CAPTULO VI - EL REENVO1

I. INTRODUCCIN
La norma de derecho internacional privado no resuelve el caso, sino que indica el derecho aplicable.
ste puede ser el derecho propio o el extranjero.
Cuando es de aplicacin el derecho propio, la norma de derecho internacional privado nos remite al
derecho interno.
Cuando la norma de derecho internacional privado remite al derecho extranjero, puede remitir al
derecho interno extranjero o al derecho internacional privado extranjero, que a su vez remite a otro
derecho interno determinado.
Segn se adopte una u otra posicin, se aplica una mayor o menor cantidad de derecho extranjero,
puesto que si entendemos que nuestro derecho internacional privado remite al derecho interno
extranjero (civil, comercial, etc.), aplicamos una porcin menor de derecho extranjero que si
entendemos que la remisin es a todo el ordenamiento jurdico extranjero, incluido su derecho
internacional privado. En este ltimo caso el derecho internacional privado extranjero puede efectuar
una nueva remisin.
Estas remisiones de un derecho a otro se dan como consecuencia de la utilizacin de puntos de
conexin diferentes. Un ejemplo ilustra lo presente.
Un argentino fallece con ltimo domicilio en Madrid, dejando un patrimonio mobiliario en la
Argentina. El juez argentino aplica a la sucesin la ley del ltimo domicilio del causante (art. 3283,
CCiv.), es decir, derecho espaol. Si se entiende que el derecho internacional privado argentino en el
art. 3283, CCiv., remite al derecho interno espaol, ste se aplica. Pero se puede, en cambio,
entender que el derecho internacional privado argentino en el art. 3283, CCiv., remite a todo el
ordenamiento jurdico espaol, incluido su derecho internacional privado. Como el derecho
internacional privado espaol dispone que a la sucesin se aplica la ley nacional del causante al
momento de su fallecimiento, cualquiera sea la naturaleza de los bienes y el pas donde se
encuentren (art. 8, CCiv.), el derecho internacional privado espaol considera aplicable la ley de la
nacionalidad del causante, que es la ley argentina.
De aceptar el derecho sucesorio espaol el mismo punto de conexin la ley del ltimo domicilio del
causante, la cuestin no se presentara.
Es ste un tpico caso de reenvo.

II. HISTORIA
La cuestin del reenvo surgi con motivo del caso "Forgo"2 .
Forgo naci en Baviera en 1801 como hijo extramatrimonial. A los 5 aos su madre lo llev a Francia,
donde tiempo despus se cas con una rica francesa, a la que sobrevivi. Falleci en 1869 en Francia.
Viudo y sin hijos, falleci sin haber testado, dejando gran cantidad de bienes muebles que haba
heredado de su esposa y que estaban situados en Francia. El litigio se entabl entre el fisco francs y
los parientes colaterales de la madre. El primero invocaba la aplicacin del derecho francs, segn el
cual los parientes colaterales de los padres de hijos extramatrimoniales no heredan; los segundos
invocaban el derecho bvaro, favorable a sus pretensiones.
La Corte de Casacin aplic a la sucesin el derecho de Baviera por ser sta la ley del domicilio del
causante. El derecho internacional privado de Baviera, al declarar aplicable el derecho internacional
privado francs, consider, en cambio, aplicable el derecho francs como ley domiciliaria del
causante, pues ste haba trasladado su domicilio a Francia, segn la ley bvara, si bien segn la ley
francesa segua domiciliado en Baviera, pues la ley francesa exiga la obtencin de un permiso
administrativo para constituir domicilio en Francia.
La Corte de Casacin acept el reenvo del derecho internacional privado francs al bvaro y de ste
al derecho interno francs, para terminar aplicando su propio derecho sucesorio, de acuerdo con el
cual heredaba el fisco y quedaban excluidos los herederos extramatrimoniales del derecho bvaro.
El caso "Forgo" fue el punto de partida para la incorporacin del reenvo al derecho internacional
privado.
Si bien tanto el derecho francs como el bvaro utilizaban el mismo punto de conexin ltimo
domicilio del causante, ello slo ocurra en apariencia, pues la calificacin de domicilio era
totalmente diferente para cada una de las legislaciones en juego, por lo que constituan puntos de
conexin diferentes.

