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A POLTICA E AS BASES DO DIREITO EDUCACIONAL

EVALDO VIEIRA*
RESUMO: Este ensaio alude relao entre sociedade, Estado e direito, tendo como elemento mediador a
educao. Inicialmente, faz-se a exposio dos momentos distintos e marcantes da poltica social no sculo XX
no Brasil: o primeiro perodo: a poltica social como controle da poltica (1930-1954); o segundo perodo: a
poltica social como poltica de controle (1964-1988); o terceiro perodo: a poltica social sem direitos sociais
(depois de 1988). Em seguida, passam-se por exame as idias de sociedade civil; de cidadania; de direitos civis,
polticos e sociais; caracterizando o chamado estado de direito democrtico e indicando alguns elementos
bsicos da democracia. A Constituio Federal de 1988 consagra o estado de direito democrtico e explicita a
poltica educacional a ser implementada no Brasil. Tal poltica educacional ampla-mente comentada, levando
em conta os inmeros artigos do texto constitucional e seus vnculos com tratados internacionais, anteriores,
contemporneos e posteriores a ela, no campo educacional. Alm disso, a Constituio Federal refora a
tradio jurdica da educao nos textos constitucionais brasileiros, dando a ela a presuno de
constitucionalidade. Na verdade, a Constituio de 1988 estabelece o regime jurdico da educao, por meio de
diferentes artigos espalhados ao longo dela, convertendo-a em direito pblico subjetivo, o que fundamental,
porque os habitantes do Brasil tm direito de requerer ao Estado a prestao educacional, sob pena de ser
responsabilizada a autoridade competente para oferec-la. H no ensaio a demonstrao de que o Direito
Educacional no se limita simples exposio da legislao do ensino, pois a educao um bem jurdico,
individual e coletivo, embora as determinaes constitucionais nem sempre sejam cumpridas.

I
A poltica social percorre dois momentos polticos distintos e marcantes do sculo XX no Brasil:
escrevendo sobre tal assunto anos atrs (1995, p. 229-233), denomino o primeiro perodo de
controle da poltica, correspondendo ditadura de Getlio Vargas e ao populismo nacionalista,
com influncia para alm de sua morte em 1954; e o segundo perodo, de poltica do controle,
cobrindo a poca da instalao da ditadura militar em 1964 at a concluso dos trabalhos da
Constituinte de 1988.

Nesses dois perodos, a poltica social brasileira compe-se e recompe- se, conservando em
sua execuo o carter fragmentrio, setorial e emergencial, sempre sustentada pela imperiosa
necessidade de dar legitimidade aos governos, que buscam bases sociais para manter-se e
aceitam seletivamente as reivindicaes e at as presses da sociedade.

A poltica social acha-se no terceiro perodo de existncia no Brasil, depois de 1988, que chamo
de poltica social sem direitos sociais.

Em nenhum momento a poltica social encontra tamanho acolhimento em Constituio


brasileira, como acontece na de 1988 (artigos 6 a 11): nos campos da Educao (pr-escolar,
fundamental, nacional,ambiental etc.), da Sade, da Assistncia, da Previdncia Social,
doTrabalho, do Lazer, da Maternidade, da Infncia, da Segurana, definindo especificamente
direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, da associao profissional ou sindical, de greve, da
participao de trabalhadores e empregadores em colegiados dos rgos pblicos, da atuao
de representante dos trabalhadores no entendimento direto com empregadores. O captulo II, do
Ttulo II (Dos Direitos e Garantias Fundamentais),alude aos direitos sociais, pertencentes
Constituio de 1988.

De outra parte, poucos desses direitos esto sendo praticados ou ao menos regulamentados,
quando exigem regulamentao. Porm, o mais grave que em nenhum momento histrico da
Repblica brasileira (para s ficar nela, pois o restante consiste no Imprio escravista), os
direitos sociais sofrem to clara e sinceramente ataques da classe dirigente do Estado e dos
donos da vida em geral, como depois de 1995.

Esses ataques aos direitos sociais, em nome de algo que se pode intitular de neoliberalismo
tardio ou em nome da modernizao, alimentam-se no campo da poltica social, de forma
geral, de falsas polmicas.

Geralmente, as anlises relacionadas com a poltica social se debatem na falsa contraposio


entre neoliberalismo e social-democracia.Ou, o mais srio, elas contrapem o que chamam de
poltica social neoliberal poltica social de cunho social-democrata. Fazem uma tipologia dos
Estados, fixando a oposio entre Estado de bem-estar liberal e Estado de bem-estar social-
democrata, para em seguida, por vezes, admitir o surgimento de nova fase da acumulao
capitalista (Laurell, 1995, p.151-178).

Tais anlises maniquestas, que confrontam o Estado de bem-estar liberal com o Estado do
bem-estar social-democrata, ou ento a poltica social neoliberal com a poltica social de cunho
social-democrata, mostram
o limite das possibilidades nelas contidas, reduzindo o futuro imediato
da histria social-democracia.

Nessas anlises maniquestas nada suceder no futuro histrico, no novo sculo e no novo
milnio, alm da social-democracia.

Curiosamente, essas anlises do o nome de poltica social neoliberal quela poltica que nega
os direitos sociais, que garante o mnimo de sobrevivncia aos indigentes, que exige
contrapartida para o gozo dos benefcios, que vincula diretamente o nvel de vida ao mercado,
transformando- o em mercadoria.

