor calidad, ni cuando lo hace el deudor puede
optar sobre las de peor (arts. 601 a 605 velez).

b) Fungible : siempre que sean de la misma especie y calidad pueden sustituirse entre si, por lo tanto es
necesario relacionarlo con las especies monetarias de diferente signo, se vincula con la unidad de valor.

c) Consumible : el mismo codificador en la nota al art. 616 Velez dice que el dinero pertenece al gnero
de las cosas consumibles, con una caracterstica: el verdadero uso consiste en el gasto. No se trata del
agotamiento fsico, tal como se describe en el art. 2325 Velez sino que su extincin se produce por el
traslado mediante un cambio en la tenencia de las especies monetarias.

d) Divisible : No es una divisibilidad fisica, ya que no se trata de romper una moneda o un billete en dos
pedazos para conseguir asi la mitad de su valor, sino de una divisibilidad ideal o abstracta, apoyada en
un sistema decimal referido a unidades mximas o mnimas.

Funcin econmica y jurdica del dinero

Econmica : Es un medio o instrumento de cambio con carcter general, pues con l se pueden
obtener otros bienes o servicios (tertium permutationis), y sirve como mdulo o medida de valores y
con ello caracteriza a todo lo que es patrimonialmente mensurable (tertium comparationis). Por tanto,
podemos decir que las dos funciones econmicas del dinero son : servir para el intercambio y ser a la
vez, medida de valor.

Jurdica : Desde el punto de vista jurdico es una forma irreductible de pago, pues con el dinero se
pueden cumplir todas las obligaciones. Ello lo vincula con la potestad del Estado para imponer su
obligatoriedad y su recepcin por los acreedores, es decir, su curso forzoso.

Clases de moneda

a) Moneda metalica

Es la que contiene en sus signos monetarios metales nobles (oro y plata) y su valor, idealmente, debera
equivaler a la cantidad de metal. Este tipo de moneda circul entre los romanos y tambin en la Edad
Media; por eso los glosadores sostenan que en la moneda era esencial la substantia y la quantitas, y
que prevaleca la primera, ya que la moneda vala por ella.

b) Moneda de papel

Constituye un ttulo representativo de la cantidad de oro depositada en el banco emisor, o por lo menos
un porcentaje de ello, que califica a la moneda como "representativa o fiduciaria", y cuya caracterstica
reside en que se puede exigir al emisor su equivalente en oro, aunque tambin circulan como tipos
monetarios cumpliendo funciones propias.

c) Papel moneda

Histricamente es el ltimo en aparecer y podra afirmarse que corresponde al siglo xx. Se trata de una
moneda sin respaldo, que no es convertible y que tiene el poder que el Estado emisor le imprime. Los
habitantes y residentes de un determinado pas estn obligados a su recepcin, lo que la caracteriza
como de "curso forzoso".

Curso legal y curso forzoso

Segn Wierzba :

Si bien la doctrina no es unnime sobre este punto, se ha entendido que curso legal es la caracterstica
otorgada por la ley de cada Estado a la moneda que emite, que implica su reconocimiento con poder
cancelatorio irrecusable respecto de toda obligacin cuyo objeto originario sea el dinero.
En cambio el curso forzoso supone la imposibilidad de canje de moneda por reservas (oro o divisas), que
hace que dicha moneda deba circular forzosamente como medio de pago en el circuito econmico
(Cane y Crespo).

Moneda de curso legal es aquella la cual la ley le da poder de cancelar deudas y que el acreedor como
consecuencia no puede rehusar cuando le es dada en pago de una obligacin, los billetes que tienen
curso legal tienen poder liberatorio.

Segn Compagnucci :

El curso legal no debe confundirse con el curso forzoso; en el primero caracterizado por su
convertibilidad siempre el ente emisor est obligado a reemplazar su importe por oro u otro metal
noble; en cambio, en el curso forzoso ello no ocurre.

La ley de convertibilidad 23.928 establecia en sus arts. 1 y 2 que el austral (hoy sustituido por el peso)
ser moneda convertible a partir del 1 de abril de 1991 en una relacin de A10,000 a 1 dolar
norteamericano. Entendemos que la ley les otorga a ambas monedas jerarquia de curso legal en el pas,
pues regula su relacin de valor estableciendo la convertibilidad, requisito sine qua non para afirmar la
calificacin jurdica. Esta opinin es muy controvertida en la doctrina, y la mayora de los autores se
muestran contrarios a ella.

Valor de la moneda: teoras (Compagnucci) :

Las diferentes concepciones sobre el dinero elaboran las teoras en que se asienta la esencia del mismo;
es decir su valor. Porque el dinero simboliza un valor econmico, transmite un valor y es reserva de
valor.

Las oscilaciones de su sustancia hacen que tres teoras se disputen el entendimiento del objeto en
estudio : el metalismo, el nominalismo y el valorismo:

a) metalismo : la doctrina metalista se desinteresa por el valor que le pueda dar quien produce la
moneda ya que esta vale por lo que contiene. La moneda es una mercanca y su mayor vigencia se
encuentra en la edad media. Aunque es importante sealar que tambin en esos tiempos comienza a
producirse un envilecimiento de la moneda, ya fuera por la aleacin con otros metales, como el cobre, o
bien por la coincidencia entre lo que se indicaba entre el cuo y el contenido de oro. Por ello se
efectuaba una diferenciacion entre la bonitas intrinseca, que se refera al metal que contena la moenda
y la bonitas extrinseca, que se vinculaba al valor que le atribua el gobernante.

En la actualidad la concepcin metalista se mantiene para algunas monedas que no circulan en el

cambio corriente, aunque sirven como ayuda a la estabilidad y para confianza de algunos particulares

b) Nominalismo : es una tesis opuesta al metalismo, y afirma que el dinero debe darse y recibirse en la
cantidad establecida con relacin a la unidad ideal, sin comprobacin de las dems cualidades. Se
prescinde de las variaciones de valor de la moneda (bonitas intrinsecas) y debe entenderse que una
unidad es siempre igual a si misma; se insiste con la ejemplificacin de que un peso es igual a un peso,
un dolar es igual a un dolar.

Los antecedentes histricos del nominalismo se hallan en Francia, con el edicto del 16 de septiembre de
1602 durante el reinado de Enrique IV por el cual se estableci que en los contratos era obligatorio usar
la moneda con el valor que haba creado el rey, y no por el valor de su peso o metal acuado.

c) Valorismo : es la teora que a su vez se opone al nominalismo. Para esta tesis el contenido de la
prestacin est dado, no por una suma nominal, sino por el valor intrnseco de la moneda. Lo
importante resulta el valor adquisitivo o valor real, es decir, que el deudor debe cumplir la obligacin
haciendo entrega del mismo valor intrnseco sin que se interese lo prometido numricamente.

El problema que subyace tras todas estas posturas es reiterado y muy conocido entre nosotros : "la
inflacin". Es lo que altera el valor nominal con relacin al valor real, distorsionando todo tipo de
relacin jurdica patrimonial, especialmente cuando dicha relacin se prolonga en el tiempo.

Valor de la moneda : de las diferentes teoras tambin se pueden extraer que la moneda puede tener
distintos tipos de valor : 1) nominal que es el que el Estado le atribuye y el que consta en su impresin;
2) real que es el que indica su poder adquisitivo en relacin con los dems bienes; 3) de cambio, que es
el valor burstil o comercial que le corresponde en su relacin con otras monedas.

Obligaciones en moneda extranjera

Segn Wierzba :

Segn el articulo 617 de velez, si se pactaba el pago con moneda que no fuera de curso legal, dicha
obligacin deba considerarse como de dar cantidades de cosas. Consecuentemente si se convenca el
pago en moneda extranjera, ese objeto debido era nico, insustituible y con poder cancelatorio. Por
ello, el incumplimiento habilitaba el inicio de un reclamo por daos y perjuicios. No obstante y en
subsidio, se aplicaba a esta materia las normas sobre obligaciones de gnero y de cantidad, en la medida
en que resultaran compatibles con la naturaleza de las obligaciones de dar sumas de dinero (art. 617
codigo de velez).

Adems el artculo 619 de velez prevea la identidad del pago, en el sentido de que la obligacin de dar
una suma de determinada especie de moneda corriente nacional, deba cumplirse mediante la entrega
de la especie designada. Pero, a su vez, se facultaba al deudor a la entrega de otra especie de moneda
nacional, al tipo de cambio aplicable en el lugar el da del vencimiento de la obligacin.

Hubo una interpretacin en el sentido de que para saldar en moneda nacional una obligacin
constituida en moneda extranjera, deba entregarse una cantidad en moneda nacional que permitiera
adquirir en el mercado la cifra correspondiente en moneda extranjera. Ello obraba como una clausula de
estabilizacin.
Clusulas de estabilizacin Rgimen legal actual. Rgimen del Cdigo Civil.

a) Regimen anterior a la ley 23.928 : Para mitigar la depreciacin de la moneda, producto de la inflacin
y en los contratos de duracin es decir, aquellos en los que su efectivazin se posterga en el tiempo, las
partes podan prever clusulas a fin de mantener el valor adquisitivo o real o de una de las prestaciones.

As se convena el pago en una moneda "fuerte" como puede serlo alguna de las monedas extranjeras
con tradicin de no depreciarse, o bien monedas de oro, o tomando algn estandar ajeno que permita
mantener la equivalencia con el primigenio valor convenido.

b) Regimen de la ley 23.928 : A fin de sostener inclume el principio nominalista, la ley de

convertibilidad prohibe y declara como nulas asi a todas estas clausulas. el art. 7 establece : "el deudor
de una obligacin de dar una suma determinada de australes, cumple su obligacin dando el da de su
vencimiento la cantidad nominalmente expresada. En ningun caso se admitir la actualizacin
monetaria, indexacin por precios, variacin de costos o repotenciacion de deudas, cualquiera fuere su
causa, haya o no mora del deudor, con posterioridad al 1 del mes de abril de 1991.

Por ultimo agrega en forma terminante que "quedan derogadas las disposiciones legales y
reglamentarias y sern inaplicables las disposiciones contractuales o convencionales que contravinieren
lo dispuesto".

Intereses

Segn Compagnucci :

Los intereses son el precio o remuneracin que se debe pagar por el uso y disfrute de un capital ajeno.
Aunque algunos autores han ampliado el concepto a la "compensacin dada al acreedor por el uso a que
l tiene derecho".

Busso da una definicin clara, dice que para las obligaciones nacidas convencionalmente los intereses
"son aumentos que las deudas pecuniarias devengan en forma paulatina durante un tiempo dado, sea
como precio por el uso de un dinero ajeno o como indemnizacin por el retardo en el cumplimiento"
por otra parte, para los hechos ilicitos "aseguran al acreedor la reparacin integral a que tiene derecho,
evitandole el perjuicio que pudiera significar la demora en obtenerla".

Los intereses tienen las siguientes caracteristicas : 1) son siempre obligaciones accesorias, pues siguen la
suerte y van unidos a la prestacin principal. 2) son pecuniarios ya que la deuda de intereses es siempre
dineraria, 3) constituyen un fruto civil del capital.

No es esencial que participen de la misma naturaleza que la obligacion principal.

Clases (Codigo) :

Se puede clasificar los intereses de diferente manera. Segn su origen son convencionales o legales, y de
acuerdo con su funcin puede ser compensatorios o moratorios.

Segn su origen :

1) Convencionales o voluntarios : Antes de echar un vistazo a la evolucin histrica de estos intereses

diremos que como su propio nombre lo sugiere, son los estipulados por acuerdo de las partes.

2) Legales : constituyen un tipo de inters compensatorio impuesto por la ley, y se adeudan aunque no
haya convencin alguna que los imponga, ya que se dan ante el uso del capital ajeno y por razones de
equidad (Messa).

Segn su funcin :

4) Compensatorios : son estrictamente los que se pagan por el uso y disfrute de un capital ajeno. Se
diferencian de las cuotas de amortizacin y de los dividendos, en que las primeras se pagan
periodicamente, pero para cubrir el importe del capital y los segundos se abonan cuando hay beneficios
y varan de acuerdo con esas ganancias. Estos intereses compensatorios pueden ser, a su vez,
convencionales o legales.

5) Moratorios : Estos intereses (previstos en el art. 622 de Velez) son una forma de indemnizacin de los
daos y perjuicios ocasionados por el incumplimiento moroso de una obligacin dineraria. Sustituyen a
los daos y perjuicios que se deben resarcir en los otros tipos de obligaciones.

Anatocismo: Concepto (Compagnucci 378) :

El anatocismo consiste en el pago de intereses sobre intereses, es decir, el llamado inters compuesto
(capitalizaci nde intereses a los cuales se le liquidan nuevos intereses).

En el derecho romano la capitalizacin de intereses futuros estaba prohibida desde los tiempos de la
Repblica y Justiniano la extendi a los intereses vencidos que quedaran impagos. Las legislaciones
modernas han hecho el distingo y la prohibicin se ha mantenido con relacin a los intereses futuros, es
decir, a los no devengados en el momento de su capitalizacin.

1) Regimen anterior a la ley 23.928 : Antes de la ley de convertibilidad 23.928 el art. 623 de Velez no
permita el pacto de "intereses sobre intereses" Y para su justificacin se daban diferentes razones : 1)
que el deudor quedaba desprotegido y un convenio de ese tipo poda arruinarlo econmicamente, 2)
que con ello se explotaba su necesidad y su estado de inferioridad, 3) que adems la disposicin era de
orden pblico y no era posible dejarla sin efecto por el acuerdo particular, su nulidad era total y
absoluta.
2) Regimen de la ley 23.928 : La ley de convertibilidad ha dado la siguiente redaccin al art. 623 CCV :
"No se deben intereses de los intereses sino por convencin expresa que autorice su acumulacin al
capital con la periodicidad que acuerden las partes, o cuando liquidada la deuda judicialmente con los
intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare y el deudor fuese moroso en hacerlo. Sern
validados los acuerdos de capitalizacin de intereses que se basen en la evolucin peridica de la tasa
de inters de plaza".

Es posible afirmar que, a pesar del enunciado negativo y equivoco, la ley argentina admite ahora el
anatocismo, al igual que la mayora de los cdigos modernos; con la debida aclaracin de que los
acuerdos deben sujetar la tasa de inters a la que corresponda y se admita en el mercado.

Extincin de los intereses (Compagnucci) :

Los intereses como cualquier obligacin, se extinguen por todos los medios que el Cdigo de Velez
enumeraba en el art. 724. En cuanto a la prescripcin, como generalmente se pacta que su pago se haga
por perodos determinados, el plazo es de cinco aos.

Pero hay otras vas indirectas de extincin de los intereses, una es el pago de intereses y la otra similar a
sta, es la prevista en el art. 624 de velez "El recibo del capital por el acreedor sin reserva alguna sobre
los intereses extingue la obligacin del deudor respecto de ellas". Para que no se extingan los intereses
es necesario que el acreedor en el momento de recibir el pago, haga expresa reserva de su reclamo
posterior.