III. REENVO DE RETORNO Y DE PRIMERO Y SEGUNDO

O ULTERIOR GRADO
En el caso "Forgo" y en el ejemplo del argentino que fallece con ltimo domicilio en Espaa, el
derecho declarado aplicable por el derecho internacional privado del juez enva a otro derecho.
Tenemos aqu un caso de reenvo de primer grado. Debido a que el envo es al derecho de origen, nos
encontramos con un caso de reenvo de retorno.
La ley italiana de derecho internacional privado3 , en su art. 13 b), acepta expresamente el reenvo de
retorno cuando el derecho internacional privado italiano remite al derecho internacional privado
extranjero y ste, a su vez, enva al derecho italiano.
En el reenvo de retorno el tribunal aplica su propio derecho interno, pues considera que cuando su
norma de colisin remite a un derecho internacional privado extranjero que a su vez remite al
derecho propio, ha brindado la posibilidad de aplicar otro derecho que no quiere ser aplicado.
El art. 4 de la ley de introduccin al Cdigo Civil alemn4 establece que cuando una norma designa
una ley extranjera, debe ser aplicado su derecho internacional privado en tanto no atente contra el
sentido de la regla de conflicto alemana. Cuando la ley extranjera reenva al derecho alemn, debe ser
aplicado el derecho interno alemn.
La ley federal suiza de derecho internacional privado5 , en su art. 14, dispone que, en materia de
estado civil, el reenvo de la ley extranjera al derecho suizo es aceptado.
El Cdigo Civil de la Repblica Socialista de Vietnam6 dispone que cuando la aplicacin de la ley
extranjera es prevista, conviene aplicar dicha ley a las relaciones civiles con elementos extranjeros,
pero cuando dicho ordenamiento jurdico reenva al derecho vietnamita, se aplica este ltimo
derecho civil (art. 827, nro. 3). El cdigo belga de derecho internacional privado 7 dispone que la
remisin a la ley de un Estado excluye la aplicacin de las normas de derecho internacional privado
(art. 16).
Un caso de reenvo de retorno fue resuelto por la Corte del Condado de Nueva York en 1950 8 . Se
trataba en el caso de la sucesin de un suizo naturalizado ciudadano de los Estados Unidos con ltimo
domicilio en el condado de Nueva York que haba dispuesto testamentariamente de bienes inmuebles
en Suiza en forma contraria al derecho interno suizo, contraviniendo la legtima de los herederos
forzosos. El tribunal aplic a la sucesin la lex rei sitae , es decir derecho suizo, pero entendiendo por
tal al derecho internacional privado suizo que, a su vez, dispone que a la sucesin se aplica la ley del
ltimo domicilio del causante, que se encontraba en Nueva York. De esta manera aplic derecho
sucesorio de Nueva York, que no conoce la legtima de los herederos forzosos.
Puede ocurrir, sin embargo, que el derecho internacional privado del juez declare aplicable un
derecho extranjero cuyo derecho internacional privado enve a un tercer derecho. Un ejemplo lo
constituye el caso de un alemn que fallece con ltimo domicilio en Madrid, dejando bienes en la
Argentina. El derecho argentino remite en su art. 3283, CCiv., al derecho espaol como ley del ltimo
domicilio, y el derecho internacional privado espaol remite a su vez al derecho alemn como ley de
la nacionalidad. El derecho alemn concuerda con el derecho espaol, pues ambos tienen el mismo
punto de conexin ltima nacionalidad del causante, y declara aplicable su propia ley interna
sucesoria. Estamos, pues, en presencia de un reenvo de segundo grado.
En algunos casos, la cadena de derechos que envan unos a otros no se corta por s sola, produciendo
un reenvo circular. En este caso queda a criterio del tribunal decidir c undo interrumpe la cadena de
reenvos.
La ley italiana en el art. 13 mencionado admite el reenvo de retorno ya indicado y el de segundo
grado. Establece que cuando la norma de colisin italiana remite a la ley extranjera, se tiene en
cuenta el reenvo operado por el derecho internacional privado extranjero a la ley de otro Estado si el
derecho de ese Estado acepta el reenvo9 . Parra-Aranguren interpreta de conformidad con 1. a) que
el reenvo de tercer o ulterior grado ser admisible.
La ley alemana de derecho internacional privado, en su art. 4, inc. 1, acepta el reenvo en tanto no
sea contrario al sentido de la legislacin alemana de derecho internacional privado.
La ley venezolana de derecho internacional privado10 admite el reenvo de segundo grado y el reenvo
de retorno. Agrega que en los casos no previstos deber aplicarse el derecho interno del Estado que
declare competente la norma venezolana de conflicto.