Em geral, as polticas sociais envolvem direitos sociais, projetos, diretrizes, oramentos,


executores, resultados, impactos etc. Evidentemente, as polticas sociais devem sempre passar
por avaliao, em qualquer lugar e poca, constituindo exigncia obrigatria quando custeadas
com recursos pertencentes s sociedades. Porm, com a falta desses recursos fornecidos pelas
sociedades, irrompem a cognominada crise fiscal do Estado e a febre avaliatria, pululando
ento avaliadores.

No Brasil, desde o tempo da elaborao da Constituio de 1988, a febre avaliatria ganha


dimenso de epidemia e os avaliadores metamorfoseiam-se em festejados demiurgos, com a
justificativa de preservar o bem e o patrimnio pblicos, como se antes desta Constituio tal
imperativo no existisse, nem se colocasse como irrevogvel.

Os direitos sociais, os projetos, os executores, os processos, a eficincia, a eficcia, os


resultados e os impactos das polticas sociais so em geral vistos e examinados pelos
avaliadores como elementos de igual valor. O insidioso raciocnio localiza-se exatamente neste
ilusrio relativismo dos elementos das polticas sociais, apregoado pelos avaliadores. Em
verdade, tais elementos dispem de valores desiguais: por exemplo, no se suprimem a vida e a
liberdade por onerarem o oramento ou inexistirem fontes de financiamento para elas, embora
abundem os defensores desta posio irracionalista.

Na avaliao dos elementos das polticas sociais, o mnimo esperado que os direitos sociais
gozem da posio de respeito e de superioridade, por inclusive participarem da Constituio de
1988, uma das mais livremente
votadas no Brasil, integrando o Ttulo II, relativo aos Direitos e Garantias Fundamentais. Caso
contrrio, sobra apenas como fnebre consolao curvar-se ao irracionalismo da meritocracia e
ao seu relativismo nas polticas sociais.

No caso brasileiro, depois da extino dos direitos sociais, quem sabe se no chegar a vez de
fraquejarem o Estado de direito e o regime democrtico-liberal? A tradio histrica do Brasil
revela constante interveno estatal no mbito da poltica social, alicerada ao longo do sculo
XX em direitos sociais variados e gradativamente conquistados.

A poltica econmica brasileira exemplar neste aspecto: mesmo em ocasies de negao


explcita de sua presena na economia, o Estado funciona como salvaguarda e como propulsor
dos detentores de capital.
Agora, nesta etapa de desemprego em massa e de privaes ilimitadas, a interveno estatal
imprescindvel para concretizar os direitos sociais contidos na Constituio de 1988, visando
construir e afianar a segurana social no Brasil.

II

A idia de sociedade civil est ligada ao pensamento liberal, que ganha projeo no sculo XVIII
e representa a sociedade dos cidados. O termo civil aqui significa que a sociedade forma-se de
cidado, entendido como aquele que tem direitos e deveres. Nessa poca em que a palavra
cidado sobressai, ela se contrape palavra sdito, que quer dizer aquele que obedece. A
temtica relacionada com a sociedade civil liga-se ao conceito de cidado.

Civil, que indica cidado, ganha complexidade com o passar do tempo. Os direitos mais
restritos, existentes dentro do conceito de cidado, transformam-se em muitos direitos de
cidadania, tornam-se direitos civis (as garantias individuais), direitos polticos (por exemplo: de
reunio, de expresso de pensamento, de voto, de organizao de partido) e depois,
no sculo XX, direitos sociais. Os direitos sociais so recentes, posteriores Primeira Guerra
Mundial, ou seja, posteriores a 1919. Portanto, a idia de sociedade civil sugere a idia de
cidadania de uma sociedade criada dentro do capitalismo, de uma sociedade vista como um
conjunto de pessoas iguais em seus direitos.

Nesta sociedade, cidadania representa igualdade jurdica. H quem elabore outros conceitos de
cidadania, considerando-a igualdade social, igualdade real. De fato, a cidadania fundamenta-se
no princpio de que as pessoas so iguais perante a lei e unicamente perante a lei, porque a
cidadania consiste em instrumento criado pelo capitalismo para compensar
a desigualdade social, isto , a situao em que alguns acumulam riquezas, acumulam
propriedades, enquanto outros no. Ento, no existe cidadania sem garantias de direitos, no
existe cidadania sem igualdade jurdica.

Alguns defendem o princpio de que ocorre uma cidadania sem o Estado. Defendem que
possvel desenvolver uma cidadania em que os prprios grupos estabelecem-na.

Por outro lado, certo que os direitos de cidadania historicamente


nascem na sociedade, que nascem entre os trabalhadores, entre os miserveis, entre os
despossudos. Eles reivindicam seus direitos e conseguem ao longo de mais de dois sculos para
c alcanar alguns deles.

Os direitos gerados dentro da cidadania s se transformam em leis, em imperatividade jurdica,


quando so conquistados e impostos.Os direitos sociais, por exemplo, florescem com uma
guerra mundial, a Primeira Guerra Mundial, e depois a Segunda Guerra Mundial permite o
aparecimento do chamado Estado do Bem-Estar Social, em certos pases industrializados.

Os principais direitos fundamentais compem o chamado Estado de direito democrtico. O


Estado de direito aparece no liberalismo, todavia o Estado de direito democrtico impe algo
mais: o princpio da soberania popular. Este princpio diz que o governo e o Estado necessitam
de legitimidade vinda do povo.

