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AO LXXIX N 80 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI TOMO LA LEY 2015-C

BUENOS AIRES, ARGENTINA - LUNES 4 DE MAYO DE 2015 ISSN 0024-1636

_COLUMNA DE OPININ
Aplicacin del Cdigo Civil
Pormenores y Comercial a los procesos
del recurso de
aclaratoria judiciales en trmite
Jorge W. Peyrano Y OTRAS CUESTIONES QUE DEBERA ABORDAR EL CONGRESO
Julio Csar Rivera (*)
S
e sabe que pormenores es un con-
junto de circunstancias menudas y
SUMARIO: I. Razn de ser de este comentario. II. Anlisis de la cuestin y de otras conexas. III. Una solucin sugerida.
particulares de una cosa. Sera algo
as como un conocimiento complementa- IV. Una cuestin crucial no ponderada: el derecho como gua de conducta de las personas. V. Otra va de solucin: la legislativa.
rio sobre aspectos no siempre examinados VI. Algunas conclusiones y propuestas.
de una cuestin.

En las lneas que siguen, nos dedicare- El Poder Legislativo debera resol- instancia de grado con los Cdigos de Vlez - El acuerdo de la Cmara de Trelew implica,
mos a explayarnos sobre algunos porme- Sarsfield y Acevedo antes del 1 de agosto del en contra de lo dispuesto por el art.7 que: (i) el
nores del recurso de aclaratoria; va im- ver antes del 1 de agosto de 2015 las ao en curso, luego de ese hito temporal al Cdigo Civil y Comercial no se aplique a los ex-
pugnativa poco estudiada y siempre un siguientes cuestiones: (i) la adecuacin conjuro del nuevo ordenamiento, constituira pedientes que se encuentran en las instancias
tanto en la penumbra, pese a que ha sido lgicamente un despropsito y constitucional- superiores al momento de entrada en vigencia
regulada cuidadosamente por el legisla- del Cdigo Procesal Civil y Comercial mente un atentado contra derechos individua- del nuevo Cdigo, postergando la aplicacin
dor nacional (1). de la Nacin, ya que el CCyC contiene les amparados por garantas constitucionales inmediata sin bases legales; (ii) consagrar la
como el derecho de defensa en juicio y resguar- regla de la aplicacin diferida del Cdigo Civil
Comencemos por su descripcin. En- disposiciones sobre proceso de familia, do del debido proceso legal; (b) Una vez dic- despus de su derogacin si el expediente se
tendemos que es el medio de impugnacin accin directa del acreedor, proceso tada la sentencia de grado en una causa bajo encuentra en una instancia ulterior.
de un pronunciamiento judicial en el que el rgimen de los Cdigos de Vlez Sarsfield y
se hubiera incurrido en errores u omisio- sucesorio, declaracin de capacidad Acevedo, se produce una consolidacin jurdi- II. Anlisis de la cuestin y de otras conexas
nes materiales o que contiene conceptos restringida y, por su lado, el CPCCN ca de la causa o un consumo jurdico, que lleva
oscuros. Tiene por finalidad superar tales aparejada la consecuencia de que en las suce- II.1. Introduccin: el sistema del art. 7 del
defectos pero con la singularidad de no po- sigue hablando de juicio de declaracin sivas instancias judiciales habr de revisarse la CCyC
der consumar una modificacin sustancial de demencia y no refleja los contenidos sentencia de grado a la luz del mismo ordena-
en el contenido y alcance de la resolucin miento bajo cuyo amparo ella se dict. El CCyC contiene una nica norma sobre
impugnada. Las facultades del juez de la del derecho de fondo a que hacemos aplicacin de las nuevas leyes a las situacio-
aclaratoria estn limitadas a: corregir (si alusin; (ii) resolver sobre la jurisdic- Ello caus una respuesta de la Dra. Kemel- nes y relaciones jurdicas en curso de ejecu-
existiera algn error de expresin), am- majer de Carlucci, publicada como Columna de cin: es el artculo 7, virtual transcripcin del
pliar (si la resolucin aclarada tuviera cin mercantil; y (iii) adecuar algunas Opinin en esta misma Revista, que atribuye a art.3 del Cdigo Civil incorporado por la ley
omisiones) o clarificar (si concurrieran leyes al nuevo CCyC. la acordada una serie de errores en particular 17.711 en 1968.
conceptos oscuros). Veamos ejemplos: en los fundamentos que venimos de transcribir.
a) existencia de errores materiales en la Ese precepto reconoce como fuente la
decisin atacada (error en el patronmico Resumo los argumentos de Kemelmajer de ponencia de Guillermo Borda presentada al
de alguna de las partes, lo que dificulta la I. Razn de ser de este comentario Carlucci. IIIer. Congreso Nacional de Derecho Civil, y
ejecucin de la sentencia respectiva); b) la recomendacin de este Congreso; aunque,
aclaracin de conceptos oscuros (utiliza- El da 15 de abril de 2015 la Cmara de Ape- - El alegado derecho de defensa juega poco y segn es bien sabido, la excepcin del tercer
cin de frases equvocas o ambiguas que laciones de Trelew emiti un acuerdo plena- nada. Las llamadas normas de transicin o de prrafo corresponda a la ponencia que en
llevan a interpretaciones contradictorias rio en el que se resolvi: DISPONER que derecho transitorio no son de derecho material; este punto no fue apoyada por el Congreso.
con otros razonamientos asentados en la una vez dictada la sentencia de grado en una son una especie de tercera norma de carcter
misma sentencia); c) cuestiones omitidas causa bajo el rgimen de los Cdigos Civil y formal a intercalar entre las de dos momen- La ponencia de Borda, a su vez, se inspi-
(omisin sobre el rgimen de costas, olvi- de Comercio hoy vigentes, en las sucesivas tos diferentes. A travs de esa norma formal, raba en las enseanzas del decano Paul Rou-
do de pronunciarse sobre intereses recla- instancias judiciales habr de revisarse la el juez aplica la ley que corresponde, aunque bier, quien haba publicado dos obras sobre
mados). Desde otra perspectiva tambin sentencia de grado a la luz de los mismos or- nadie se lo solicite, pues se trata de una cues- la materia, que tuvieron una gran influencia
se lo ha definido de la siguiente forma: denamientos bajo cuyo amparo ella se dict. tin de derecho (iuria novit curia), todo lo cual en la doctrina y jurisprudencia francesas (1);
Este remedio procesal procede de oficio no impide que invite a las partes, si lo estima
La decisin se funda, entre otros argumen- conveniente, a argumentar sobre cul es la ley
CONTINA EN PGINA 5 tos en que Revisar sentencias dictadas en la aplicable, si se trata de una cuestin dudosa. CONTINA EN PGINA 2

COLUMNA DE OPININ. Pormenores del recurso de aclaratoria JURISPRUDENCIA


Jorge W. Peyrano.......................................................................................................................... 1 RGIMEN CAMBIARIO. Absolucin de los imputados. Realizacin de operaciones no cam-
biarias. Compra y venta de ttulos valores (CNPenal Econmico) ......................................5
DOCTRINA. Aplicacin del Cdigo Civil y Comercial a los procesos judiciales en trmite. Y
otras cuestiones que debera abordar el Congreso
Julio Csar Rivera ....................................................................................................................... 1 IMPUESTO DE SELLOS. Transferencia de inmueble. Destino de vivienda. Falta de mencin
CORREO
ARGENTINO
en la escritura. Incumplimiento de requisitos formales para gozar de la exencin. Inaplicabi-
CENTRAL B
NOTA A FALLO. Compraventa simultnea de ttulos valores (contado con liquida- lidad del principio de realidad econmica (CNFed. Contenciosoadministrativo) ................9
cin). Respaldo a su legalidad
Marcos Mazzinghi........................................................................................................................ 6
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N 10269F1

JURISPRUDENCIA AGRUPADA
Contado con liquidacin y ley penal en blanco Fertilizacin asistida
Marcelo R. Tavarone ................................................................................................................... 6 Jorge Alberto Diegues ................................................................................................................ 11
2 | LUNES 4 DE MAYO DE 2015

Aplicacin del para interpretar la ley; y, finalmente, porque


son tantas las situaciones que pueden pre-
causado en la legislacin vigente, cuando se
dict la sentencia pasada en autoridad de
leyes de orden pblico deben aplicarse a las
causas pendientes en tanto la propia ley as

Cdigo Civil sentarse en la prctica que esta frmula de


la constitucin, la extincin y las consecuen-
cias consumidas se revela insuficiente y mu-
cosa juzgada.

La propiciada es una solucin que provie-


lo establezca, y que ello no vulnera derechos
adquiridos; o, lo que es lo mismo, que las
partes en juicio no adquieren derecho a que
y Comercial chas veces puede incluso llevar a soluciones
inapropiadas.
ne de la ms arraigada jurisprudencia de la
Corte Suprema, la que sostiene desde hace
la causa se falle conforme a la ley vigente al
trabarse la litis, si posteriormente y antes de
a los procesos De todos modos sigamos por ahora
casi cien aos que ...el legislador podr ha-
cer que la ley nueva destruya o modifique un
la sentencia firme se dicta otra ley de orden
pblico que determina su aplicacin a los
judiciales en este mtodo y veamos sus consecuencias. mero inters, una simple facultad o un dere-
cho en expectativa ya existentes; los jueces,
procesos en curso (8).

trmite La doctrina argentina ha tomado como


hiptesis una ley que reduzca la tasa de in-
investigando la intencin de aqul, podrn,
a su vez, atribuir a la ley ese mismo efecto.
Este criterio no implica necesariamente
violar la doctrina de Roubier consagrada en
ters (o el precio de los alquileres y podra Pero ni el legislador ni el juez pueden, en el art.3 del Cdigo Civil vigente y en el art.7
VIENE DE TAPA pensarse en la posibilidad de cumplir en mo- virtud de una ley nueva o de su interpreta- del CCyC futuro. En efecto: muchos autores
neda nacional las obligaciones en moneda cin, arrebatar o alterar un derecho patri- que transitan el derecho procesal han visto
extranjera). monial adquirido al amparo de la legislacin en el proceso a una relacin jurdica (von
y tambin entre nosotros a partir de los estu- anterior. En ese caso, el principio de la no Bulow, Chiovenda, Carnelutti) (9), la que se
dios de Borda y de otros autores, en particu- Suponiendo un contrato por el cual el retroactividad deja de ser una simple nor- constituye de manera definitiva con la tra-
lar a partir de la sancin de la ley 17.711. deudor se oblig a devolver un mutuo en ma legal para confundirse con el principio ba de la litis. De modo que la ley nueva de
cinco cuotas pagando una tasa de inters constitucional de la inviolabilidad de la pro- fondo (10) no podra aplicarse, justamente
El sistema propuesto por Roubier se del 10%; una ley sancionada cuando han piedad. Y sent una regla rgida al respec- porque la constitucin de la relacin jurdica
asienta en la idea fundamental de la apli- vencido tres cuotas de las cuales dos han to, pues dijo que as como la razonabilidad de procesal estara consumida.
cacin inmediata de la ley nueva a las re- sido pagadas y una est vencida pero no pa- una hipottica restriccin poda ponderarse
laciones y situaciones jurdicas en curso de gada reduce los intereses al 6%: cmo se para reglar nuevas facultades inherentes al II.4. Sobre el argumento de Kemelmajer de
ejecucin (2). aplica la nueva ley? derecho de propiedad, con relacin a su ejer- Carlucci: la garanta de defensa en juicio y el
cicio futuro, cuando la restriccin era re- principio de congruencia
Para ello distingue distintas etapas en la Hay varias respuestas posibles (4): troactiva, la afeccin del derecho adquirido
vida de la relacin y situacin jurdica: la resultaba en la directa inconstitucionalidad: Los argumentos que pretenden sostener la
constitucin y la extincin por un lado; y las - Una solucin extrema es no aplicarla a desde el momento que la aplicacin de la ley idea de que la nueva ley debe aplicarse aun a
consecuencias que pueden producirse entre este prstamo por estar constituido antes da por resultado una privacin de propiedad, los casos que tienen sentencia apelada, son:
ambos hitos. de la sancin de la ley que autoriza a pa- su validez ya no es cuestin de grado. (7) (i) que las normas de derecho transitorio no
gar todas las obligaciones en moneda na- son de derecho material, sino una especie de
Esto significa lo siguiente: una vez cons- cional; es la tesis propiciada por Lpez de II.2. Una cuestin particular. La aplicacin tercera norma de carcter formal a interca-
tituida la relacin o situacin jurdica, esa Zavala (5). Parecera que este criterio no de la nueva ley de fondo a los juicios en trmite lar entre las de dos momentos diferentes; y,
constitucin no puede ser afectada por una se ajustara al art. 7, pues esa ley no sera (ii) que en esto de la aplicacin de la ley nue-
nueva ley. As, si se ha celebrado un ma- meramente supletoria de la voluntad de las En la doctrina argentina se ha discutido va a los juicios en trmite, poco o nada tiene
trimonio bajo un rito religioso cuando ello partes. mucho sobre el sistema del art.3 del Cdigo que ver la defensa en juicio, pues se trata de
es admitido por la ley, ese matrimonio no Civil versin ley 17.711 y seguramente se dis- la aplicacin del derecho y rige el principio
se ve afectado por una nueva ley que esta- - Otra solucin extrema sera aplicar la cutir an ms sobre el art.7 del CCyC. iura curia novit.
blezca que el nico matrimonio vlido es nueva ley a todo el contrato, incluso las cuo-
el civil. tas ya pagadas; esta solucin no sera acep- Pero curiosamente el debate no se ha fo- No compartimos estos argumentos.
tada en Derecho argentino, pues la Corte Su- calizado en una cuestin relevante: la aplica-
Del mismo modo, si un matrimonio se ha prema entendera que afecta el derecho de cin de la ley nueva a los juicios en trmite, Con respecto al primero, esto es, la natu-
extinguido por divorcio vincular, esa extin- propiedad constitucionalmente amparado. tengan o no sentencia. raleza de las normas de derecho transitorio,
cin no sera afectada por una nueva ley que nos parece que no aporta a la solucin de la
suprimiera tal divorcio vincular (3). - Otra posibilidad sera aplicarla tambin La acordada-ley de Chubut y la respues- cuestin fundamental, desde que ella no es
a la cuota vencida pero no pagada, en lo cual ta de Kemelmajer de Carlucci entran en esa cmo se aplica la norma de derecho transi-
Pero la ley nueva se aplica a las conse- cabra reconocer retroactividad, porque la delicada cuestin. torio, sino cmo se aplica la nueva norma de
cuencias de las relaciones o situaciones jur- exigibilidad de la cuota ya se haba produci- fondo. O sea, el tema es si el deudor puede
dicas que se producen entre la constitucin do antes de la sancin de la ley nueva. La acordada propone que no se aplique cumplir en moneda nacional lo que se obli-
y la extincin. O sea que si una ley nueva la ley nueva a los juicios con sentencia no g a pagar en moneda extranjera; esto es lo
dispone un cambio en el rgimen patrimo- - La cuarta y ltima sera aplicarla a las firme; la profesora Kemelmajer de Carluc- que realmente afecta a la relacin jurdica.
nial del matrimonio, esas reglas se aplican a cuotas no vencidas; sta es la que cree- ci sostiene que la ley nueva debe aplicarse La norma de derecho transitorio slo es una
los casados bajo el derecho sustituido. As: mos se adecua a nuestro artculo 7: efecto aun a los juicios con sentencia, pues en ello herramienta que da el legislador a las partes
la ley 17.711 impuso el requisito del consenti- inmediato de la ley aplicacin a las conse- no est en juego la garanta de la defensa y al juez para saber cul sera la respuesta
miento de ambos cnyuges para disponer o cuencias futuras y por ende no retroacti- en juicio. a aquella cuestin de fondo. Y lo que pasa
gravar los bienes gananciales cuando se tra- vo. aqu es que la norma de derecho transitorio
te de inmuebles, o muebles registrables. Esa Y todava podra ofrecerse otra solucin: es insuficiente, porque no trata el caso de las
disposicin se aplica a los cnyuges casados Muchos otros ejemplos podran proponer- que la nueva ley no se aplique a los juicios en relaciones jurdicas sometidas a proceso al
antes de esa ley y a los actos de enajenacin se al lector. Por ejemplo: una cnyuge divor- trmite, tengan o no sentencia. tiempo de entrada en vigencia de la nueva
de inmuebles y muebles, aun cuando estos ciada bajo el rgimen del Cdigo Civil dero- ley. Cosa que pudo perfectamente haber he-
hubieran sido adquiridos antes de la vigen- gado tiene reconocido por sentencia derecho II.3. La opinin de Bidart Campos y algunos cho el legislador: en la legislacin argentina
cia de la ley 17.711. a alimentos. El nuevo CCyC no prev tal precedentes judiciales hay mltiples casos de leyes laborales o de
posibilidad. Se aplica el nuevo Cdigo a esa alquileres que han predicado su aplicacin
Ahora bien: la aplicacin inmediata tiene relacin constituida bajo el derecho anterior Afirma Bidart Campos que una fuerte co- o no a los casos judiciales pendientes. Y
un lmite; y es que esas consecuencias estu- y por ende la cnyuge perdera el derecho a rriente jurisprudencial mantuvo el criterio el derecho comparado tambin proporciona
viesen ya consumidas. los alimentos? (6). de que las partes en juicio adquieren dere- ejemplos en ese sentido como lo veremos
cho, al trabarse la litis, para que la sentencia ms adelante.
Lo cual genera una serie de conflictos in- Nos parece evidente que la cnyuge con- se dicte en aplicacin de la ley en vigor en
terpretativos. Entre otras razones porque serva el derecho a los alimentos, pues en aquella ocasin, descartando la ulterior que En fin: el problema es que debemos decidir
el art.7 no dice nada de esto, limitndose a efecto la cosa juzgada se ha incorporado de- sobreviene entre la litis trabada y la decisin si se aplica o no un nuevo derecho de fondo
establecer el efecto inmediato; todo lo de- finitivamente a su propiedad constitucional- judicial. La Corte Suprema tiene resuelto a una relacin jurdica sometida a juicio,
ms es pura elaboracin doctrinaria y como mente amparada (art.17 CN). De otro modo sin que a nuestro criterio implique abdicar teniendo a la mano una herramienta insufi-
tal sirve slo como argumento de autoridad el Estado estara confiscando un derecho totalmente del criterio expuesto que las ciente por omisin.