IV. CONFLICTO POSITIVO O NEGATIVO

Una consecuencia del reenvo es la posibilidad de que se produzcan conflictos positivos y negativos.
a) Conflicto negativo: ste se da cuando ninguno de los derechos internacionales privados quiere
aplicar su propio derecho interno. El caso se puede dar cuando un argentino fallece domiciliado en
Madrid. De acuerdo con el derecho internacional privado espaol, se aplica a la sucesin el derecho
argentino como ley de la nacionalidad, y conforme al derecho argentino, es aplicable el derecho
espaol como ley del lugar del ltimo domicilio.
b) Conflicto positivo: En este supuesto ambos derechos quieren ser aplicados. Si un espaol fallece
con ltimo domicilio en la Argentina, el derecho internacional privado espaol quiere aplicar derecho
interno espaol como ley de la nacionalidad y el derecho internacional privado argentino el derecho
interno argentino como ley del lugar del ltimo domicilio.

V. REENVO Y AUTONOMA DE LA VOLUNTAD

Para que se produzca el reenvo, las partes no deben haber pactado la aplicacin de un derecho
determinado. Cuando las partes contractualmente someten un negocio a una ley determinada, se
entiende que hacen referencia al derecho material que debe ser aplicado.
El art. 4 de la ley de introduccin al Cdigo Civil alemn, en su inc. 2, expresamente aclara que
cuando las partes eligen la aplicacin de un derecho extranjero se trata de derecho interno
extranjero.
La jurisprudencia de los Estados Unidos tambin rechaza el reenvo cuando las partes han elegido la
aplicacin de un derecho. En "Siegelman v. Cunard White Star Ltd."11 , Siegelman promueve la
demanda por derecho propio y como administrador de la sucesin de su mujer por lesiones sufridas
por sta en el "Queen Elizabeth", viajando de Nueva York a Cherburgo. El pasaje, comprado en Nueva
York, dispona que las demandas deban interponerse dentro del ao de la produccin del dao, que
ningn agente de la demandada Cunard, propietaria del navo, poda modificar estas condiciones sin
conformidad por escrito de representantes de la demandada y que todas las controversias que se
suscitaran seran resueltas de conformidad con el derecho ingls. En una conversacin entre el
abogado de Siegelman y el agente de Cunard en Nueva York, once meses despus del accidente, este
ltimo ofreci U$S 800 a los efectos conciliatorios. El abogado acept informar a su cliente, pero
indic que promovera la accin a los efectos de evitar la prescripcin. El agente contest que ello era
innecesario pues Cunard mantendra su oferta. El actor no interpuso la demanda y no se lleg a
ningn acuerdo dentro del plazo anual. Tres meses despus la oferta de la demandada fue revocada.
Once meses ms tarde el actor interpuso su demanda, que fue desestimada en primera instancia. La
Corte de Distrito de Nueva York confirm la decisin. El tribunal consider que el contrato se rega
por el derecho interno ingls, pues las partes as lo haban estipulado. La eleccin del derecho ingls
deba ser entendida como derecho sustantivo ingls, y no todo el derecho ingls, incluidas sus normas
de conflicto. La demandada haba querido asegurar contractualmente la ley aplicable y el tribunal no
vea obstculo en permitirlo.