O Estado de direito democrtico requer soberania popular, em geral enganosamente entendida


como expresso do voto. Alega-se o seguinte: o Estado democrtico porque h o voto.
Ingenuidade flagrante, porque o Estado pode ser antidemocrtico e ter o voto. Napoleo I
estabeleceu uma tirania na Frana, a partir do final do sculo XVIII, realizando
plebiscito e ganhando com enorme maioria de votos. O consenso eleitoral representa algo
fugidio e a sociedade no pode ficar nisto, no pode fundar nela a legitimao democrtica do
Estado, imprescindvel o controle social dele.
O Estado de direito democrtico exige o voto universal, o voto para todas as pessoas, mas o
voto no passa de um de seus componentes para garantir a soberania popular. Outro
componente bsico o controle social da administrao pblica.

Determinadas sociedades permitem maior controle social da administrao pblica do que


outras. Como forma de ao democrtica, o controle social da administrao pblica representa
um dos elementos mais importantes da democracia.

A democracia no constitui um estgio, ela constitui um processo. O processo pelo qual a


soberania popular vai controlando e aumentando os direitos e os deveres um processo
prolongado, implicando avano muito grande dentro da sociedade. Quanto mais coletiva a
deciso, mais democrtica ela . Qualquer conceito de democracia, alis h vrios
deles, importa em grau crescente de coletivizao das decises. Quanto mais o interesse geral
envolve um conjunto de decises, mais democrticas elas so. O Estado e o governo sofrem
processo de democratizao ou de antidemocratizao. Quanto menos interesses coletivos,
quanto menos coletivizao existe nas decises e, portanto, quanto mais particularizao existe
nas decises, menos democrtico ou nada democrtico o governo.

Se a sociedade fortemente democrtica, tende a construir governo democrtico, mas


sociedade dominantemente autoritria, discriminatria, violenta, no tende a sustentar esta
espcie de governo. O Estado no cria a sociedade, mas acontece o contrrio. Determinada
sociedade expressa em determinado Estado e em determinado governo suas necessidades
individuais e grupais, suas ansiedades, seus preconceitos, suas contradies e sua maldade, os
quais esto presentes em vrias circunstncias passveis de anlise.

III

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 5 de outubro de 1988, estabelece direitos


civis, polticos e sociais. A realizao desses direitos exige a mobilizao da sociedade, porque
dela nascem as necessidades e as angstias.

Com relao poltica educacional, a Constituio Federal de 1988 concede amplos direitos,
confirmando e ampliando o interesse social pela educao. Desde a Constituio monrquica de
1824, a primeira Constituio brasileira, a educao irrompe como o fundamento da poltica
social, que s alcana maior abrangncia durante o sculo XX. No final deste sculo, falou-se
bastante a respeito da educao e de sua importncia, porm muito se desarticulou a aplicao
dos direitos educacionais.

Nina Beatriz Ranieri descreve a participao estatal na educao superior, da seguinte


maneira:
O Estado brasileiro tem presena expressiva no campo da educao superior: planeja, define polticas e
as executa; legisla; regulamenta; interpreta e aplica a legislao por meio dos Conselhos de Educao;
financia e subvenciona o ensino, a pesquisa e a extenso de servios; mantm universidades e demais
instituies pblicas de ensino superior; oferece diretamente ensino de graduao e ps-graduao;
autoriza, reconhece, credencia, recredencia, supervisiona cursos e instituies; determina suas
desativaes; avalia alunos, cursos e instituies por todo o Pas; interfere na organizao do ensino;
estabelece diretrizes curriculares etc. Tudo se d na esfera pblica e na privada, e em relao a todos os
sistemas de ensino. (2000, p. 23)

A atuao do Estado brasileiro no diferente nos outros ramos de ensino, notadamente no


fundamental e no mdio. A Constituio determina a vida social, poltica e jurdica do Brasil,
organizando o Estado. Ao ordenar a sociedade e o Estado, a Constituio tambm dispe sobre a
educao e sobre a forma de concretiz-la.
Assim, quando se buscam as bases do Direito Educacional, o ponto de partida deve estar na
Constituio, naqueles princpios abrangentes, capazes de multiplicarem-se em muitos direitos,
em muitas garantias e muitos deveres.

Neste caso, necessrio considerar o artigo 3 da Constituio Federal de 1988:


Art. 3 - Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar
a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de
todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.

Entrelaando educao e desenvolvimento, Pinto Ferreira considera o seguinte:


A frmula educao para o desenvolvimento realmente proveitosa, entretanto difcil se torna a
educao sem o desenvolvimento, j que a educao, sendo um privilgio de minorias privilegiadas e
ricas, s floresce nas reas de prosperidade, e no nas reas de pobreza. (1995, p. 261)

A presena da educao na Constituio Federal deve ser examinada necessariamente com


base nesses objetivos expostos no artigo 3 , dos quais ela no pode estar de nenhum modo
afastada.

Os princpios bsicos, contidos no artigo 3 da Constituio, devem influir na teoria e na prtica


educacionais derivadas do Captulo III, denominado Da Educao, da Cultura e do Desporto, no
Titulo VIII (Da Ordem Social), juntamente com outros preceitos distribudos ao longo do texto
constitucional.

Por outro lado, os direitos e garantias fundamentais, discriminados no Ttulo II, da Constituio
Federal de 1988, constituem os outros princpios bsicos a serem obedecidos na teoria e na
prtica educacionais, contidas no Captulo III, do Ttulo VIII. Estes direitos do homem somente se
realizam quando esto sustentados nas garantias constitucionais,
no tendo, sem elas, qualquer validade prtica.