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (3) Los dos ejemplos son de nuestro derecho: el C- (6) Sobre el punto v. MEDINA, Graciela, Efectos de la sentencia de la SCBA, 30.8.1966, LA LEY, 124-395
(*) El autor agradece los agudos comentarios y digo Civil prevea slo el matrimonio religioso; la ley la ley con relacin al tiempo, LA LEY, 2012-E, 1302. en la que se adecua a la jurisprudencia de la CSN, con
aportes que recibiera de Sebastin Elas, PhD por Yale 2393 slo reconoci efectos al matrimonio civil; pero (7) CSN, 21/8/22, Don Jos Horta contra don Er- dos disidencias.
University y profesor de la Universidad San Andrs, obviamente quienes se haban casado por el rgimen nesto Harguindeguy, sobre consignacin de alquile- (9) V. PALACIO, Lino, Derecho Procesal Civil,
los que han sido volcados a este trabajo. anterior continuaban estando unidos en matrimonio. res, Fallos 137:47. Abeledo Perrot, Bs. As., segunda edicin, t. I, a partir
(1) ROUBIER, Paul, Les effets de la loi dans le El divorcio vincular establecido por la ley 14.394 fue (8) BIDART CAMPOS, Germn Jos, Tratado Ele- de p.233.
temps, 1928; Le droit transitoire, 1960. Esta lti- suspendido en sus efectos por una norma de 1956; pero mental de Derecho Constitucional Argentino, Ediar, (10) Destaco de fondo, porque las nuevas leyes de
ma ha sido reeditada recientemente tanto en Francia ello no implicaba que renacieran los matrimonios ya Bs. As., 2001, t. I-B, p.360. El distinguido constitucio- procedimiento son aplicables a los procesos en trmite
como en Quebec. extintos. nalista resume all su posicin expuesta en Tres enfo- siempre que no se afecten los actos procesales ya cum-
(2) Una sistematizacin muy precisa de las ideas de (4) Un examen minucioso y slidamente expuesto y ques constitucionales en torno de la ley de alquileres, plidos y amparados por la preclusin.
ROUBIER en MOISSET DE ESPANS, Luis, Irre- fundado en LPEZ DE ZAVALA, Fernando J. Irre- LA LEY, 138-689, nota a CNFed., sala Civil y Comer-
troactividad de la ley y el nuevo art.3 (Cdigo Civil) troactividad de las leyes, LA LEY, 135-1485. cial, 2/9/1969, all publicado. La CSN se haba pronun-
(Derecho transitorio), Universidad Nacional de Cr- (5) LPEZ DE ZAVALA, ob. cit., n2, p.1486, se- ciado en el sentido indicado en el texto en sentencia
doba, 1976, a partir del Captulo II, p.21 y ss. gunda columna. del 13/4/1966, LA LEY, 123-317. Tambin puede verse
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El segundo argumento es que la defensa ma el acatamiento del denominado principio sostiene Lpez de Zavala que el contrato es declarar el divorcio, pero sin calificacin de
en juicio tiene poco o nada que ver. de congruencia o correspondencia (Fallos uno solo y reducir o cambiar las prestacio- inocencia o culpabilidad.
237:328; 256:504, entre muchos otros) (11). nes durante su vigencia implica volver sobre
Aun cuando se descartara la idea de que su constitucin (13). Es cierto que la sentencia de divorcio es
en el proceso existe una relacin jurdica II.5. Los ejemplos de Kemelmajer de Carlucci constitutiva y que como tal debera aplicar la
procesal, lo cierto es que la traba de la litis - Es ms, la doctrina de Rinaldi no pue- ley nueva. Pero tambin lo es que:
hace que las partes no puedan ya modificar La profesora Kemelmajer concluye con de ser invocada para sostener la aplicacin
sus pretensiones, con lo cual la etapa de ale- base en los argumentos que me atrev a con- genrica de las nuevas normas a consecuen- - este no es un efecto necesario: en Fran-
gacin y prueba se ajustar a esas pretensio- trovertir que el hecho de que se haya dic- cias de relaciones jurdicas que debieron cia, como veremos ms abajo, las leyes sobre
nes, lo mismo que la sentencia habr de ser tado sentencia no impide la aplicacin de la estar consumidas antes de su entrada en la filiacin y el divorcio sancionadas en los
dictada conforme a ellas (principio de con- nueva ley. Y para ello da tres ejemplos que vigencia pero no lo estn por la mora del 70 excluyeron expresamente su aplicacin a
gruencia), aspecto crucial que hay que tener examinaremos a continuacin. deudor. Es que esa aplicacin hecha en Ri- los casos en trmite, por los perjuicios que
en cuenta al tiempo de decidir si la ley nueva naldi como en general en la jurisprudencia ello acarreara;
se aplica a los juicios en trmite y cmo se II.5.1. Primer ejemplo que decidi pesificar las deudas en mora, slo
aplica. puede encontrar justificacin en que se tra- - Ya hemos adelantado que la sentencia
Si en el perodo que va entre el dictado taba de normas de emergencia destinadas a que declare el divorcio sin calificacin de
Advirtase que las partes han invocado de la sentencia de primera instancia y la de distribuir de manera ms o menos equitati- inocencia o culpabilidad no tendra relacin
hechos que se ajustan al supuesto de hecho la Cmara se dictara una ley ms favorable va (generalmente en contra del propietario o alguna con lo invocado, alegado, probado y
(fattispecie) de ciertas normas jurdicas cu- para el consumidor, el tribunal de apelacio- del acreedor) los efectos de la crisis terminal pedido; y por ello violara el principio de con-
yos efectos pretenden se impongan a la con- nes debera aplicarla a todas aquellas conse- de la economa nacional. En una situacin de gruencia;
traparte en la sentencia. cuencias no agotadas y que hayan operado normalidad no se justifica en absoluto que el
mientras el expediente estuvo en la Cmara. deudor moroso se beneficie con una ley nue- - La sentencia de divorcio tiene ciertos
As, un cnyuge ha solicitado se decrete va que lo coloque en mejor posicin que el efectos retroactivos; concretamente la so-
el divorcio por culpa del otro en razn de la Parecera que ello se funda en que el CCyC deudor que cumpli con sus obligaciones y ciedad conyugal se considera disuelta a la fe-
causal de injurias o adulterio, con los corres- privilegia la proteccin del consumidor, en perjudique an ms al acreedor que no slo cha de la demanda. Con lo cual el divorcio se
pondientes efectos previstos por el Cdigo tanto dispone la aplicacin de las nuevas le- no recibi el pago oportunamente, sino que regira por una ley y la disolucin de la socie-
Civil. yes supletorias cuando sean ms favorables adems de recibirlo tardamente lo har re- dad conyugal se retrotraera a un momento
al consumidor; y la interpretacin de la ley ducido o en una moneda que no es la pacta- en el que rega otra ley. Acaso la disolucin
Por lo que ha invocado los hechos que jus- ha de hacerse en funcin de los principios de da. de la sociedad conyugal se sometera a la ley
tifican la injuria y el adulterio. Y ha produci- proteccin del consumidor y acceso al con- nueva o a la anterior?
do prueba sobre ellos. Y pretende que al ser sumo sustentable (art.1094), as como que la Por lo que el ejemplo que analizamos pue-
declarado culpable el marido, se produzcan interpretacin de las obligaciones del con- de ser vlido para algunas hiptesis, pero no II.6. Conclusin parcial
los efectos propios del divorcio y adems sumidor ha de hacerse de la manera menos es necesariamente aplicable a muchas otras;
se le pague una indemnizacin causada en gravosa (art.1095). y, como decamos, siempre encuentra el lmi- De lo expuesto resulta que no es lisa y
el dao que le ha producido la conducta del te de los derechos de la contraparte. llanamente predicable que el Cdigo Civil y
demandado. Pero de todos modos el ejemplo no es ge- Comercial resulte necesariamente de apli-
neralizable porque: II.5.2. Segundo ejemplo cacin inmediata a las causas judiciales en
Ahora bien, al tiempo de la sentencia rige trmite. Por el contrario, ello puede resultar
el CCyC que modifica sustancialmente el r- - Se trata de una hiptesis en la cual uno Se plantea la siguiente hiptesis: si la en una afectacin retroactiva de la relacin
gimen; excluye toda idea de culpa, dispone de los sujetos es especialmente vulnerable Cmara revisa una sentencia relativa a un procesal, en la violacin de la garanta del
que la fidelidad es slo un deber moral y por y por ello merece una tutela especial; por lo accidente de trnsito, aplica la ley vigente debido proceso al vulnerarse el derecho de
lo tanto parecera que conduce a desechar la que si las partes del negocio no son consumi- al momento de ese accidente; en agosto de alegacin y prueba; y concluir en una sen-
posibilidad de daos causados en la violacin dores, no jugaran los argumentos fundados 2015 revisar conforme el artculo 1113 del tencia incongruente con lo pedido por las
de ese deber. en las previsiones mencionadas; CC, no porque as resolvi el juez de primera partes.
instancia, sino porque la ley que correspon-
De aplicarse el CCyC es claro que lo in- - En cualquier caso, incluido el de los con- de aplicar es la vigente al momento que la III. Una solucin sugerida
vocado, probado y pedido por las partes no sumidores, esa aplicacin de la ley nueva relacin jurdica naci (o sea, la del acciden-
sirve para nada. Y el juez debera dictar una sigue encontrando como lmite los derechos te). En cambio, si la apelacin versara sobre La Dra. Kememajer de Carlucci dice que
sentencia sin relacin con lo alegado y pro- de la contraparte del negocio jurdico; consecuencias no agotadas de esas relaciones, bien podra el juez o el tribunal de apelacio-
bado y pedido. o lo que atae a la extincin de esa relacin nes dar una vista a las partes para que se
- Por lo que si la ley dispone una rebaja de (por ej., una ley que regula la tasa de inters pronuncien sobre la incidencia del nuevo
Desde nuestro punto de vista la violacin los intereses que el consumidor financiero posterior al dictado de la sentencia de pri- CCyC. Cita para ello una decisin de la CSN.
de la garanta de defensa en juicio sera os- debe, ello no se aplica a los intereses ya pa- mera instancia), debe aplicar esa ley a los
tensible, pues el juez est dictando una de- gados. Me permito recordar que ni aun en perodos no consumidos; ms an, debera Es un procedimiento que se propicia en
cisin sobre la base de normas sobre cuya la causa Rinaldi que no puede ser vista aplicarla tambin a los consumidos si la ley la prctica del arbitraje internacional cuan-
incidencia en su relacin jurdica particular como protectora del derecho de propiedad ha establecido su carcter retroactivo y no do los rbitros advierten la existencia de un
las partes no han tenido ocasin de alegar y en trminos clsicos se convalid la aplica- se vulneraran derechos adquiridos. posible argumento de derecho que las par-
ser odos. cin a perodos consumidos. En el cons. 32 tes no han desarrollado. Tiene por objetivo
del primer voto se dijo que no existe, pues, El ejemplo se responde con los mismos evitar que las partes se vean sorprendidas
Decir que esto es una mera aplicacin del afectacin de derechos adquiridos cuando la argumentos que el anterior. Una ley que re- por la resolucin del caso con base en un
iura curia novit encierra una falacia: el iura aplicacin de la nueva norma slo compren- gula la tasa de inters no debera aplicarse argumento jurdico que las partes no haban
curia novit implica que el juez puede proveer de los efectos en curso de una relacin jur- a los perodos consumidos esto es los ya ponderado.
el derecho, aunque no haya sido invocado, dica, aunque haya nacido bajo el imperio de pagados ni aqullos que se encuentran en
pero supone que pudo serlo porque estaba vi- la ley antigua. La disposicin derogada slo mora. La nueva ley slo debera poder apli- Pero una cosa es dar un nuevo traslado
gente al tiempo de trabarse la litis. rige respecto de los hechos o actos ocurridos carse a los intereses devengados a partir de en alguna causa afectada posiblemente por
durante ese tiempo y hasta la fecha en que su entrada en vigencia. una nueva normativa en el caso resuelto
Finalmente, lo que resulta obvio es que entra en vigor la nueva ley (Fallos: 306:1799; por la Corte era un decreto que podra te-
una decisin judicial en un caso conforme 319:1915), lo que lleva a desestimar el planteo II.5.3. Tercer ejemplo ner cierta incidencia y otra es generalizar
a una nueva ley es claramente susceptible de inconstitucionalidad de las disposiciones tal procedimiento en todos los juicios en los
de violar el principio de congruencia. En el de emergencia basado en que mediara una El tercer caso que se plantea es el si- cuales las partes han invocado alguna nor-
ejemplo que hemos dado del juicio de divor- suerte de retroactividad respecto a presta- guiente: para que haya divorcio se requiere ma del Cdigo Civil de Vlez o del Cdigo de
cio, si el actor pidi el divorcio por culpa y ciones ya cumplidas o a situaciones que han sentencia (arts.213.3 del CC y 435 inc. c del Comercio.
el demandado no reconvino, sino que se li- surtido plenos efectos, pues las comprendi- CCyC); se trata de una sentencia constitu-
mit a pretender el rechazo de la demanda, das aqu son las que estn en curso de ejecu- tiva, sin perjuicio de que algunos efectos se Amn de que las partes no deberan slo
cmo hara el juez para dictar sentencia de cin y quedaron pendientes de pago en plena retrotraigan a un momento anterior. Por lo pronunciarse sobre cmo la nueva norma-
divorcio sin atribucin de culpas, una conse- crisis econmica. (12) tanto, mientras no haya sentencia firme, no tiva incide en el caso, sino eventualmente
cuencia que nadie pretendi? hay divorcio, lo que implica, que despus del reformular sus pretensiones, lo que supon-
- Tampoco es una consecuencia necesaria 1/8/2015, si el expediente que declara el di- dra a su vez dar la oportunidad a la otra
No es superfluo recordar que la senten- que la reduccin de intereses se aplique a las vorcio contencioso se encuentra en Cmara parte de que conteste las nuevas preten-
cia que viola el principio de congruencia es cuotas vencidas antes de la nueva ley, haya porque la sentencia de primera instancia fue siones. Y si haba demanda y reconvencin,
un tpico supuesto de sentencia que viola la o no pleito, haya o no sentencia. Lpez de apelada, el tribunal de apelaciones no pue- quizs ambas partes deban reformular sus
defensa en juicio. As lo ha resuelto la CSN, Zavala sostiene enfticamente y con un va- de ni debe revisar esta decisin a la luz del pretensiones, con lo cual en ese caso las dos
en la actual composicin, diciendo: Como lioso cortejo argumental que ello implica re- Cdigo Civil, porque est extinguiendo una partes tienen que tener la oportunidad de
tuvo oportunidad de sealar la Corte en Fa- troactividad, pues estas consecuencias no relacin, y la ley que rige al momento de la
llos: 331:2578, la vigencia real de la garanta se independizan de las anteriores consumi- extincin (el Cdigo Civil y Comercial) ha eli-
constitucional de la defensa en juicio, recla- das ni de las posteriores. En otras palabras, minado el divorcio contencioso. Debe, pues, CONTINA EN PGINA 4

{ NOTAS }

(11) CSN, 6/3/2014, Mansilla, Carlos Eugenio el cipio de congruencia, en PEYRANO, Jorge W. (dir.) en particular nIII a partir de p.206. cucin hipotecaria, Fallos 330:855.
Fortbenton Ca. Laboratories S.A. y otros despido. En - BARBERIO - GARCA SOL (coord.), Principios (12) CSN, 15/02/2007, Rinaldi, Francisco Augusto (13) Sobre el punto volvemos a remitir a LPEZ DE
el mismo sentido: DE LOS SANTOS, Mabel, El prin- Procesales, Bs. As., Rubinzal-Culzoni, 2011, t. I, p.199; y otro c/Guzmn Toledo, Ronal Constante y otra s/eje- ZAVALA, ob. cit.
4 | LUNES 4 DE MAYO DE 2015