/FIN BOLILLA 11/

CIVIL 2

Bolilla 12 - Clasificacin por el nmero de sujetos.

1) Obligaciones de sujeto plural. Nociones Generales. Clases. Obligaciones

conjuntas. Obligaciones de mano comn. Mtodo seguido por nuestro
codificador y otras modernas clasificaciones.

Obligaciones de sujeto plural. Nociones Generales :

Segn Wierzba :

Las obligaciones de sujeto plural son aquellas en las que puede haber ms de un acreedor (pluralidad
activa), ms de un deudor (pluralidad pasiva) o ms de un acreedor y de un deudor al mismo tiempo
(pluralidad mixta).

Segn Compagnucci :

Para que la obligacin sea verdaderamente de sujeto plural, adems de tener pluralidad de sujetos,
debe tener una "unica prestacin" y "unica causa": Es importante entender la unidad de objeto aunque
sean varias las cosas a dar o varios los servicios a prestar, es necesario considerar una unidad conceptual
y funcional, es decir, una unidad ideal en funcin del convenio y no una mera y singular operacin
aritmetica. Por ejemplo : si Juan y Pablo se obligan a entregar a Andres un mueble para cocina que
posee uno solo de los deudores, la obligacin es nica y podra exigirsele a cualquiera de los obligados.

Clases :

Segn Wierzba :

La pluralidad de sujetos puede ser conjunta, cuando hay concurrencia de sujetos acreedores o deudores
en una misma obligacin.

O bien Disyunta, cuando acreedores o deudores se excluyen entre s, de tal modo que la obligacin de
uno de ellos no admite la obligacin del otro. Se dice por ello que las obligaciones disyuntas suponen
una falsa pluralidad, por el nico sujeto, activo o pasivo, est provisionalmente indeterminado dentro de
una pluralidad de sujetos posibles, situacin que concluye con la eleccin de quien ser sujeto singular
de la obligacin (Busso, Llambias).

Obligaciones conjuntas

Segn Compagnucci :
a) Conjuntas : En este tipo todos los sujetos concurren a la misma obligacin, es decir que, tanto en su
faz activa (acreedores) como en la pasiva (deudores) hay una concurrencia comn, de esa manera todos
mantienen el crdito o la deuda. Los sujetos estan "unidos" por la conjuncin copulativa "Y", lo cual
implica que ninguno queda excluido, pues no existe alternatividad. Estas obligaciones estan
contempladas en el Cdigo Civil.

b) Disyuntas : No estan legisladas en la ley civil, y constituyen segn Llambias y Busso, una falsa
pluralidad, porque no hay coexistencia de pretensiones o deberes, ya que se van excluyendo entre s.

Obligaciones de mano comn

Segn Compagnucci :

Se las clasifica as en virtud de que los crditos pertenecen al grupo o consorcio, y las deudas resultan
tambin comunes o consorciales. Los sujetos en mano comn son acreedores o deudores de la
totalidad.

El origen del tipo se da por lo objetivo e indivisible de la prestacin del hecho que el crdito pertenezca
a un patrimonio colectivo (de varios) o a un inters perseguido por las partes.

La especie de las obligaciones en mano comun se desconoce en el derecho argentino y pareciera que su
ejercicio no ha sido necesario ni impuesto por exigencias sociales. Podria ser concretada en virtud del
ejercicio del principio de autonomia privada.

Mtodo seguido por nuestro codificador y otras modernas clasificaciones.

Segn Compagnucci :

Velez integra tal como lo enuncia el codificador en el epigrafe del titulo VII las "obligaciones con relacin
a su objeto" es decir estn reguladas entre las que se distinguen por su prestacin.

La metodologia seguida por Velez Sarsfield recibi algunas criticas de la doctrina nacional; por ejemplo,
Colmo seala que no est bien agrupar las obligaciones divisibles e indivisibles entre aquellas que tienen
relacin con el objeto, aislndolas de las solidarias y mancomunadas, cuando las cuestiones de
divisibilidad e indivisibilidad slo tienen efecto ante la pluralidad de sujetos, ya sean acreedores o
deudores.

Segn Wierzba :

El cdigo originario contiene una clasificacin que contempla dos categoras : las obligaciones
simplemente mancomunadas, en las que cada deudor plural slo est obligado al pago de su cuota
parte y cada acreedor plural slo tiene derecho al cobro de su cuota parte.

Y las obligaciones solidarias donde la totalidad de su objeto puede ser reclamado por cualquiera de sus
acreedores, o bien debido por cualquiera de sus deudores.
Modernas clasificaciones :

El metodo en los codigos modernos : Tanto el cdigo civil alemn (BGB) como el portugues de 1967 han
agrupado a las obligaciones divisibles e indivisibles entre las obligaciones mancomunadas simples y han
dado un tratamiento independiente a las solidarias.

Este pareciera ser el metodo ms adecuado, ya que se las regula en funcin de sus efectos y se realza
una diferencia notoria entre las divisibles y las solidarias, cosa que no hace la ley argentina con mucha
claridad

Clasificacion del Nuevo cdigo :

En el cdigo aprobado, las obligaciones de sujeto plural se clasifican en tres especies : obligaciones
simplemente mancomunadas, solidarias y concurrentes. Esta ltima constituye una novedad a nivel
legal, aunque, como veremos, tiene extensos antecedentes tanto a nivel doctrinario como
jurisprudcencial.

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2) Obligaciones mancomunadas con objeto divisible e indivisible : Evolucin de
la divisibilidad e indivisibilidad en el Derecho Romano. Obra de Dumoulin y
Pothier. El derecho frances. Su critica. Indivisibilidad voluntaria convencional :
concepto. Casos de indivisibilidad propia e impropia. Divisibilidad e
indivisibilidad : obligaciones de dar, hacer, no hacer, facultativas, alternativas y
clausula penal.

Obligaciones mancomunadas con objeto divisible e indivisible : Evolucin de la

divisibilidad e indivisibilidad en el Derecho Romano

Segn Compagnucci :

Principio general : en las obligaciones de sujeto mltiple, o sea en las que hay varios deudores y/o varios
acreedores, el principio general es que cada acreedor tiene derecho a exigir de cada deudor su parte
proporcional en el crdito, o cada deudor tiene que pagar nada mas que su cuota proporcional en la
deuda.

Dos son los obstaculos que se oponen a este principio general: la indivisibilidad y la solidaridad.

La prestacin es divisible cuando puede hacerse efectiva en varias partes de igual naturaleza, sin
detrimento de sustancia ni menoscabo de valor. En caso contrario la prestacin es indivisible.
a) Derecho Romano : El derecho romano que, en todo el rgimen de las obligaciones fue prolfico,
result escaso y de muy poca claridad en el tema de la divisibilidad e indivisibilidad. Pocos
contradictorios textos se han ocupado de esa cuestin.

Dice Paulo en el Digesto: "De todas las estipulaciones algunas se pueden cumplir en parte y otras no,
cuando por su naturaleza no tienen divisin, o bien, si no se da todo no se cumple lo estipulado". De lo
que se puede extraer un concepto de indivisibilidad natural y de indivisibilidad pactada.

En otro texto, el mismo Paulo sentencia : "En la ejecucin hay cuatro causas : a veces podemos percibir
por partes de cada heredero, en ciertos casos es necesario pedirla toda sin dividirse, otras que se puede
por partes pero no se puede pagar sino el todo y finalmente que se puede todo pero admite separacin
en el cumplimiento".

En la ltima transcripcin se puede ver cmo se diferencia la indivisibilidad en su reclamo de que la

concierne al cumplimiento, si bien el anlisis est hecho en funcin de la transmisin hereditaria, se lo
puede trasladar a los dems. Es un atisbo de lo que vendr en la Edad Media en la cual se ampla
considerablemente su desarrollo.

Obra de Dumoulin y Pothier

Clasificacin de Dumoulin :

Segn Compagnucci :

Teniendo en consideracin las causas, Dumoulin diferencia tres tipos de indivisibilidad :

a) contractu vel natura, que es el que emerge de la naturaleza de la prestacin, cuando se refiere a la
cosa o a un hacer indivisible;

b) obligationem, prestacin en s misma divisible, pero que las partes convienen como indivisible, por
ejemplo la construccin de una casa o de un barco,

c) solutione : que corresponde a la forma en que se debe cumplir la obligacin, de manera tal que
aunque se adeude por partes no pueden los deudores realizar pagos parciales

Segn los efectos, clasifica la indivisibilidad en : a) absoluta, b) relativa y c) accidental.

Clasificacin de Pothier :

Segn Compagnucci :

En cierta medida sigue las enseanzas de Dumoulin e inspira en sta y en muchas otras materias al
Cdigo de 1804. Considera que si bien las cosas pueden dividirse materialmente (como un trozo de
madera), no es sa la particin que debe interesar al justista, sino la que el llama divisin civil, que
consiste en la que se hace en partes reales o bien en porciones intelectuales. Si un campo se divide en
dos, la divisin es real, pero si muere su dueo y deja dos herederos que pasan a ser condminos en
unidades indivisas, su divisin es intelectual.

De all que para Pothier, las cosas indivisibles son las que no se pueden separar, ni en partes reales ni en
partes intelectuales, como, por ejemplo, una servidumbre predial. Y de esa forma llega a concebir tres
tipos de indivisin :

1) la absoluta es la que por su propia naturaleza la cosa no puede ser dividida

2) la de la obligacin que as se pact, aun cuando el objeto por s sea divisible. (ej la construccin de
una casa, que si bien se va realizando parcialmente el contrato tiene como fin la edificacin total).

3) del pago, por ejemplo, la deuda del causante que pasa a sus herederos, stos deben cumplirla
integramente.

El derecho frances

Segn Compagnucci :

Redactado en 1804 sigui las enseanzas de Pothier y se fundament en las ideas de la divisibilidad del
objeto, tanto material como intelectual. En cuanto a la indivisibilidad juzga que peude estar referida a la
cosa misma, a la voluntad de las partes y al pago. De todo ello se puede inferir la casi identidad entre el
pensamiento del Pothier y el texto del Cdigo Civil Frances.

Su critica

Segn Compagnucci :

Se trata de un sistema heterogneo, donde es muy dificil encontrar un pensamiento uniforme, peca por
su casuismo y su exceso de detalles.

Para algunos autores, con los cuales no coincidimos plenamente, el criterio de divisibilidad intelectual
carece de precisin y confunde los conceptos. Por otra parte, la llamada indivisibilidad solutione (la del
pago) no s til por lo imprecisa, ya que responde a criterios variados, adems se agrega que el exceso
de sutilezas conduce a contradicciones.

Indivisibilidad voluntaria convencional : concepto

Segn Compagnucci :

Como no hay disposicin legal que se refiera a ella entre nuestros juristas se controvierte si es posible
crear la indivisibilidad de la prestacin mediante voluntad de las partes en un contrato, o si lo mismo
puede hacer el testador en el acto de ltima voluntad. Es la llamada indivisibilidad subjetiva, a la que
Dumoulin y Pothier denominaron indivisibilidad "contractu".

Consideramos que nuestro cdigo (Velez) receptaba esta posibilidad y mucho ms ante lo expuesto,
cuando mencionaba que uno de los aspectos de la indivisibilidad estaba dado por la intencin de los
convenientes, o bien de quien dispone para despues de su muerte.

Esta clase de indivisibilidad puede convenirse en forma expresa o tcita como cualquier manifestacin
de la voluntad. Es muy comn entre los contratantes estipular que cuando hay ms de un deudor todos
quedan obligados en forma "indivisibile y solidaria".

Casos de indivisibilidad propia e impropia

Segn Compagnucci & Velez :

a) Propia o tpica : la indivisibilidad tpica o propia es aquella que impide que la prestacin pueda ser
fraccionada, tiene como sustento la exigencia de pluralidad subjetiva (art. 673 velez), y cada acreedor
puede reclamar toda la deuda. Correlativamente cada deudor debe hacerla efectiva integramente. (art.
686 velez).

b) Impropia : hay casos en los cuales no se dan todos los efectos descriptos. As por ejemplo, en la
llamada "obligacin de escriturar" que surge del cumplimiento de un boleto de compraventa suscripto
por varios vendedores, no es posible exigir a uno solo el cumplimiento pleno, ya que para transferir el
bien es necesaria la integracin de la escritura con todos los enajenantes.

Otros ejemplo se puede observar en los contratos u obligaciones de colaboracin. Barassi en la doctrina
italiana cita el caso de dos deudores que se obligan a componer una pera, uno de ellos la msica y otro
la letra. En dicho ejemplo no puede exigirse individidualmente el total de la prestacin (la opera) pues el
reclamo debe hacerse a ambos deudores conjuntamente.

Divisibilidad e indivisibilidad : obligaciones de dar, hacer, no hacer, facultativas,

alternativas y clausula penal.

Segn Wierzba :

a) Si la prestacin no puede ser materialmente dividida (ej. un automovil, una computadora, una casa).

b) Si la indivisibilidad es convenida, en caso de duda sobre si se convino que la obligacin sea indivisible
o solidaria, se considera solidaria. Se observa que la indivisibilidad en este caso no se refiere a la
materialidad de la prestacin, sino que a su respecto se da preeminencia a la voluntad de las partes.
c) Si lo dispone la ley. As por ejemplo, el nuevo cdigo dispone la indivisibilidad de la consignacin
(referida al contrato de consignacin art. 1336 nuevo cdigo) y la indivisibilidad de los privilegios en
cuanto al asiento y al crdito (art. 2576 nuevo cdigo), entre otros supuestos.

Adems se consideran indivisibiles las prestaciones correpsondientes a los siguientes tipos de

obligaciones (Art. 815 nuevo cdigo) :

d) de dar una cosa cierta.

e) de hacer, excepto si han sido convenidas por unidad de medida y el deudor tiene derecho a la
liberacin parcial. Ello es as, por ejemplo, en el caso de obras civiles cuya construccin se valora en
funcin de unidades valoradas en forma independiente (ej. valor por m2 de pisos, incluye el precio de
las maderas, mano de obra, etc). De no existir pacto en tal sentido, se entiende que el hecho que debe
realizarse o bien el servicio qeu debe prestarse no resultan materialmente fraccionables.

f) De no hacer : En esencia, la obligacin de abstenerse no resulta fraccionable, pues un nico acto de

incumplimiento podr ser definitivo (ej. relevacin de una forma industrial).

g) Facultativa y alternativa :

La obligacin facultativa tiene un rgimen que se determina por la prestacin principal, y en atencin a
ello ser divisible o indivisible conforme lo sea dicha prestacin.

con respecto a la alternativa, que tiene varias prestaciones en disyuncion no es posible establecer ab
origine su naturaleza y tal como lo disponia el art. 652 de velez hay que esperar la eleccin que haga el
acreedor o el deudor para conocer el tipo de prestacin que deberan cumplirse.

h) Clausula penal : en las obligaciones de sujeto plural que llevan clusula penal es necesario considerar
lo dispuesto en los arts. 661 y 662 de Velez importa siempre tener en cuenta la naturaleza de la
obligacin que opera como clusula penal y no la de prestacin principal. Si la prestacin es divisible y la
clusula penal tambien, el deudor que resulta incumplidor debe su parte.

i) Accesorias, si la principal es indivisible : La lgica de esta disposicin debe hallarse en la dependencia

de la obligacin accesoria respecto de la principal, en cuanto a su existencia, rgimen jurdico, eficacia y
desarrollo funcional (art. 856 nuevo cdigo). Sin embargo se ha sealado que su contenido sera
contrario al del art. 799 del nuevo cdigo, que establece que los codeudores o herederos del deudor
slo deben su parte de la clusula penal, si esta obligacin accesoria fuera divisible, con dependencia de
la divisibilidad de la obligacin principal. Y se ha interpretado que la regla correcta es esta ltima, pues
lo relevante es la ndole, fraccionable o no, de la obligacin accesoria, para determinar su carcter
divisible o indivisible (Tale).