VI. CONVENIENCIA DEL REENVO

Una de las metas del derecho internacional privado es la solucin de un caso de manera igual en
cualquier pas. Para ello el juez que aplica el derecho extranjero debe resolver como resolvera el juez
cuyo derecho es aplicado. Goldschmidt cre la teora del uso jurdico12 , explicando que cuando las
normas de conflicto declaran aplicable el derecho extranjero, el juez buscar la sentencia probable del
juez extranjero, aceptando por ello el reenvo. Pero la diferencia de la teora del uso jurdico y la del
reenvo consiste en que la primera incorpora a la solucin el razonamiento judicial del juez extranjero.
Se asemeja la teora del uso jurdico a la foreign court theory receptada en pases del common
law, donde la jurisprudencia y no las leyes determina la solucin de los casos. As, en el caso
"Ross"13 el tribunal ingls deba entender en la particin de la sucesin de una inglesa con ltimo
domicilio en Italia. La norma de colisin inglesa remite al derecho italiano como ley del ltimo
domicilio de la causante, pero el tribunal ingls decidi que el juez italiano aplicara la ley de la
nacionalidad, es decir la ley inglesa. Como consecuencia de este razonamiento, el juez ingls aplic
derecho ingls. La solucin de aceptar el reenvo de retorno hubiera sido la misma.
Mayer14 expresamente critica esta teora, pues entiende que el derecho internacional privado del juez
autoriza a ste a aplicar otra norma indirecta pero no a sustituir su propio razonamiento por el del
juez extranjero. La Corte Permanente de Justicia Internacional, en el caso de los emprstitos serbios y
brasileos15 , declar que se debe atribuir a la ley nacional el mismo sentido que le dan sus tribunales.
La Cmara de Paz de la Capital16 decidi que, dado que deba aplicar una ley espaola, nada mejor
para su interpretacin que la jurisprudencia que dichas disposiciones legales ha establecido, y en
especial la sentencia del Tribunal Supremo, fallo de casacin del 15/2/1928 en los autos sucesorios "X.
X.", cuyos autenticidad y alcance los da la forma como vienen a los autos por medio de la embajada
de Espaa.
El rechazo del reenvo lleva al forum shopping, que se da cuando las partes promueven la demanda en
el pas cuyos tribunales van a resolver el caso de manera ms favorable.
Los tribunales de los Estados Unidos muchas veces rechazan el reenvo. En "Haumschild v. Continental
Cas. Co."17 , una mujer demand a su ex esposo por daos y perjuicios como consecuencia de un
accidente de trnsito. El accidente se produjo en California, pero las partes se haban casado y
estaban domiciliadas en Wisconsin. El derecho de Wisconsin permita acciones entre cnyuges, no as
el de California. El tribunal de Wisconsin aplic derecho de California como ley del lugar del accidente,
y entendi que deba aplicar derecho sustantivo de California y no su norma de conflicto que
reenviaba al derecho de Wisconsin. Argument el tribunal que la aceptacin del reenvo implica
entrar en un crculo vicioso. Rechaz, pues, la demanda que hubiera sido acogida segn derecho
estadual de Wisconsin.
El rechazo del reenvo conduce a aplicar el derecho extranjero interno aun cuando ste no sera
aplicado por el juez de ese Estado.
La ley de Quebec18 , en su art. 3080, dispone que cuando en virtud de las reglas del presente libro de
la ley corresponda aplicar una ley extranjera, se entiende que se trata de la legislacin interna de ese
Estado con exclusin de sus normas de conflicto.
El Cdigo Civil de la Federacin Rusa19 , en su art. 1190, rechaza el reenvo al considerar que cuando
se determina la ley aplicable de un Estado debe entenderse como su derecho material, prescindiendo
de las normas en materia de conflicto de leyes. Sin embargo, el reenvo efectuado por el derecho
extranjero puede ser aceptado, si determina como aplicable el derecho ruso y concierne al estatus
jurdico de una persona fsica.
El rechazo del reenvo conduce a la aplicacin de una ley interna extranjera cuyo derecho
internacional privado puede no querer aplicarla.
El objetivo de la uniformidad internacional de soluciones 20 se da cuando una norma de derecho
internacional privado remite a un derecho extranjero que quiere ser aplicado. Tambin se consigue
cuando el segundo derecho remite a un tercer o ulterior derecho que acepta su propia aplicacin.
La uniformidad de soluciones es, en cambio, imposible cuando el derecho extranjero no acepta ser
aplicado y de este modo se produce el conflicto negativo.
En este caso slo se puede lograr una decisin uniforme si los jueces de ambos pases aceptan
posiciones diferentes con relacin al reenvo, por ejemplo, aceptando uno de ellos el reenvo y
desistiendo el otro de una nueva remisin21 .