Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D: 9950562

OPININ N 093-2017/DTN

Entidad: Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin

Tributaria SUNAT

Asunto: Correccin de los coeficientes de incidencia de la frmula

polinmica

Referencia: Oficio N 08-2016-SUNAT/8E0000

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, la Intendente Nacional de Asesora Legal

Interna de la Superintendencia Nacional Adjunta de Administracin y Finanzas de la
SUNAT consulta sobre la correccin de los coeficientes de incidencia de la frmula
polinmica en el marco de lo dispuesto por la normativa de contrataciones del Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos
y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artculo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N 30225 (en adelante, la Ley) y la Tercera
Disposicin Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo N 350-2015-EF (en adelante, el Reglamento).

En ese sentido, la conclusin de la presente opinin no se encuentra vinculada

necesariamente a situacin particular alguna.

2. CONSULTA Y ANLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

() si la normativa de contrataciones del Estado [en virtud del principio de Equidad

y de lo dispuesto en los artculos 17 (numeral 2) y 123 del actual Reglamento de la
Ley de Contrataciones del Estado] permite que, con posterioridad a la suscripcin del
contrato de obra, se pueda corregir una de las formulas polinmicas contempladas en
el expediente tcnico de obra, con el fin de que los coeficientes de incidencia sumen
la unidad, tal como establece el Decreto Supremo N. 011-79-VC, manteniendo as el
equilibrio econmico financiero del contrato. (sic).

Sobre el particular, corresponde sealar lo siguiente:

2.1 En primer lugar, debe sealarse que el artculo 116 del Reglamento establece que
El contrato est conformado por el documento que lo contiene, los documentos
del procedimiento de seleccin que establezcan reglas definitivas y la oferta
 2

ganadora, as como los documentos derivados del procedimiento de seleccin que

establezcan obligaciones para las partes. (El subrayado es agregado).

Por su parte, el literal b) del numeral 1 del artculo 27 del Reglamento dispone que
las bases1 de la licitacin pblica, el concurso pblico, la adjudicacin
simplificada y la subasta inversa electrnica deben contener, como mnimo, ()
Las Especificaciones Tcnicas, los Trminos de Referencia o el Expediente
Tcnico de Obra2, segn corresponda; asimismo, el literal g) del citado numeral
seala que () Las frmulas de reajuste, cuando correspondan tambin forman
parte del contenido de las bases. (El subrayado es agregado).

En esa medida, una vez que las bases quedan integradas 3, las frmulas
polinmicas4 para el reajuste de precios en los contratos de obra forman parte de
los documentos del procedimiento de seleccin que establecen reglas definitivas y,
en consecuencia, tambin forman parte del contenido del contrato.

2.2 Efectuada la precisin anterior, corresponde analizar si la normativa de

contrataciones del Estado contempla como un supuesto de modificacin
contractual a la correccin de los coeficientes de incidencia de las frmulas
polinmicas inicialmente consideradas en el expediente tcnico.

Sobre el particular, el numeral 34.1 del artculo 34 de la Ley establece que El

contrato puede modificarse en los supuestos contemplados en la Ley y el
reglamento, por orden de la Entidad o a solicitud del contratista, para alcanzar
la finalidad del contrato de manera oportuna y eficiente. En este ltimo caso la
modificacin debe ser aprobada por la Entidad. () (El subrayado es agregado).

1
Bases: Documento del procedimiento de Licitacin Pblica, Concurso Pblico, Adjudicacin
Simplificada y Subasta Inversa Electrnica que contiene el conjunto de reglas formuladas por la Entidad
para la preparacin y ejecucin del contrato.De conformidad con lo sealado en el Anexo nico del
Reglamento Anexo de Definiciones.
2
Expediente Tcnico de Obra: El conjunto de documentos que comprende: memoria descriptiva,
especificaciones tcnicas, planos de ejecucin de obra, metrados, presupuesto de obra, fecha de
determinacin del presupuesto de obra, anlisis de precios, calendario de avance de obra valorizado,
frmulas polinmicas y, si el caso lo requiere, estudio de suelos, estudio geolgico, de impacto ambiental
u otros complementarios.(el subrayado es agregado). De conformidad con lo sealado en el Anexo
nico del Reglamento Anexo de Definiciones.