VIENE DE PGINA 3 cdigos (adems de dar un tiempo razo- V.2. Otros casos de supervivencia de la ley ratificado por la ley 12.962; c. Juicios deri-
nable para que los ciudadanos lo conoz- anterior dispuestos por la ley vados de contratos de locacin de obra y
can). de servicios, y los contratos atpicos a los
La doctrina francesa manifiesta que de- que resulten aplicables las normas relati-
contestar las nuevas pretensiones de la Al sancionar y poner en vigencia el C- biendo reconocerse que la puesta en aplica- vas a aquellos, cuando el locador sea un
otra, etc., etc. digo Civil de 1900, Alemania sancion una cin de una ley nueva a los casos en trmite comerciante matriculado o una sociedad
Ley de Introduccin al Cdigo Civil Ale- es riesgosa para las partes, porque el litigio mercantil (art. 43 bis del dec.-ley 1285/58
Esto implicara un trabajo maysculo mn. Esa ley llev a cabo modificaciones se resolver conforme a una regla de dere- segn la reforma introducida por la ley
para los tribunales, la generacin de nue- de la ley de organizacin de los tribunales, cho muy diferente de aquella que las partes 23.637). No sera superfluo que el Congre-
vas controversias y conflictos, y como se ha de la Ordenanza Procesal Civil y de la Or- haban previsto al tiempo de la promocin so tomara conciencia de que no habr ms
sealado un ambiente propicio para que los denanza de Concursos, a una ley sobre la de la demanda, algunas leyes han mantenido comerciantes matriculados, y que la ley de
litigantes de mala fe consigan demorar los subasta y administracin forzosas, a una la vigencia de la ley anterior para resolver aprobacin del Cdigo Civil y Comercial
pleitos (14). Ordenanza de Registro Inmobiliario y a los casos en litigio. Tal es lo que sucedi con cambi la denominacin de la ley de socie-
una ley sobre los actos de jurisdiccin vo- la ley del 3 de enero de 1972 sobre la filiacin dades comerciales por la de ley general de
IV. Una cuestin crucial no ponderada: el de- luntaria (art. 1). Trata extensamente de la y del 11 de julio de 1975 sobre el divorcio (17). sociedades.
recho como gua de conducta de las personas legislacin que queda intacta y contiene
una seccin Cuarta de Disposiciones Tran- VI. Algunas conclusiones y propuestas (iii) Adecuar algunas leyes al nuevo
El procedimiento de dar una vista o tras- sitorias en que se adoptan soluciones para CCyC. Por ejemplo la ley de impuesto
lado para que las partes adecuen sus pre- algunos posibles conflictos que pudieran El tema del derecho transitorio es par- a las ganancias parte de la idea de que
tensiones al nuevo derecho permitira a producirse por la entrada en vigor del C- ticularmente arduo. La interpretacin y todos los cnyuges estn bajo un rgi-
las partes alegar y eventualmente probar digo (art.153 y sigs.) (15). aplicacin del art.3 (en el futuro art.7) es men de ganancialidad y de acuerdo a ello
sobre su aplicacin al caso. materia sumamente compleja, resbaladi- adopta ciertas previsiones. Pero a partir
En Italia la sancin del Cdigo Civil de za, opinable; los autores han polemizado del 1 de agosto los cnyuges podrn vivir
Pero hay algo que ese procedimiento no 1942 fue acompaada por el Real Decreto antes (18) y lo harn ahora, como lo refleja bajo un rgimen de separacin de bienes,
podra nunca solucionar; y es que la conduc- n138 del 30 de marzo de 1942 dedicado a la respuesta de Ada Kemelmajer a la C- con lo cual la tributacin debera ade-
ta pretrita de las partes NO tuvo en consi- las Disposiciones para la aplicacin del mara de Chubut y este mismo artculo. cuarse a ello.
deracin esta nueva norma. Cdigo Civil y disposiciones transitorias.
Los primeros 113 artculos contienen nor- La puesta en vigencia de la ley 17.711 En fin, se abre ante nosotros una opcin
Justamente uno de los problemas que mas de aplicacin de cada uno de los Libros que modific slo el 10% del articulado del con algunas alternativas:
genera la aplicacin de normas nuevas a del Cdigo Civil; y el Captulo II, relativo Cdigo Civil, caus una gran litigiosidad
hechos ya ocurridos es que, retrospectiva- a las Disposiciones transitorias sigue el y variada jurisprudencia que incluye ple- - transitamos la aplicacin del nuevo C-
mente, encierra cierta injusticia, en tanto mismo mtodo, esto es, Libro por Libro del narios de la cmara Civil de la Capital, de digo con slo el art.7, sin adecuar los cdi-
las partes NO pudieron haber ajustado su Cdigo Civil, disponiendo la vigencia tem- la Cmara Civil y Comercial de La Plata, gos procesales ni la jurisdiccin mercantil
conducta a la norma que, por hiptesis, no poral de mltiples normas; a ttulo de ejem- etc.. (19) ni la legislacin particular, y les tiramos los
exista. El derecho pierde, en tales supues- plo: art. 126: La disposicin del segundo problemas a los jueces para que resuelvan
tos, su rol de gua de la conducta y altera las prrafo del art.287 del Cdigo es aplicable No hay que ser muy imaginativo para en cada caso lo que su sentido comn les
expectativas formadas alrededor de cierta tambin a las adopciones constituidas an- prever que la aplicacin de todo el CCyC, indique.
conducta que se realiz con conciencia de tes del 1 de julio de 1939...; art.150: Para que sustituye al Cdigo Civil y al Cdigo de
su ajuste a derecho. Esto ltimo supone la adquisicin de los frutos al trmino de Comercio, ha de producir el mismo efecto - Los tribunales colegiados se transfor-
generar ganadores y perdedores, alteran- un usufructo, si ste ha tenido su inicio con multiplicado al infinito. man en legisladores como hizo la Cmara
do las posiciones relativas de las partes en anterioridad al 28 de octubre de 1941, se de Chubut.
relacin con el derecho al que ajustaron su observa la disposicin del artculo 480 del Dejar esto para que lo resuelvan los
conducta. Por eso es sumamente comn Cdigo de 1865. Art. 151: Las disposicio- jueces es de una espantosa irresponsa- - El Congreso toma alguna accin en los
que los ordenamientos jurdicos adopten nes del art.999 del Cdigo se aplican tam- bilidad. Eso significa que los ciudadanos temas fundamentales, deseablemente an-
estrategias para mitigar los daos que las bin a los arrendamientos concluidos por el perdern tiempo e invertirn recursos en tes del 1 de agosto.
transiciones legales imponen. usufructuario con anterioridad al 28 de oc- una discusin que podra superarse si el
tubre de 1941, etc., etc. Las disposiciones Poder Legislativo pusiera manos a la obra El primer camino conduce al caos; ha-
La doctrina de Roubier, y por ende de transitorias se extienden hasta el artculo y dictara una ley que resolviera cmo se br soluciones contradictorias, los jueces
Borda, como del art.3 del Cdigo vigente y 248 (16). aplica el Cdigo Civil y Comercial no slo estarn abrumados por cuestiones que no
del art.7 del futuro se despreocupa de este a los juicios en trmite, sino a las relacio- debieron siquiera plantearse y las partes
aspecto central de la cuestin. V.1. La ley de aplicacin del Cdigo Civil de nes jurdicas en curso de ejecucin (20). los ciudadanos cuya vida pretende me-
Quebec jorar el nuevo Cdigo perdern tiempo y
De modo, pues, que la cuestin de la apli- Y es ms, el Poder Legislativo debera re- dinero.
cacin de la ley en el tiempo es mucho ms Un prrafo destacado merece el Cdigo solver antes del 1 de agosto de 2015 como
compleja y difcil que la sola determinacin Civil de Quebec sancionado en 1994. Con l mnimo las siguientes cuestiones: El segundo es parcial e institucionalmen-
de si se trata o no de consecuencias pen- se puso en efecto la Loi sur lapplication te reprochable. Pero al menos da solucin
dientes o consumidas. de la rforme du Code Civil que comienza (i) La adecuacin del Cdigo Procesal Civil uniforme a una pequea escala de conflic-
por el Ttulo I destinado a las disposicio- y Comercial de la Nacin. El CCyC contiene tos posibles.
Y la pretensin de solucionarlo por apli- nes transitorias en 10 artculos. disposiciones sobre proceso de familia, ac-
cacin de una norma tan escueta como el cin directa del acreedor, proceso suceso- El tercero es el que merece una Repbli-
art.7 del CCyC es ilusoria. El artculo 9 dispone que los juicios en rio, declaracin de capacidad restringida. ca organizada y cuyas instituciones funcio-
trmite siguen regidos por la ley anterior. Por su lado el CPCCN sigue hablando de nan ms all de los intereses meramente
V. Otra va de solucin: la legislativa juicio de declaracin de demencia y no re- circunstanciales.l
Pero esta regla se vuelve excepcin cuan- fleja los contenidos del derecho de fondo a
El modo en que se pretende poner en vi- do la sentencia a dictarse es constitutiva de que hacemos alusin.
gencia el CCyC revela una gran irresponsa- derechos o que la ley nueva tenga un efecto Cita on line: AR/DOC/1424/2015
bilidad. Con un mnimo tiempo de estudio, retroactivo. Tambin se hace excepcin de (ii) Resolver sobre la jurisdiccin mercan-
anticipado incluso sin razn seria alguna, las reglas procesales. til. Es una incgnita cul ser la compe-
sin adecuacin del resto de la legislacin tencia de los tribunales comerciales de la MAS INFORMACIN
ni de los cdigos procesales; y sin reglas El resto de los artculos incluidos en las Capital Federal a partir del 1 de agosto de
de aplicacin de la ley en el tiempo, salvo disposiciones transitorias reproducen las 2015. Actualmente los jueces comerciales Junyent Bas, Francisco A., El derecho transito-
el raqutico art.7 que en s mismo no est ideas de Roubier. De modo que la regla es conocen en todas las cuestiones regidas rio. A propsito del artculo 7 del Cdigo Civil y Co-
previsto para la aplicacin del CCyC, sino el efecto inmediato (art.3), siempre que no por las leyes mercantiles, cuyo conoci- mercial. LA LEY, 27/04/2015, 1.
que se utilizar porque no hay otra norma afecte la constitucin de una situacin jur- miento no haya sido expresamente atri- Kemelmajer de Carlucci, Ada, El artculo 7 del
til a tal fin. dica ya configurada ni la extincin de una buido a los jueces de otro fuero. Y en los Cdigo Civil y Comercial y los expedientes en tr-
situacin jurdica ya extinguida ni los efec- siguientes asuntos: a. Concursos civiles; b. mite en los que no existe sentencia firme. LA LEY,
Es interesante repasar qu han hecho tos ya producidos de una situacin jurdica Acciones civiles y comerciales emergen- 22/04/2015, 1.
otros pases que han incorporado nuevos (art.2). tes de la aplicacin del decreto 15.348/46,

{ NOTAS }

(14) DEKEUWER-DEFOSSEZ, Franoise, Les dis- NEO, Ejea, Buenos Aires, 1971, tomo I; la traduccin 6 edicin, t. I, n205 y ss., a partir de p.243. diez aos: (i) desde la fecha de la donacin; (ii) desde
positions transitoires dans la lgislation civile contem- de toda la obra estuvo a cargo de Santiago Sents Me- (20) Podemos dar algunos ejemplos: la unin convi- la fecha de vigencia del nuevo CCyC. Por supuesto que
poraine, LGDJ, Pars, 1977, n112, p.136. lendo. vencial no registrada produce efectos a partir de los todos los autores y jueces encontrarn una respuesta
(15) La ley de Introduccin al Cdigo Civil alemn (17) DEKEUWER-DEFFSEZ, n107, p.130. dos aos; desde cundo se computan?: desde que a estos interrogantes, pero lo cierto es que si hubiera
est publicada en castellano con la obra de ENNEC- (18) Fue trascendente la polmica entre Guillermo naci la unin antes de la vigencia de este CCyC o des- una ley de aplicacin que lo determinara con precisin,
CERUS - KIPP - WOLF, Tratado de Derecho Civil, Borda y Guillermo L. Allende, con motivo de la inter- de el 1 de agosto de 2015, aunque hubiera estado pre- evitaramos una prdida enorme de tiempo y recursos.
Bosch, Barcelona. La traduccin del Cdigo y de la ley pretacin de la doctrina de Roubier; se intercambia- cedido de decenas de aos de concubinato? El nuevo
de Introduccin est inserta como Apndice del Trata- ron varios artculos en la revista LALEY hasta que CCyC prev una prescripcin adquisitiva a favor del
do, y su autor es Carlos Melon Infante. esta dio por terminada la cuestin. donatario que puede hacerse valer frente a una ac-
(16) El Real Decreto est publicado en castellano en (19) V. RIVERA, Julio Csar, Instituciones de De- cin de reduccin: suponiendo una donacin anterior
el Manual de derecho Civil y Comercial de MESSI- recho Civil - Parte General, Bs. As., Abeledo Perrot, a la vigencia del CCyC, desde cundo se computan los
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_COLUMNA DE OPININ

Pormenores del recurso sin judicial. Debe tenerse en cuenta que la


aclaratoria puede interponerse exclusiva-
alista en la corriente negativa por carecer, en
cualquier caso, de efectos sustanciales res-
resolucin tena y que se ha exteriorizado en
la motivacin.
de aclaratoria mente respecto de la parte resolutiva de la
decisin impugnada y no con relacin a sus
pecto de la resolucin aclarada. Somos parti-
darios de la corriente que lo reputa un recur- Lo anterior explica que cuando se disea-
considerandos, salvo que la correccin de es- so, porque creemos que lo principal para cali- ra la reposicin in extremis (3) con consa-
tos ltimos sea indispensable para arrojar luz ficar a un instrumento procesal como una va gracin legislativa (Corrientes, Santiago del
VIENE DE TAPA acerca de aqulla. recursiva es que sea portadora de un agravio; Estero) y difundida aplicacin pretoriana,
gravamen que, ineludiblemente, debe estar se debi echar mano al recurso de revocato-
Es obligatorio el planteo de la aclaratoria presente en todo pretendido recurso. En la ria que s admite (a diferencia de la aclarato-
o a pedido de parte, a los fines de corregir al- o directamente puede interponerse revoca- especie, la recurrente deber indicar, con ria) cambios sustanciales en la decisin revo-
gn error, concepto oscuro u omisin en que se toria o apelacin? La regla es que es suscep- precisin, en qu la perjudica el concepto os- cada. Hemos tenido ocasin de consignar lo
hubiere incurrido al dictar la sentencia, sin que tible de opcin no obligatoria el planteo de curo, el error material o la omisin que se im- siguiente: Como se sabe, la revocatoria es un
ello importe alterar lo sustancial de la decisin. una aclaratoria. Empero, se nos ocurre que puta al pronunciamiento respecto del cual se recurso proponible en cualquier grado juris-
Es decir, que es de la esencia de la aclaratoria debera cambiarse dicho precepto y tornar postula aclaratoria. diccional, lo que no sucede con otros (v.gr., el
que no se altere lo medular del decisorio, toda obligatoria la articulacin de aclaratoria. Ello de apelacin) que no pueden dirimirse en ins-
vez que el juez no puede volver sobre su sen- guarda relacin con el imperio del principio Cabe destacar que el CPCC de la Provincia tancias inferiores. Juntamente con el de acla-
tencia para retractarse o modificarla (2). de la buena fe procesal del cual deriva el de- de Corrientes, en sus arts.242 a 244 regula la ratoria son los nicos recursos que se pueden
ber de minimizar los daos procesales que aclaratoria como recurso, sin perjuicio de es- hacer valer en cualquier instancia. Adems,
Tambin es conocido que el juez de la acla- pesa sobre las partes. Creemos que dejar pa- tar establecida, al igual que el CPCC de la Na- el recurso de revocatoria es el nico que per-
ratoria debe ser el mismo que emiti la deci- sar la ocasin de plantear aclaratoria y slo cin, en los arts.36, inc. 3) y 166, incs. 1 y 2). Lo mite modificar, en lo sustancial, un acto deci-
sin que pretende aclararse. No se exige, cla- despus hacer valer el yerro o la omisin en particular de la norma es que determina las sorio errneo por mano del mismo tribunal
ro est, la identidad fsica. Tan escolar acota- una posterior coyuntura procesal implica clases de resoluciones susceptibles: Art. 243. que lo emitiera; y como se sabe, el recurso de
cin ha sido increblemente ignorada en algu- una demora y un dispendio de actividad juris- Admisibilidad. El recurso de aclaratoria pro- revocatoria o reposicin tambin es idneo
nas oportunidades donde, por ejemplo, se ha diccional que sera deseable evitar. cede respecto de toda clase de resoluciones y para declarar en algunas hiptesis nulidades.
convocado a magistrados en uso de licencia o slo podr ser articulado una sola vez por cada En realidad, abundan en varios niveles de-
jubilados para que aclaren pronunciamientos En lneas generales, en todo el pas preva- una de las partes en relacin con cada resolu- cisorios las aclaratorias torcidas (4), vale
pretritos de su autora. lece el criterio de que la interposicin de acla- cin y el efecto; Art. 244. Art. 244. Efecto de decir, aquellas que adems de no respetar el
ratoria no suspende ni interrumpe los plazos la deduccin de la aclaratoria. Los plazos para dogma conforme al cual no pueden alterar lo
Todo recurso (y la aclaratoria lo es; y, con para hacer valer otros recursos (Fassi, Feno- interponer los otros recursos comenzarn a sustancial de la decisin que es mejorada o
esto, adelantamos un tema futuro) debe ser chietto, Hitters). Cierto es que algunos cdigos correr al da siguiente al de la notificacin de integrada en su faz expresiva (5).
un portador de agravios. En la especie, el con- procesales civiles provinciales (Jujuy, Mendo- la resolucin que recaiga sobre la aclaratoria.
cepto oscuro, el error material o una omisin za, La Rioja) han preferido la solucin opuesta. Esta ltima se notificar por cdula. Finalmente recordamos que los errores
decisoria deben tener trascendencia tal como meramente numricos pueden ser objeto
para perjudicar al postulante de aclaratoria. Un criterio muy impuesto estima que la Dos asuntos convocan mayora, pero no sine die de una aclaratoria (6). Dichos ye-
decisin aclaratoria pasa a integrar autom- unanimidad de opiniones: a) la tesis acerca de rros forman parte de la categora de errores
La mayora de la doctrina autoral interpre- ticamente la resolucin aclarada formando la imposibilidad de recurrir de la denegatoria materiales groseros que en el decir de Car-
ta que la aclaratoria es un recurso (Palacio, con ella un todo inescindible y de manera re- de aclaratoria; b) la tesis de la inadmisibilidad nelutti son casi fsicos y que deben distin-
Alsina, Fenochietto) mientras que otros (Co- troactiva. S, v.gr, por exceso en la aclarato- de la aclaratoria respecto de la resolucin ya guirse de los simples errores materiales.
lombo, Falcn) entienden lo contrario por ca- ria sta es nula, tambin lo ser la sentencia aclarada, cuando la impugnacin proviene de
recer de efectos modificatorios y esenciales aclarada. Obviamente, el rechazo de la acla- quien interpusiera la primera aclaratoria. Ya cuenta el lector con una suerte de vade-
respecto del pronunciamiento impugnado. ratoria no genera tal integracin. En aten- mcum sobre aspectos menores del recurso
En buen romance: jams por va de aclarato- cin a la integracin sealada, no procede En cuanto a los lmites de la aclaratoria o, de aclaratoria. Pondere el lector que, a veces,
ria quien haba resultado vencedor en la deci- contra la resolucin aclaratoria recurso algu- si se prefiere, qu puede y qu no puede hacer el procesalismo se excede en teorizaciones y ol-
sin aclarada puede tornarse en vencido. no en principio, sino los que pudieron hacerse el magistrado interviniente en la aclaratoria, vida, injustamente, los pormenores. Todava
valer respecto de la decisin aclarada ya in- cabe sealar que la ley veda expresamente resuena, con razn, como un latigazo la admoni-
Hoy se encuentra superado el antiguo cri- tegrada. que por va de aclaratoria se traduzcan cam- cin de Scialoja: hacer ciencia procesal til.l
terio (Podetti) que negaba admisibilidad a bios sustanciales en la resolucin dictada por
la aclaratoria respecto de providencias. En Mucho se ha discutido, insistimos, acerca haber concluido el ejercicio del poder juris-
la actualidad se considera que la aclaratoria de si la aclaratoria es un verdadero recur- diccional del juez respectivo. Se debe res- Cita on line: AR/DOC/675/2015
funciona respecto de cualquier tipo de deci- so. Importante doctrina (Sents Melendo) se petar la unidad de direccin lgica que la

{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) oficio, antes de la notificacin de la sentencia, la facultad Culzoni, t. 1, p. 675. equivocacin grosera material o esencial debe haber deri-
(1) Art. 36 inciso 6 del C.P.N: Aun sin requerimiento de que le otorga el art. 36, inc. 6). Los errores puramente nu- (3) PEYRANO, Jorge W., Avatares de la reposicin vado en la produccin de una grave injusticia para que re-
parte, los jueces y tribunales debern...6) Corregir, en la mricos podrn ser corregidos aun durante el trmite de in extremis, en Revocatoria in extremis, obra colectiva del sulte procedente una reposicin in extremis, gravamen que
oportunidad establecida en el art. 166 incs. 1) y 2), errores ejecucin de sentencia. 2) Corregir, a pedido de parte, for- Ateneo de Estudios del Proceso Civil de Rosario, Ed. Ru- no puede ser subsanado por los carriles recursivos norma-
materiales, aclarar conceptos oscuros, o suplir cualquier mulado dentro de los tres das de la notificacin y sin subs- binzal Culzoni, p. 104: Diremos, entonces, que es un re- les o stos son de muy difcil acceso o recorrerlos impor-
omisin de la sentencia acerca de las pretensiones discu- tanciacin, cualquier error material; aclarar algn con- curso de procedencia excepcional que pretende cancelar, tara una inaceptable afrenta para la economa procesal.
tidas en el litigio, siempre que la enmienda, aclaracin o cepto oscuro sin alterar lo sustancial de la decisin y suplir total o parcialmente, una resolucin (del tipo que fuere, (4) OTEIZA, Eduardo, El pedido de aclaratoria y los
agregado no altere lo sustancial de la decisin; Artculo cualquier omisin en que hubiese incurrido sobre algunas inclusive una sentencia de mrito) de cualquier instancia recursos extraordinarios, en LALEY, 1992-A, 705.
166 del C.P.N.: Actuacin del juez posterior a la sentencia. de las pretensiones deducidas y discutidas en el litigio. que adolezca de un yerro material palmario o de una enti- (5) PEYRANO, Jorge W., Estado de la doctrina judicial
Pronunciada la sentencia, concluir la competencia del (2) ARAZI, Roland y ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal dad tan notoria que, aunque no constituya estrictamente de la reposicin in extremis. Muestreo jurisprudencial, en
juez respecto del objeto del juicio y no podr sustituirla o Civil y Comercial de la Nacin. Comentado. Anotado y un error material (nos estamos refiriendo al denomina- Revocatoria in extremis, p. 63.
modificarla. Le corresponder sin embargo: 1) Ejercer de Concordado con los cdigos provinciales, Ed. Rubinzal do error esencial), debe asimilarse a este ltimo. Dicha (6) Vide artculo 166 inciso 1 CPN citado en nota (1).