Os principais direitos do homem so declaraes e as garantias fundamentais representam os


instrumentos necessrios efetivao deles. A ordem constitucional do Brasil protege a vida, a
liberdade, a segurana e a propriedade de todos que estejam a ela subordinados. Portanto,
nesta ordem constitucional se incluem os direitos educacionais especialmente do aluno, do
professor, da escola e da famlia.

Por sinal, estes direitos e garantias fundamentais j constam da Declarao Universal de


Direitos, aprovada pela Assemblia Geral das Naes Unidas ento reunida em Paris, no dia 10
de dezembro de 1948, da qual o Brasil signatrio. Antes da Constituio Federal de 1988, o
Brasil reconhece o que est escrito na Proclamao de 1948, a qual
alude ao ensino e educao:
A PRESENTE DECLARAO UNIVERSAL DE DIREITOS HUMANOS
como ideal comum pelo qual todos os povos e naes devem esforar-se, a fim de que tanto os
indivduos como as instituies, inspirando-se constantemente nela, promovam, mediante o ensino e a
educao, o respeito a estes direitos e liberdades, e assegurem, por medidas progressivas de carter
nacional e internacional, seu reconhecimento e aplicao universais e efetivos, tanto entre os
povos dos Estados Membros como entre os dos territrios colocados sob sua jurisdio. (Maisculas do
texto).

Ocupando-se particularmente da educao, a Declarao Universal de Direitos Humanos, da


Organizao das Naes Unidas (ONU), feita em 1948, prescreve:
Artigo 26. 1. Toda pessoa tem direito educao. A educao deve ser gratuita, ao menos na instruo
elementar e fundamental. A instruo elementar ser obrigatria. A instruo tcnica e profissional
haver de ser generalizada; o acesso ao estudos superiores ser igual para todos, em funo dos mritos
respectivos. 2. A educao ter por objeto o pleno desenvolvimento da personalidade humana e o
fortalecimento do respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais; favorecer a
compreenso, a tolerncia e a amizade entre todas as naes e todos os grupos tnicos ou religiosos; e
promover o desenvolvimento das atividades das Naes Unidas para a manuteno da paz. 3. Os pais
tero direito preferencial para escolher o tipo de educao que se dar
a seus filhos.

Em certo sentido, a comunidade internacional, na qual o Brasil se insere, por intermdio da


Declarao Universal de Direitos Humanos da ONU, antecede e inspira a Constituio Federal de
1988, somandose s exigncias da sociedade brasileira, tambm no campo educacional, alm
de outros.

Relativamente educao, o Brasil submete-se a pactos internacionais, firmados por ele, como
por exemplo s na dcada de 1990: a Conferncia Internacional de Educao para Todos,
Jomtien, Tailndia, 1990; a Declarao de Nova Delhi, ndia, 1993; a Conferncia Internacional
sobre Populao e Desenvolvimento, Cairo, Egito, 1994; a Cpula Mundial de Desenvolvimento
Social, Copenhague, Dinamarca, 1995; a 4 Conferncia sobre a Mulher, Beijing, China, 1995; a
Afirmao de Aman, Jordnia, 1996; a 45 Conferncia Internacional da Unesco, Genebra, Sua,
1996 e a Declarao de Hamburgo, Alemanha, 1997.

Quanto gratuidade na educao, destaque-se o Pacto Internacional sobre Direitos


Econmicos, Sociais e Culturais, de 1992, que a assegura no artigo 13:
a) educao primria dever ser obrigatria e acessvel gratuitamente a todos; b)a educao secundria
em suas diferentes formas, inclusive a educao secundria tcnica e profissionalizante, dever ser
generalizada e tornar-se acessvel a todos, por todos os meios apropriados e, principalmente, pela
implementao progressiva do ensino gratuito; c) a educao de nvel superior dever igualmente tornar-
se acessvel a todos, com base na capacidade de cada um, por todos os meios apropriados e,
principalmente, pela implementao progressiva do ensino gratuito. (Cf. Ranieri, 2000, p. 75 e 76).

IV

Como se notou antes, a educao se apresenta em todas as Constituies do Brasil, na imperial


de 1824 e nas demais republicanas: de 1891, 1934, 1946, 1967 e de 1988. A Constituio da
monarquia brasileira traz dois itens, de nmeros 32 e 33, do artigo 179, que se referem
educao. O primeiro item garante a gratuidade da educao primria e o segundo item faz
meno criao de colgios e de universidades.

A persistncia da atividade educativa nas Constituies do Brasil pode dar a impresso de que
pode ser verdadeira, ao menos quanto a ela, sua presuno da constitucionalidade. Carlos
Maximiliano afirma: Forte a presuno da constitucionalidade de um ato ou de uma
interpretao, quando datam de grande nmero de anos, sobretudo se foram contemporneos
da poca em que a lei fundamental foi votada. (1981, p.307)

Na Constituio Federal de 1988, a educao compe os direitos sociais, junto com outros
direitos. A Constituio Federal relaciona os direitos sociais em seu artigo 6 e posteriormente
particulariza-os no Ttulo VIII (Da Ordem Social): Art. 6 - So direitos sociais a educao, a
sade, o trabalho, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e
infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.