---------------------------------------------------
a) Efectos de la divisibilidad : concepto y supuestos. Pago y pago en exceso.
Pago total por un deudor a un acreedor. Obligacin divisible y la "exceptio non
adiempleti contratus". Insolvencia del deudor. Otros efectos : prescripcin, cosa
juzgada, transaccin, novacin, remisin compensacin culpa dolo y mora.
225 nuevo codigo SX.

Efectos de la divisibilidad : concepto y supuestos

Segn Compagnucci & Wierzba :

Aqu rige el principio de fraccionamiento, es decir que cada acreedor slo puede reclamar su parte y el
deudor slo debe su porcin, se aplica la regla romana de concursu partes fiunt.

Se estudian conjuntamente los efectos que corresponden a las obligaciones divisibles y a las
mancomunadas, si bien tienen una naturaleza distinta, para nuestra normativa las consecuencias que
producen son asimilables.

Cada acreedor puede exigir solo su parte y cada deudor est obligado solamente a su porcin. Los
creditos y deudas no se confunden, por lo que si un deudor recibiera una demanda judicial por mayor
importe podra oponer una defensa por "falta de accin" con respecto a la diferencia.

Para que una obligacin se considere divisible, debe cumplir con los siguientes recaudos :

a) Ser materialmetne fraccionable, de modo que cada una de sus partes tenga la misma calidad del todo
(art. 806 inc a nuevo cdigo).

b) No quedar afectado significativamente el valor del objeto, ni ser antieconmico su uso y goce, por
efecto de la divisin (art. 806 inc. b nuevo cdigo).

c) Tratarse de una obligacin de sujeto plural. Pues si slo hay un deudor y un acreedor, la prestacin
deber ser cumplida por entero aunque su objeto sea divisible (art. 807 nuevo cdigo). Ello no obsta que
las partes de una obligacin de sujetos singulares puedan pactar su cumplimiento fraccionado.

Adicionalmente no hace al carcter de la obligacin en si, la ley establece que la divisibilidad de la

obligacin no puede ser invocada por el codeudor a cuyo cargo qued el pago de la totalidad de la
deuda (art. 809 nuevo cdigo). Es que aunque fueren varios deudores, mal podra invocar el beneficio
del fraccionamiento quien debe el todo.

Pago y pago en exceso

Segn Compagnucci :
De acuerdo con los principios expuestos, y al grado que tiene cada uno de los acreedores para exigir la
parte de la prestacin (y el correlativo deber de cada deudor a cumplir una porcin de la misma), los
deudores que pagan su parte quedan desobligados.

Si el deudor paga la totalidad de la prestacin a un acreedor no queda liberado con relacin a los dems
acreedores, lo que aparece como de toda lgica y segn los principios ya estudiados.

Si pag ms de lo que correspondia y pretende la repeticin hay que aplicar las normas del Cdigo sobre
el pago de lo indebido y adems distinguir si el pago excesivo se hizo con conciencia de ello o por
ignorancia. En este ultimo supuesto proceder la repeticin, fundada en el pago por error.

Segn Wierzba :

Puede suceder que un deudor pague ms de su parte en la deuda, sin que ello corresponda en funcin
del carcter divisible de la obligacin. En tal caso, tendr derecho al reintegro por parte de los
codeudores, segn las siguientes pautas (art. 810 nuevo cdigo).

a) Pago con conocimiento de estar pagando una deuda ajena : se aplican las reglas de la subrogacin
por ejecucin de la prestacin por un tercero. En este supuesto el acreedor habr quedado
desinteresado, pero el solvens podr recuperar de sus codeudores lo pagado en exceso, cuando no
hubiere pretendido hacer una liberalidad.

El cdigo de velez al regular las obligaciones simplemente mancomunadas estableca : "el deudor que
pagase integra la deuda no ser subrogado en los derechos del acreedor contra los otros deudores". El
contenido de esa disposicin fue criticado por la doctrina y parece superado por lo dispuesto en el inc. a
del art 810 del nuevo cdigo.

b) Pago sin conocimiento de estar pagando una deuda ajena : si lo pagado en exceso de su porcin lo
es sin causa, o bien porque el deudor interpreta que debe el todo, o porque el acreedor ya percibi la
demasa, se aplican las reglas del pago indebido. La norma se refiere a casos en los cuales el codeudor
pague integramente la deuda sin saber que sta se hallaba ya extinguida, percibiendo el acreedor dicho
total sin ttulo. En tal caso, no habra en principio lugar a reintegro de parte de los otros deudores, sino a
repeticin de pago contra el accipiens que no tena titulo para recibirlo.

Pago total por un deudor a un acreedor 394 o 226 compagnucci :

Como una excepcin a la regla general ya descripta y desarrollada en el apartado anterior, el art. 676 de
Velez preveia la posibilidad de que un deudor quede obligado al pago total en virtud del ttulo
constitutivo de la obligacin o bien de una convencin celebrada entre los mismos deudores.

El deudor dispone de la accin de regreso para reclamar a los otros deudores la parte que les
corresponde a stos; en lo que perciba el acreedor en exceso, se aplicarn los principios ya vistos.
Obligacin divisible y la "exceptio non adiempleti contratus".

Segn Compagnucci :

La cuestin debe ser planteada en el terreno de las obligaciones o contratos bilaterales, donde varios
obligados conjuntos a una prestacin divisible son, a su vez, acreedores de una prestacin indivisibile.

Por ejemplo : Juan y pedro convienen con Emilio en la compra de una casa en la suma de $100.000.
Cada comprador es deudor de la mitad de esa suma, y el vendedor de la totalidad de la casa. Si alguno
de los deudores del precio reclama como acreedor la casa, el vendedor podra vlidamente oponer la
exceptio non adiempleti (excepcin de incumplimiento), por tratarse de un intercambio de valores nico
: precio y cosa, aun cuando fueren varios obligados a una prestacin divisible.

Insolvencia del deudor

Segn Compagnucci :

Los arts. 677 y 694 de Velez establecian que los acreedores son quienes deben soportar la insolvencia de
alguno de los deudores. Es tambin coincidente con lo dispuesto en el art. 3495 (Velez) con relacin a
las sucesiones y a la situacin de los herederos.

La solucin legal se corresponde ms con la naturaleza de la mancomunidad que con la de la

divisibilidad y consagra, en el supuesto concreto, los principios ya estudiados.

Otros efectos : prescripcin, cosa juzgada, transaccin, novacin, remisin

compensacin culpa dolo y mora.

Segn Compagnucci :

La autonoma de cada obligacin con respecto a las otras y el principio de fraccionamiento dan lugar a
otros efectos con relacin a : 1) la prescripcin, 2) los efectos de la cosa juzgada, 3) la culpa, el dolo y la
mora, 4) la transaccin y 5) la novacin, la remisin y la compensacin.

1) La prescripcin :

La prescripcin corre independientemente en favor de cada deudor y en perjuicio de cada acreedor. Los
actos interruptivos slo surgen efectos entre quienes fueron parte y las causas de suspensin se
producen igualmente slo entre el acreedor y el deudor que estn vinculados.

2) Cosa Juzgada :

Los efectos de la sentencia que deviene con la autoridad de la cosa juzgada slo se brindan entre las
partes que tuvieron intervencin en el pleito.

3) Transaccin :
La transaccin qeu realiza un acreedor con un deudor extingue parcialmente la obligacin, es decir, slo
con relacin a los intervinientes. No puede ser opuesta al resto de los deudores ni invocada por stos
contra los acreedores, incluso contra el acreedor que fue parte en el acto.

4) novacin, remisin y compensacin :

La novacin hecha entre un deudor con un acreedor extingue la obligacin slo con relacin a esos dos
sujetos. Por lo cual, los dems deudores siguen obligados y aun el acreedor que produjo la novacin
mantiene intacto su derecho contra ellos.

Lo mismo ocurre con la remisin hecha por un acreedor a un deudor, solamente libera al deudor
beneficiario.

Por su parte, la compensacin que haga un deudor con un acreedor, no altera para nada el derecho de
ese acreedor, y menos el de los dems acreedores para cobrar de los otros deudores.

5) Culpa dolo y mora :

Si alguno de los deudores incumple la obligacin mediando de su parte culpa o dolo, es el nico
responsable de las consecuencias que arrastra su conducta. As lo establecia el art. 697 de Velez, que
incorporaba tambin el supuesto de la mora en uno de los deudores.

6) Remisin :

distribucin entre acreedores y contribucin entre deudores, Los efectos internos entre los grupos, que
conciernen a los principios de distribucin, entre los acreedores y de contribucin entre los deudores
estan expresos en las obligaciones divisibles e indivisibles (ya que son identicos).

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b) Efectos de la indivisibilidad : pago y principio de la prevencin. Incumplimiento :
Mora, culpa y dolo. Insolvencia y cosa juzgada. Prescripcin. Remisin. Novacin.
Transaccin. Compensacin.

Efectos de la indivisibilidad

Segn Compagnucci :

Cuando a la pluralidad de sujetos se suma que la prestacin no puede ser cumplida sino por entero, por
su carcter de indivisible, se producen efectos muy particulares que alteran el principio de concursu
partes fiunt. Aunque no debemos omitir que el factor determinante del tipo en estudio es siempre la
peculiaridad del objeto a prestar, ya que se corre el riesgo de confundirla -por su evidente similitud- con
los efectos de la solidaridad, que responden a otros principios y condiciones.
Pago y principio de la prevencin

Segn Compagnucci :

El o los acreedores pueden demandar de cualquier deudor la totalidad. Algunos autores sostienen que si
el acreedor reclama el cumplimiento en especie slo puede hacerlo contra el deudor qeu est en
posesin del bien y puede cumplir.

En cambio para otros juristas (Llambias) si pide el resarcimiento del dao slo lo puede hacer contra los
autores culpables del incumplimiento o contra la totalidad de los deudores, aun los que no
incumplieron. Coincidimos con este ltimo pensamiento ya que la ley no hace distingos, y ser el deudor
el que deber preocuparse en traer a juicio a los dems como terceros. La imposibilidad de la entrega in
natura devendr en el pago de los daos y perjuicios que desemboca en el fraccionamiento de la
prestacin.

El principio de prevencin establece que en las obligaciones indivisibles y solidarias el pago debe
hacerse a cualquiera de los acreedores si el deudor no estuviese demandado por alguno de ellos. Es
decir, que cuando un acreedor promueve demanda judicial y se le notifica al deudor, ste carece del
derecho de opcin para pagar a cualquier otro acreedor, debe hacer efectiva la prestacin a quien lo
demand judicialmente.

Incumplimiento : Mora, culpa y dolo.

Segn Compagnucci :

Cuando uno solo de los deudores ingresa en estado de morosidad no contagia esa situacin al resto, por
lo cual, por ejemplo, los intereses moratorios sern solo a su cargo.

La culpa (o dolo) del deudor que impide el cumplimiento por prdida de la cosa, solamente hace
responsable al culpable. Es que cada uno responde por sus actos y no es garante de los dems.

Es posible la aplicacin analgica de lo dispuesto en el art. 697 que si bien rige para las obligaciones
mancomunadas, su solucin puede trasladarse a estos supuestos.

En el caso que todos los deudores fueren culpables, o unos obraren con culpa y otros con dolo, cada uno
responder en la medida de su actuacin: los culposos conforme con lo dispuesto en el art. 520 Velez y
los dolosos segn lo establecido en el art. 521 Velez.

Insolvencia y cosa juzgada

Segn Compagnucci 228 digitalizado o 399 real. :

El problema reside en elucidar sobre quin recae la insolvencia de uno de los deudores.

Algunos autores consideran que, bajo un aspecto esencialmente prctico, la insolvencia debe ser
soportada por los dems deudores, pues el acreedor est legitimado para reclamar el todo a cualquiera
de ellos (Lafaille, Busso, Galli). Otros entienden que juegan las reglas analgicas de las obligaciones
mancomunadas con objeto divisible y entonces la insolvencia est a cargo del acreedor, aclarndose
debidamente la cuestin cuando, por incumplimiento responsable de la prestacin, los deudores deben
pagar los daos proporcionalmente.

Pensamos que la cuestin est desenfocada y carece de la relevancia que se le asigna (quiz sa sea la
razn del silencio de la ley). Si el acreedor puede reclamar el total de la prestacion a uno de los
deudores, y hace efectiva al obligacin, es imposible pensar que la insolvencia de otro deudor recaiga
sobre el acreedor.

En cambio, si por mutarse el objeto de la prestacin, la obligacin se transforma en el pago de daos y

perjuicios, es de todo rigor que sean aplicables las reglas respectivas de las obligaciones mancomunadas
con objeto divisilbe.

Cosa Juzgada :

Sobre el valor de la cosa juzgada entre los coacreedores y codeudores es posible dar tres opiniones :

1) Una que se funda en la antigua doctrina frances, indica que la sentencia dictada en un juicio entre un
acreedor y uno de los deudores, o entre uno de los acreedores y el deudor tiene autoridad de cosa
juzgada para todos, en razn de la identidad de objeto e identidad de partes, ya que cada deudor o cada
acreedor representa a los dems.

2) Una seguna tesis entiende que la cosa juzgada slo puede ser invocada por aquellos a quienes
aprovecha, pero no contra quienes no fueron parte en el juicio. (Cazeaux, trigo represas).

3) Por ultimo, la que aparece como ms difundida, niega los efectos de la cosa juzgada entre quienes no
tuvieron intervencin en la litis.

En nuestra opinion siguiendo las ideas expuestas por Cazeaux, y ante el agregado hecho por la ley
17.711 al art. 715 Velez (obligaciones solidarias) consideramos perfectamente posible hacer una
interpretacin analgica y permitir que los efectos de la cosa juzgada puedan ser invocados por aquellos
que no fueron parte en el pleito contra los que tuvieron intervencin.

Prescripcin

Segn Compagnucci :

Si prescribe la deuda indivisible ello beneficia a todos los deudores y perjudica a todos los acreedores.
Si el curso de la prescripcin es interrumpido por uno de los acreedores con relacin a un deudor, o bien
por algn medio, se beneficia todo el grupo activo y sus efectos se extienden a todos los deudores (Art.
688 y 3996 Velez). Tambin la suspensin produce idnticos efectos.