JURISPRUDENCIA
Rgimen cambiario juez de primera instancia absolvi a los im-
putados y la Cmara confirm esa decisin.
por violacin a la ley 19.359 Rgimen
Penal Cambiario en tanto las operacio-
cin tcnica, toda aquella en la cual exis-
te necesariamente un intercambio o una
nes de compra y venta de ttulos valores permuta de una moneda por otra, debien-
Absolucin de los imputados. Realizacin 1. - La compra y venta simultnea o con es- por igual cantidad y especie, efectuadas do estar siempre involucrada la moneda
de operaciones no cambiarias. Compra y caso tiempo de diferencia realizada entre entre aqulla y ciertos clientes en forma nacional.
venta de ttulos valores. una entidad financiera y algunos clientes simultnea o con escaso tiempo de di-
con relacin a distintos ttulos valores por ferencia, liquidando siempre una de las 118.477 CNPenal Econmico, sala B,
Vase en pgina 6, Notas a Fallo igual cantidad y especie, liquidando siem- operaciones en pesos en el pas y la otra 11/03/2015. - BBVA Banco Francs D.T.L.;
pre una de las operaciones en pesos en el en divisas en el exterior, no configuran E.J.A.; C.C.A. y Otros s/ infraccin ley
Hechos: Una entidad financiera y tres pas y la otra en divisas en el exterior, no una operacin cambiaria en su acepcin 24.144.
personas humanas fueron imputadas por es una operacin de cambio penalizada tcnica ni de algn otro tipo que, sin te-
violacin al rgimen penal cambiario, al por la ley 19.359 Rgimen Penal Cam- ner esas caractersticas, haya sido in-
haber realizado operaciones consistentes biario, porque no ha existido un canje de cluida entre aqullas por una disposi- Cita on line: AR/JUR/1177/2015
en la compra y venta simultnea o, con es- divisas por moneda nacional o viceversa, cin expresa.
caso tiempo de diferencia de ttulos-valores sino de stas por ttulos valores. [El fallo in extenso puede consultarse en el
por igual cantidad y especie, liquidando 3. - A los fines de la aplicacin de la ley 19.359 Diario La Ley del 29/4/2015, p. 8, Atencin
siempre una de las operaciones en pesos en 2. - La entidad financiera y las personas hu- Rgimen Penal Cambiario debe consi- al Cliente, www.laleyonline.com.ar o en Pro-
el pas y la otra en divisas en el exterior. El manas imputadas deben ser absueltas derarse operacin de cambio, en su acep- view]
6 | LUNES 4 DE MAYO DE 2015

NOTA A FALLO

Compraventa simultnea Contado con liquidacin


de ttulos valores y ley penal en blanco (*)

(contado con liquidacin) SUMARIO: I. Introduccin. II. Encuadramiento del Derecho Penal Cambiario. III. Laley penal
en blanco. IV. El Contado con Liquidacin. V. El fallo y sus enseanzas.
Respaldo a su legalidad
Marcelo R. Tavarone
SUMARIO: I. Introduccin. II. Antecedentes. III. Un poco de historia. IV. El fallo de la Sala B
y su trascendencia. V. Conclusin.
I. Introduccin II. Encuadramiento del Derecho Penal Cambia-
rio
Marcos Mazzinghi El Derecho Penal (civilizado) requiere
que una conducta, para ser pasible de san- La materia cambiaria presenta un doble
cin, sea tpica, antijurdica y culpable. So- plano de anlisis: Por un lado, tenemos la
I. Introduccin Remitida que fuera la causa a la Justicia bre el primero de estos requisitos, sin du- normativa cambiaria propiamente dicha,
Penal Econmica, la misma recay en el das, se apoya primordialmente el fallo bajo que involucra (mayoritariamente) normas
Se trata de un caso en el que se juzga la Juzgado Nacional en lo Penal Econmico anlisis. dictadas por el organismo rector (el Banco
responsabilidad penal cambiaria de una N8, que resolvi condenar a los acusados e Central), algunas normas del Ministerio de
entidad financiera y sus directivos, por la imponer una multa de $583.489,30 al Banco, En efecto, Zaffaroni nos ensea que: el Economa (por ejemplo, las relativas al de-
realizacin de sucesivas operaciones de y una de $193.856,46 a las personas fsicas tipo penal es un instrumento legal, lgica- nominado encaje) y, ltimamente, pare-
compraventa simultnea de ttulos pbli- involucradas, a pagar en forma solidaria, mente necesario y de naturaleza predomi- cen haberse sumado normas dictadas por la
cos, encuadrables bajo la figura que en la por encontrarlas penalmente responsables nantemente descriptiva; que tiene por funcin Administracin Federal de Ingresos Pbli-
jerga financiera se conoce como contado de la realizacin de las conductas previstas la individualizacin de conductas humanas cos (AFIP). Por otro lado, tenemos tam-
con liquidacin. en los arts. 1, incs. b, e y f y 2, inc. f penalmente relevantes (por estar penalmente bin la ley 19.359, que establece el Rgimen
de la ley 19.359 (1). prohibidas) y que (...) es el legislador el ni- Penal Cambiario, fijando sanciones penales
II. Antecedentes co que puede crear, suprimir y modificar los para las conductas que violen la normativa
Este fallo fue apelado por los condenados tipos penales (...) (1). cambiaria.
El BBVA Banco Francs S.A. (el Ban- y dio lugar a la declaracin de nulidad de
co) y algunos de sus directivos fueron acu- la sentencia recurrida, por considerar los En el mismo sentido, Welzel seala que: Ahora bien, como queda dicho, la norma-
sados por el Banco Central de la Repblica integrantes de la Sala B que el decisorio (...) el ordenamiento jurdico tiene que tiva cambiaria, es decir, aquella que esta-
Argentina (BCRA) de haber infringido el adoleca de severas deficiencias de funda- concretar sus disposiciones penales, es de- blece las condiciones bajo las cuales puede
rgimen penal de cambios, mediante la ce- mentacin (2). cir, tiene que circunscribir objetivamente operarse en cambios, comprar y vender di-
lebracin de determinadas operaciones de la conducta que prohbe: Matar, hurtar y visas y realizar transacciones de comercio
compraventa simultnea de ttulos pblicos En consecuencia, la Sala B decidi enco- cometer adulterio. Tiene que especificar la exterior, se integra con el rgimen penal
durante el ao 2005. mendar el sorteo de prctica a fin de que la materia de sus prohibiciones. (...) Slo gra- cambiario, que no por ser cambiario pierde
causa sea reasignada a un nuevo Juez, con cias a este modelo de conducta pueden reco- su carcter de penal... En efecto, a menudo
La operatoria que dio lugar a la apertu- el objeto de dictar una nueva sentencia en nocer el ciudadano y el juez qu formas de se trata con cierta ligereza este aspecto de
ra del sumario puede sintetizarse de la si- los trminos previstos en el art. 511 del Cd. conducta estn prohibidas. Para el Derecho la normativa cambiaria y hasta parece olvi-
guiente manera: de Procedimientos en Materia Penal. Penal tiene una especial importancia el que darse que las garantas constitucionales del
se concrete el contenido de la prohibicin. proceso penal son de plena aplicacin a este
(i) En determinadas operaciones el La causa recal en el Juzgado Nacional Pues slo gracias a esa especificacin con- mbito particular del Derecho Penal.
Banco venda ttulos pblicos de su carte- en lo Penal Econmico N 3, Secretara creta de la materia de la prohibicin se sa-
ra a un cliente que pagaba la operacin en N6, y se dict sentencia el 16 de mayo de tisface la exigencia del principio nulla poena Los problemas que presenta el Derecho
una cuenta abierta en el exterior y simul- 2014, absolviendo de culpa y cargo a todos sine lege. Por ello, el Derecho penal tiene que Penal Cambiario no son pocos. Por de pron-
tneamente el Banco recompraba esos t- los sumariados, a travs de un pronuncia- cuidar, en mayor grado que los restantes secto- to, la ley 19.359 que data del ao 1970
tulos al mismo cliente, liquidando la ope- miento que fue apelado, y que dio lugar al res del ordenamiento jurdico, la descripcin representa hoy un verdadero anacronismo:
racin con crdito a una cuenta bancaria fallo de Cmara que es objeto del presente objetiva lo ms exacta posible, de su modelo Producto de una poca en la que la mayor
local. comentario. de conducta negativa (2). preocupacin pareca ser la negociacin
clandestina de divisas, hoy resulta vetusta
(ii) En otros casos el Banco venda ttulos III. Un poco de historia Podemos decir que, teniendo en miras es- e inapropiada en un mundo donde el comer-
pblicos de su cartera a un cliente que pa- tos principios y enseanzas que aqu (breve- cio exterior se ha vuelto ms dinmico, ms
gaba dicha operacin localmente (Pesos en Los controles al ingreso y egreso de di- mente) hemos enunciado, la Sala B de la exigente y (mucho) ms voluminoso.
una cuenta abierta en el pas), y simultnea- visas se reimplantaron en la Argentina a Cmara en lo Penal Econmico resolvi que
mente el Banco recompraba esos ttulos al partir de diciembre de 2001, como conse- las operaciones comnmente denominadas Por otra parte, el regulador parece conce-
mismo cliente liquidando la operacin me- cuencia de la grave crisis econmica, finan- contado con liquidacin no constituyen un bir al delito penal cambiario como un delito
diante transferencia de fondos a una cuenta ciera y poltica que afect al pas en dicha delito penal cambiario. Ms an, con toda meramente formal y de mera comisin, sin
abierta en el exterior. poca (3). claridad, el Tribunal resolvi que la aplica- parecer importarle la existencia (o no) de
cin del Rgimen Penal Cambiario, estable- dolo y sin posibilitar forma alguna de sub-
Es fcil advertir que a travs de la con- Si bien en un principio los controles se cido por la ley 19.359 a estas operaciones sanacin por parte de quienes (a menudo)
ducta descripta en el apartado (i) prece- focalizaron en evitar la fuga de capitales financieras violara el principio de legalidad han incurrido en meras faltas formales, mu-
dente la contraparte del Banco en dichas del pas (decreto PEN N1570/01), gradual- establecido en el art. 18 de la Constitucin chas veces ocasionadas por el exceso ritual
operaciones logr indirectamente y sin mente fueron virando hacia la imposicin Nacional. manifiesto, exigido por el propio regulador.
pasar por el mercado de cambios hacer- de restricciones al ingreso de capitales Como consecuencia de ello, tenemos un sis-
se de fondos (Pesos) en el pas, mientras (decretos PEN N 285/03 y 616/05), con la Es cierto que an desconocemos la suer- tema desbordado de causas que producen
que a travs de la operatoria explicada en finalidad de ahuyentar la entrada de fondos te que seguir este fallo ante una apelacin un dispendio jurisdiccional inaceptable que,
el punto (ii) obtuvo el resultado inverso, especulativos. por parte de la Fiscala. No obstante, es- a menudo, concluyen con un sobreseimien-
es decir, recibi fondos (Dlares) en el ex- peramos que (en su caso) el Tribunal que to luego de aos de costosos trmites ante
terior sin pasar tampoco por el mercado De esta forma, en la ltima dcada la pueda entender en una tal apelacin, man- el Banco Central y la Justicia en lo Penal
cambiario. orientacin de la poltica cambiaria exhibi tenga el reconocimiento y el respeto por es-
notorias oscilaciones, y pas de apoyarse tos principios esenciales del Derecho Penal
El BCRA, calific a esta operatoria como principalmente en controles al egreso de moderno. CONTINA EN PGINA 8
violatoria de la normativa de cambios dicta- fondos al pas para posteriormente concen-
da por dicha entidad e impuls la apertura trarse en la imposicin de restricciones y
del correspondiente sumario penal cambia- { NOTAS }
rio en contra del Banco y de algunos de sus
funcionarios. CONTINA EN PGINA 7 Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) dos reyes y los dos laberintos, Obras Completas, Emec
(*) Cuentan los hombres dignos de fe (pero Al sabe Editores, p.648.
ms) que en los primeros das hubo un rey de las islas de (1) ZAFFARONI, Eugenio Ral, Manual de Derecho
{ NOTAS } Babilonia que congreg a sus arquitectos y magos y les Penal. Parte General, Ediar SAECIyF, Buenos Aires,
mand construir un laberinto tan perplejo y sutil que los 1988, p.371.
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) JUR/71765/2012, con nuestro comentario. varones ms prudentes no se aventuraban a entrar, y los (2) WELZEL, Hans, Derecho Penal Alemn, Edito-
(1) Integrado en este caso por las Comunicaciones del (3) Para un tratamiento ms profundo de los antece- que entraban se perdan. Esa obra era un escndalo, por- rial Jurdica de Chile, 1970, p.74. La bastardilla me per-
BCRA A 3471, 3909, 4377 y complementarias. dentes de los controles cambiarios en nuestro pas, ver que la confusin y la maravilla son operaciones propias tenece.
(2) Ver fallo publicado en LA LEY online AR/ Ingreso y Egreso de Divisas, LALEY, 2006-D, 1266. de Dios y no de los hombres. BORGES, Jorge Luis, Los
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VIENE DE PGINA 6 decir la compraventa simultnea de ttulos establecer que las operaciones analizadas no simultnea de ttulos valores no tiene vir-
valores, como vehculo para oblicuamen- constituyen transacciones de cambio en su tualidad suficiente para alterar la natura-
te ingresar o transferir al exterior fondos acepcin tcnica, sino operaciones diferentes, leza de dicha operacin, mxime cuando
prohibiciones para ingresar fondos desde el sin pasar por el Mercado nico y Libre de de adquisicin y venta de ttulos pblicos, li- la principal consecuencia de dicha alte-
exterior. Cambios (4). quidadas en diferentes monedas, que fueron racin es la pretendida aplicacin de una
cursadas en el mbito de un mercado de valo- sancin de ndole penal contra los sujetos
Estos vaivenes normativos permitieron Histricamente esta operatoria fue to- res. (7). intervinientes.
que hasta octubre de 2011, existiera un lerada por el BCRA, quien haca la vista
margen considerable de flexibilidad para gorda frente a su utilizacin, aunque de En virtud de lo expuesto, ...no cabe ex- Tambin es muy acertado el criterio del
girar fondos hacia el exterior por diferentes tanto en tanto interviene para intentar do- tender las reglamentaciones que por las nor- Tribunal de desechar la pretensin del Fis-
conceptos (regalas, dividendos, portafolio sificarla, mediante la fijacin de requisitos mas referidas se establecen respecto de las cal General a cargo de la Procuradura de
de inversiones, etc.) que incluso permita meramente formales para su realizacin operaciones de cambio a aquellas transaccio- Criminalidad Econmica y Lavado de Ac-
adquirir y transferir fuera del pas hasta la obligacin de que entre la compra y la nes, pues obrar de esta manera se encuentra tivos de sustentar la acusacin penal en el
US$2.000.000 mensuales en concepto de venta del ttulo valor transcurran al menos vedado por la prohibicin de efectuar una supuesto ejercicio abusivo de un derecho.
atesoramiento, prcticamente sin tener que 72 horas por ejemplo (5) o directamente a extensin por analoga de los tipos penales o
cumplir requisitos formales. travs de la apertura de sumarios penales infraccionales, que es derivacin del principio En este sentido, dicha Procuradura sos-
cambiarios contra quienes utilizan la mis- de legalidad, de jerarqua mxima no cuestio- tuvo que: ...es errneo considerar, como lo
Como consecuencia del deterioro de la ma en forma desmedida. nable. expresa el juez en la sentencia en crisis, que la
balanza comercial del pas (entre otros operatoria imputada se encuentra amparada
desaciertos macroeconmicos), esta situa- En estos ltimos casos el BCRA sostie- A criterio del Tribunal esta conclusin no por la Comunicacin A 4308 del BCRA. Ello
cin se modific drsticamente a partir de ne que si bien el contado con liquidacin se ve afectada ni conmovida por la inmedia- importara encontrar justificado el abuso le-
octubre del ao 2011, momento en el cual aparenta ser meramente una operatoria tez con que se realizaron las operaciones gal acometido por los imputados, desconocien-
comenzaron a restringirse considerable- de compraventa de ttulos, lo que subyace de cambio ntese que el Banco vendi do que no excluye la antijuridicidad del acto
mente no slo las transferencias de fondos o se pretende ocultar es una operatoria y compr a idntica contraparte los mis- aquellas acciones que importan el ejercicio
hacia el exterior, sino incluso la propia cambiaria, a travs de la cual se ingresan o mos ttulos, todo en el mismo da ya que abusivo de un derecho o de una autorizacin
adquisicin de moneda extranjera para te- transfieren fondos soslayando la normativa entiende que en el caso no se configura la administrativa... (10).
nencia local. de cambios. unidad propia de una negociacin de cam-
bio (canje directo entre moneda nacional y De manera inslita, la acusacin pretende
En este sentido, la Administracin Fede- El fallo que aqu comentamos es muy extranjera). encuadrar la conducta de los sumariados en
ral de Ingresos Pblicos (AFIP) dict la trascendente ya que rechaza la interpreta- un ejercicio abusivo de un derecho, en este
res. N321/11, a travs de la cual cre un r- cin del BCRA y en forma clara y contun- Esta interpretacin es valiosa porque caso del derecho expresamente contempla-
gimen de validacin previa para todo aquel dente ratifica que por su naturaleza e in- deja abierta la puerta de hecho el Tri- do por la Comunicacin del BCRA A 4308,
que quisiera adquirir moneda extranjera, dependientemente de cul puede haber sido bunal implcitamente parece admitir dicha de cancelar las obligaciones emergentes de
que vulgarmente se conoce como cepo la finalidad de las partes al concertar las posibilidad mediante la cita que hace a la operaciones con ttulos mediante cable con
cambiario. mismas las operaciones de compraventa definicin que Carlos G. Gerscovich brinda el exterior.
simultnea de ttulos quedan excluidas de sobre la operacin de cambios (8) a que
La adopcin de esta medida degener la normativa penal cambiaria, la que no se el intercambio se realice con cualquier otro Esta lnea argumental implica reconocer
en la ostensible ampliacin del mercado les puede aplicar analgicamente. tipo de bienes en sentido econmico o ju- que la operatoria en cuestin es intrnseca-
cambiario informal, en el que la cotiza- rdico (podra ser un ttulo de crdito, un mente vlida, y que lo que configurara un
cin de la moneda estadounidense se dis- IV. El fallo de la Sala B y su trascendencia activo no financiero, commodities, etc.). delito penal es haber ejercido abusivamen-
par y super ampliamente a la cotizacin te la misma. Nada dice respecto de cul es
oficial. En un fallo unnime dictado por los tres Otro aspecto elogiable del fallo es que en el parmetro para determinar el lmite ms
integrantes de la Sala B Dres. Nicanor M. el anlisis tcnico de la naturaleza de las all del cual el ejercicio del derecho deja de
Por su parte, el BCRA dict numerosas P. Repetto, Marcos A. Grabivker, y Rober- operaciones no se deja influir por la inten- ser legal para convertirse en abusivo, dan-
comunicaciones que refuerzan y comple- to E. Hornos, se confirm la sentencia de cin o finalidad que en forma subyacente do as lugar a la imposicin de una sancin
mentan el frreo control a la compra de primera instancia, absolviendo as a todos las partes hubieren tenido en miras al cele- de naturaleza penal.
moneda extranjera y su transferencia al los acusados bajo el sumario penal cambia- brar las operaciones.
exterior y regulan profusamente los requi- rio. Otro aspecto interesante del fallo es que
sitos a cumplir en las dems operaciones Conforme a esta interpretacin, no mo- en forma tangencial (apartado XXIII) se
de cambios, tejiendo as un complejo e in- La absolucin de culpa y cargo de to- difica la conclusin que postula la inexis- hace referencia al bien jurdico protegido
trincado conglomerado de restricciones y dos los imputados descansa principal- tencia de la operacin de cambio, la fina- por el Rgimen Penal Cambiario, cuestin
prohibiciones. mente en el argumento de que las ope- lidad que hayan tenido las partes al cele- controvertida sobre la que no existe con-
raciones de compraventa de ttulos no brar las operaciones de compraventa de senso doctrinario ni jurisprudencial (11).
De esta forma, la normativa cambiaria se pueden ser calificadas como operaciones ttulos.
ha convertido en una maraa laberntica, en de cambio. El fallo sostiene que el bien jurdico pro-
la que los agentes econmicos deben operar En este sentido, el fallo sostiene que: ...la tegido por el Rgimen Penal Cambiario se
diariamente, intentando sortear todo tipo De conformidad con lo resuelto por la naturaleza jurdica de las operaciones no pue- vincula al adecuado control por parte de la
de restricciones y prohibiciones algunas Corte Suprema de Justicia de la Nacin de ser apreciada desde la ptica de las pre- autoridad competente de la actuacin de
escritas y otras de imposicin fctica co- (CSJN) en el precedente Esterlina, de tensiones o de las finalidades tenidas en mira quienes deban operar en el Mercado ni-
rriendo el riesgo de ser acusados y sancio- los trminos de la ley 19.359 surge que para por los intervinientes, sino desde los aspectos co y Libre de Cambios, el cual, en el caso
nados penalmente en caso de dar un paso que se configure una infraccin a la norma- objetivos de sus caractersticas constitutivas o no fue utilizado para realizar las operacio-
en falso. tiva cambiaria ...es necesario que se trate de estructurales. nes imputadas, las que se celebraron en el
una operacin de cambio en su acepcin tc- mbito del Mercado Abierto Electrnico
Como es natural, este tipo de controles nica o bien de otro tipo de negociaciones que, La indagacin sobre las verdaderas in- (MAE).
no resulta infalible ni invulnerable, sino aunque no renan tales caractersticas, se tenciones de las partes o la invocacin del
que el sistema ofrece algunos resquicios incluyan por disposicin expresa, como por principio de la realidad econmica pue- La delimitacin del bien jurdico protegi-
que son aprovechados por los agentes eco- ejemplo la obligacin de ingresar el contra- den ser utilizadas en materia fiscal (art.2, do por el Rgimen Penal Cambiario como
nmicos para lograr sus propsitos, entre valor en divisas de la exportacin de productos ley 11.683), pero en ningn caso pueden ser algo concreto y tangible, permite desmi-
ellos, facilitar la libre circulacin del di- nacionales. (6). empleadas para extender la aplicacin de la tificar las posiciones que invocan un bien
nero, tanto en moneda nacional como en normativa penal cambiaria a operaciones jurdico cuasi sagrado (12) (orden pblico
extranjera. En este sentido, el fallo aqu comentado que revisten distinta naturaleza. (9) econmico en general, el valor de nuestra
resuelve que: ...al no verificarse en la ope-
Una de las herramientas utilizadas para ratoria cuestionada la existencia de un canje La finalidad que hubieren tenido en mi-
tal fin es el contado con liquidacin, es de divisas por moneda nacional, corresponde ras las partes al concertar una operacin CONTINA EN PGINA 8