Os direitos individuais e os direitos sociais consistem num todo, a exigir um procedimento


diferente do Estado, quanto a eles. So esclarecedoras as observaes de Celso Ribeiro Bastos
sobre a distino de procedimento estatal, ante os direitos individuais ou os direitos sociais: Ao
lado dos direitos individuais, que tm por caracterstica fundamental a imposio de um no fazer ou
abster-se do Estado, as modernas Constituies impem aos Poderes Pblicos a prestao de diversas
atividades, visando o em-estar e o pleno desenvolvimento da personalidade humana, sobretudo em
momentos em que ela se mostra mais carente de recursos e tem menos possibilidade de conquist-los
pelo seu trabalho. (1998, p. 259)

Os direitos individuais implicam o no fazer do Estado, enquanto os direitos sociais impem-lhe


um fazer e uma maior positividade, como assevera Jos Afonso da Silva:
Os direitos sociais, como compreenso dos direitos fundamentais do homem, so prestaes positivas
estatais, enunciadas em normas constitucionais, quepossibilitam melhores condies de vida aos mais
fracos, direitos que tendem a realizar a igualizao de situaes sociais desiguais. (1992, p. 258)

As polticas sociais, apoiadas em direitos sociais, tornam obrigatrias e imediatas as medidas


estatais para elevar a condio humana dos titulares desses direitos. Tais medidas vm em
resposta s necessidades sociais e transformam em realidade os direitos sociais, sobressaindo
nas medidas os pobres e os miserveis.

Na educao, as medidas originrias de direitos sociais e de polticas sociais significam nus do


Estado, de acordo com a Constituio Federal de 1988.

V
Constitucionalmente, a educao brasileira deve ser direito de todos e obrigao do Estado;
deve acontecer em escolas; deve seguir determinados princpios; deve ratificar a autonomia
universitria; deve conservar a liberdade de ensino; e principalmente deve converter-se em
direito pblico subjetivo, com a possibilidade de responsabilizar-se a autoridade
competente.

Por sua grande importncia, preciso indicar aqui os artigos do regime jurdico da educao,
na Constituio Federal de 1988:
Art. 205 - A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com
a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio
da cidadania e sua qualificao para o trabalho.
Art. 206 - O ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios: I - igualdade de condies para o
acesso e permanncia na escola; II - liberdade de aprender, ensinar, pesquisar e divulgar o pensamento, a
arte e o saber; III - pluralismo de idias e de concepes pedaggicas, e coexistncia de instituies
pblicas e privadas de ensino; IV - gratuidade do ensino pblico em estabelecimentos oficiais; V -
valorizao dos profissionais do ensino, garantidos, na forma da lei, planos de carreira para o magistrio
pblico, com piso salarial profissional e ingresso exclusivamente por concurso pblico de provas e ttulos;
VI - gesto democrtica do ensino pblico, na forma da lei; VII - garantia de padro de qualidade.
Art. 207 - As universidades gozam de autonomia didtico-cientfica, administrativa e de gesto financeira
e patrimonial, e obedecero ao princpio de indissociabilidade entre ensino, pesquisa e extenso.
Pargrafo 1- facultado s universidades admitir professores, tcnicos e cientistas estrangeiros, na forma
da lei. Pragrafo 2 - O disposto neste artigo aplica-se s instituies de pesquisa cientfica e tecnolgica.
Art. 208 - O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de: I - ensino
fundamental obrigatrio e gratuito, assegurada, inclusive, sua oferta gratuita para todos os que a ele no
tiveram acesso na idade prpria; II - progressiva universalizao do ensino mdio gratuito; III
atendimento educacional especializado aos portadores de deficincia, preferencialmente na rede regular
de ensino; IV - atendimento em creche e pr-escola s crianas de zero a seis anos de idade; V - acesso
aos nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e da criao artstica, segundo a capacidade de cada um;
VI - oferta de ensino noturno regular, adequado s condies do educando; VII - atendimento ao
educando, no ensino fundamental, atravs de programas suplementares de material didtico-escolar,
transporte, alimentao e assistncia sade. Pargrafo 1 - O acesso ao ensino obrigatrio e gratuito
direito pblico subjetivo. Pargrafo 2 - O no-oferecimento do ensino obrigatrio pelo Poder Pblico, ou
sua oferta irregular, importa responsabilidade da autoridade competente. Pargrafo 3 - Compete ao Poder
Pblico recensear os educandos no ensino fundamental, fazer-lhes a chamada e zelar, junto aos pais ou
responsveis, pela freqncia escola.
Art. 209 - O ensino livre iniciativa privada, atendidas as seguintes condies: I - cumprimento das
normas gerais da educao nacional; II - autorizao e avaliao de qualidade pelo Poder Pblico.
Art. 210 - Sero fixados contedos mnimos para o ensino fundamental, de maneira a assegurar
formao bsica comum e respeito aos valores culturais e artsticos, nacionais e regionais. Pargrafo 1 -
O ensino religioso, de matrcula facultativa, constituir disciplina dos horrios normais das escolas pblicas
de ensino fundamental. Pargrafo 2 - O ensino fundamental regular ser ministrado em lngua
portuguesa, assegurada s comunidades indgenas tambm a utilizao de suas lnguas maternas e
processos prprios de aprendizagem.
Art. 211 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios organizaro em regime de colaborao
seus sistemas de ensino. Pargrafo 1 - A Unio organizar o sistema federal de ensino e o dos Territrios,
financiar as instituies de ensino pblicas federais e exercer, em matria educacional, funo
redistributiva e supletiva, de forma a garantir equalizao de oportunidades educacionais e padro
mnimo de qualidade do ensino mediante assistncia tcnica e financeira aos Estados, ao Distrito Federal
e aos Municpios. Pargrafo 2 - Os Municpios atuaro prioritariamente no ensino fundamental e na
educao infantil. Pargrafo 3 - Os Estados e o Distrito Federal atuaro prioritariamente no ensino
fundamental e mdio. Pargrafo 4 - Na organizao de seus sistemas de ensino, os Estados e os
Municpios definiro formas de colaborao, de modo a assegurar a universalizao do ensino obrigatrio.
Art. 212 - A Unio aplicar, anualmente, nunca menos de dezoito, e os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios vinte e cinco por cento, no mnimo, da receita resultante de impostos, compreendida a
proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino. Pargrafo 1 - A parcela da
arrecadao de impostos transferida pela Unio aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, ou pelos
Estados aos respectivos Municpios, no considerada, para efeito do clculo previsto neste artigo, receita
do governo que a transferir. Pargrafo 2 - Para efeito do cumprimento do disposto no caput deste
artigo, sero considerados os sistemas de ensino federal, estadual e municipal e os recursos aplicados na
forma do art. 213. Pargrafo 3 - A distribuio dos recursos pblicos assegurar prioridade ao
atendimento das necessidades do ensino obrigatrio, nos termos do plano nacional de educao.
Pargrafo 4 - Os programas suplementares de alimentao e assistncia sade previstos no art. 208,
VII, sero financiados com recursos provenientes de contribuies sociais e outros recursos oramentrios.
Pargrafo 5 - O ensino fundamental
pblico ter como fonte adicional de financiamento a contribuio social do salrio-educao recolhida,
pelas empresas, na forma da lei.
Art. 213 - Os recursos pblicos sero destinados s escolas pblicas, podendo ser dirigidos a escolas
comunitrias, confessionais ou filantrpicas, definidas em lei, que: I - comprovem finalidade no-lucrativa
e apliquem seus excedentes financeiros em educao; II - assegurem a destinao de seu patrimnio a
outra escola comunitria, filantrpica ou confessional, ou ao Poder Pblico, no caso de encerramento de
suas atividades. Pargrafo 1- Os recursos de que trata este artigo podero ser destinados a bolsas de
estudo para o ensino fundamental e mdio, na forma da lei, para os que demonstrarem insuficincia de
recursos, quando houver falta de vagas e cursos regulares da rede pblica na localidade da residncia do
educando, ficando o Poder Pblico obrigado a investir prioritariamente na expanso de sua rede na
localidade. Pargrafo 2- As atividades universitrias de pesquisa e extenso podero receber apoio
financeiro do Poder Pblico.
Art. 214 - A lei estabelecer o plano nacional de educao, de durao plurianual, visando articulao e
ao desenvolvimento do ensino em seus diversos nveis e integrao das aes do Poder Pblico que
conduzam : I - erradicao do analfabetismo; II - universalizao do atendimento escolar; III - melhoria da
qualidade do ensino; IV - formao para o trabalho; V - promoo humanstica, cientfica e tecnolgica do
Pas.