Las soluciones simples que adopta el Cdigo Civil son de fcil comprensin pero de dudosa justificacin.
No es posible pensar que la demanda promovida por un acreedor solo contra un deudor produzca la
interrupcin de la prescripcin con relacin a los dems, ya que no existe representacin entre los
deudores, ni ningn tipo de figura que se le asimile.

Remisin :

Segn Compagnucci :

Cada acreedor es titular de una parte (comodum), pero puede reclamar el todo (vinculum), lo que
explica que al solicitar la totalidad slo le pertenezca una porcin.

De all que el coacreedor no pueda disponer del crditos de los dems y la ley exija la conformidad de
todos los acreedores, lo mismo pasa en el derecho francs y en el italiano.

a) Cuando hay varios acreedores y un solo deudor, y uno de los primeros remite la deuda, el deudor
sigue obligado con relacin a los dems. Si es demandado por estos ltimos, debe pagar todo, pero
mantiene una accin contra el acreedor remitente por el valor de la parte que a ste le correspondiere.

b) Si existe un solo acreedor y varios deudores, y se remite la obligacin a un solo deudor, se dan dos
soluciones diferentes. Algunos autores aplicando analgicamente lo dispuesto en el art. 881 de velez
entienden que la obligacin se extingue con respecto a todos.

c) Otros sostienen que la remisin es solo parcial y relativa al beneficiario; por lo tanto el acreedor
mantiene el derecho ntegro contra los dems.

Consideramos que la ltima es la solucin ms acorde, ya que para este caso no es aplicable la relativa a
las obligaciones solidarias.

Novacin

Segn Compagnucci :

Al igual que en el supuesto anterior es necesario diferenciar la novacin realizada entre el acreedor
nico con uno de los deudores, de la hecha entre uno de los acreedores con el deudor :

1) La primera situacin estaba prevista en el art. 810 y la novacin que se hace entre el acreedor y uno
de los deudores extingue la obligacin en forma plena liberando a la totalidad de los obligados

2) En cambio la realizada entre uno de los acreedores y el deudor no est prevista en la ley pero no
altera el derecho de los acreedores no intervinientes, quienes mantienen intacto el ejercicio de sus
pretensiones.
Transaccin.

Segn Compagnucci :

La transaccin que se acuerda entre el acreedor y uno de los deudores, o entre uno de los acreedores y
el deudor segn el art. 851 de Velez no extiende sus efectos a los dems.

Compensacin :

Segn Compagnucci :

Si uno de los deudores compensara con uno de los acreedores en razn de su carcter de acreedor
recproco debe asimilarse ese hecho al pago, y por lo tanto, se extingue totalmente la obligacin.

Algunos autores sostienen, errneamente a nuestro juicio, que el efecto de la compensacin es relativo,
y slo se brinda entre las partes que tienen intervencin. No se trata de un medio extingivo basado en la
voluntad de alguno de los sujetos de la obligacin, como la novacin o la transaccin, sino de unas
circunstancias de hecho que impiden mantener el vnculo obligacional; todo queda reducido a las
relaciones internas.

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Relacin entre ambos grupos : Concepto, acciones de distribucin y contribucin.

Segn Compagnucci :

Hay qeu analizar las relaciones que se presentan entre los acreedores entre s, despus que uno de ellos
recibe la totalidad del objeto de la prestacin, y los efectos que se producen entre los deudores luego de
que uno de ellos paga en su totalidad.

Cuando uno de los acreedores percibe la totalidad del crdito, los dems tienen una accin para
reclamar la porcin que les corresponde (distribucin). Cuando un deudor paga la totalidad tiene accin
de reintegro contra los otros deudores que deben pagarle sus cuotas parte (contribucin).

La medida de los reclamos la resuelve el art. 689 de Velez de la manera siguiente :

a) Teniendo en consideracin lo establecido en los ttulos de la obligacin, es decir, donde se encuentra

la causa, o en los "contrados que entre s se hubiesen celebrado".

Esta ltima contratacin modifica o puede modificar el ttulo ya que es ley particular de las partes.
b) Si de lo anterior no es posible establecer las cantidades hay qeu estar a los antecedentes de la
obligacin, es decir, "a la causa de haberse contrado la obligacin conjuntamente, a las relaciones de los
interesados entre s, y a las circunstancias de cada uno de los casos.

Al decir el cdigo "las circunstancias de cada uno de los casos", expresin que Velez Sarsfield tom de
Freitas, se est refiriendo a las situaciones anteriores que vincularon a los sujetos integrantes en cada
uno de los grupos, y que no emergen ni del ttulo constitutivo, ni de las relaciones internas.

c) por ltimo el inc. 3 del art. 689 (CCVelez) establece: "Si no fuese posible reglas las relaciones de los
acreedores o deudores conjuntos entre s, se entender que son interesados en partes iguales, y que
cada persona constituye un acreedor o un deudor".

/Fin Bolilla 12/

CIVIL 2

BOLILLA 13 : Clasificacin por el numero de los sujetos, continuacin.

1) Obligaciones solidarias : concepto. Caracteres. Antecedentes histricos. Solidaridad

perfecta e imperfecta. Obligaciones concurrentes. Naturaleza y estructura jurdica.
Clases de solidaridad. Fuentes. Presuncin negativa de solidaridad.

Obligaciones solidarias : concepto.

Segn Wierzba :

En este tipo de obligaciones, habiendo pluralidad de deudores, cada uno de ellos se obliga al pago
integro de la deuda (solidaridad pasiva) o bien habiendo pluralidad de acreedores, todos ellos estn
facultados para el cobro ntegro del crdito (Solidaridad activa).

En los terminos del nuevo cdigo : "Hay solidaridad en las obligaciones con pluralidad de sujetos y
originadas en una causa nica cuando, en razn del ttulo constitutivo o de la ley, su cumplimiento total
puede exigirse a cualquiera de los deudores, por cualquiera de los acreedores (art. 827 nuevo cdigo).

En cuanto a los fundamentos de las obligaciones solidarias, el nuevo cdigo ha acogido el criterio de la
doctrina, en el sentido de que los vnculos entre los codeudores frente al acreedore comn, o bien entre
los acreedores frente al deudor comn se encontraran "coligados" o interrelacionados, existiendo una
especie de representacin recproca entre aqullos, dado sus mutuos intereses (art. 829 nuevo cdigo).

Carcteres :

segn Wierzba :

a) Pluralidad de sujetos : debe tratarse de una obligacin con varios acreedores (pluralidad activa,
varios deudores (pluralidad pasiva) o bien varios acreedores y varios deudores (pluralidad mixta). La
pluralidad puede ser originaria (desde el nacimiento de la obligacin) o bien derivada (nacida con
posterioridad).

b) Identidad de objeto debido : todos y cada uno de los deudores, de un lado y todos y cada uno de los
acreedores, de otro, se hallan obligados por idntico objeto.

c) Unidad de causa : entendida como fuente u origen de la obligacin.

d) Pluralidad de vnculos : existen tantos vnculos como sujetos interventan en las obligaciones. Estos
vnculos pueden presentarse de modo independiente, como ocurre en las obligacioens mancomunadas
e indivisibles, o bien de manera coligada. Esto ltimo acontece en el caso de las obligaciones solidarias.

Antecedentes histricos
Segn Compagnucci :

En el derecho romano se diferenci entre las obligacioens "correales y las in solidum. En las correales
toda la prestacin le correspondia a cualquiera de los acreedores e indistintamente debian cumplirla los
deudores. En ello se puede observar una evidente similitud con las soluciones actuales. La solucin
correal era entendida con tantos vnculos como sujetos la integraban, y adems era acordada de esa
manera para no alterar la unidad del objeto.

En cambio, las obligaciones in solidum fueron producto de creacin pretoriana ajena a la voluntad de las
partes. All se les impona a los autores de un delito, o de un cumplimiento contractual el deber comn y
total de la reparacin de los perjuicios. As, por ejemplo, si varios deudores se obligaban a devolver una
cosa dada en comodato o en depsito, o administrar una tutela, o ejercitar un mandato, ante el
incumplimiento quedaban obligados con cada uno de los damnificados, en forma plena. Una
caracterstica qeu la distinguia era que aquel que pagaba careca de accin recursoria contra los dems
deudores.

Solidaridad perfecta e imperfecta

Segn Codigo :

La mayora de los autores entienden que estas diferencias carecen de sentido en nuestro derecho. En
cuanto a nuestro cdigo, es incuestionable que trata la solidaridad perfecta, dada sus caractersticas
como la amplitud dada tanto a los efectos principales como a los secundarios.

Las caractersticas de las obligaciones in solidum, o imperfectas son :

a) cada uno de los deudores est obligado por el todo con respecto al acreedor

b) si el deudor que ha pagado es responsable indirecto, tiene accin recursoria contra el responsable
directo para reclamarle el total que hubiere desembolsado. En cambio si el que ha pagado es el
responsable directo, carece de accin recursoria.

c) La prescripcin operada a favor de un deudor o la interrupcin de la prescripcin ocurra en contra de

un deudor no propagan sus efectos con dems relacin a los dems obligados

d) la cosa juzgada en el juicio seguido contra un deudor, no afecta a los dems responsables.

Obligaciones concurrentes

Segn Wierzba :

Tambin llamadas in solidum, indistintas, convergentes o conexas, estas obligaciones responden a un

concepto cuyas variadas y discutidas denominaciones anticipa la complejidad de su naturaleza y la
diversidad de aspectos comprometidos en su anlisis.
Se ha definido a las obligaciones concurrentes como aquellos en las que varios deudores deben el
mismo objeto en razn de causas diferentes (art. 850 nuevo cdigo). En otros trminos, en ellas, a la
unidad de objeto se suma la unidad de acreedor, aunque sean distintos los deudores que resultan
obligados en base a diversas causas del deber. Estas obligaciones fueron reconocidas claramente a lo
largo de las ltimas decadas por la jurisprudencia y por la doctrina mayoritaria en forma casi indiscutida.
A su vez, el Proyecto del Codigo Civil 1998 (dec. 685 / 1995) propuso atribuirles autonoma legal.

El nuevo cdigo reconoci la categoria de las obligaciones concurrentes con independencia de las otras,
regulando expresamente sus alcances y efectos y disponiendo adems que las normas sobre
obligaciones solidarias les son subsidiariamente aplicables (art. 852 nuevo cdigo).

Naturaleza y estructura jurdica

Segn Wierzba :

Sobre los fundamentos de esta categora, precedentemente hemos detallado las principales posturas
propuestas, entre las que se destaca la funcin de garanta, el efecto total de las causas y sobre todo, la
mayoritaria posicin que les atribuye su origen en diferentes causas del deber de responder de los
obligados. Este ltimo es el criterio que evidentemente prevaleci, a tenor del concepto que surge del
art. 850 del cdigo aprobado.

Segn Compagnucci :

El estudio de la estructura jurdica de las obligaciones solidarias consiste en el anlisis de los elementos
de la obligacin con relacin al tipo que se desarrolla.

En las obligaciones solidarias existe pluralidad de sujetos y unidad de prestacin. Un solo objeto es el
que se debe y cualquier acreedor puede reclamar su cumplimiento total. Si algunos de los deudores
cumple todo, se extingue la obligacin.

Tambin se suma a ello que una nica causa da lugar y gnesis a esta relacin. Ya dijimos qeu las
obligaciones en las que cada deudor est obligado por el total, pero la causa es diferente para cada uno
de ellos, no son solidarias, sino concurrentes o conexas.

Existen dos tesis opuestas entre s :

a) Tesis de la unidad del vnculo :

Para quienes la sostienen (Galli, Compagnucci) la obligacin est dotada de una unidad y una direccin
que hace que cada uno de ellos deba cumplir in totum, aunque algunos matices circunstanciales y
contingentes puedan diferenciar a cada uno de los sujetos del mismo grupo.

Hablar de varios vinculos unidos o coligados constituye una contradiccin en los mismos trminos, pues
si hay diversidad no puede existir ni unidad ni ligazn. En cuanto a los efectos diversos stos no llegan a
alterar la situacin y slo muestran algunas variantes que permite la solidaridad, tienen un evidente
sentido prctico, pero no alteran su esencia.

b) Tesis de la pluralidad de vnculos :

Otra corriente importante de opinin entiende que la obligacin solidaria tiene pluralidad de vnculos
coligados (Busos, Llambias), en razn de que la variedad de relaciones aparecen vnculadas y unidas
mediante un enlace que ordena los vnculso singulares.

En esta ltima tsis se cita como ejemplo vlido lo dispuesto en el art. 702 Velez, donde se permite
variar la situacin jurdica de cada sujeto, pues, por ejemplo, para un deudor la obligacin puede ser
pura y para otro estar sometida a una condicin o a un plazo. Tambin se afirma que una nulidad
parcial, o la incapacidad de un acreedor o deudor, no impiden la vlidez de la obligacin, aun mas, se
argumenta que el art. 704 parte 2 del cdigo de velez, admite la posibilidad de la renuncia parcial a la
solidaridad.

Clases de solidaridad :

Segn Compagnucci :

La solidaridad puede ser pasiva o activa.

En la solidaridad pasiva varios deudores estn obligados a pagar la totalidad de la prestacin al

acreedor.

En los casos de solidaridad activa cualquiera de los acreedores puede exigir al deudor la totalidad. Desde
ya que satisfecho uno de los acreedores se extingue la obligacin de todos los deudores.

A veces, aunque raramente, se combinan ambos tipos de solidaridad.

Fuentes 407 o 232 Compagnucci:

Los arts. 699 y 700 de velez indicaban cuales eran las fuentes de la solidaridad pasiva. A pesar de no ser
muy precisas las disposiciones normativas, es posible sealar como fuentes a la voluntad, la ley, y la
sentencia judicial.

1) Voluntaria : podemos dar como ejemplos la voluntad expresada unilateralmente en un testamento,

donde el testador impone a los herederos la obligacin solidaria en el pago de los legados, o en los actos
bilaterales como los contratos, donde se conviene, de ordinario y ante la existencia de dos o mas
deudores, que cada uno quede obligado en forma solidaria.

2) Legal : Muchas veces la misma legislacion es la que impone solidaridad ante determinadas situaciones
y pluralidad de deudores; ello es a los efectos de proteger a los demas acreedores, dndoles mayores
posibilidades de cobro de sus crditos, o bien estableciendo una sancin ms grave ante determinados
hechos, como los delitos y cuasidelitos.

3) Sentencia judicial : Aunque el art. 700 de Velez tambin la cita como fuente, la mayora de la doctrina
sostiene que en tanto las sentencias deben concordarse con las leyes, no pueden crear solidaridad, slo
declararla cuando en la legislacin as est regulada. Sin embargo, a veces se presentan ciertas
situaciones no previstas en la ley, y entonces el juez, a fin de permitir con mayores facilidades el cobro
de los crditos, impone la solidaridad pasiva. Ello de ninguna manera significa violentar el principio
general de "Presuncin de mancomunicacin" simple, sino otorgar un mayor dinamismo a los negocios
juridicos.

Presuncin negativa de solidaridad.

