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HUARHUA & BELLIDO

ABOGADOS ASOCIADOS

RECLAMO : 17076161
N CELULAR : 951101304
N CARTA : DAC-REC-R/DNC-71278-17
del 21FEB17
SUMILLA : APELACION

SEORES AMERICA MOVIL PERU SAC:

MARCO ANTONIO BELLIDO PINTO, identificado


con DNI 44765935 y con domicilio real y
procesal en Av. Siglo XX Nro. 120 Centro
Comercial la Gran Via, oficina N 643, y con
correo electrnico mabellidop@gmail.com,
digo:

1. PETITORIO:

Al amparo del Art. 58 del REGLAMENTO PARA LA ATENCIN DE


RECLAMOS DE USUARIOS DE SERVICIOS PUBLICOS DE
TELECOMUNICACIONES, procedo a interponer RECURSO DE
APELACION, en contra de la RESOLUCION DAC-REC-R/DNC-71278-17,
de fecha 21 de febrero de 2017, que resuelve el reclamo N 17076161,
perteneciente a la lnea mvil N 951101304, con el objeto de que la
misma sea revocada, disponindose la devolucin de lo pagado
conforme el Art. 13 del mismo reglamento.

Como pretensin alternativa solicito se aplique lo dispuesto en el


segundo prrafo del Art. 33 del ya mencionado reglamento.

2. FUNDAMENTOS DEL AGRAVIO

ERROR DE HECHO.- Toda vez que el porcentaje fijado ascendente al


25% de los haberes del demandado, resulta ser un porcentaje
insuficiente para cubrir las necesidades alimenticias de la menor VANIA
AALIYAH OLVARRIA MAYORGA, de 04 aos de edad, quien se encuentra
en edad escolar y con necesidades propias a su edad.

Que el porcentaje fijado por el Juez de primera instancia, no se condice


con el monto de alimentos que vena siendo deposito por el
demandado, previa a la interposicin de la demanda, S/ 760.00, siendo
que la razn por la que se recurri a la tutela jurisdiccional efectiva, tal
como se indic en los fundamentos de hecho de la demanda, era la
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irregularidad con la que el demandado vena haciendo la consignacin


de la pensin de alimentos.

ERROR DE DERECHO.- Por cuanto el Art. 92 de CNA establece que


Se considera alimentos, lo necesario para el sustento, habitacin,
vestido, educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo,
asistencia mdica y recreacin del nio o del adolescente Mi menor
hija actualmente estudia en un colegio particular y debo pagar un
pensin ascendente a S/ 200.00 Nuevos Soles, y si bien es cierto que
cuenta con un seguro privado EPS, este no tiene una cobertura al
100%, teniendo la suscrita que afrontar los gastos de salud. Por lo que,
el porcentaje fijado resulta insuficiente para cubrir las ms elementales
necesidades de mi menor hija.

3. NATURALEZA DEL AGRAVIO

La sentencia impugnada afecta el derecho que tengo a la tutela


procesal efectiva, y debida motivacin de las resoluciones judiciales,
siendo que el presente caso se ha expedido una sentencia
incongruente, ya que pese a existir y motivar extremos probados que
se vena cumpliendo con un determinado monto de alimentos, se
arriba a fijar un porcentaje inferior al acreditado en el proceso,
causando con ello un estado de indefensin y vulneracin a los
derechos mencionados.

4. FUNDAMENTOS DEL PETITORIO

La motivacin sustancialmente incongruente. El derecho a la


debida motivacin de las resoluciones obliga a los rganos judiciales a
resolver las pretensiones de las partes de manera congruente con los
trminos en que vengan planteadas, sin cometer, por lo tanto,
desviaciones que supongan modificacin o alteracin del debate
procesal (incongruencia activa). Desde luego, no cualquier nivel en
que se produzca tal incumplimiento genera de inmediato la posibilidad
de su control. El incumplimiento total de dicha obligacin, es decir, el
dejar incontestadas las pretensiones, o el desviar la decisin del marco
del debate judicial generando indefensin, constituye vulneracin del
derecho a la tutela judicial y tambin del derecho a la motivacin de la
sentencia (incongruencia omisiva). Y es que, partiendo de una
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concepcin democratizadora del proceso como la que se expresa en


nuestro texto fundamental (artculo 139, incisos 3 y 5), resulta un
imperativo constitucional que los justiciables obtengan de los rganos
judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente de las
pretensiones efectuadas; pues precisamente el principio de
congruencia procesal exige que el juez, al momento de pronunciarse
sobre una causa determinada, no omita, altere o se exceda en las
peticiones ante l formuladas.1