O regime jurdico da educao formado ainda por outros artigos da Constituio Federal de
1988. Estes artigos acham-se dispersos no texto constitucional e, para maior brevidade, pode-se
utilizar a concisa classificao feita por Edivaldo M. Boaventura, com atualizaes (1995, p. 39 e
40):
A) Competncias em educao: 1) Competncia privativa da Unio: estabelecer diretrizes e bases da
educao nacional: artigo 22, XXIV; 2) Competncia da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios: proporcionar meiosde acesso educao: artigo 23, V; 3) Competncia da Unio, dos Estados
e do Distrito Federal: legislar concorrentemente sobre educao: artigo 24, IX; 4)
Competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: fixar e implantar
poltica de educao para a segurana do trnsito: artigo 23, XII; 5) Competncia legislativa e suplementar
dos Estados no campo educacional: artigo 24, pargrafo 2.
B) Demais menes da educao no interior da Constituio Federal de 1988: 1) Educao
como direito social: artigo 6, caput; 2) Educao ambiental: artigo 225, pargrafo 1, VI; 3) Eliminao
do analfabetismo e universalizao do ensino fundamental nos dez primeiros anos da promulgao da
Constituio: Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT), artigo 60, caput, combinado com
o artigo 214 da Constituio; 4) Recebimento de recursos pblicos pelas escolas comunitrias,
confessionais, filantrpicas, fundaes de ensino e pesquisa: Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias (ADCT), artigo 61, caput; 5) Colgio Pedro II, da cidade do Rio de Janeiro, continua no
sistema federal de educao: artigo 242, pargrafo 2; 6) Ensino da Histria do Brasil: artigo 242,
pargrafo 1; 7) Assistncia educacional gratuita ao ex-combatente, extensiva aos dependentes: Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT), artigo 53, IV; 8) Imunidade tributria s instituies
educacionais e de assistncia social, sem fins lucrativos: artigo 150, VI, c; 9) Competncia dos
Municpios para manter programas de educao pr-escolar e de ensino fundamental: artigo 30, VI; 10)
Creches e pr-escolas aos filhos e dependentes dos trabalhadores urbanos e rurais, desde o nascimento
at seis anos de idade: artigo 7, XXV, combinado com o artigo 208, IV; 11) Criao por lei do Servio
Nacional de Aprendizagem Rural (SENAR),: Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT), artigo
62; 12) Garantia de acesso do trabalhador adolescente escola: artigo 227, pargrafo 3, III; 13) Exceo
da gratuidade do ensino pblico, nas instituies educacionais oficiais, criadas por lei estadual ou
municipal e existentes na data da promulgao da Constituio: artigo 242, caput; 14) Interveno do
Estado em seus Municpios e da Unio nos Municpios localizados em Territrio Federal, por no aplicar o
mnimo exigido da receita municipal no ensino: artigo 35, III; 15) A famlia, a sociedade e o Estado tm o
dever de assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito educao: artigo 227,
caput; 16) Salrio mnimo capaz de atender s necessidades vitais bsicas dos trabalhadores urbanos e
rurais, e tambm s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene,
transporte e previdncia social: artigo 7, IV.