{ NOTAS }

(4) Es importante sealar que en la prctica mu- entr en vigencia el 03/11/08 y la misma slo exige la Procuradura de Criminalidad Econmica y Lavado de del pas, 2. La exigencia de asegurar al Estado el mo-
chas veces se utiliza el contado con liquidacin no conformidad del BCRA para realizar operaciones con Activos expres que: ...a los fines de evaluar la natu- nopolio de las relaciones monetarias con el exterior, 3.
para sortear alguna restriccin o prohibicin de ndole ttulos valores, ...cuando no sea posible demostrar raleza de la maniobra, hay que estar menos al ropaje Deber de solidaridad social, y 4. El equilibrio de la ba-
cambiaria, sino como mecanismo para poder acceder que el valor transado ha permanecido en la cartera del jurdico que se le pretendi otorgar, que a la realidad lanza de pagos.
a un tipo de cambio ms cercano al real que el tipo de vendedor por un perodo no menor a las 72 horas h- econmica subyacente.... (12) GONZLEZ VENTURA, Nociones Genera-
cambio oficial. Por ejemplo si una empresa tiene que biles. (10) Ver apartado VII del fallo. les sobre Derecho Penal Econmico, Ed. Jurdicas,
recibir fondos desde el exterior para incrementar su (6) Esterlina S.A. Casa de Cambio y Turismo s/inf. (11) Ver GERSCOVICH, op.cit. p.326, y la doctrina Cuyo, Mendoza 1998, p.175, sostiene que: las infrac-
capital (teniendo accionistas no residentes en el pas), Ley 19.359, Fallos 318:207. y jurisprudencia all citada. Segn este autor no hay ciones y delitos cambiarios afectan gravemente el es-
claramente le va a convenir ingresar dichos fondos a (7) Apartado XVIII del fallo. un solo bien jurdico protegido sino una pluralidad de tado econmico social del pas. Su tipificacin y san-
travs del contado con liquidacin, ya que le permitir (8) Apartado XVII, GERSCOVICH, Carlos, De- estos ltimos que van variando de acuerdo al objeti- cin tienden a proteger el valor de nuestra moneda y
liquidar los dlares a un tipo de cambio cercano al tipo recho Econmico Cambiario y Penal. Incluye la Ley vo perseguido por la norma cambiaria en cuestin, ci- a asegurar la seriedad de las transacciones interna-
de cambio libre, en lugar de hacerlo al tipo de cambio 19.359 de Rgimen Penal Cambiario, Comentada y tando como ejemplo la posicin general de divisas, cionales.
oficial, que se encuentra notoriamente desinflado res- Concordada, Ed. Lexis Nexis, Buenos Aires, 2006, la fe pblica, la balanza de pagos. Tambin cita doc-
pecto de aqul. p.164. trina italiana (Di Amato) que delimita cuatro enfoques
(5) Comunicacin del BCRA A 4864. Esta norma (9) En este sentido, el Fiscal General a cargo de la del bien jurdico protegido: 1. La tutela de la economa
8 | LUNES 4 DE MAYO DE 2015

VIENE DE PGINA 7 praventa simultnea de ttulos valores no que las mismas hubieren sido realizadas lizacin u omisin configurarn la conducta
puede ser encuadrada como una operacin ni por la finalidad que las partes hubieran tpica, pasible de una sancin de ndole penal.
de cambio, y por ende queda excluida de la tenido en miras al celebrarlas. Dichas cir-
moneda, por ejemplo), en cuyo altar se aplicacin de las disposiciones del Rgimen cunstancias no tienen virtualidad suficiente Por tratarse de materia penal, cabe des-
justificara sacrificar la amplia gama de Penal Cambiario. para alterar la naturaleza objetiva de las cartar la aplicacin analgica de las normas
garantas constitucionales a favor de los operaciones con ttulos, la que es ajena a la as como la extrapolacin de figuras pro-
acusados, tales como el in dubio pro reo, la Este criterio se desprenda ya del enjun- materia cambiaria, por no implicar un can- pias de otras ramas del derecho tales como
presuncin de inocencia, la retroactividad dioso voto del Dr. Nicanor M. P. Repetto en je directo de moneda nacional por moneda el principio de la realidad econmica (dere-
de la ley penal ms benigna, etc. (13). el fallo de fecha 21/12/12 pero ahora es ratifi- extranjera, o viceversa. cho tributario) o el ejercicio abusivo de un
cado por esta nueva sentencia que en forma derecho (derecho civil).
V. Conclusin unnime respalda dicha posicin. Las normas dictadas por el BCRA con el
objeto de complementar la ley 19.359 deben Mientras la poltica cambiaria contine
A partir del fallo aqu comentado no La naturaleza de las operaciones con ttu- ser claras y concretas, delimitando con pre- siendo errtica y pendular, imponiendo
existen dudas de que la operatoria de com- los no se ve afectada por la inmediatez con cisin y objetividad las conductas cuya rea- restricciones y prohibiciones que muchas
veces carecen de sentido y suelen ser inefi-
cientes, el mercado seguir aportando su
{ NOTAS } creatividad para desarrollar mecanismos
que permitan legalmente sortear dichos
(13) En este sentido, se ha sostenido que: ...por tra- tado con las disposiciones del dec.2581/64) para que el ne). En esta misma lnea puede verse Fallos: 301:996, obstculos.l
tarse esta clase de ilcitos de infracciones formales, no dolo se presuponga, quedando en cabeza del inculpado 301:618, 303:1065 y 306:1347. Sobre este tema puede
deviene necesario indagar en la intencionalidad del acreditar los elementos exculpatorios que alegue.... verse tambin nuestro trabajo La ley penal cambiaria
agente, pues basta la simple violacin del mandato le- Dictamen de la Procuradora Fiscal de la Nacin en la y los principios generales del derecho penal comn, Cita on line: AR/DOC/1342/2015
gal (art. 1, incs. e y f, de la ley 19.359, complemen- causa Agrigenetics Fallos 329:5410 (LALEY Onli- LALEY, 2008-F, 134.

VIENE DE PGINA 6 bios operen a partir del da hbil siguiente bilidad para que el legislador abarque todas Ahora bien, tales normas administrativas
al de emisin de la presente Comunicacin, las situaciones fcticas disvaliosas que el (que son meras leyes en sentido material y
debern ser liquidados por las entidades al Estado puede pretender perseguir (7). As no en sentido formal) no pueden por s
Econmico. Por cierto, estos costos afectan tipo de cambio de referencia informado por ha sido resuelto por la propia Corte Supre- solas crear tipos penales y burlar el prin-
tanto a las empresas (y a sus precios, por el BCRA, para el da en que venci el plazo ma de Justicia de la Nacin (CSJN), que cipio de legalidad. Pretender lo contrario
supuesto...), como al Estado, empecinado de liquidacin. Si este tipo de cambio fuera ha dicho: la ley penal cambiaria 19.359 puede sera otorgar a la Administracin una atri-
ste en perseguir intilmente a las empre- mayor al correspondiente al de la fecha de deferir a reglamentaciones administrativas bucin legislativa que, con toda claridad,
sas privadas con sumarios que, a menudo, efectiva liquidacin, corresponder aplicar dictadas por el Banco Central, la descripcin contradice al antes citado art.18 de la Cons-
conducen a la nada misma. este ltimo. de las figuras punibles o de las conductas san- titucin Nacional.
cionables, pues se trata del ejercicio legtimo
Ahora bien, gran parte de este dispendio Hasta aqu, la norma parece bastante de la potestad constitucional reglamentaria Este es un lmite que debe quedar clara-
jurisdiccional podra ahorrarse mediante el inocente: Quien no cumpli con el plazo de del Poder Ejecutivo, referida a una ley que es- mente establecido y sobre el mismo volve-
simple trmite de recordar algunos princi- liquidacin de divisas, no debera benefi- tablece las penalidades aplicables, aunque esa remos ms abajo.
pios del Derecho Penal que, por ms que se ciarse liquidando luego con un tipo de cam- descripcin reglamentaria sea posterior a la
pretenda desconocerlos, rigen plenamente bio ms favorable. Sin embargo, en nues- ley (8). IV. El Contado con Liquidacin
en la materia penal cambiaria. Son ricos y tra opinin, la norma incurre en un doble
variados los ejemplos que pueden traerse a castigo que no debera admitirse: Acaso el Ahora bien, cuando la norma que comple- El contado con liquidacin consiste en
colacin. Por ejemplo, en ocasiones hemos sujeto no ser tambin castigado por el R- menta la ley penal en blanco es de naturaleza una operacin en la que se adquieren lo-
escuchado comentar sobre la realidad eco- gimen Penal Cambiario, que contempla una administrativa (como es el caso de las co- calmente ttulos denominados en moneda
nmica de determinadas operaciones de multa de hasta 10 veces el monto involucra- municaciones que dicta el Banco Central), extranjera (que cotizan localmente y en el
cambios. Ante esa observacin, debemos do para los incumplimientos de la normati- el principio de legalidad exige que dicha extranjero) y luego se los transfiere a una
preguntarnos: Cul realidad econmica? va del Banco Central? norma se limite a determinar las condicio- cuenta abierta en el exterior para su ven-
En qu nos importa la realidad econmica nes, circunstancias, lmites y otros aspectos ta y liquidacin. El mismo procedimiento
en materia cambiaria? Hemos sido jurdicamente educados bajo meramente complementarios, pero en ningn puede ser usado en forma inversa y, a par-
la conviccin de que no puede juzgarse a caso constituya el instrumento que defina la tir de una compra de bonos con moneda
En efecto, el concepto de la realidad una persona dos veces por el mismo he- materia prohibida (9). extranjera en el exterior, transferir los
econmica, establecido por el art. 47, inc. cho (5). Siendo ello as, no pueden imponer- mismos a la Argentina para su venta y li-
e) de la ley 11.683 (3) en materia impositiva, se dos penas sobre una misma conducta. El art.1, inc. f) de la ley 19.359, que san- quidacin local.
no puede regir en el mbito cambiario. De Ignorando este principio rector, este tipo ciona todo acto u omisin que infrinja las
acuerdo con este principio, el derecho tri- de creatividades normativas burlan la ga- normas sobre el rgimen de cambios, plan- Esta operatoria fue, inclusive, reconocida
butario centra su anlisis en la finalidad ranta constitucional contra el doble juzga- tea ciertos desafos. En efecto, a diferen- por el propio Banco Central, que mediante
econmica de las partes de un determina- miento. cia del inc. e) del mismo artculo (10), que la comunicacin A 4864, la reglament y
do acto jurdico, desconociendo la eficacia establece pautas concretas para deter- le impuso ciertos recaudos y requisitos, que
jurdica de tales actos cuando las partes III. Laley penal en blanco minar el tipo penal, el citado inc. f) des- podran sintetizarse en dos principios fun-
han elegido una forma jurdica inapropiada cribe una conducta meramente genrica, damentales:
para el caso, cuya eleccin se basa exclusi- Excede el alcance de este trabajo la carac- remitiendo la definicin concreta de las
vamente en defraudar al Fisco (4). Pero esta terizacin a fondo del concepto de ley penal conductas prohibidas a las normas que (a) Transferencia de ttulos: Debe exis-
visin no puede trasladarse al mbito penal en blanco. As, pues, baste con decir que la se dicten en materia cambiaria. En este tir una transferencia real de ttulos entre
cambiario, burlndose as el principio de le- ley penal en blanco es aquella cuyo precepto es contexto, debemos preguntarnos si esta cuentas, excluyndose la mera compensa-
galidad, al enredar al ciudadano con inter- indeterminado en cuanto a su contenido y en la ley penal en blanco ha sido correctamente cin de ttulos en lugar de una transferen-
pretaciones que van ms all del tipo penal que slo queda fijada con precisin la sancin. integrada o no (11). cia efectiva; y
especfico. Siendo ello as, el precepto es completado
por otra ley o por decretos, reglamentos u El rgimen de cambios est conformado (b) No simultaneidad: La compra y la ven-
Las dificultades son muy numerosas. Un otras disposiciones a las cuales queda remi- por normas de distintas jerarquas, desde ta de los ttulos no debe ocurrir en forma
ejemplo que podemos citar es el de la co- tida la ley respectiva, fijndose as el alcance decretos emanados del Poder Ejecutivo Na- simultnea, sino que un cierto plazo debe
municacin A 3608 (cuya vigencia fue- de la conducta sancionada (6). cional y resoluciones del Ministerio de Eco- haber transcurrido entre cada transaccin
ra reinstaurada por la comunicacin A noma y Produccin, hasta comunicacio- de compra y venta, sealndose que las
5019), la cual dispone que: [l]os cobros de Es cierto que no podra pretenderse ne- nes (y, en ocasiones, incluso comunicados transacciones simultneas constituyen una
exportaciones de bienes y servicios (...) cuyos gar la realidad de la ley penal en blanco. En de prensa que en realidad carecen de unidad simple e indivisible destinada a elu-
vencimientos para la liquidacin de divi- efecto, la complejidad de las materias que fuerza normativa (12)) emitidas por el Banco dir (indebidamente) la aplicacin de la nor-
sas por el Mercado nico y Libre de Cam- hoy deben regularse deviene en la imposi- Central. mativa cambiaria.