El artculo 828 del nuevo cdigo dispone que la solidaridad no se presume, lo cual significa que
existiendo ms de un acreedor o ms de un deudor, la obligacin es mancomunada. Las declaraciones
presuntas estn dadas en razn de la imposicin legal que otorga valor de declaracin efectiva, an
cuando la conducta del sujeto no se dirija a esos fines.

Hay una importante diferencia entre las declaracioens de voluntad tcita de las presumidas por la ley, ya
que estas ltimas surgen siempre de hechos concluyentes y las primeras de imposiciones legales.

El cdigo de vlez establecia que para la obligacin sea solidaria era necesaria que ella est expresa. En
cuanto al termino expresa no lo haca como oposicin a la manifestacin tcita, sino que se refera a que
la falta de presuncin exige que la solidaridad surja indudablemente. No haba impedimento en que la
solidaridad sea creada mediante manifestacin tcita de voluntad por ejemplo el fiador se obliga como
principal pagador se lo considera obligado solidario con el deudor principal.

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1) efectos de la solidaridad: regla general. Relaciones y situaciones de cada
uno de los sujetos.

2) Efectos entre ambos grupos: solidaridad activa: derecho a reclamo pleno;

pago,novacin, compensacin, remisin, confusin y transaccin.

3) Efectos secundarios : fundamentos. Prdida de la cosa sin culpa.

Prescripcin. Intereses. Cosa juzgada.
4) Efectos entre ambos grupos: Solidaridad pasiva: dcho. Al reclamo total.
Novacin,compensacin, remisin y confusin. Mora y Culpa. Prescripcin.
Cosa juzgada.Transaccin. Demanda de inters

1) Efectos de la solidaridad: regla general y relaciones y situaciones de cada uno de

los sujetos :

Segn Compagnucci :

La vinculacin global de los deudores solidarios (totaliter, como los calificaban Pothier y Dumoulin); y la
unidad impuesta a la situacin de los acreedores, lleva al anlisis del fenmeno en sus diferentes
efectos, y a explicar la razn y fundamento de ese ligamen.

Los efectos hay que estudiarlos diferenciando ambos grupos en relacin con :

a) la solidaridad activa

b) la solidaridad pasiva

Adems hay que analizar los que se producen en la relacin interna entre los dos grupos, que algunos
autores denominan Haz horizontal.

Estos efectos son consecuencia de dos circunstancias: la unidad del vnculo que liga a las partes y el
inters comunitario que da origen al tipo de obligacin, justificado por las relaciones internas de cada
grupo (sociedad, comunidad de bienes, relaciones de favor, etc).

2) Efectos para solidaridad activa :

Los efectos principales en relacin a la solidaridad activa son : a) derecho al reclamo pleno de la
prestacin, b) algunos medios de extincin (pago, novacin, compensacin, remisin, confusin y
transaccin).

Los efectos secundarios son : a) prdida de la cosa sin culpa, b) interrupcin de la prescripcin, c)
reclamo de los intereses, d) efectos de la cosa juzgada. Para simplificar estos efectos los analizamos
considerando la hiptesis de varios acreedores y un solo deudor.

1) Efectos principales :

a) Derecho al reclamo pleno : Cualquiera de los acreedores puede exigir del deudor la totalidad de la
prestacin; tambin lo pueden hacer los acreedores en forma conjunta.

Para el ejercicio del derecho de prevencin la demanda debe ser judicial. Se trata, como seala Colmo,
de una especie de de embargo del crdito por el acreedor que promovi el juicio.
Si el deudor hiciere caso omiso de la demanda judicial notificada y pagare a otro acreedor, ese pago ser
inoponible al demandante y el deudor deber cumplir dos veces, sin perjuicio de su derecho a repetir el
exceso dado al acreedor no reclamante.

Medios de extincin

en las obligaciones solidarias los efectos que se produzcan de uno de los miembros del grupo se
extienden a los dems, ello se anota con mayor intensidad en los medios extintivos mas relevantes.

b) Pago : El art. 706 de Velez que consagraba la facultad de pago, indicaba los efectos extintivos de toda
obligacin. El deudor que paga a un acreedor extingue la obligacion para la totalidad de los acreedores.

c) Novacin : El principio extintivo del pago se reitera en el art. 707 del cdigo de velez con respecto a la
novacin. Si un acreedor realiza el acto novatorio con el deudor (ej. cambio del objeto de la prestacin),
la obligacin primitiva se extingue con rleacin a la totalidad de los acreedores. Nacer una nueva
obligacin que une solamente al deudor y al acreedor que realizaron la novacin.

d) Compensacin : Este medio estba mencionado en el art. 707 de velez : Si el deudor compensa su
deuda con uno de los acreedores extingue totalmente la obligacin. Las relaciones internas entre el
grupo activo (acreedores) nivelarn los derechos que a cada uno le corresponda.

e) Remisin : si uno de los acreedores remite, en forma total o parcial, la obligacin al deudor, este
ltimo queda totalmente liberado y el resto de los acreedores nada le puede reclamar.

f) Confusin : El art. 707 fu modificado por la ley 17.711 y excluy a la confusin como medio de
extincin total de la obligacin solidaria. Por otra parte, el art. 866 de Velez decia : "La confusin entre
uno de los acreedores y el deudor, o entre uno de los codeudores solidarios y el deudor, slo extingue la
obligacin correspondiente a ese deudor o acreedor y no a las partes que pertenecen a los otros
coacreedores o codeudores".

De ello se peude concluir que despus de la reforma, cuando en una misma persona se renen las
calidades de acreedor y deudor, la obligacin se extingue en relacin al acreedor que obr la confusin.

g) Transaccin : Con relacin a las obligaciones solidarias slo estba prevista en el art. 853 de Vlez.
Esta norma tiene una redaccin compleja y no es muy claro lo que dispone en su ltima parte. El art. 853
Velez deca : "La transaccin hecha con uno de los deudores solidarios aprovecha a los otros, pero no
puede serles opuesta : y recprocamente, la transaccin concluida con uno de los acreedores solidarios
puede ser invocada por los otros, mas no serles opuestas sino por su parte en el crdito".

En cuanto a la solidaridad activa, el acto transaccional hecho entre el acreedor y el deudor nico,
improta siempre el reconocimiento de una parte de un derecho engrimido, y una consiguiente renuncia
de ese mismo derecho, en favor del deudor. De ah que la ley solo establece efectos relativos, es decir,
con respecto al acreedor que intervino, e impide su extensin a los acreedores que no transaron.
Nuevo cdigo sobre solidaridad activa :

CCC art. 846 Modos extintivos.

Sujeto a disposiciones especiales, los modos extintivosinciden, segn el caso, sobre la obligacin, o
sobre la cuota de algnacreedor solidario,conforme a las siguientes reglas:

a) la obligacin se extingue en el todo cuando uno de los acreedores solidarios recibe el pago del
crdito;

b) en tanto alguno de los acreedores solidarios no haya demandado el pago al deudor,la obligacin
tambin se extingue en el todo si uno de ellos renuncia a su crdito a favor del deudor, o si se produce
novacin, dacin en pago o compensacin entre uno de ellos y el deudor;

c) la confusin entre el deudor y uno de los acreedores solidarios slo extingue la cuotadel crdito que
corresponde a ste;

d) la transaccin hecha por uno de los coacreedores solidarios con el deudor no esoponible a los
otros acreedores, excepto que stos quieran aprovecharse de sta.

3) Efectos secundarios : fundamentos.

Segn Compagnucci :

Los efectos secundarios se integran con : a) mora culpa y dolo de un deudor, b) interrupcin de la
prescripcin, e) cosa juzgada, d) transaccin y e) demanda de intereses.

estos efectos no ataen a la esencia de obligacin solidaria, ya que pueden ser modificados sin alterarla.
Los efectos secundarios se justifican por la unidad de fuentes y el espritu asociativo que une a los
sujetos de ambos grupos. Algunos autores han sostenido que tambin es motivo dejustificacin de los
efectos secundarios la representacin o especie de mandato que ejerce cada uno de los sujetos con
respecto al resto del grupo.

Al igual que en la solidaridad activa,, en la pasiva es posible diferenciar entre los acreedores principales
o necesario y los secundarios o accidentales. Las razones y fundamentos de estos ltimos son los
mismos ya escobzados con anterioridad. A la inversa qeu en el caso de la solidaridad activa, aqu
ejemplificaremos mediante la hiptesis de un solo acreedor y varios deudores .

Perdida de la cosa sin culpa :

Se trata de un supuesto de imposibilidad del cumplimiento sin responsabilidad del deudor o deudores
de la obligacin. En velez estaba contemplado en el art. 709 : "Si la cosa objeto de la obligacin ha
perecido sin culpa del deudor la obligacin se extingue para todos los acreedores solidarios".
Prescripcin :

La interrupciin del curso de la prescripcin hecha por el acreedor con uno de los deudores, produce sus
efectos con respecto a los dems sujetos obligados.

La suspensin de la prescripcin slo tiene efectos entre quienes se vincularon, y la solucin es

coincidente con la de la solidaridad activa.

Si ante un reclamo de cumplimiento de una obligacin solidaria, uno de los deudores opone la
prescripcin y el acreedor responde mediante la defensa de suspensin o interrupcin de la
prescripcin, sta tendr efectos expansivos (Art. 839, 2540 y 2549 nuevo cdigo)

Demanda de intereses :

La demanda de intereses entablada contra uno de los codeudores hace correr los intereses con respecto
a todos.

Para que esto se de, debe tratarse de una obligacin exigible igualmente para todos, de manera que en
la hiptesis de que a alguno de los codeudores no le fuera exigible la obligacin al momento de caer en
mora uno de los coobligados, los efectos de la misma empezar recin a partir del momento en que se
cumple la condicin suspensiva o el plazo que tuviera a su favor.

Cosa Juzgada :

El cdigo de Velez en su artculo reformado por la ley 17.711 estableca que la cosa juzgada recaida en
un juicio es invocable por los coacreedores pero no es oponible a los codeudores que no fueron parte en
el juicio. Los codeudores pueden invocar la cosa juzgada contra el coacreedor que fu parte en el juicio.

El nuevo cdigo establece en su art. 832 : "La sentencia dictada contra uno de los codeudores no es
oponible a los dems, pero stos pueden invocarla cuando no se funda en circunstancias personales del
codeudor demandado.

El deudor no puede oponer a los dems coacreedores la sentencia obtenida contra uno de ellos; pero
los coacreedores puede no oponerla al deudor, sin perjuicio de las excepciones personales que ste
tenga frente a cada uno de ellos".
4) Efectos entre ambos grupos: Solidaridad pasiva: dcho. Al reclamo total.
Novacin,compensacin, remisin y confusin. Mora y Culpa. Prescripcin.
Cosa juzgada.Transaccin. Demanda de inters

Derecho al reclamo total (Velez) :

Derecho del acreedor a reclamar el total de la prestacin : Como se pudo ver en la solidaridad activa, y
de acuerdo con lo dispuesto en el art. 705 de Velez, el acreedor peude exigirle el pago de la deuda por
entero contra todos los deudores solidarios juntametne, o contra cualquiera de ellos. Es una posibilidad
y una prerrogativa que la ley confiere a un acreedor para reclamar contra cualquiera de los deudores la
totalidad, reforzndose as su crdito y consiguientemente garantizndose el cobro. El acreedor tiene la
posibilidad de elegir a quien demandar, lo cual depender de las circunstancias del hecho.

Es aconsejable que la accin se promueva contra la totalidad de los deudores, ya que de esa manera se
evitan los efectos que el mismo art. 705 de Velez prev para el supuesto de demandas sucesivas. Con
ello se integra el proceso y los efectos plenos de la sentencia. Si alguno de los deudores paga todo se
extingue la obligacin.

Novacin : La novacin realizada entre el acreedor y uno de los deudores extingue la obligacin para
todos los dems. Por ejemplo, si el acreedor acuerda con el deudor A q ue se cambiar el objeto de la
prestacin de una obligacin de dar por una de hacer, la obligacin queda concluida para los deudores
B,C, y D, que estn liberados por el nuevo objeto, y solo queda obligado por ello el deudor A.

Compensacin : al igual que en el supuesto de la solidaridad activa, la compensacin entre el

acreedor y uno de los deudores extingue la obligacin en favor de todos los obligados.

Remisin : La situacin aparece aqu con bastante nitidez, la remisin que haga el acreedor a uno de
los deudores extingue la obligacin; salvo que hiciera reserva y dejara sentado qeu se trataba de una
remisin parcial, es decir, el perdn de la deuda slo con relacin a ese deudor. En ese supuesto, el
acreedor remitente mantiene el crdito intacto contra el resto.

Confusin : con la modificacin de la ley 17.711 al Art. 707 de Velez, se excluy a la confusin como
un supuesto de extincin de la obligacin solidaria. Ahora es coincidente dicha norma con lo dispuesto
en el art. 866 (Velez). Mediante la confusin, la obligacin solidaria solo se extingue parcialmente y con
relacin a aquellos que producen la confusin.

Mora, culpa y dolo de un deudor : cuando la cosa objeto de la prestacin se hace imposible de
cumplimiento por mora y culpa de uno de los deudores, la cuestin consiste en resolver si los dems son
o no responsables de la prdida culpable y si lo fueran, cul es la dimensin de dicha responsabilidad. En
el derecho Comparado hay distintos sistemas :
El derecho romano, que diferenci entre las consecuencias de la mora debitoris y las de la culpa. La
mora tena un carcter personal y no trasladaba sus efectos a los dems deudores; en cambio, si alguien
obraba con culpa haca tambin responsables a los otros.

El Cdigo Aleman y el Codigo Suizo de las obligaciones no aceptaban efectos secundarios y hacen
responsables solo al deudor que fu moroso u obr con culpa

Los sistemas francs e italiano, en oposicin a los anteriores, disponen que todos los deudores quedan
obligados ante la culpa y la mora, pero la dimensin no va ms all del valor de la cosa debida; los daos
mayores (si los hubiere) los asume el deudor culpable o moroso.

Prescripcin : La interrupcin del curso de la prescripcin hecha por el acreedor con uno de los
deudores produce sus efectos con respecto a los dems sujetos obligados. La suspensin de la
prescripcin solo tiene efectos entre quienes se vincularon y la solucin es coincidente con la de la
solidaridad activa.

Cosa juzgada : el agregado del art 715 (Velez) hecho por la ley 17.711 significa que la cosa juzgada
recaida en juicio entre el acreedor y uno de los deudores no le es oponible a los dems, pero estos
ltimos la pueden invocar contra el acreedor.

Transaccin : la situacin es la misma que para la solidaridad activa. El art. 853 de velez permitia que
el deudor que no particip en la transaccin la invoque, pero a l no puede serle opuesta. Con ello se
favorece la situacin del deudor que no particip en el acto, y se afirma el carcter contractual de la
transaccin y sus efectos relativos. Es similar la solucin que da el Cdice Italiano.