VI

A educao, como direito pblico subjetivo, cria a situao em que preciso haver escolas para
todos, seguindo o disposto no regime jurdico constitucional e dando maior realce ao Poder
Judicirio neste setor.

Os indivduos tm o direito de requerer ao Estado a prestao educacional, porque o


descumprimento deste dever traz como conseqncia a responsabilizao da autoridade
competente, segundo o artigo 208, pargrafos 1 e 2, da Constituio Federal de 1988.

No quadro das garantias constitucionais, o mandado de segurana mostra-se um instrumento


jurdico de destaque no Direito Educacional, podendo ser empregado amplamente, mesmo como
mandado de segurana coletivo, em favor da escola, da atividade educativa e da vida
acadmica, protegendo direito lquido e certo, demonstrado imediatamente, e no mera
expectativa de direito.

A Constituio Federal de 1988 define o mandado de segurana, no artigo 5 , LXIX: Art. 5 -


...Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
(...)
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por
habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.

No que diz respeito ao mandado de segurana coletivo, a Constituio Federal preceitua no


artigo 5, LXX:
Art. 5 - (...)
LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao
no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda
e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados.

Como inovao, h na Constituio de 1988 o mandado de injuno, exposto em seu artigo 5 ,


LXXI:
Art. 5 - (...)
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel
o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade,
soberania e cidadania.

Por conseguinte, o mandado de injuno permite o exerccio dos direitos e das liberdades
constitucionais e prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania, caso
inexista norma regulamentadora. Ao assegurar um direito, o mandado de injuno tem dois
pressupostos: um direito constitucional apresentado por algum e a falta de norma
regulamentadora a obstaculizar seu exerccio.

Alm disso, a Constituio Federal de 1988 institui o habeas data, no artigo 5 , LXXII:
Art. 5 - (...)
LXXII - conceder-se- habeas data: a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas
pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de
carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial
ou administrativo.

Para a utilizao do habeas data, beneficiado com a gratuidade, necessrio que os dados
sejam de carter pessoal, que estejam na posse de entidades governamentais, tais como rgos
da administrao direita e indireta (autarquias, fundaes criadas pelo Poder Pblico, sociedade
de economia mista e empresas pblicas).

Por outro lado, a Constituio garante o direito intimidade, previsto no artigo 5 , X:


Art. 5 - (...)
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.

VII

Ao contrrio do que quase sempre se nota, o Direito Educacional no se reduz a uma simples,
s vezes simplria, exposio da legislao do ensino.

O Direito Educacional consiste numa rea de estudos jurdicos, com contribuies importantes,
como mais recentemente as de Nina Beatriz Ranieri e de Edivaldo M. Boaventura.

A educao, na Constituio Federal de 1988, um bem jurdico, principalmente porque com


ela se constri uma sociedade livre, justa e solidria e s com ela se garante o desenvolvimento
nacional, dentro do que determina o seu artigo 3 , no qual se acham os objetivos fundamentais
da Repblica Federativa do Brasil.
Como direito pblico subjetivo, a educao pode ser protegida porser um bem jurdico,
individual e coletivo, com a fora de direito de ao.

A Lei n 9.394, de 20 de dezembro de 1996, estabelece as diretrizes e bases da educao


nacional, conforme ordenado no artigo 22, XXIV, da Constituio, disciplinando a educao
escolar, efetivada sobretudo pelo ensino em instituies prprias. Esta Lei tem dado
oportunidade abundncia de normas regulamentares, impossibilitando a flexibilizao das
atividades educacionais.

Ento, nem sempre as previses constitucionais so levadas em conta e no se concretizam,


quando na verdade, de um lado, significam direitos individuais e sociais e, de outro, obrigaes
do Estado.

Deve-se prestar ateno igualmente no fato de a Constituio Federal de 1988 dividir os


encargos harmoniosamente entre a Unio, os Estados e os Municpios, sob a coordenao da
Unio.

As atribuies da Unio esto claras nos trs primeiros pargrafos do seu artigo 211, em que
so especificadas as competncias materiais dos membros da federao, e em outros artigos
em que so apontadas suas competncias materiais privativas, como nos casos do artigo 21,
IX; do artigo 34,VII, e; do artigo 211, pargrafo 1 ; do artigo 212,
caput; do artigo 206, VII; do artigo 209, II. Nas disposies constitucionais, repartem-se
competncias materiais entre a Unio, os Estados e os Municpios, conciliando atribuies
privativas e atribuies comuns.