{ NOTAS }

(3) Art. 47, inc. e) de la ley 11.683: Se presume, salvo derecho financiero y tributario, Depalma, Buenos Ai- tiva cambiaria argentina, ponencia presentada en las (10) Ley 19.359, art. 1, inc. e): Toda operacin de
prueba en contrario, que existe la voluntad de producir res, 1993, p.172. Jornadas sobre el Rgimen Penal Cambiario, organizadas cambio que no se realice por la cantidad, moneda o al
declaraciones engaosas o de incurrir en ocultaciones (5) Vase CARRI, Alejandro D., Garantas Consti- por el Banco Central de la Repblica Argentina en el ao tipo de cotizacin, en los plazos y dems condiciones es-
maliciosas (...) e) Cuando se declaren o hagan valer tri- tucionales en el Proceso Penal, Ed. Hammurabi S.R.L., 2009. tablecidos por las normas en vigor.
butariamente formas o estructuras jurdicas inadecua- Buenos Aires, 1990, ps.171 y ss. (8) Vase Banco Santander (Fallos 300:100), Fer- (11) Vase TAVARONE, Marcelo R. - Von PETERY,
das o impropias de las prcticas de comercio, siempre (6) SPISSO, Rodolfo R., Derecho Penal. 2. Ley Penal, nndez, Daniel (Fallos 300:392) y Banco de Tornquist Lucrecia, op.cit.
que ello oculte o tergiverse la realidad o finalidad econ- e) Ley Penal en Blanco, Lexis Nexis, Derecho Constitu- y otros (Fallos 300:443). (12) Sobre el particular y la confusin generada a par-
mica de los actos, relaciones o situaciones con incidencia cional Tributario, 2007. (9) CSJN, Arpemar S.A. y otros (JA, 1992-III, 546) y tir de los comunicados de prensa, vase TAVARONE,
directa sobre la determinacin de los impuestos. (7) Vase TAVARONE, Marcelo R. - Von PETERY, RAMREZ, Juan B., Manual de Derecho Penal espaol. Marcelo R. - NOGUERA, Mara Jos, El Banco Central
(4) Vase VILLEGAS, Hctor B., Curso de Finanzas, Lucrecia, Ley Penal en blanco: Desafos ante la norma- Parte general, Ed. Ariel, Barcelona, p.85. y las Normas Cambiarias, LALEY 2006-E, 1401.
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V. El fallo y sus enseanzas Consecuentemente, habiendo la ope- ron operaciones de cambio. (la bastardilla to a travs de sus funcionarios judiciales
ratoria sido anterior a la citada norma, me pertenece). como a travs del propio Banco Central)
Si bien an est sujeto a apelacin por entonces, simplemente, no se ha violado la persecucin de este tipo de causas en
parte de la Fiscala, el fallo reconoce y apli- norma alguna del Banco Central. Es que el Obsrvese que no slo se est resolvien- materia penal econmica. A menudo, las
ca el principio de legalidad y nos dice: Los llenado de la ley penal en blanco no puede do que la accin de la Administracin no mismas concluyen con sobreseimientos
jueces no pueden castigar aquellas conduc- ser arbitrario ni extemporneo ni puede puede crear una condena penal mediante como ste y, por otra parte, se substancian
tas que no estn estrictamente contenidas pretenderse sancionar conductas sobre la la prohibicin retroactiva de una conducta en plazos excesivamente extensos, no slo
en la ley penal. Y la conclusin no podra ser base de una prohibicin legal posterior a sino que, adems, se est poniendo un lmi- por el trmite en s mismo, sino que, ade-
otra. las mismas. te a las facultades regulatorias del Banco ms, a menudo se inician muchos aos des-
Central. En efecto, al decir que la conduc- pus de ocurridos los eventos investigados
En efecto, la compra y venta de bonos no Por cierto, en un verdadero estado de ta investigada no configur una operacin (muchas veces al filo de la prescripcin),
es penada por la normativa vigente y, en derecho, el principio de legalidad requie- de cambio, debemos concluir que el citado dificultando de manera irrazonable la de-
todo caso, los recaudos impuestos por la re que la ley sea previa al hecho que se organismo (en su carcter de autoridad fensa de los justiciables.
comunicacin A 4864 para llevar a cabo persigue. De lo contrario, mal podramos cambiaria) no puede pretender que se la
tales operaciones fueron posteriores a los hablar de garantas constitucionales si castigue como una operacin de cambios no Nada tenemos para decir sobre las bon-
hechos juzgados. Siendo as, y sabiendo que los gobernantes pudieran establecer pe- permitida. dades, beneficios o perjuicios que la poltica
en materia penal no puede utilizarse la ana- nas para conductas pasadas que no hayan cambiaria pueda o no estar aportando en
loga para considerar una conducta consti- sido de su agrado. Cmo podra entonces As, el fallo aport claridad a un tema que materia econmica. No nos corresponde a
tutiva de delito si la misma no ha sido tipi- defenderse el ciudadano de la arbitrarie- ha sido largamente debatido. Al respecto, los hombres de derecho opinar sobre ello,
ficada por ley, el fallo se ajust a derecho. dad de los gobiernos? El viejo principio de cabe recordar que esta causa ha tenido un como no nos correspondera opinar sobre
legalidad debe leerse entonces en forma largo recorrido por los tribunales: Si bien medicina, ingeniera nuclear o mecnica
Es que la analoga, que consiste en la apli- completa: nullum crimen, nulla poena sine las transacciones fueron llevadas a cabo automotor. Pero s debemos advertir so-
cacin de una norma jurdica a casos que no praevia lege. entre julio y diciembre de 2005, el sumario bre la enorme confusin que reina en ma-
estn incluidos en la misma en forma literal fue iniciado por el Banco Central en 2007 teria normativa y la verdadera parlisis
pero que son similares a los que previstos En tal sentido se expidi la Cmara al y recin en mayo de 2012, un juez en lo Pe- que se produce para las empresas. Es que
en ella, es vlida en materia de Derecho Ci- expresar que: [l]as disposiciones de las nal Econmico dict una condena de multa hoy, operar en cambios, comercio exterior
vil, pero de ninguna forma puede ser admi- comunicaciones [4864 y 4882] no resultan contra la entidad financiera y algunos de o tomar financiamiento externo es para
tida en el mbito del Derecho Penal. aplicables a las operaciones investigadas en sus funcionarios. muchos una aventura comparable a la de
autos en virtud del principio de irretroac- lanzarse a transitar un verdadero laberinto
Como quedara expuesto ms arriba, ha- tividad de la ley penal, en el caso, espec- Sin embargo, la condena fue apelada y babilnico.
ciendo uso de la denominada ley penal en ficamente, de las disposiciones extrapena- la Cmara anul la sentencia, apartando
blanco, el inc. f) del art.1 de la ley 19.359 les citadas que complementan la ley penal al juez que la haba dictado y disponiendo Desde ese punto de vista, el fallo ha ayu-
deleg a la autoridad de cambios (el Banco cambiaria. Y el Tribunal va ms all an, al el sorteo de un nuevo juez, que durante el dado a esclarecer algunos aspectos de esta
Central) el llenado de este tipo penal, me- expresar que: (...) los hechos comprobados ao 2014 absolvi al Banco y a sus ejecuti- materia. Pero no debemos conformarnos:
diante el dictado de normas sobre el rgi- constituyen operaciones de venta y de compra vos. Este fallo fue apelado por la Fiscala Es necesaria una mayor claridad, que re-
men de cambios. As, en tanto la operatoria de ttulos valores a cambio de sumas de di- y la PROCELAC, habindose ahora llega- quiere no slo de la vigilancia de los jueces,
realizada con ttulos cumpla con los recau- nero determinadas, liquidando una de las do a esta decisin de la Cmara. Por otra sino tambin del compromiso de la autori-
dos de la comunicacin A 4864 (es decir, operaciones en moneda nacional y la otra parte, es ya tiempo de que otro debate no dad administrativa.l
con la parte pertinente del rgimen de en moneda extranjera (en el caso dlares menor sea atendido: Debemos cuestionar
cambios, no hay infraccin alguna. Dicho estadounidenses), realizadas conforme a la el esfuerzo y dispendio jurisdiccional que
en otras palabras, la situacin no se encua- normativa del BCRA, vigente al momento representa para las empresas, para los Cita on line: AR/DOC/1341/2015
dra en el citado inc. f). de su concertacin, las cuales no configura- bancos y hasta para el Estado mismo (tan-

Impuesto de sellos 3. - La multa aplicada al adquirente de


un inmueble que no cumpli con las
Considerando: I. Que, a fs. 85/89, el Tri-
bunal Fiscal de la Nacin, por mayora,
II. Que, contra dicha decisin apelaron
los actores a fs. 93 y expresaron agravios
formalidades previstas en las resolu- confirm, con costas, la resolucin de la a fs.103/110, cuyo traslado fue contestado
Transferencia de inmueble. Destino de ciones de la DGI a fin de gozar de la AFIP-DGI mediante la cual se haba deter- por su contraria a fs.117/124.
vivienda. Falta de mencin en la escri- exencin en el impuesto de sellos debe minado de oficio el impuesto de sellos refe-
tura. Incumplimiento de requisitos for- ser dejada sin efecto, pues, segn las rido a la escritura n81, con ms intereses Aqullos efectuaron los siguientes plan-
males para gozar de la exencin. Inapli- pruebas arrimadas, el inmueble esta- y multa. teos:
cabilidad del principio de realidad eco- ba destinado a vivienda y el incumpli-
nmica. miento de esas formalidades no tuvo Para as resolver, efectu las siguientes a) Sostuvieron que haban aportado di-
intencin de evadir el impuesto, sino consideraciones: versas pruebas a fin de demostrar que el
Hechos: La Administracin Federal de que implic la prdida del beneficio destino dado al inmueble adquirido por el
Ingresos Pblicos determin de oficio el tributario. a) Conforme surga de los presentes Sr. Nofal haba sido para vivienda, cum-
impuesto de sellos al adquirente de un in- autos la actora no haba dejado sentado plindose en forma plena con los requisitos
mueble que omiti declarar la afectacin a 4. - La resolucin que impuso una multa al el destino del inmueble, y as tambin lo previstos por el legislador al contemplar
vivienda en la escritura traslativa de do- escribano que intervino en la transfe- haba reconocido la propia escribana en el rgimen de exenciones. Es decir que,
minio, a los fines de gozar de la exencin. rencia de un inmueble en la cual no se su escritura aclaratoria n71, del 26 de di- frente a una falencia meramente formal,
El comprador interpuso recurso de apela- dej asentado el destino del bien, a los ciembre de 2000. el tribunal debi haber valorado todas las
cin, alegando la existencia posterior de efectos de la exencin del impuesto de constancias que acreditaban la inequvoca
una escritura aclaratoria y la aplicacin sellos, debe ser revocada, pues si bien b) No se poda alegar que el Sr. Nofal voluntad de adquirir el inmueble con des-
del principio de realidad econmica. El la escritura aclaratoria es posterior hubiese tenido la intencin de insertar en tino a vivienda, lo cual no haba sucedido.
Tribunal Fiscal de la Nacin y la Cma- al plazo fijado en la resolucin AFIP la escritura el destino que le dara al in-
ra, a su turno, confirmaron el ajuste fiscal, 612/99, tanto la vista como la resolu- mueble en cuestin, ya que el instrumento b) Afirmaron que la determinacin se
con excepcin de la multa. cin determinativa fueron dictadas haba sido suscripto sin objetar su conte- haba fundado en una estipulacin que no
una vez vencido el plazo impugnatorio nido. surge de la ley.
1. - La determinacin de oficio del impues- de la declaracin jurada que el notario
to de sellos efectuada al adquirente present ante el organismo fiscal, en la c) Caba advertir en este sentido que la c) Expresaron que la sancin resulta
de un inmueble que omiti declarar la que hizo expresa referencia a la escri- escritura aclaratoria fue posterior al inicio aplicable en caso de la improcedencia ma-
afectacin para vivienda debe ser con- tura origen de la controversia (del voto del sumario. terial de la exencin y no por una falencia
firmada, pues aqul no dej asentado el del Dr. Duffy). de tipo formal, la cual result salvada pos-
destino del bien, tal como se reconoci d) La prueba efectuada en autos no ha- teriormente con la escritura aclaratoria en
en la escritura aclaratoria, ni tampoco 118.478 CNFed. Contenciosoadministra- ba logrado justificar el incumplimiento la que los cnyuges manifestaron el desti-
present la nota a la que se refiere la tivo, sala IV, 03/02/2015. - Lanari, Luca formal con consecuencias fiscales en que no del inmueble como vivienda.
resolucin 612/99 a fin de salvar la omi- Berta (TF 20046-I) c. DGI . habran incurrido los actores que, de no
sin. haber sido por la intervencin del organis- d) Alegaron que el a quo omiti consi-
mo fiscal, no se hubiera subsanado. derar el principio de la realidad econmi-
2. - El principio de la realidad econmica Cita on line: AR/JUR/680/2015 ca que determina la preeminencia de la
slo tiene aplicacin en aquellos tribu- e) Corresponda tambin confirmar la apreciacin de los hechos tal cual son, con
tos cuyo hecho imponible haya sido de- COSTAS resolucin apelada en cuanto haba de- prescindencia de las apariencias o exterio-
finido atendiendo a ella, pero no en los terminado la responsabilidad solidaria ridades jurdicas.
gravmenes cuyo hecho generador se En proporcin a los respectivos vencimientos de la escribana otorgante de la escritura
defini considerando la forma jurdi- (art.71 del CPCCN). gravada por incumplimiento de lo estable- e) Finalmente, se agraviaron de la impo-
ca, como es el caso de los impuestos de cido en el art. 3 de la resolucin general sicin de la multa y de los honorarios regu-
sellos que gravan la instrumentacin, 3940/1995, en tanto no haba insertado en
prescindiendo del contenido de los ac- 2 Instancia.- Buenos Aires, febrero 3 la escritura el destino que se le dara al in-
tos comprendidos en el instrumento. de 2015. mueble. CONTINA EN PGINA 10
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VIENE DE PGINA 9 Los escribanos intervinientes en los ac- A lo expuesto cabe agregar que el prin- las resoluciones de la DGI a fin de gozar de
tos mencionados en el artculo anterior, a cipio de la realidad econmica slo tiene la exencin legal, lo cierto es que, tal como
los efectos de la aludida exencin, debern aplicacin en aquellos tributos cuyo hecho surge de las pruebas arrimadas a la causa,
dejar constancia en el protocolo y en el tex- imponible haya sido definido atendiendo a el inmueble estaba destinado a vivienda y
lados a los letrados del Fisco por conside- to de la respectiva escritura matriz, de la ella, pero no en los gravmenes cuyo he- que el incumplimiento de esas formalida-
rarlos altos. manifestacin efectuada por el comprador cho generador se defini considerando la des de modo alguno tuvo la intencin de
del inmueble -en carcter de declaracin forma jurdica, como es el caso de los im- evadir el impuesto, sino que, por el contra-
III. Que, conforme surge de autos, la jurada-, respecto del destino que ha de dar puestos de sellos que gravan la instrumen- rio, implic la prdida del referido benefi-
cuestin a resolver se circunscribe a de- al mismo (art.2). tacin, prescindiendo del contenido de los cio tributario. En virtud de estas circuns-
terminar la gravabilidad frente al impues- actos comprendidos en el instrumento. tancias, resulta razonable dejar sin efecto
to de sellos de la escritura n81, celebrada Que, con el fin de regularizar la situacin la sancin impuesta.
el 30/12/1998, mediante la cual se haba de los contribuyentes para gozar de la refe- Por lo expuesto, cabe confirmar lo re-
formalizado la transferencia de dominio, rida exencin, la resolucin general (DGI) suelto por el Tribunal Fiscal en cuanto a Por las razones expuestas corresponde
por venta judicial, del inmueble ubicado en 612/1999 previ que Los escribanos inter- la determinacin del impuesto y los inte- confirmar la resolucin apelada en cuan-
la calle ... de esta ciudad. vinientes en escrituras pblicas traslativas reses, sin perjuicio de los derechos y re- to a la determinacin del impuesto y sus
de dominio de inmuebles, en las que no se clamaciones que pudieran surgir entre la intereses y revocarla en cuanto a la multa
De la referida escritura surge que se haya cumplido -de corresponder- con la to- escribana y el adquirente del inmueble. impuesta. Con costas en proporcin a los
realiz la compraventa del inmueble talidad de los requisitos establecidos en la respectivos vencimientos (art. 71 del Cd.
en cuestin; que su adquirente fue el Resolucin General N 3940 (DGI) o, en su VI. Que, en cuanto a la sancin, es preci- Proc. Civ. y Com. de la Nacin).
seor Esteban Nofal; y que la escriba- caso, con la norma que se encontraba vi- so destacar que se impuso a la actora una
na L. retuvo a ste la suma de $10.080 gente a la fecha de la respectiva escritura, multa de tres veces el impuesto omitido de En atencin a la forma en que se resuel-
para afectarlo al pago del impuesto a la podrn sanear -con carcter de excepcin- conformidad con lo previsto en el art.66 de ve deviene inoficioso pronunciarse acerca
transmisin onerosa de inmuebles, no las omisiones en que se hubiera incurrido la ley de impuesto de sellos (t.o. 1986 y sus de la apelacin de los honorarios.
existiendo constancias de otro tipo de en los mencionados actos, a fin de que los modif.).
retenciones. mismos gocen de la exencin del impuesto El doctor Duffy dice:
de sellos dispuesta por el artculo 2 del de- Al respecto no se puede soslayar que el
Posteriormente, mediante escritura creto N114, de fecha 29 de enero de 1993, art.75 de la referida ley dispone que Las I. Que adhiero al relato de los hechos
aclaratoria n 71, del 26 de diciembre de modificado por el decreto N2291 de fecha infracciones previstas en el artculo 65 y en efectuado anteriormente y a la solucin
2000, la escribana reconoci no haber re- 23 de diciembre de 1994 (art.1). los incisos a), b), c), d), e) y k) del artculo a la que se arriba en cuanto a la confir-
tenido en aquel instrumento pblico suma 64 podrn quedar exentas de pena cuando macin del impuesto y de los intereses,
alguna en concepto de impuesto de sellos Asimismo, en su art. 2 estableci: A se compruebe que ellas se han producido como asimismo en cuanto se refiere a la
por considerar que la operacin estaba tal efecto, se deber presentar una nota bajo circunstancias que no son imputables revocacin de la sancin respecto del Sr.
exenta de su pago, ya que el inmueble es- -por duplicado- suscripta por el titular al infractor o se demuestre la existencia de Nofal.
taba destinado a vivienda familiar per- del dominio y/o por el escribano actuan- error excusable en la infraccin incurrida,
manente. En dicha oportunidad, el seor te -con carcter de declaracin jurada-, sin perjuicio de lo establecido en el artcu- En cuanto a la responsabilidad de la
Nofal declar bajo juramento que desde la ante la dependencia de este Organismo lo68. escribana L., considero que, si bien es
adquisicin del inmueble lo haba destina- donde este ltimo se encuentre inscrip- cierto que la escritura aclaratoria 71, del
do a su vivienda, para lo cual haba intro- to, en la que se dejar constancia de que, Tal como se ha dicho reiteradamente, la 26/12/2000 es claramente posterior al
ducido numerosas y costosas reformas y reuniendo el inmueble las caractersticas mera comprobacin de la situacin objeti- plazo fijado en la resolucin AFIP 612/99
que era su intencin continuar habitndolo dispuestas por las normas indicadas en va en la que se encuentra el infractor no es (art.4, 90 das) para la salvedad, no pue-
en tal carcter. el artculo anterior, ha sido destinado a suficiente para configurar la transgresin, den soslayarse los efectos de la declaracin
vivienda. pues el sistema consagra el criterio de la jurada que dicha notaria present ante el
Mediante escritura 293, del 29 de marzo personalidad de la pena que, en su esencia, organismo fiscal y acredit en autos (fs.1/3
de 2001, se instrument la afectacin del V. Que, conforme surge de las normas responde al principio fundamental de que exp.Addm. 15/01/1999).
referido inmueble al rgimen de bien de precitadas, para gozar de la exencin el in- slo puede ser reprimido quien sea culpa-
familia. mueble tiene que ser destinado a vivienda, ble, es decir, aqul a quien la accin puni- En particular, como dijo el Dr. Brodsky
debiendo dejar el escribano interviniente ble le pueda ser atribuida tanto objetiva en su disidencia, que tanto la vista como la
IV. Que, la resolucin general 3940 (DGI) constancia de ello, tal como lo dispone la como subjetivamente. resolucin determinativa fueron dictadas
estableci los requisitos que deben cum- resolucin 3940 precitada. una vez vencido el plazo impugnatorio de
plir los sujetos involucrados en las trans- Si bien la infraccin prevista en el art.64 dicha declaracin jurada establecido en
ferencias de dominio de inmuebles desti- En el caso de autos, la actora no dej de la ley de sellos es de carcter preva- el art.83 de la ley de la materia (180 das),
nados a viviendas o a locacin de vivienda sentado cul sera el destino del inmueble, lentemente objetivo, por lo cual, en prin- mxime cuando en ella se hizo expresa re-
a fin de gozar de la exencin dispuesta en tal como se reconoci en la escritura acla- cipio bastara el hecho externo de la falta ferencia a la escritura origen de la contro-
los prrafos tercero y cuarto del art.2 del ratoria n71 del 26 de diciembre de 2000. de pago en trmino para que se la tenga versia (art.83, segunda parte).
decreto 114/1993. por configurada, en el supuesto de que la
Es decir que no cumpli con los requisi- culpabilidad est totalmente excluida, no Por lo expuesto, y por estos fundamen-
A tal efecto, dispuso que: Las escritu- tos establecidos por las referidas normas puede considerarse cometida la infraccin tos, entiendo que debe revocarse la san-
ras pblicas que formalicen la transferen- para gozar de la exencin. Y tampoco con omisiva, ya que la finalidad de la norma cin impuesta a la referida escribana. As
cia de dominio de inmuebles destinados la presentacin de la nota a que se refiere penal es castigar a quien, por su culpa o voto.
a viviendas o a locacin para vivienda, o la resolucin 612/1999, a fin de salvar tal negligencia no paga, pudindolo hacer. De
de terrenos cuyo destino sea la construc- omisin. Por lo expuesto, no le correspon- all es que puedan existir circunstancias Por lo expuesto se resuelve: confir-
cin de viviendas, a efectos de gozar de la de gozar de los beneficios exentivos. que atenen o, inclusive, eliminen la impu- mar la resolucin apelada en cuanto a
exencin establecida en el 3 y 4 prrafos tacin, tales como el error excusable de he- la determinacin del impuesto y sus in-
del artculo 2 del decreto N114, de fecha En tal sentido, la escritura aclaratoria cho o de derecho, la imposibilidad material tereses y revocarla en cuanto a la multa
29 de enero de 1993, modificado por el de- del 26 de diciembre de 2000 no cumple con de pago u otras circunstancias excepciona- impuesta. Con costas en proporcin a los
creto N2291, de fecha 23 de diciembre de tal fin, porque, adems de no ajustarse a lo les debidamente justificadas. respectivos vencimientos (art.71 del Cd.
1994, obligan al cumplimiento de los requi- prescripto en las normas de aplicacin al Proc. Civ. y Com. de la Nacin). Jorge
sitos que se establecen en esta resolucin caso, recin se present al haber tomado En el caso de autos, si bien la actora no E. Morn. Marcelo D. Duffy. Rogelio
general (art.1). conocimiento del inicio del sumario. cumpli con las formalidades previstas en W. Vincenti.