3
Bases integradas: Documento del procedimiento de Licitacin Pblica, Concurso Pblico y
Adjudicacin Simplificada que contiene las reglas definitivas del procedimiento de seleccin cuyo texto
incorpora las modificaciones que se hayan producido como consecuencia de las consultas,
observaciones, la implementacin del pronunciamiento emitido por el OSCE, as como las
modificaciones requeridas por el OSCE en el marco de sus acciones de supervisin, segn sea el caso; o,
cuyo texto coincide con el de las Bases originales en caso de no haberse presentado consultas y/u
observaciones, ni se hayan realizado acciones de supervisin. De conformidad con lo sealado en
elAnexo nico del Reglamento Anexo de Definiciones.
4
Se entiende por frmula polinmica a la representacin matemtica de la estructura de costos de un
presupuesto de obra y est constituida por la sumatoria de trminos, denominados monomios, que
consideran la participacin o incidencia de los principales recursos (mano de obra, materiales, equipo,
gastos generales) dentro del costo o presupuesto total de la obra. SALINAS SEMINARIO, Miguel
Costos, Presupuesto, Valorizaciones y Liquidaciones de Obra. Lima: Fondo Editorial del Instituto de la
Construccin y Gerencia, 2003, 2 Edicin, Pg. 7.
 3

En este punto, es importante sealar que la Ley y el Reglamento contemplan una

serie de modificaciones que pueden efectuarse respecto del contrato de obra, tales
como la aprobacin de prestaciones adicionales, la reduccin de prestaciones, la
ampliacin de plazo, entre otros; no obstante ello, ninguna de estas
modificaciones se encuentra referida a la correccin de las frmulas polinmicas
sealadas en el expediente tcnico de obra, durante la ejecucin contractual.

Por su parte, el artculo 142 del Reglamento indica que, Cuando no resulten
aplicables los adicionales, reducciones y ampliaciones, las partes pueden acordar
otras modificaciones al contrato siempre que las mismas deriven de hechos
sobrevinientes al perfeccionamiento del contrato que no sean imputables a
alguna de las partes, permitan alcanzar la finalidad del contrato de manera
oportuna y eficiente, y no cambien los elementos determinantes del objeto del
contrato. Cuando la modificacin implique la variacin del precio, debe ser
aprobada por el Titular de la Entidad. (El subrayado es agregado).

Como se advierte, el artculo 142 del Reglamento tiene como uno de sus
presupuestos que el hecho generador de la modificacin contractual sea
sobreviniente al perfeccionamiento del contrato; en tal sentido, no resulta posible
efectuar la correccin de la frmula polinmica al amparo del dispositivo bajo
anlisis, toda vez que su elaboracin e inclusin en el expediente tcnico de obra
se efecta en una oportunidad anterior a la suscripcin del contrato.

En ese orden de ideas, puede concluirse que dentro de las modificaciones que la
normativa de contrataciones del Estado prev para el contrato de obra no se
encuentra la correccin de frmulas polinmicas, por lo tanto, durante la
ejecucin contractual no pueden modificarse las frmulas polinmicas
contenidas en el expediente tcnico.

2.3 No obstante lo expuesto, el numeral 2 del artculo 17 del Reglamento establece

que En el caso de contratos de obra pactados en moneda nacional, los
documentos del procedimiento de seleccin establecen las frmulas de reajuste.
Las valorizaciones que se efecten a precios originales del contrato y sus
ampliaciones son ajustadas multiplicndolas por el respectivo coeficiente de
reajuste K que se obtenga de aplicar en la frmula o frmulas polinmicas, los
ndices Unificados de Precios de la Construccin que publica el Instituto
Nacional de Estadstica e Informtica - INEI, correspondiente al mes en que debe
ser pagada la valorizacin. Una vez publicados los ndices correspondientes al
mes en que debi efectuarse el pago, se realizan las regularizaciones
necesarias.; precisando que, Tanto la elaboracin como la aplicacin de las
frmulas polinmicas se sujetan a lo dispuesto en el Decreto Supremo N 011-79-
VC y sus modificatorias, ampliatorias y complementarias. (El subrayado es
agregado).

Al respecto, es importante sealar que el artculo 2 del Decreto Supremo N 011-

79-VCseala que los coeficientes de incidencia son cifras decimales con
aproximacin al milsimo que representan el grado de participacin de
determinados elementos (mano de obra, materiales, equipos de construccin,
gastos generales, utilidad, entre otros) en el costo de la obra; estableciendo que la
suma de todos los coeficientes de incidencia siempre ser igual a la unidad
(1).
 4

De esta manera, cuando la sumatoria de todos los coeficientes de incidencia

arroje un resultado distinto a la unidad (1) 5 se puede concluir que la frmula
polinmica ha sido elaborada contraviniendo las disposiciones del Decreto
Supremo N 011-79-VC y -en consecuencia- de la normativa de
contrataciones del Estado.

2.4 En esa lnea, es importante indicar que el numeral 14 del artculo 2 de la

Constitucin Poltica del Per establece que toda persona tiene derecho a ()
contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden
pblico. (El subrayado es agregado).