Demanda de intereses : el art. 714 de Velez ordebana que la demanda de intereses entrblada
contra uno de los deudores solidarios, hace correr los intereses con respecto de todos. La nota del
codificador con cita de Marcad, dice que cada deudor es mandatario de los otros, y si hubo mora basta
con interpelar a uno solo de ellos.

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B)efectos internos de cada grupo. Conceptos generales. Accin de
contribucin.Insolvencia de un deudor. Insolvencia y dispensa de la solidaridad.
Sucesin por fallecimiento. Defensas oponibles. Extincin de la solidaridad :
renuncia parcial,expresa y tcita:

Efectos internos de cada grupo. Conceptos generales (Nuevo cdigo ) :

Hay otro aspecto de los efectos de la solidaridad que presenta su inters jurdico : las relaciones internas
de cada grupo, el haz horizontal, la cuestin de distribucin, si se trata de los acreedores y de
contribucin, si se trata de los deudores. Estas cuestiones internas de la solidaridad entran en juego
recin despus de haberse solucionado el problema externo de la misma.

Accin de contribucin

Segn el nuevo cdigo :

En el nuevo cdigo se rige bajo el art. 840 : Contribucin. "El deudor que efecta el pago puede repetirlo
de los dems codeudores segn la participacin que cada uno tiene en la deuda.

La accin de regreso no procede en caso de haberse remitido gratuitamente la deuda".

en su art. 841 se determina la cuota de contribucin. Las cuotas de contribucin se determinan

sucesivamente de acuerdo con :

a) Lo pactado

b) La fuente y la finalidad de la obligacin o en su caso, la causa de la responsabilidad.

c) Las relacioens de los interesados entre s.

d) las dems circunstancias.

Si por aplicacin de estos criterios no es posible determinar las cuotas de contribucin, se entiende que
participan en partes iguales.

Insolvencia de un deudor

Segn el nuevo cdigo :

Art. 842 nuevo cdigo : Caso de insolvencia. "La cuota correspondiente a los codeudores insolventes es
cubierta por todos los obligados".

En el art. 717 de Velez se establecia en su ltima parte, que si uno de los deudores hubiera hecho un
pago total y otro resultare insolvente, esa prdida debe repartirse entre el que pag y los dems
solvens. Lo expresado en el nuevo artculo 842 coincide con lo dispuesto en el art. de velez, permite que
sean todos los deudores que restan con solvencia los que contribuyan por la parte del insolvente.

La insolvencia de un codeudor puede ser anterior o posterior al pago realizad. La solucion de la ley es la
misma para ambas situaciones. Llambias, Borda, entre otros, sostienen que en el caso de la insolvencia
sobreviniente tambin debe ser soportada por el art. 842, salvo que el deudor que efectu el pago
hubiera obrado de manera negligente al reclamar la contribucin al codeudor que cayo despus en
estado de insolvencia, en cuyo caso aquel debe soportar por si todas las consecuencias.
La insolvencia de uno de los deudores no tiene repercusin en cuanto al sujeto activo de la obligacin, ya
que la ley le garantiza su derecho contra ese tipo de eventualidades, al acordarle la facultad de reclamar
su crdito a todos o a cualquiera de los obligados. Si la demanda hubiera sido promovida contra el
deudor insolvente, con slo probar esta circunstancia el acreedor puede reclamar a los otros
codeudores solidarios el cumplimiento integro de la prestacin.

Insolvencia y dispensa de la solidaridad

Segn el nuevo cdigo :

No ha sido pacifica la dilucidacin del problema que presenta la insolvencia de uno de los deudores,
cuando alguno de ellos hubiera sido dispensado de la solidaridad por el acreedor.

En el derecho francs, un sector doctrinario sostiene que la parte correspondiente al codeudor liberado
de la solidaridad, en la cuota del codeudor insolvente, debe ser soportada por el acreedor. Otro grupo
doctrinario interpreta que la parte del deudor insolvente debe ser pagada por todos los codeudores, an
por el o los deudores que hubieran sido eximidos de la solidaridad por el acreedor.

En nuestro derecho no existe un texto suficientemente claro ya que el art. 717 en su momento y ahora
el 740 se limitan a establecer que la parte del deudor insolvente ser repartida entre todos los solventes
y el que hubiera hecho el pago, sin hacer distingo respecto a la hipotesis en que hubiera alguno de los
deudores dispensados de la solidaridad por el acreedor.

La doctrina nacional ha interpretado casi unnimemente que el deudor dispensado de la solidaridad por
el acreedor a pesar de esa circunstancia, debe contribuir proporcionalmente al pago de la parte del
insolvente.

Sucesin por fallecimiento

Segn el nuevo cdigo :

Art. 843.Muerte de un deudor.

Si muere uno de los deudores solidarios y dejavarios herederos, la deuda ingresa en la masa indivisa y
cualquiera de los acreedorespuede oponerse a que los bienes se entreguen a los herederos o legatarios
sin haber sidopreviamente pagado. Despus de la particin, cada heredero est obligado a pagar
segnla cuota que le corresponde en el haber hereditario

El supuesto de la muerte de uno de los deudores estaba previsto en el art. 712 del cdigo de velez. All
se indica que cuando al deudor le suceden ms de un heredero, cada uno concurre en la sucesin del su
causante en la medida y proporcin de su cuota hereditaria.

El art. 843 del nuevo cdigo en su segunda parte prev igual solucin, pero esta norma tiene mayor
amplitud y distingue dos etapas : desde la apertura de la sucesin hasta la particin y desde ese acto en
adelante.
Art. 849.Muerte de un acreedor.

Si muere uno de los acreedores solidarios, el crdito se divide entre sus herederos en proporcin a
su participacin en la herencia. Despus de la particin, cada heredero tiene derecho a percibir segn la
cuota que lecorresponde en el haber hereditario

Se vincula con el art. 712 del cdigo de Velez, que, a su vez, agrupa los dos supuestos que corresponden
a la muerte de uno de los deudores, y a la de uno de los acreedores.

La muerte de uno de los acreedores solidarios produce un extrao fenmeno en este tipo de
obligaciones. La relacin se afecta en su parte estructural ya que si el acreedor tiene varios herederos,
cada uno de ellos pierde la solidaridad y slo puede reclamar la parte que en proporcin le corresponde
en la herencia. Por ejemplo, si la obligacin es de $1000 y son dos los acreedores solidarios, ante la
muerte de uno de ellos, a quien le suceden dos heredos con partes iguales, cada heredero teine derecho
a reclamar por $500.

El artculo indica recin despues de la particin de la herencia cada heredero tiene derecho a percibir la
cuota que le corresponde en el crdito porque hasta la particin subsiste la solidaridad por lo que es
vlido el pago hecoh a uno solo de los herederos por ello recin despus de la particin cada heredero
tiene derecho a percibir la cuota que le corresponde.

Defensas oponibles

Segn el nuevo cdigo :

Art. 831.Defensas. Cada uno de los deudores puede oponer al acreedor las defensas comunes a
todos ellos.

Las defensas personales pueden oponerse exclusivamente por el deudor oacreedor aquien
correspondan, y slo tienen valor frente al coacreedor a quien se refieran. Sinembargo, pueden
expandir limitadamente sus efectos hacia los dems codeudores, y posibilitar una reduccin del
monto total de la deuda que se les reclama, hasta la concurrencia de la parte perteneciente en la deuda
al codeudor que las puede invocar

Las defensas o excepciones que les corresponden y puede usar tanto los acreedores como los deudores
se distinguen entre: las comunes y las particulares.

Las defensas comunes tienen la cualidad que cualquier persona que integra uno de los grupos del frente
comn (Acreedor o deudor) indistintamente las puede utilizar.

Se indica que entre las defensas comunes se cuentan: la mayora de las causas de extincin de las
obligaciones; las de nulidad de los actos; las modalidades que integren la totalidad de la obligacin
(plazo, condicin, etc.); y la imposibilidad de cumplimiento derivada delcaso fortuito o la fuerza mayor.
Por su parte las defensas particulares tienen la cualidad que solamente benefician a la persona que las
tiene. De ese modo se indican: la ausencia de capacidad de hecho, o un vicio de la voluntad que lleve a
la nulidad del acto (error, dolo o violencia), o unamodalidad que le corresponde a uno solo (plazo,
cargo, etc.).

Extincin de la solidaridad

La ley ha previsto nicamente el fenmeno de la cesacin de la solidaridad en cuanto al aspecto pasivo

de la figura y por la va unilateral de la renuncia del acreedor a los derechos que le confiere la misma.

El acreedor puede renunciar a la solidaridad con respecto a todos los deudores solidarios, en cuyo
supuesto la renuncia es absoluta, o con relacin a alguno de los obligados, la renuncia es relativa.

La renuncia a la solidaridad sea absoluta o relativa no afecta al crdito ni a la deuda en s misma. A pesar
de tal renuncia la obligacin queda substancialmente intacta, con la nica variante que al cesar la
solidaridad viene a quedar en situacin de obligacin simplemente mancomunada, en la medida en que
haya sido hecha la renuncia. La renuncia a la solidaridad no importa la remisin de la deuda. Esta, trae
tras de s la extincin de la solidaridad.

Extincin absoluta de la solidaridad.:

El art. 836 dispone : Si el acreedor, sin renunciar al crdito,renuncia expresamente a la solidaridad

en beneficiodetodos los deudores solidarios,consintiendo la divisin de la deuda, sta se transforma
en simplemente mancomunada

Debe ser expresa y beneficiar a todos los deudores solidarios: supone consentimiento de la divisin de
la deuda, que se transforma en simplemente mancomunada (art. 836 CCyCN). La abdicacin se refiere
al derecho a cobrar de cualquiera de los deudores el todo, y su efecto es que slo podr cobrar de cada
codeudor su cuota parte. As, si Pedro y Matas deben $ 1000 a Claudio en forma solidaria, y ste
renuncia absolutamente a la solidaridad, podrn aqullos ser deudores de $ 500, cada uno, en la medida
en que corresponda la contribucin por partes iguales.

Renuncia relativa de la solidaridad. :

Puede ser expresa o tcita y beneficia slo a alguno de los deudores, la deuda contina siendo solidaria
respecto de los dems, con deduccin de la cuota correspondiente al deudor beneficiario (art. 837
nuevo cdigo). En este caso, si Pedro, Matias y Javier deben $9000 a Claudio, y ste renuncia a la
solidaridad respecto de Javier, Pedro y Matas adeudarn a Claudio desde entonces $6000 en forma
solidaria (asumiendo que todos deban partes iguales) y matas $3000.

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C) obligaciones solidarias e indivisibles. Aspecto en comn y diferencias.
Nociones generales:

Tanto en la indivisibilidad como en la solidaridad aparece un efecto sustancial semejante : cualquiera de

los acreedores puede exigir y a cualquiera de los deudores puede serle exigido el cumplimiento de la
prestacin.

Este efecto comn tiene distintos fundamentos en cada instituto :

En la indivisibilidad el cumplimiento ntegro de la prestacin tiene su base en la naturaleza de la

prestacin.

Es el de la esencia de la indivisibilidad que la prestacin tiene que ser cumplida por entero.

En la solidaridad el efecto referido a la exigibilidad de la prestacin tiene su razn de ser en la

naturaleza que adquiere el vnculo obligacional, ya sea por la voluntad de las partes o por el imperio de
la ley y en virtud del cual la prestacin, aunque sea divisible, en cuanto a su naturaleza puede ser exigida
ntegramente por cualquiera de los acreedores y a cualquiera de los deudores.

De esta diferencia surge :

1) En la obligacin indivisible si a raz del incumplimiento de la prestacin sta s sustituida por una
indemnizacin de daos y perjuicios, que deba pagarse en dinero, como la indemnizacin dineraria es
divisible, la indivisibilidad cesa y la obligacin que originariamente no era susceptible de cumplimiento
parcial se transforma en divisible.

No ocurre lo mismo en la solidaridad, en la cual y puesto que el efecto no depende de la naturaleza de la

prestacin sino del vnculo, aunque sta cambie, los efectos de la solidaridad subsisten.

2) En las obligaciones indivisibles, la muerte de uno de los sujetos de la obligacin no afecta los efectos
de la indivisibilidad y aunque haya varios herederos la obligacin contina siendo de cumplimiento
indivisible para stos. Lo contrario ocurre en la solidaridad, en la cual la muerte de uno de los
interesados hace cesar los efectos de la misma en el caso de existir varios herederos, en lo que a su
respectiva parte en la herencia atae.

3) La novacin hecha por uno de los acreedores con uno de los deudores propaga sus efectos a los
dems acreedores o deudores en las obligaciones solidarias, extinguiendo la obligacin en la obligacin
indivisible, en cambio, la novacin hecha por uno de los acreedores con uno de los deudores, no
propaga sus efectos a los dems y se limitan sus repercusiones a las partes que han intervenido en el
acto. Solo en el caso donde hay un solo acreedor y varios deudores, la novacin que el acreedor realiza
con uno de los deudores propagar sus efectos.

4) La remisin de la obligacin otorgada por uno de los acreedores solidarios con respecto a uno de los
deudores solidarios, extiende sus efectos a las dems partes interesadas, extinguiendo la obligacin. En
las obligaciones indivisibles, la remisin de la deuda solamente puede hacerse con el consentimiento de
todos los acreedores. La otorgada por uno solo de ellos tiene efecto relativo a su parte.

5) La transaccin celebrada por uno solo de los acreedores con uno solo de los deudores, tanto en las
obligaciones solidarias como en las indivisibles, no puede oponerse en perjuicio de las partes que no han
intervenido en el caso.

6) La culpa y la mora de uno de los deudores en las obligaciones solidarias hacen responsable a todos los
coobligados, en las indivisibles tiene repercusiones exclusivamente personales y no constituyen fuente
de responsabilidad en cuanto a los dems.

7) El carcter de la obligacin solidaria puede extinguirse por renuncia total o parcial a la solidaridad, en
cuyo caso la misma pasa ser simplemente mancomunada en proporcin a la medida de la renuncia, la
indivisibilidad por ser una cualidad que corresponde a la naturaleza de la prestacin no es susceptible de
renuncia.

/FIN BOLILLA 13/

CIVIL 2 253 WIERZBA

BOLILLA 14 CLASIFICACIN POR LAS PARTICULARIDADES DEL VNCULO :

Obligaciones puras y modales. Conceptos. Condicion. Concepto. Caracteres. Forma y prueba. Clases.
Cumplimiento. Efectivo y ficto. Tiempo de cumplimiento. Efectos. Retroactividad. Efectos de la condicin
suspensiva : pendiente, frustrada y cumplida. Efectos de la condicin resolutoria : pendiente, frustrada y
cumplida. Las condictio iuris. Concepto. Recepcin legislativa. Plazo : concepto. Plazo y condicin :
similitudes y diferencias. Clases de plazo. Efectos : pendiente y vencido. Beneficiarios del plazo.
Caducidad. Modo o cargo : concepto y caracteres. Naturaleza juridica. Clases y objeto del cargo. Tiempo
de cumplimiento. Transmisin. Efectos de la resolucin.