A Constituio de 1988 no concede atuao prioritria da Unio a qualquer nvel de ensino, o


que, em vista disto, autoriza sua atuao supletiva e redistributiva em todos os nveis
educacionais. Assim, a Unio age supletiva e redistributivamente nos vrios nveis de ensino,
porm suas competncias legislativas so indicadas de modo explcito, ficando aos Estados e
aos Municpios o restante.
A organizao da educao brasileira segue a mesma direo da organizao poltico-
administrativa da Repblica, fundamentada no federalismo, havendo descentralizao normativa
e executiva, de acordo com o artigo 18, caput da Constituio: Art. 18. A organizao poltico-
administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito
Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio.

O federalismo constitucional mostra a ausncia de hierarquia entre o sistema de ensino da


Unio, o dos Estados, o do Distrito Federal e o dos Municpios, a no ser quando a Unio legisla
nacionalmente sobre diretrizes e bases e sobre normas gerais, para ordenar a educao
brasileira (cf. Ranieri, 2000).

Ao colocar em prtica a Lei n 9.394/96, que fixa as diretrizes e bases da educao nacional, os
rgos do Poder Executivo exercitam o poder regulamentar, uma funo administrativa e no
legislativa, exorbitando de suas faculdades. O poder regulamentar dos rgo do Poder Executivo,
de essncia puramente administrativa, ao inverso do que vem acontecendo, no pode exceder-
se na regulamentao da Lei n 9.394/96 (Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional), que
altera a organizao educacional do Brasil e flexibiliza os processos educativos.

Os abusos do poder regulamentar, na administrao educacional, por parte dos rgos do


Poder Executivo, ao produzir normas de comportamento e de organizao destinadas a
regulamentar a Lei n 9.394/96 (LDB), acabam por conspurcar os preceitos desta Lei e da
Constituio de 1988. Tais rgos administrativos do Poder Executivo, em seu empenho de
regulamentar pormenorizadamente a Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional, complicam
e impedem a ao educativa, criando rumos diferentes descentralizao e flexibilidade,
determinados por esta Lei.

Como a Lei n 9.394/96 (Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional) goza de situao
distinta, goza de um regime especial, atuando como lei complementar Constituio Federal de
1988, no pode ser violada por lei federal ordinria, que venha estabelecer algo diverso do que
ela estabelece. Leis complementares, como a Lei da Diretrizes e Bases da Educao Nacional,
no podem ser transgredidas em suas competncias materiais privativas, porque as infraes
a essas leis querem dizer, simultaneamente, infraes s normas constitucionais (Constituio
de 1988: artigo 22, XXIV, quanto LDB) (cf. Ranieri, 1999).

VIII

O regime jurdico da educao, e ainda o Direito Educacional, integram- se no Direito Pblico e,


consequentemente, no Direito Administrativo, pois a educao se pe como direito pblico
subjetivo. Em se tratando de esfera de investigao e de disciplina normativa, o Direito
Educacional se distingue pela natureza pblica da educao e pelo predomnio do interesse
pblico sobre o interesse particular, abrangendo no somente as instituies pblicas e privadas
de ensino, como
tambm os indivduos vinculados a ele.

No Direito Educacional, a Constituio Federal de 1988 e, em seguida, a Lei n 9.394/96 (LDB)


mudam essencialmente no campo educacional o regime privado, sujeitando este regime aos
princpios constitucionais que guiam a educao brasileira.

Assim, o Direito Educacional, na condio de direito especializado, envolve definies,


princpios, comparaes com outros sistemas, legislao, jurisprudncia, levando em conta as
relaes jurdicas geradas na atividade educativa e tendo por objetivo proporcionar a educao
a todos (cf. Boaventura, 1996; Ranieri, 2000).

No que diz respeito educao, o direito pblico subjetivo expressase na faculdade de exigir,
proveniente de relao jurdico-administrativa. Pelo direito pblico subjetivo, o indivduo tem a
possibilidade de exigir da administrao pblica o cumprimento de prestaes educacionais,
asseguradas por norma jurdica.

Alm disso, pelo poder regulamentar, os rgos do Poder Executivo possuem a capacidade de
editar regulamentos, ou seja, editar regras ou normas, mas tal capacidade no se desliga da lei,
no exercida contra ela, e sim dentro da lei, que a limita e a condiciona. Na administrao
pblica, o regulamento ocupa o mais alto grau na categoria de normas, localizando-se logo
abaixo da lei, completando-a. Todavia, configura abuso do poder regulamentar o exerccio
indevido, por rgos do Poder Executivo, da competncia do Poder Legislativo (cf. Cretella Jnior,
1999, p. 160 e 348).

O Direito Administrativo e, de modo geral, a administrao pblica esto subordinados a


determinados princpios jurdicos, que repercutem no Direito Educacional. So eles, segundo a
Constituio de 1988: os princpios jurdicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da
publicidade e da eficincia (cf. Medauar, 2000, p. 142 e 144).

O Direito Educacional, no entanto, deve partir de idias como as de Pontes de Miranda, em


seus Comentrios Constituio de 1946:
A educao somente pode ser direito de todos se h escolas em nmero suficiente e se ningum
excludo delas, portanto se h direito pblico subjetivo educao, e o Estado pode e tem de entregar a
prestao educacional. Fora da, iludir com artigos de Constituio ou de leis. Resolver o problema da
educao no fazer leis, ainda excelentes; abrir escolas, tendo professores e admitindo os alunos.