Sobre el particular, Rubio Correa6 al comentar el numeral referido seala que este
consagra la libertad de contratar y le pone dos limitaciones La primera es que los
fines del contrato tienen que ser lcitos. Este requisito quiere decir que el mbito
de acuerdo puede ser todo aquello que no est expresamente prohibido por la
ley() En otras palabras, la ilicitud tendr que emerger claramente de la ley
para invalidar el ejercicio de esta libertad. () La segunda limitacin consiste
en que no debe contravenir las leyes de orden pblico. () (El subrayado es
agregado).

Asimismo, el fundamento 3 de la sentencia del Tribunal Constitucional de fecha

30 de enero de 2004, Expediente N 2670-2002-AA/TC, indica que () si bien
el artculo 62 de la Constitucin establece que la libertad de contratar garantiza
que las partes puedan pactar segn las normas vigentes al momento del contrato
y que los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras
disposiciones de cualquier clase, dicha disposicin necesariamente debe
interpretarse en concordancia con su artculo 2, inciso 14), que reconoce el
derecho a la contratacin con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes
de orden pblico. Por consiguiente, y a despecho de lo que pueda suponer una
conclusin apresurada, es necesaria una lectura sistemtica de la Constitucin
que, acorde con lo citado, permita considerar que el derecho a la contratacin no
es ilimitado, sino que se encuentra evidentemente condicionado en sus alcances,
incluso, no slo por lmites explcitos, sino tambin implcitos; ()lmites
explcitos a la contratacin, conforme a la norma pertinente, son la licitud como
objetivo de todo contrato y el respeto a las normas de orden pblico. Lmites
implcitos, en cambio, seran las restricciones del derecho de contratacin frente
a lo que pueda suponer el alcance de otros derechos fundamentales y la
correlativa exigencia de no poder pactarse contra ellos.(El subrayado es
agregado).

De conformidad con lo expuesto, las contrataciones en general -y por consiguiente

aquellas que realicen las Entidades para abastecerse de los bienes, servicios u
obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones- deben ajustarse a las

5
Es importante sealar que los postores pueden presentar consultas y observaciones durante el
procedimiento de seleccin respecto de la informacin contenida en el expediente tcnico -dentro de la
que se encuentra la frmula polinmica- con la finalidad de que la Entidad aclare dicha informacin.
6
RUBIO CORREA, Marcial. Estudio de la Constitucin Poltica de 1993, Tomo I.Lima: Fondo Editorial
de la Pontificia Universidad Catlica del Per; Primera Edicin, 1999, pgina 343.
 5

disposiciones del ordenamiento legal vigente; por lo tanto, la suma de los

coeficientes de incidencia de la frmula polinmica necesariamente debe ser igual
a la unidad (1) a efectos de no contravenir las disposiciones del Decreto Supremo
N 011-79-VC7 ni -en consecuencia- las de la normativa de contrataciones del
Estado.

2.5 En ese orden de ideas, si bien la normativa de contrataciones del Estado no prev
que, durante la ejecucin contractual, puedan modificarse las frmulas
polinmicas contenidas en el expediente tcnico de obra; la Entidad -de manera
excepcional y en una decisin de gestin de su exclusiva responsabilidad- puede
aprobar la correccin de los coeficientes de incidencia de la frmula polinmica a
efectos de que la sumatoria de estos sea igual a la unidad (1);ello con la finalidad
de ajustar el contenido del contrato a las disposiciones del ordenamiento legal
vigente8.

Finalmente, debe tenerse en cuenta que las controversias que surjan entre las
partes sobre la ejecucin del contrato se resuelven a travs de los mecanismos de
solucin de controversias contemplados por la normativa de contrataciones del
Estado.

3. CONCLUSIN

Si bien la normativa de contrataciones del Estado no prev que, durante la ejecucin

contractual, puedan modificarse las formulas polinmicas contenidas en el expediente
tcnico de obra; la Entidad -de manera excepcional y en una decisin de gestin de su
exclusiva responsabilidad- puede aprobar la correccin de los coeficientes de incidencia
de la frmula polinmica a efectos de que la sumatoria de estos sea igual a la unidad
(1); ello con la nica finalidad de ajustar el contenido del contrato a las disposiciones
del ordenamiento legal vigente.

Jess Mara, 24 de marzo de 2017

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Tcnico Normativa
MAMV.

7
Adicionalmente, es importante indicar que el requerimiento y-por tanto- el expediente tcnico que en el
caso de obras lo conformadebe incluir las exigencias previstas en leyes, reglamentos tcnicos, normas
metrolgicas y/o sanitarias, reglamentos y dems normas que regulan el objeto de la contratacin con
carcter obligatorio.
8
Sin perjuicio de las responsabilidades administrativas que resulten aplicables por la contravencin del
ordenamiento legal vigente.