Clasificacin por las particularidades del vnculo :

Segn Wierzba :

Clsicamente las obligaciones contenan una clasificacin basada en sus modalidades, distinguindose
segn si eran puras y simples, caso en el cual no quedaban afectadas por modalidad alguna, o bien
modales caundo se hallaban sujetas a un plazo o una condicion o bien a un cargo.

El nuevo Cdigo Civil incluy un capitulo completo referido a las modalidades, pero al dar tratamiento a
los actos jurdicos, recogiendo as las crticas que la doctrina formulara a la metodologa del Cdigo Civil
Original (Velez) y propiciando el tratamiento del tema dado por Freitas, por una buena parte de la
legislacin comparada y por los Proyectos de Reforma de 1993 y 1998. Ello es as, pues las modalidades
interesan no slo a las obligaciones, sino al gnero de los actos jurdicos del cual aquellas son una
especie.

Obligaciones Puras y modales concepto :

Segn Wierzba :

Llamadas tambin "de exigibilidad inmediata", se trata de obligaciones no sujetas a modalidad alguna,
es decir, que no les resulta aplicable un plazo, una condicin ni un cargo. En su caso, el pago se debe
desde el momento de su nacimiento (art. 871 inc. a nuevo cdigo).

El cdigo originario en su art. 527 (Velez) expresaba : "La obligacin es pura cuando su cumplimiento no
depende de condicin alguna". A su vez, la nota a esa disposicin explicaba que las leyes de Partidas y
las Institutas "exigen para que la obligacin sea pura, que no tenga condicin, ni tampoco plazo o da
sealado".
Segn Cdigo :

Obligaciones puras : las obligaciones son puras cuando no estn sometidas a ninguna modalidad :
condicin, plazo o cargo.

Obligaciones modales : se trata de obligaciones que se hallan sujetas a una modalidad o determinacin
particular, como el plazo, la condicin o el cargo.

Condicion

Segn Wierzba :

"Se denomina condicin a la clusula de los actos jurdicos por la cual las partes subordinan su plena
eficacia o resolucin a un hecho futuro e incierto" (art. 343 del Nuevo Cdigo). As define el nuevo
cdigo el presente concepto, en una frmula que permite diferenciar la condicin del acto jurdico
(como "clusula" en la que las partes expresan su voluntad), del hecho condicional, segn se refiere en
los Fundamentos del Anteproyecto 2012.

Aclara adems la citada norma que las disposiciones sobre la condicin resultan aplicables en cuanto
fueran compatibles, a la clusula por la cual las partes sujetan la adquisicin o extincin de un derecho a
hechos presentes o pasados ignorados. Estas clusulas resultan muy relevantes en materia de seguros y
se observan claramente en la contratacin de "colas retroactivas" en coberturas Claims made : en estos
casos, el amparo que interesa al asegurado es el del reclamo futuro por un riesgo ya sucedido pero
ignorado.

Caracteres :

Segn Nuevo Cdigo :

a) Es un elemento accidental de los actos jurdicos, al igual que toda modalidad. No hace ni a la esencia
ni a la naturaleza de los mismos. Pero una vez introducida se torna elemento esencial.

b) No se presume, la prueba est a cargo de quien la invoca.

c) No es obligatoria en el sentido que no confiere a las partes el derecho de exigir su cumplimiento,

deben acreedor y deudor, aguardar expectantes a que el evento al cual se le ha subordinado acontezca
o no.

Forma y Prueba :
La forma puede ser convenida en forma expresa o tcita. Se aplican las normas de la manifestacin de la
voluntad en los actos jurdicos.

Expresa : Se considera pactada expresamente cuando resulta manifestada de manera positiva e

inequivoca en el instrumento que prueba el acto.

Tcita : cuando, sin estar manifestada en el instrumento, aparece con suficiente seguridad de la
intencin de las partes. Se cita de la jurisprudencia, el ejemplo de la gratificacin prometida a un
empleado, que debe entenderse tcitamente subordinada a la condicin de que haya ganancias.

Prueba : En cuanto a su prueba, rigen los principios generales del derecho procesal: no se presume su
existencia y debe ser demostrada por quien la invoca.

Clases

1) Suspensivas y resolutorias.

- Suspensivas : supedita la produccin de los efectos del acto al acontecimiento futuro e incierto. Hasta
que no se d el hecho, no se da la obligacin y no es exigible, no tiene plena virtualidad.

- Resolutorias : cesan los efectos de la obligacin cuando se produce el hecho futuro e incierto

2) Permitidas y prohibidas.

- Permitidas : no existe obstculo natural o legal para convenirlas

- Prohibidas: ya sea por imposibilidad natural o jurdica, o por estar vedadas por las leyes, o por ser
contrarias a la moral y a las buenas costumbres, invalidan la obligacin.

A su vez se clasifican en imposibles, ilcitas, y contrarias a las buenas costumbres.

3) Posibles o imposibles.

Tiene que ver con la posibilidad fsica. Si bien algunos autores distinguen dentro de estas a las
imposibilidades jurdicas, otros autores refutan diciendo que no son otra cosa que las condiciones
ilcitas.

En cuanto a los efectos que las condiciones tienen con respecto a la nulidad de la obligacin, es
menester distinguir si se trata de una condicin positiva o negativa.

Si la condicin imposible est puesta de manera positiva, es nula la obligacin

Si est puesta de manera negativa, es una obligacin vlida pero considerada como no condicin sino
como pura y simple. Por ejemplo la condicin de que Pablo no atraviese el ocano nadando.
4) Positivas y negativas.

- Positivas : consiste en la realizacin de un acto determinado. Por ejemplo, la obligacin de dar $100 si
Pedro se recibe de abogado.

- Negativas: por el contrario, se basa en que un acontecimiento determinado NO suceda. Pagar $100 si
Pedro no se recibe.

5) Causales, potestativas y mixtas :

- Causal : el hecho condicionante es ajeno por completo a la voluntad de las partes.

- Potestativa : el hecho depende de la voluntad de alguna de las partes.

A su vez potestativa propia es aquella que depende pura y exclusivamente de la voluntad. Por ejemplo,
te pago si quiero. Es invlida.

Y la potestativa impropia es aquella que depende en cierta medida de la voluntad, pero requiere
esfuerzos o molestias que hacen que su voluntad no pueda actuar caprichosamente. Ej, te dar $100 si
antes de fin de ao viajo a Europa.

6) Simples o mltiples : conjuntas o disyuntas.

- Simples : Las condiciones constan de un solo evento condicional

- Multiples : Contienen varios acontecimientos a los cuales se subordina la eficacia de la obligacin, los
cuales pueden ser impuestos en forma conjunta o disyunta.

Conjunta : deben cumplirse integramente para que la obligacion adquiera plena eficacia. Por ej. Te doy
$100 si viajas a Europa y te casas.

Disyunta : Estn puestas en alternativa, y el cumplimiento de cualquiera de ellas tiene incidencia sobre
la eficacia de la obligacin. En el caso de las resolutorias, basta con que ocurra una de ellas para que
quede sin efecto la obligacin.

Efectivo y ficto :

Cumplimiento efectivo (real) :

Cuando la obligacin se cumple de manera que los otorgantes quisieron y entendieron, es el

cumplimiento efectivo.

Cumplimiento ficto :

Son casos en que sin realizarse el efectivo acontecer del evento, la ley tiene por cumplida la condicin :
a) Renuncia de parte : cuando la parte a quien el cumplimiento de la condicin renuncia a la misma, se
tiene por cumplida.

b) Negativa de terceros : si ste se niega o rehusa su consentimienot, debe tenerse por cumplida la
condicin.

c) Dolo de parte : la parte a quien el cumplimiento de la condicin no aprovecha obstaculiza e impide

dolosamente tal cumplimiento. La condicin se juzgar cumplida.

Tiempo de Cumplimiento :

->Cuando se ha fijado plazo para el cumplimiento:

-si adems es suspensiva, la obligacin queda sin efecto si transcurre el termino sin que serealice el
acontecimiento, o si resulta indudable que el mismo no puede cumplirse. Si es resolutoria, ocurre
lo mismo.

-si es una condicin negativa, se la considera cumplida si transcurre el pazo y no ocurre oresulte
indudable que no ocurrir. Si fue subordinada en forma suspensiva, adquiere plena eficacia; y si es
resolutoria, perder sus efectos.

-> Cuando no tenga plazo sealado:

- Deber cumplirse en el tiempo en que verosmilmente las partes entendieron que deba
cumplirse. Se tendr por cumplida cuando fuere indudable que no suceder.

Efectos, Retroactividad :

A diferencia del cdigo de Velez, en el nuevo cdigo los efectos NO operan retroactivamente, salvo
pacto en contrario.

Efectos de la condicin Suspensiva

Segn Wierzba y nuevo cdigo :

Cabe distinguir entre tres situaciones : aquella en la cual la condicin suspensiva se encuentra
pendiente de cumplimiento, el caso de la condicin cumplida y el supuesto de la condicin frustrada :

1) Condicin suspensiva pendiente : La condicin existe aunque su eficacia no sea plena. En esas
circunstancias, si bien el acreedor no puede exigir el cumplimiento al deudor, s puede solicitar las
medidas conservatorias, de tal modo de proteger su derecho, comportndos de buena fe, de tal modo
de no perjudicar a la contraparte (art. 347 nuevo cdigo). Puede as solicitar medidas cuatelares,
interrumpir la prescripcin, puede iniciar la accin de inoponibilidad o subrogatoria, verificar el crdito
condicional en un concurso, etc.
2) Condicin suspensiva cumplida : en este supuesto, la obligacin se transforma en pura y simple, con
efecto retroactivo al momento del inicio de la obligacin, si as se pact. No obstante, en cualquier caso,
subsisten los actos de administracin y los frutos quedan a favor de la parte que los ha percibido. Deben
as las partes entregarse o restituirse, recprocamente, las prestaciones convenidas, aplicndose los
efectos correspondientes a la naturaleza del acto concertado, a sus fines y objeto (art. 348 nuevo
cdigo). Normalmente el acreedor podr desde entonces ejercitar su derecho al crdito, comenzar el
curso de la prescripcin liberatoria, etc.

3) Condicin suspensiva frustrada : en este supuesto, deber considerarse como si la obligacin nunca
hubiera existido. Sin embargo, si el acto celebrado bajo condicin suspensiva se hubiese ejecutado antes
del cumplimiento de la condicin, y sta no se cumple, debe restituirse el objeto con sus accesorios pero
no los frutos percibidos (art. 349 nuevo cdigo).

Efectos de la condicin Resolutoria :

Segn Wierzba y nuevo cdigo :

Tambin en este caso distinguiremos los tres supuestos antes previstos :

1) Condicin resolutoria pendiente : dado que la obligacin existe y resulta plenamente valida y eficaz,
el adquiriente del derecho puede ejercerlo y as exigir el cumplimiento de la prestacin como si se
tratara de una obligacin pura y simple, transmitir su derecho entre vivos o mortis causa, etc. Pero su
coobligado puede solicitar medidas conservatorias (art. 347 nuevo cdigo), hasta tanto cese la situacin
de incertidumbre. Tambin en este caso se exige un obrar de buena fe, de tal modo de no perjudicar a la
contraparte.

2) Condicin resolutoria cumplida : en este supuesto los derechos se extinguen, debiendo las partes
entregarse o restituirse, reciprocamente las prestaciones convenidas, aplicndose los efectos
correspondientes a la naturaleza del acto concertado a sus fines y objeto (art. 348 nuevo cdigo). Si se
hubiese determinado el efecto retroactivo de la condicin (que en el nuevo cdigo debe pactarse pues
no es la regla, art. 346 nuevo cdigo), su cumplimiento obliga a la entrega recproca de lo que a las
partes habra correspondido al tiempo de la celebracin del acto, pero subsisten los actos de
administracin y los frutos quedan a favor de la parte que los ha percibido.

3) Condicin frustrada : en este caso, los efectos del acto jurdico u obligacin originalmente
condicional, quedan definitivamente consolidados.

En el cdigo civil de velez, en su art. 543 referido a las condiciones en general, estableca el principio
contrario, al disponer : "cumplida la condicin, los efectos de la obligacin se retrotraen al da en que se
contrajo".
Las condictio Iuris

Segn Compagnucci :

Tambin se las llama condiciones impropias o legales, o ms ajustadamente presupuestos legales de los
actos, y de esas mismas denominaciones es posible inferir que no son verdaderamente condiciones.

La condictio iuris consiste en uno o varios hechos que cumplimentan requisitos legales a fin de dar
validez o eficacia a los actos. Tienen siempre su origen en la ley y las partes carecen de potestad para
intervenir en su creacin. Son siempre objetivas y tcitas, y la mayor diferencia con las "condiciones de
hecho" es que estas ltimas se configuran siempre por la arbitrariedad, mientras que a las de derecho
las impone la misma ley.

Recepcin legislativa de la condictio iuris en Velez :

Algunos ejemplos : el nasciturus, es decir, la necesidad de que se nazca con vida para que se adquieran
derechos (art. 70 velez), la compensacin legal como medio de extincin, siendo necesario que quien la
oponga sea acreedor (art. 818 velez), la vigencia de la fianza que exige una obligacin principal vlida
(art. 1994 velez), entre otros.

Estas condiciones de derecho no se someten a las normas que el Cdigo de velez establecia para las de
hecho, ni an en los casos excepcionales en que las partes las establecen en una convencin. Siempre
son ex nunc, es decir, desde que el negocio se perfecciona, nunca tienen efecto retroactivo.

Plazo Concepto :

Segn Wierzba y nuevo cdigo (255) :

El plazo es un acontecimiento futuro pero cierto, desde el cual comienza o hasta el cual dura la eficacia
de un negocio jurdico (Compagnucci de caso).

En el nuevo Cdigo Civil se dispone al respecto en materia de actos jurdicos, pero adems se regulan al
disponer sobre la mora y sobre el tiempo de pago de las obligaciones, ms all de su anlisis ms
profundo por la doctrina.

Tales disposiciones generales expresan :

a) Exigibilidad de las obligaciones sujetas a plazo : en las obligaciones a plazo, el pago no se debe desde
el nacimiento de la obligacin, sino que se fija un trmino para el cumplimiento. Es decir, su exigibilidad
queda diferida al vencimiento de dicho plazo (art. 350 nuevo cdigo).

b) Beneficiario del plazo : esta modalidad se presume establecida en beneficio del obligado a cumplir,
salvo excepciones determinadas por la naturaleza del acto o por otras circunstancias, que puedan
justificar que el plazo haya sido previsto a favor del acreedor o de ambas partes (art. 351 nuevo cdigo).
c) Supuestos de pago anticipado : resulta posible pagar anticipadamente, es decir, antes de vencer el
trmino aplicable a la obligacin.

Sin emabrgo, quien as pagare no tiene derecho de repeticin (art. 352 nuevo cdigo). Adems si por
alguna circunstancia se admitiera este tipo de pago, no tendr derecho el deudor de exigir descuentos
(art. 872 nuevo cdigo) aunque bien pueda el acreedor concedrselos si as lo decide.