JURISPRUDENCIA AGRUPADA
CON LEGISLACIN Y DOCTRINA

Fertilizacin asistida de restricciones desproporcionadas e in-


necesarias de iure o de facto para ejercer
esa clase de decisiones que correspondan
en cada persona, como sera, en el caso, lo
cundacin in vitro) c/ Costa Rica,
28/11/2012, LA LEY, 2013-A, 160, DFyP
2013 (marzo), 179 con nota de Jorge Ni-
cols Lafferrire; Pablo O. Rosales; Ma-
I. Legislacin aplicable 1. Del derecho de acceso al ms alto y dispuesto por la Corte Suprema de Justi- riangel Argaaraz; Sebastin Monjo,
efectivo progreso cientfico para el ejerci- cia de Costa Rica, que ocasion que la fe- LALEY, 2013-B, 379 con nota de Maximi-
1. Ley 26.862 y dec. 956/13. cio de la autonoma reproductiva y la posi- cundacin in vitro no se practique en ese liano A. Ceballos, Sup.Const. 2013 (abril),
bilidad de formar una familia se deriva el pas. 19 con nota de Daniel A. Herrera y Jorge
II. Jurisprudencia derecho a acceder a los mejores servicios Nicols Lafferriere, LA LEY, 2013-B, 417
de salud en tcnicas de asistencia repro- Corte Interamericana de Derechos con nota de Daniel A. Herrera y Jorge Ni-
i) Principios generales ductiva y, en consecuencia, la prohibicin Humanos, Artavia Murillo y otros (fe- cols Lafferriere, RCyS 2013-V, 283 con
LUNES 4 DE MAYO DE 2015 | 11

nota de Yazmn Sarqus Santamara, DJ miento de fertilizacin asistida requeri- 12. Una empresa de medicina prepaga LA LEY 2011-E, 442 con nota de Ada
07/08/2013, 9 con nota de Eugenio Luis do por los accionantes en la afectacin debe otorgar cobertura econmica inte- Kemelmajer de Carlucci; Marisa Herre-
Palazzo. del equilibrio econmico y de la eficacia gral del tratamiento de fertilizacin asis- ra; Eleonora Lamm; Carlos A. Ghersi,
de atencin a los asociados, en tanto no tida en el caso, con posible ovodonacin LA LEY 2011-F, 25 con nota de Rodolfo
2. El derecho a la vida privada se rela- acredita con algn clculo que la cober- y utilizacin de heparina, requerido por G. Juregui; Eduardo Luis Tinant; Lean-
ciona con la autonoma reproductiva, y tura pudiera comprometer su patrimonio dos afiliados, pues dado que la prctica dro Vergara, DFyP 2011 (noviembre),
con el acceso a servicios de salud repro- a punto tal de impedirle atender a sus de- se encuentra actualmente legislada por 269 con nota de Gabriela Yuba, La Ley
ductiva, lo cual involucra el derecho de ms beneficiarios y, de esa forma, encon- la ley 26.862, no existe obstculo para su Uruguay 2011-11, 1517 con nota de Ada
acceder a la tecnologa mdica necesaria trarse imposibilitada de cumplir con sus otorgamiento. Kemelmajer de Carlucci; Marisa He-
para ejercer ese derecho. objetivos. rrera; Eleonora Lamm, DJ 16/11/2011, 6
CNFed. Civ. y Com., sala II, D. B., V. I. con nota de Gustavo Carranza; Catali-
Corte Interamericana de Derechos CNFed. Civ. y Com., sala I, L. M. M. L. y y otro c/OSSEG s/amparo, 05/09/2013, na Elsa Arias de Ronchietto; Milagros
Humanos, Artavia Murillo y otros (fe- otro c/ OSPACA y otro s/sumarsimo (S), DFyP 2014 (enero), 216 con nota de Pablo Berti Garca; Fernando Nassazi Ruano,
cundacin in vitro) c/Costa Rica, 27/06/2013, AR/JUR/48742/2013. O. Rosales, DFyP 2014 (abril), 235, AR/ DFyP 2011 (diciembre), 220 con nota de
28/11/2012, LALEY, 2013-A, 160. JUR/71186/2013. Adriana N. Krasnow, JA 30/11/2011, 35,
8. La negativa de una obra social pro- DJ 18/01/2012, 8 con nota de Fabio Fidel
3. El objetivo de la poltica de salud vincial de cubrir el tratamiento de fertili- 13. La sentencia de la Sala Constitucio- Cantafio, Sup. Doctrina Judicial Proce-
es ofrecer prestaciones segn las nece- zacin asistida con la tcnica DGP diag- nal de la Corte Suprema de Costa Rica, sal 2012 (marzo), 18 con nota de Adriana
sidades que representen una igual posi- nstico gentico preimplantacional no al declarar inconstitucional el decreto N. Krasnow, LLP 2011 (noviembre), AR/
bilidad de gozar de buena salud dentro es manifiestamente arbitraria ni ilegti- que regulaba la fecundacin in vitro y, en JUR/50081/2011.
de un sistema universal y solidario, y ma, pues no slo existe ausencia de legis- consecuencia, prohibir la prctica, parti
no prestaciones iguales para todos, y el lacin que contemple esta ltima prctica de una proteccin absoluta del embrin III. Doctrina
equilibrio de dicho sistema no se rompe sino que, ms all de que pueda ser con- que, al no ponderar ni tener en cuenta los
por otorgar cobertura del tratamiento de siderada o no un mtodo experimental, otros derechos en conflicto, implic una 1. BASSET, rsula Cristina, La
fertilizacin in vitro, sino por no otorgar- afecta tantos aspectos ticos, biolgicos, arbitraria y excesiva intervencin en la democratizacin de la filiacin asis-
la. morales y sociales que su legislacin im- vida privada y familiar que hizo despro- tida, LA LEY 16/10/2014, 1, AR/
pone la necesidad de un previo debate so- porcionada la interferencia, con efectos DOC/3594/2014.
Cmara Federal de Apelaciones de Mar cial y parlamentario. discriminatorios.
del Plata, C.S.G.A. c/Obra Social del 2. SAMBRIZZI, Eduardo A., Un re-
Poder Judicial de la Nacin s/amparo, Suprema Corte de Justicia de la Corte Interamericana de Derechos clamo de cobertura de fertilizacin
03/02/2012, LLBA 2012 (abril), 326. Provincia de Mendoza, sala I, L., E. Humanos, Artavia Murillo y otros (fe- por la tcnica ICSI con ovodonacin,
H. c/O.S.E.P. s/ accin de amparo p/ cundacin in vitro) c/ Costa Rica, DFyP 2014 (septiembre), 241, AR/
4. Los derechos a procrear y a formar apelacin s/inc., 30/07/2014, LLGran 28/11/2012, LALEY, 2013-A, 160. DOC/2652/2014.
una familia hacen a la esencia de la con- Cuyo 2014 (noviembre), 1096, AR/
dicin humana, integran el derecho a la JUR/35912/2014. d) Cantidad de intentos 3. RIVERO de ARHANCET, Mabel -
salud y merecen primaca sobre todo otro RAMOS CABANELLAS, Beatriz, Ley
inters. b) Medidas cautelares 14. La cobertura de una tcnica de uruguaya sobre tcnicas de reproduccin
fertilizacin no puede ordenarse hasta humana asistida e incidencia de la Ley
Superior Tribunal de Justicia de la Pro- 9. Una obra social debe cubrir caute- lograr el embarazo, pues el reconoci- de Defensa del Consumidor, DFyP 2014
vincia de Corrientes, B., N. L. y L., F. A. larmente la totalidad del costo del tra- miento de un nmero ilimitado de inten- (marzo), 190, AR/DOC/284/2014.
c/ Obra Social de la Provincia de Ctes. tamiento de procreacin asistida de alta tos no resulta compatible con un criterio
(IOSCOR) s/amparo, 16/03/2011, AR/ complejidad prescripto a una pareja afi- de razonabilidad exigible a los magistra- 4. ROSALES, Pablo O., Fertiliza-
JUR/2549/2011. liada, pues la verosimilitud del derecho dos frente a la ausencia de reglamen- cin asistida en la nueva Ley Nacional
queda configurada con la sancin de la tacin en el caso, se autorizaron dos 26.862 con nfasis en el caso de la ovodo-
5. Debe hacerse lugar a la accin de am- ley 26.862, que incluye la cobertura re- intentos. nacin, DFyP 2014 (enero), 216, AR/
paro deducida por un matrimonio contra clamada, y el peligro en la demora surge DOC/4710/2013.
la obra social a la cual se encuentran afi- demostrado de los antecedentes mdicos CNFed. Civ. y Com., sala I, L. M. M.
liados y ordenar a sta la cobertura de la que se desprenden de la historia clnica de L. y otro c/OSPACA y otro s/sumarsi- 5. KRASNOW, Adriana N., Tcnicas
fecundacin asistida que los accionantes la peticionante. mo (S), 27/06/2013, La Ley Online, AR/ de reproduccin humana asistida. La ley
necesitan para procrear, pues si el acceso JUR/48742/2013. 26.862 y el Proyecto de Cdigo, LALEY
a los tratamientos de fecundacin asisti- CNFed. Civ. y Com., sala II, A.M.F. 2013-E, 1023, AR/DOC/3322/2013.
da constituye un aspecto del derecho a la y O. c/ OSDE s/amparo, 20/09/2013, 15. Es nula por arbitraria la sentencia
vida, este derecho no puede encontrarse LA LEY 2014-A, 42, DJ 03/04/2014, 73, que conden a la obra social y a la empre- 6. LAFFERRIRE, Jorge Nicols,
reservado a las personas que poseen los AR/JUR/61887/2013. sa de medicina prepaga codemandadas a Anlisis sinttico de la Ley sobre tcni-
medios econmicos para solventar los otorgar al matrimonio reclamante la co- cas de Fecundacin Artificial, DFyP 2013
tratamientos ms sofisticados y eficaces 10. A los fines de la procedencia de una bertura sin lmite de intentos de los tra- (agosto), 19, AR/DOC/2641/2013.
contra la esterilidad y resulte vedado para medida de tutela anticipada tendiente a tamientos de fertilizacin asistida reque-
quienes carecen de recursos suficientes, la cobertura de un tratamiento de ferti- ridos, en tanto se apart de lo dispuesto 7. YUBA, Gabriela, Comentario so-
mxime cuando no se encuentra acredi- lizacin asistida, se encuentra configu- por la ley 14.028 de la Provincia de Bue- bre la Ley Nacional de Fertilizacin
tado que el gasto que le demandara las rado el requisito del grave peligro en la nos Aires aplicable al caso y de lo acepta- Asistida. Necesidad de una perspectiva
prestaciones solicitadas, produzcan a la demora, si se tienen en cuenta la edad do por los accionantes en la audiencia de biotica, DFyP 2013 (agosto), 78, AR/
obra social demandada un grave dao, es de la peticionante y lo dificultoso de la conciliacin celebrada una vez trabada la DOC/2593/2013.
decir, un desequilibrio econmico, como prctica mdica que, por lo eventual de litis, donde se acord que la cobertura se-
as tampoco una imposibilidad financiera su resultado, no tiene tiempo propio de ra de tres tratamientos. 8. GIL DOMNGUEZ, Andrs, La Ley
para hacer frente a la prestacin reclama- concrecin. de Acceso Integral a los Procedimien-
da. Cmara Federal de Apelaciones de tos y Tcnicas Mdico Asistenciales de
Cmara 1a de Apelaciones en lo Civil Baha Blanca, sala I, Horst, Mara Fer- Reproduccin Humana Asistida: Sus
Cmara Federal de Apelaciones y Comercial de Mar del Plata, sala I, nanda y otro c/Swiss Medical S.A. y proyecciones constitucionales y conven-
de Crdoba, sala A, A, J.A. y otra, M., S. E. y otro c/Medicus S.A. s/ Serv. de Obra Social para el Personal cionales, DFyP 2013 (agosto), 24, AR/
23/12/2010, LLC 2011 (marzo), 192, AR/ reclamos de actos de particulares, de la U.N.S. s/amparo - med. Cautelar, DOC/2629/2013.
JUR/86344/2010. 08/07/2013, DJ 29/01/2014, 69, AR/ 24/11/2011, LLBA 2012 (marzo), 200, AR/
JUR/54044/2013. JUR/76915/2011. 9. SAMBRIZZI, Eduardo A., La ley
6. Si el acceso a las tcnicas de fertili- de Procreacin Asistida recientemente
zacin asistida constituye un aspecto del c) Cobertura e) Implantacin de embriones sancionada, DFyP 2013 (agosto), 3, AR/
derecho a la salud, no puede encontrarse DOC/2597/2013.
reservado a las personas que poseen los 11. Los agravios expresados por una em- 16. Debe autorizarse a una mujer a
medios econmicos para solventar los presa de medicina prepaga contra la sen- implantarse los embriones que se en- 10. MEDINA, Graciela - GONZLEZ
tratamientos ms sofisticados y eficaces tencia que la conden a otorgar la cober- cuentran crioconservados en un institu- MAGAA, Ignacio, La reglamenta-
contra la esterilidad, y resultar vedado tura del 50% de la prestacin de fertiliza- to especializado, pues la negativa de su cin de la Ley Nacional de Fertilizacin
para quienes carecen de recursos sufi- cin in vitro requerida por una pareja afi- marido, de quien se encuentra separada Asistida, DFyP 2013 (agosto), 118, AR/
cientes. liada deben rechazarse, pues la ley 26.862 de hecho, no puede ser considerada, en DOC/2845/2013.
incluy dichas tcnicas en el Programa tanto ste se someti en forma voluntaria
Cmara Federal de Apelaciones de Mar Mdico Obligatorio, con lo que ha sido a las implicancias y posibles consecuen-
del Plata, C., N. B. y otro c/ DIBA y otro, superada la falta de previsin normativa cias del contrato de consentimiento in- Jorge Alberto Diegues
22/04/2010, LLBA 2010 (diciembre), 1284. que constituye fundamento sustancial de formado firmado al iniciar el tratamiento
sus quejas. de fecundacin asistida, en el que espe-
ii) Casustica cficamente se acord el procedimiento a Cita on line: AR/DOC/4670/2014
CNFed. Civ. y Com., sala I, P. K. R. y seguir en caso de disolucin del vnculo
a) Cobertura otro c/OSDE s/sumarsimo, 17/09/2013, matrimonial.
DFyP 2014 (enero), 209, con nota de Paola
7. La obra social accionada no puede Alejandra Urbina, DJ 03/04/2014, 71, AR/ CNCiv., sala J, P., A. c/ S., A. C. s/
sustentar su negativa a cubrir el trata- JUR/71769/2013. medidas precautorias, 13/09/2011,
12 | LUNES 4 DE MAYO DE 2015 Sganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey

EDICTOS
El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo el trmino de 30 das a herederos y acree- SA DIGUEZ y de LEANDRO HORACIO El Juzgado Nacional en lo Civil N71 cita fundada al Juzgado. Publquese por dos El Juzgado Nacional de 1ra. Instancia
Civil N16, cita y emplaza por treinta das a dores de ULLOA ELISA. Publquese por 3 ABBATE. Publquese por tres das en y emplaza por el plazo de treinta das a veces, en el lapso de quince das. en lo Civil N73, a cargo de la Dra. Mara
herederos y acreedores de GLORIA ELIZA- das en LaLey. LALEY. herederos y acreedores de ARNALDO DO- Buenos Aires, 4 de marzo de 2015 Vernica Ramrez, Sec. nica a mi cargo,
BETH PONCE y de EDUARDO ANTONIO Buenos Aires, 4 de diciembre de 2014 Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 13 MINGO GENTILI a presentarse en autos a Mara Andrea Salamendy, sec. sito en Av. de los Inmigrantes 1950 PB de
SASSONE a fin que comparezcan a hacer Damin Esteban Ventura, sec. de abril de 2015 fin de hacer valer sus derechos. Publquese LALEY: I. 04/05/15 V. 04/05/15 la Ciudad de Buenos Aires, cita y emplaza
valer sus derechos. Publquese por tres LALEY: I. 04/05/15 V. 06/05/15 Viviana Silvia Torello, sec. por tres das en LA LEY. por treinta das a herederos y acreedores
das en LA LEY. LALEY: I. 04/05/15 V. 06/05/15 Buenos Aires, 7 de abril de 2015 El Juzgado Nacional de Primera Instancia de la Sra. SARA BEATRIZ DEMARCO a fin
Buenos Aires, 16 de abril de 2015 El Juzgado Nacional de Primera Instancia Manuel J. Pereira, sec. en lo Civil N5, cita y emplaza por treinta de hacer valer sus derechos en los autos
Adrin E. Marturet, sec. en lo Civil N47, a cargo del Dr. Horacio El Juzgado Nacional de Primera Instancia LALEY: I. 04/05/15 V. 06/05/15 das a herederos y acreedores de MARA caratulados: DEMARCO SARA BEATRIZ
LALEY: I. 04/05/15 V. 06/05/15 Maderna Etchegaray, de la Capital Federal, en lo Civil N61 a cargo de la Dra. Mara DEL CARMEN TROISI. Publquese por s/SUCESIN AB-INTESTATO (expte.
cita y emplaza por 30 das a herederos y Marcela Viano Carlomagno, Secretara El Juzgado Nacional en lo Civil N71 cita tres das en LALEY. N75.674/2014). El presente edicto de-
El Juzgado Nacional de Primera Instancia acreedores de ZENOBIA ADELIA ZABC- nica a cargo del Dr. Juan Hugo Busta- y emplaza por el plazo de treinta das a Buenos Aires, 25 de marzo de 2015 ber publicarse por tres das en el diario
en lo Civil N20, Secretara nica a mi car- ZUK, a los efectos de hacerles saber que mante, sito en Avda. de los Inmigrantes herederos y acreedores de ISABEL PEPE Gonzalo E. R. Martnez Alvarez, sec. LaLey.
go, cita y emplaza a herederos y acreedores deben comparecer a hacer valer sus dere- 1950, piso 4, C.A.B.A., cita y emplaza por y ANTONIO IMPERATRICE a presentarse LALEY: I. 30/04/15 V. 05/05/15 Buenos Aires, 17 de marzo de 2015
de HCTOR GERVASIO ANIDO, a efectos chos. El presente edicto debe publicarse treinta das a herederos y acreedores de en autos a fin de hacer valer sus derechos. Mariana G. Callegari, sec.
de hacer valer sus derechos. Publquese por tres (3) das en el diario LaLey. ALICIA NELLY PUPPO. El presente edicto Publquese por tres das en LA LEY. El Juzgado Nacional de Primera Instancia LALEY: I. 29/04/15 V. 04/05/15
por tres das en LALEY. Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 13 deber publicarse por tres das en el diario Buenos Aires, 10 de abril de 2015 en lo Civil N21, Secretara nica con sede
Buenos Aires, 17 de abril de 2015 de abril de 2015 LALEY. Manuel J. Pereira, sec. en Talcahuano 490, Piso 1 de la Ciudad 68282/2014 GARGIULO, ANTONIO y
Juan Carlos Pasini, sec. Silvia R. Rey Daray, sec. Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 16 LALEY: I. 04/05/15 V. 06/05/15 Autnoma de Buenos Aires, cita y emplaza OTRO s/SUCESIN AB-INTESTATO. El
LALEY: I. 04/05/15 V. 06/05/15 LALEY: I. 04/05/15 V. 06/05/15 de abril de 2015 por treinta das a herederos y acreedores Juzgado Nacional de Primera Instancia en
Juan Hugo Bustamante, sec. El Juzgado Nacional de Primera Instancia de NELLY HAYDE CURTO a los efectos lo Civil N3, Secretara nica, cita y em-
82633/2014 ULLOA, ELISA s/SUCESIN El Juzgado Nacional de Primera Instancia LALEY: I. 04/05/15 V. 06/05/15 en lo Civil N75, Secretara nica, sito en que hagan valer sus derechos. El presente plaza por el plazo de treinta das a herede-
AB-INTESTATO. El Juzgado de Primera en lo Civil N49, Secretara nica, cita y Avda. de los Inmigrantes 1950, PB., de deber publicarse por tres (3) das en el ros y acreedores de ANTONIO GARGIULO
Instancia en lo Civil N46, Secretara ni- emplaza por el trmino de treinta das a 88828/2014 GENTILI, ARNALDO DO- esta ciudad de Buenos Aires, cita a herede- diario LaLey. y ALICIA JOSEFINA BARTOLI a los efec-
ca de la Capital Federal, cita y emplaza por herederos y acreedores de MARA TERE- MINGO s/SUCESIN AB-INTESTATO. ros y acreedores del causante MARA RO- Buenos Aires, 20 de marzo de 2015 tos de que comparezcan a hacer valer sus
SARIO TOCCI, para que dentro del plazo Mara Laura Ferrari, sec. int. derechos. El presente deber publicarse
de 30 das comparezcan a fin de hacer va- LALEY: I. 30/04/15 V. 05/05/15 por el trmino de tres das en el Boletn
ler sus derechos. Publquese por tres das Oficial y La Ley.
en el diario LaLey. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en Buenos Aires, 16 de marzo de 2015
Buenos Aires, 16 de abril de 2015 lo Civil N55, Secretara nica, cita y empla- Ignacio Olazbal, sec. int.
Mara Jos Alonso, sec. int. za por treinta das a herederos y acreedores LALEY: I. 28/04/15 V. 30/04/15
LALEY: I. 04/05/15 V. 06/05/15 de CAMINOS PAULA TEODOSIA ANTO-
NIA, QUINTEROS FLIX JULIN y QUIN- El Juzgado Nacional de Primera Instancia
El Juzgado de Primera Instancia en lo TEROS JORGE ALBERTO a efecto de que en lo Civil N5, cita y emplaza por treinta
Civil N79 Secretara nica de la Capital comparezcan a hacer valer sus derechos. Pu- das a herederos y acreedores de FRUMA
Federal, cita y emplaza por treinta das a blquese por tres das en el diario LALEY. KOSOWSKY. Publquese por tres das en
herederos y acreedores de doa MACIEL Buenos Aires, 10 de abril de 2015 LALEY.
ALIDA IGNACIA. El presente deber pu- Olga Mara Schelotto, sec. Buenos Aires, 14 de abril de 2015
blicarse por tres das en el diario LALEY. LALEY: I. 30/04/15 V. 05/05/15 Gonzalo E. R. Martnez Alvarez, sec.
Buenos Aires, 24 de febrero de 2015 LALEY: I. 28/04/15 V. 30/04/15
Paula E. Fernndez, sec. El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo
LALEY: I. 04/05/15 V. 06/05/15 Civil N90, Secretara nica, cita y empla- El Juzgado Nacional de Primera Instancia
za por treinta das a herederos y acreedo- en lo Civil N57, sito en Av. de los Inmi-
El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo res de ELSA VIOLETA COSTES, a efectos grantes 1950, 4 piso de esta Ciudad, Se-
Civil N90, Secretara nica, cita y empla- de que hagan valer sus derechos. El pre- cretara nica interinamente a cargo de la
za por treinta das a herederos y acreedo- sente deber publicarse por tres das en el Dra. Agostina S. Barletta, cita y emplaza
res de ROSA MARA ARIDA, a efectos de diario LaLey. por el trmino de treinta das a herederos
que hagan valer sus derechos. El presente Buenos Aires, 10 de abril de 2015 y acreedores de ELSA BONDANZA. Publ-
deber publicarse por tres das en el diario Gustavo Alberto Alegre, sec. quese por tres das en LA LEY.
LaLey. LALEY: I. 30/04/15 V. 05/05/15 Buenos Aires, 14 de abril de 2015
Buenos Aires, 10 de abril de 2015 Agostina S. Barletta, sec. int.
Gustavo Alberto Alegre, sec. El Juzgado Nacional de Primera Instancia LALEY: I. 28/04/15 V. 30/04/15
LALEY: I. 04/05/15 V. 06/05/15 en lo Civil N103 a cargo del Dr. Martn A.
Christello, Secretara a mi cargo, sito en 6343/2015 VILA SNCHEZ, NORBERTO
El Juzgado Nacional de Primera Instancia Av. de los Inmigrantes 1950, piso 1. Cita JULIO s/SUCESIN AB-INTESTATO. El
en lo Civil N109, a cargo del Dr. Guillermo y emplaza por el trmino de treinta das a Juzgado Nacional en lo Civil N71 cita y
Dante Gonzlez Zurro, Secretara nica a herederos y acreedores de Don RICARDO emplaza por el plazo de treinta das a here-
cargo de la Dra. Pilar Fernndez Escarguel, INDALECIO SOSA a los efectos de hacer deros y acreedores de NORBERTO JULIO
sito en Talcahuano 490, piso 4, Capital valer sus derechos. Publquese por tres VILA SNCHEZ a presentarse en autos a
Federal, en los autos caratulados: KA- das en el Diario LaLey. fin de hacer valer sus derechos. Publquese
VALIUNAS STELLA MARIS c/RODR- Buenos Aires, 15 de abril de 2015 por tres das en LA LEY.
GUEZ GUSTAVO RICARDO y OTROS s/ Eduardo Alberto Villante, sec. Buenos Aires, 8 de abril de 2015
DAOS Y PERJUICIOS (Nro. 16129/13) LALEY: I. 30/04/15 V. 05/05/15 Manuel J. Pereira, sec.
cita y emplaza a los seores: 1) GUILLER- LALEY: I. 28/04/15 V. 30/04/15
MO LUIS CONTI; 2) JORGE ALBERTO El Juzgado Nacional de Primera Instan-
CONTI; 3) CONTI JORGE ALBERTO y cia en lo Civil N57, sito en Av. de los In- El Juzgado Nacional de Primera Instancia
CONTI GUILLERMO LUIS SOCIEDAD DE migrantes 1950, 4 piso de esta Ciudad, en lo Civil N97, Secretara nica, cita y
HECHO, para que en el trmino de 10 das Secretara nica a cargo interinamente de emplaza por treinta das, a herederos y
comparezcan a tomar intervencin en au- la Dra. Agostina Barletta, cita y emplaza acreedores de Doa NILDA NELLY REI-
tos, bajo apercibimiento de designarle de- por el trmino de treinta das a herederos NOSO. El presente edicto deber publicar-
fensor oficial. El presente edicto se deber y acreedores de ANALIA GENTILUOMO. se por tres das en el diario LaLey.
publicar en el diario LaLey por el plazo de 2 Publquese por tres das en LA LEY. Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 9
das en LA LEY. Buenos Aires, 18 de marzo de 2015 de abril de 2015
Buenos Aires, 27 de marzo de 2015 Agostina S. Barletta, sec. int. Sandra L. Esposito, sec. int.
Pilar Fernndez Escarguel, sec. LALEY: I. 29/04/15 V. 04/05/15 LALEY: I. 28/04/15 V. 30/04/15
LALEY: I. 04/05/15 V. 06/05/15
El Juzgado Nacional de Primera Instancia Juzgado Nacional de Primera Instancia
El Juzgado Nacional en lo Civil N109, Se- en lo Civil N61, a cargo de la Dra. Mara en lo Civil N107, Secretara nica de la
cretara nica, cita y emplaza por treinta Marcela Viano Carlomagno, Secretara Capital Federal, cita y emplaza por treinta
das a herederos y acreedores de MARA nica a mi cargo, cita y emplaza por 30 das a herederos y acreedores de MARA
MAGDALENA PREZ VILLALBA, a fin de das a herederos y acreedores de ROBER- JULIA DEL CASTILLO, a efectos de hacer
que comparezcan a hacer valer sus dere- TO FRANCISCO SETA MARTINI, a los valer sus derechos. El presente edicto de-
chos. Publquese por tres das en el Diario efectos de que hagan valer sus derechos. ber publicarse por tres das en el diario
LALEY. El presente deber publicarse por tres das LALEY.
Buenos Aires, 17 de abril de 2015 en el diario LALEY. Buenos Aires, 14 de abril de 2015
Pilar Fernndez Escarguel, sec. Buenos Aires, 17 de marzo de 2015 Osvaldo La Blanca Iglesias, sec.
LALEY: I. 04/05/15 V. 06/05/15 Juan Hugo Bustamante, sec. LALEY: I. 28/04/15 V. 30/04/15
LALEY: I. 29/04/15 V. 04/05/15
Exp.N3170/2012. El Juzgado Nacional El Juzgado Nacional de Primera Instan-
de Primera Instancia en lo Civil y Comer- 83653/2014 RODRGUEZ, MARA CRIS- cia en lo Civil N108, a cargo de la Dra.
cial Federal N5, Secretara N10, sito en TINA s/SUCESIN AB-INTESTATO. El Susana A. Nvile, Secretara nica a mi
Libertad 731 piso 10 de Capital Federal, Juzgado Nacional en lo Civil N71 cita y cargo, sito en la calle Talcahuano 490 3
hace saber que JUAN CARLOS FLORES emplaza por el plazo de treinta das a he- piso de Capital Federal, cita por el plazo
CHILO, DNI N92.931.743 de nacionali- rederos y acreedores de MARA CRISTINA de treinta das a herederos y acreedores
dad boliviana y de ocupacin mecnico, ha RODRGUEZ a presentarse en autos a fin de RODOLFO QUINTANA a los efectos de
iniciado los trmites tendientes a la obten- de hacer valer sus derechos. Publquese estar a derecho. Publquese por tres das
cin de la Ciudadana Argentina. Cualquier por tres das en LA LEY. en LALEY.
persona que tuviere conocimiento de algn Buenos Aires, 10 de marzo de 2015 Buenos Aires, 25 de marzo de 2015
acontecimiento que pudiere obstar a dicha Manuel J. Pereira, sec. Juan Martn Ponce, sec.
concesin, deber hacer saber su oposicin LALEY: I. 29/04/15 V. 04/05/15 LALEY: I. 28/04/15 V. 30/04/15

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