PRIMERO.- Como efectivamente se encuentra expuesto en el punto


7.3) del considerando sptimo, se ha merituado la documental en el
cual el demandado se compromete a asistir a mi menor hija con el
monto de setecientos sesenta soles (S/. 760).

SEGUNDO.- Asimismo en el punto antes sealado, tambin se


consigna, que dicho documento de compromiso, se encuentra
corroborado, pues se cuenta con depsitos efectuados a la cuenta de
la suscrita en la Caja Municipal, que van comprendidos desde el mes
de agosto del 2014 al mes de junio del 2015, en cantidades
equivalentes.

TERCERO.- Lo anterior hace ver, que efectivamente el demandado


cuenta con posibilidades econmicas, ya que es el propio demandado
quien aporta como medio de prueba en su contestacin los Boucher de
pago efectuados por el obligado, y que se obvia en la motivacin de la
sentencia, es el hecho que dichos Boucher las ms de las veces tienes
consignados montos superiores a los S/ 800.00 y S/ 900.00 Nuevos
Soles, montos que efectivamente tienen un equivalente al 40% de la
remuneracin del obligado.

CUARTO.- De lo anterior se advierte que existe una incongruencia en


la motivacin, de la sentencia, pues se motiva que efectivamente, se
acredita que el demandado ha venido cumpliendo con hacer depsitos
de alimentos equivalentes al petitorio de la demanda, pero sin existir
razonamiento lgico, se resuelve otorgar una pensin inferior a la que
efectivamente se vena materializando previo a recurrir a la instancia
judicial, vulnerando a todas luces la tutela procesal efectiva, pues no

1 EXP. N. 00728-2008-PHC/TC
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se dice cul es la razn o fundamento por el cual habiendo acreditado


la capacidad econmica del obligado, y al no tener este otra carga ms
que para con su menor hija, se priva a esta de lo que ya vena
gozando; esto es el 40% de la remuneracin del obligado.

QUINTO.- En ese orden de ideas se tiene que existe una desproporcin


en la medida adoptada por cuanto la suscrita, pese a ser la cnyuge no
a peticionado alimentos; aunado a ello se tiene que la recurrida
tambin motiva que los alimentos es obligacin de ambos padres, sin
embargo, La madre que ejerce en los hechos la tenencia de los
menores debe ser excluida de la obligacin de prestar
alimentos a favor de ellos. Esto es as porque el tiempo
empleado en el cuidado de los menores disminuye su
posibilidad de realizar una actividad laboral permanente que le
permita generar recursos econmicos. Es ms, la tenencia de
los hijos conlleva tanta exigencia como la de un trabajo
remunerado. Por ello, en este particular caso, debera
considerarse que solo el padre se encuentra obligado a
solventar econmicamente los alimentos de los menores, pues
el cuidar de los nios debe apreciarse como una labor con la
cual tambin se cubren las necesidades de los hijos.2

5. FUNDAMENTOS JURIDICOS DE LA APELACIN.-

Cdigo Procesal Civil-

Artculo I del Ttulo Preliminar, que consagra el derecho de toda


persona a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de
sus derechos o intereses, con sujecin a un debido proceso.-

Artculo 364, que faculta el examen de la resolucin agraviante con


el propsito de que sea anulada o revocada.-

Artculo 367 y Artculo 371.

POR TANTO:
Pido a usted seora Juez, me conceda la alzada y ordene el trmite de ley.

2 Expediente: N 000112012-0-0201-JP-FC-01 Huaraz.


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PRIMER OTROSI DIGO: Tngase presente que no adjunto aranceles judiciales por
tratarse de materia de alimentos.

Arequipa 21 de junio de
2016.