Plazo y condicin, similitudes y diferencias :

Segn Compagnucci :

El plazo y la condicin tienen cuestiones comunes, como que ambos son futuros pues dilatan
temporalmente los efectos del acto; se diferencian en que el plazo es siempre "cierto" mientras que la
condicin resulta ontolgicamente "incierta". En consideracion a los efectos, los de la condicin operan
retroactivamente (ex tunc) los del plazo van necesariamente hacia el futuro.

Clases de plazo :

Segn Wierzba y nuevo cdigo :

a) Obligaciones a plazo determinado : stas se vuelven exigibles el da de su vencimiento (Art. 871 inc
b. y art. 886 del nuevo cdigo civil.).

b) Obligaciones a plazo determinado cierto : en su caso, el vencimiento se fija para una fecha
determinada (Ej. del 1 al 5 de cada mes) o bien a tantos das de la fecha de inicio de la obligacin (ej. a
treinta dias de celebrado el contrato).

c) Obligaciones a plazo determinado incierto : se sabe que el pago se volver exigible en un momento
determinado, mas no se sabe exactamente en qu fecha ello ocurrir (ej. cuando deje de nevar, a los
veinte dias de recibirse la materia prima, cuando fallezca tal persona, etc). Y de hecho, puede suceder
que la realizacion del hecho incierto resulte ignorada por el deudor. En tal supuesto, deber prevalecer
la buena fe en las relaciones recprocas y por ello el deudor no caer en mora mientars l no tomare
conocimiento del hecho, por una declaracin recepticia o de cualquier otro modo. Este tipo de
notificacin no es una interpelacin : no precisa ser coercitiva porque no es una exigencia de pago, sino
una advertencia al deudor acerca de la exigibilidad actual de la prestacin (Alterini, Lopez Cabana).

d) Obligaciones a plazo tcito : en estos casos el plazo no est expresamente determinado, pero resulta
tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin. La exigibilidad opera en la fecha que
conforme a los usos y a la buena fe debe cumplirse el pago (art. 871 inc. c y 887 inc. a nuevo cdigo). La
doctrina ha opinado que hubiera sido preferible conservar la redaccin del Cdigo Civil originario, que
exiga interpelacin para la constitucin en mora en estos supuestos. Es que como la "naturaleza y
circunstancias de la obligacin" hacen a conceptos que deben ser precisados y no permiten a priori
identificar una fecha de exigibilidad de manera inequvoca, seguir siendo necesaria la interpelacin en
los supuestos de obligaciones a plazo tcito.
c) Obligaciones a plazo indeterminado : deben cumplirse en el tiempo que fije el juez, a solicitud de
cualquiera de las partes, mediante el procedimiento ms breve que prevea la ley local (art. 871 inc. d y
art. 887 inc. b del nuevo Codigo).

Ahora bien, en cualquier caso, el tiempo propio para el pago, puede ser alterado por acuerdo de partes,
por moratorias legales que prorroguen el trmino para el cumplimiento de obligaciones, etc.

Efectos del plazo : pendiente y vencido

Segn el nuevo cdigo :

Pendiente :

- Plazo suspensivo : Los derechos de los sujetos respectivos existen pero est impedida su exigibilidad y
su ejercicio.

- El acreedor salvo que el plazo estuviera concedido a su exclusivo favor, no puede ejercitar ninguna
accin tendiente al cumplimiento de la prestacin.

- La obligacin a plazo no es susceptible de compensacin legal, nicamente sera posible la

compensacin facultativa, siempre que la parte que tuviera el derecho de oponerse, accediera a admitir
este medio extintivo.

- El acreedor a plazo puede ejercitar todas las acciones conservatorias necesarias para la intangibilidad
de sus derechos.

- Son intransmisibles por actos entre vivos o por causa de muerte los derechos y obligaciones sujetos a
plazo.

- Mientras est pendiente el plazo suspensivo, no corre la prescripcin liberatoria.

- El deudor que ha pagado antes de vencer el plazo no puede repetir lo pagado.

- Plazo resolutorio : aqui a la inversa del suspensivo, el resolutorio las partes estn facultadas para
ejercer sus derechos y asimismo expuestas a que se les exija el cumplimiento de las obligaciones
contradas, ejemplo, la locacin.

Vencido :
- Plazo suspensivo : al operarse el vencimiento, la obligacin se hace plenamente exigible. El acreedor
tiene derecho a promover las acciones judiciales tendientes a obtener el cumplimiento de la prestacin.
El deudor, a su vez, queda facultado para reclamar que se le reciba el pago, y si el acreedor se negara
injustificadamente podr consignar.

- Mora : el deudor que no cumpla queda constituido en mora automtica en los casos de plazos ciertos.

En los plazos inciertos, sera necesario interpelar.

Para que se d la mora del acreedor es preciso que el deudor le haya hecho un efectivo ofrecimiento de
la prestacin.

- Pacto comisorio : Vencido el palzo sin que se haya dado cumplimiento a las prestaciones, el acreedor
podr proceder contra el incumplidor.

- Plazo resolutorio : ocurrido el vencimiento del plazo cesa para las partes la posibilidad de exigir el
cumplimiento de los derechos de que son titulares y quedan liberados del cumplimiento de las
contraprestaciones a su cargo.

Beneficiarios del plazo

Segn el nuevo cdigo :

En Velez lo eran ambas partes.

En el Nuevo Cdigo se establece, en principio, se presume a favor del deudor salvo pacto en contrario.
Esto tiene implicancias en que el deudor podra elegir pagar antes.

Si se demuestra que es en beneficio de ambos, no tendra la facultad de esa eleccin.

Caducidad :

Segn el nuevo cdigo :

Es la privacin de los beneficios del plazo, antes de su vencimiento en virtud convencional o legal.

Convencional : el caso de no cumplir con una cuota y como castigo debe pagar todo junto, por ejemplo.

Legal : el art. 353 del nuevo cdigo establece que no es taxativo sino meramente ejemplificativo.

a) Quiebra del deudor : caducan todos los plazos. En Velez tambin caducaban con el concurso
preventivo, ahora slo con la quiebra.

b) Actos que perjudiquen la garanta del acreedor : el deudor destruye el inmueble que me di en
garanta, es una especie de sancin al deudor.
c) El deudor incumple su obligacin de dar garanta a favor del acreedor : hay dos obligaciones, una de
pagar $100, otra, dar una garanta de que voy a cumplir con esa obligacin. Si no hace esta ltima, no
constituy garanta, caduca el plazo.

Otros casos relevantes :

Velez lo determinadaba. El caso de un tercero que hace ejecutar la garanta real que tiene el acreedor
del crdito, caduca el plazo. Ej. una garanta hipotecaria sobre un inmueble la cual puede ser garanta de
ms de un crdito. Si otro de los acreedores ejecuta esa garnata el deudor perder el plazo conmigo.

Cargo

Segn Wierzba :

Se ha definido al cargo como una obligacin accesoria que se impone al adquiriente de un derecho, que
restringe y limita ese derecho, y se brinda a favor del instituyente o de un tercero (Compagnucci). Esta
figura se presenta con cierta frecuencia en el derecho sucesorio, como una imposicin al heredero o
legatario, y tambin en el caso de contratos de donacin como obligacin que compromete al
donatario.

El nuevo cdigo establece al respecto que "El cargo es una obligacin accesoria impuesta al adquiriente
de un derecho. No impide los efectos del acto, excepto que su cumplimiento se haya previsto como
condicin suspensiva, ni los resuelve, excepto que su cumplimiento se haya estipulado como condicin
resolutoria. En caso de duda, se entiende que tal condicin no existe" (Art. 353 nuevo cdigo).

Naturaleza Juridica :

Segun nuevo cdigo :

- Obligacin accesoria que slo puede imponerse en los negocios a ttulo grautito.

- Condicin : no se puede asimilar a la condicin : mientras sta hace depender de su cumplimiento la

eficacia del acto, el cargo se vincula con la revocabilidad del acto.

- Motivo : es un motivo relevante porque modifica el contenido de la voluntad del donante, en cuanto
conocido y aceptado por la voluntad del donatario, y tambin cambia el contenido de la voluntad
contractual por reflejo del valor econmico del objeto del contrato.

- Causa : el cargo que deja sometida a esa carga a la prestacin principal, obrara como causa del
negocio; el convenio unilateral se transforma en bilateral, y el cargo acta como contraprestacin.
La crtica a esta tsis radica en qeu siempre la prestacin se subordina a la contraprestacin, y que el
inters a ello se ubica en primera linea, en el carog, el inters tiene una importancia menor o secundaria
Clases y objeto del cargo :

Segun nuevo cdigo :

Simple : para este tipo de cargo, el imponente o el beneficiario slo puede exigir el cumplimiento;
carece de efectos resolutorios. Aunque no todos los autores participan de esta clasificacin.

Condicional suspensivo : es necesario cumplir con el cargo para obtener el derecho a exigir lo principal.
Trigo y Compagnucci dicen que esto no sera otra cosa que actos sometidos a condicin; se desnaturaliza
la figura del cargo que tiene siempre independencia de lo principal.

Condicional resolutorio : a falta de cumplimiento de los cargos impuestos, hace que el beneficiario
pierda el derecho adquirido, y para ello se necesaria una sentencia judicial. Y he aqu el verdadero pago,
no condicin. La posibilidad de hacer valer jurdicamente el incumplimiento y solicitar la resolucin del
derecho principal.

Caracteres :

Segun nuevo cdigo :

Voluntario : integra los elementos accidentales de la obligacin, no es de su propia esencia, y su

incorporacin la decide el instituyente del cargo.

Posible y licito : la posibilidad refiere a la fsica y a la jurdica. En cuanto a un cargo ilicito o inmoral, se va
a tener por no escrito, pero la obligacin ser totalmente vlida. En Velez era nula toda la obligacin.

Accesorio : porque se lo vincula a un acto principal. Ejemplo, quien dona quiere hacerlo pero
imponiendo qu debe cumplir el donatario.

Transmisible : art. 356 del nuevo cdigo por actos entre vivos o mortis causa. Lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. Salvo que el cargo sea intuitu personae (instituto denominado reversin).

Tiempo de cumplimiento :

Segun nuevo cdigo :

La obligacion de cumplir los cargos, al igual que los dems derechos y obligaciones en general, se
transmite a los sucesores por actos entre vivos y mortis causa.

Pero si el cargo es inherente a la persona, slo podr ser ejecutado por tal persona. A su vez, si ella
fallece sin cumplirlo, la adquisicin del derecho principal queda sin efecto, volviendo los bienes al titular
originario o a sus herederos, pero esta reversin no puede afectar los derechos de terceros, sino en
cuanto pudiese afectarlos la condicin resolutoria (art. 356 del nuevo cdigo).

Transmisin :

Segn compagnucci y Codigo de Velez :

La obligacin de cumplir los carogs, al igual que los dems derechos y obligaciones, se transmite a los
herederos.

En el caso de la donacin, tanto el obligado como sus herederos pueden liberarse del cumplimiento del
cargo mediante el abandono de la cosa donada.

Si el obligado muere sin cumplir el cargo la adquisicin del derecho queda sin ningun efecto, volviendo
los bienes al imponente o a sus herederos legtimos. Es decir, estos cargos intuitu personae no se
trasladan y slo pueden ser cumplidos por el obligado.

Efectos de la resolucin :

Segn Compagnucci y Codigo de Velez :

El cdigo civil dedica cuatro artculos a los efectos que produce la resolucin por incumplimiento del
modo. El art. 563 Velez que es norma introductoria, hace un reenvio a los efectos de las condiciones
resolutorias. Los arts 1855 a 1857 se refieren a la donacin, cuestin que es aplicable a los testamentos.

El art. 1855 fija el alcance de la resolucin con respecto a los terceros adquirientes de dominio o de
algn derecho real sobre bienes inmuebles, lo trata como un supuesto de dominio revocable, y con
efecto retroactivo a la fecha del acto de liberalidad.

El tercero, a su vez, puede impedir el efecto de la resolucin cumplimentando al cargo.

Para todo esto se han aplicado los principios de la buena fe y diligencia debida que impiden alegar la
propia torpeza.

/FIN BOLILLA 14/

CIVIL 2 262 Wierzba - 252 digital compagnucci - 218 apunte actualizado.

BOLILLA 15 CLASIFICACION POR LAS PARTICULARIDADES DEL VNCULO

1) Por la naturaleza del vnculo : perfectas e imperfectas. Conceptos generales. Derecho Romano,
frances y alemn. Naturaleza jurdica : teoras. Casos legislados en el CC. y casos no legislados.

Irrepetibilidad : nocin. Naturaleza del pago de la obligacin natural. Pago parcial. Garanta de
terceros. Otros efectos : novacin y compensacin.

Por la naturaleza del vnculo : perfectas e imperfectas Conceptos generales :

Segun Compagnucci :

Las obligaciones perfectas son las civiles, que contienen en s mismas todos sus elementos y
fundamentalmente permiten al acreedor exigir el cumplimiento. En cambio, las imperfectas o naturales
carecen de eficacia con el derecho positivo, y no dan accin.

Esta clasificacin de perfectas e imperfectas tiene su origen en el derecho suizo, y resulta muy corriente
entre sus doctrinarios.

Entre nosotros, al igual que en la doctrina francesa e italian, resulta ms familiar la de civiles y naturales.

Segun Wierzba y nuevo cdigo :

Se ha definido a las obligaciones civiles como aquellas que cuentan con exigibilidad, es decir, que dan
derecho al acreedor a reclamar su cumplimiento. En oposicin a ellas, el art. 515 del Cdigo Civil de
Vlez contemplaba las llamadas "obligaciones naturales" que con fuente en la equidad y en el principio
de justicia, ante el cumplimiento espontneo del deudor, habilitaban al acreedor a conservar lo cobrado,
a pesar de no ser exigibles.

El nuevo cdigo civil suprimi la categora de obligaciones naturales al considerar que no eran
verdaderamente obligaciones por defecto de exigibilidad. En cambio, se refiri en general a la
irrepetibilidad de lo pagado en funcin de deberes morales o de conciencia (art. 728 nuevo cdigo).

La supresin de las obligaciones naturales y el consecuente reconocimiento de los deberes morales y de

conciencia cuenta con gran apoyo de la doctrina y con alguna disidencia, desde la que se propone
mantener la distincin entre meros deberes morales, obligaciones civiles y obligaciones naturales,
considerando que estas ltimas son una especie de obligacin aunque con vnculo atenuado, y que
corresponde su regulacin por tratarse de un instituto arraigado en al idea de justicia y equidad
(Presentacin institucional en la Facultad de Derecho UCA, XXIV jornadas nacionales de derecho civil).

Derecho Romano, Francs y Alemn :

Segn Compagnucci :
Derecho romano : Para algunos doctrinarios la clasificacin en obligaciones civiles y comerciales es una
de las realizaciones ms valiosas del derecho romano.

HOJA 251 Compagnucci DIGITAL O 445 REAL.

HOJA 221 RESUMEN ACTUALIZADO

HOJA 263 WIERZBA

HOJA 301 APUNTE no actualizado TRIGO