Las Diligencias Previas, Preliminares o Preparatorias

martes 08 de julio del 2014 | 09:07

ltima actualizacin: viernes 25 de julio del 2014 | 10:58

LAS DILIGENCIAS PREVIAS, PRELIMINARES O PREPARATORIAS

Autor: Dr. Jos Garca Falcon

BASE LEGAL

Los Arts. 64 y 65 del Cdigo de Procedimiento Civil:

Art. 64.- Todo juicio principia por demanda; pero podrn preceder a sta los
siguientes actos preparatorios:

1. Confesin judicial;

2. Exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin;

3. Exhibicin y reconocimiento de documentos;

4. Informacin sumaria o de nudo hecho, en los juicios de posesin efectiva,

apertura de testamentos y en los dems expresamente determinados por ley; y,

5. Inspeccin judicial.

Art. 65.- Puede pedirse como diligencia preparatoria o dentro de trmino

probatorio, la exhibicin de libros, ttulos, escrituras, vales, cuentas y, en general,
de documentos de cualquier clase que fueren, incluyendo los obtenidos por
medios tcnicos, electrnicos, informticos, telemticos o de nueva tecnologa,
siempre que se concreten y determinen, haciendo constar la relacin que tengan
con la cuestin que se ventila o que ha de ser materia de la accin que se trate de
preparar. Pero no podr solicitarse la exhibicin de los testimonios o copias de
instrumentos pblicos cuya matriz u original repose en los archivos pblicos, de
los cuales pueden obtenerse nuevas copias, sin ningn otro requisito, a menos
que en las copias existan cesiones o anotaciones. Si no existiere la matriz u
original, se sacarn compulsas de las copias exhibidas.

Cuando se trate de la exhibicin de libros o cuentas que formen parte de otras, se

presentarn nicamente para la copia o compulsa de la partida del libro o cuenta
relacionada con la cuestin que se ventile, o para el examen pericial, en su caso.

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 La copia o compulsa la verificar, a presencia del juez, el respectivo secretario, y
el examen se har por el juez y los peritos, con intervencin del secretario,
debiendo, cuando el juez lo crea conveniente o alguna de las partes lo solicite,
obtenerse copias fotogrficas de la partida, acta o cuenta materia del examen.
Dichas copias o compulsa y copias fotogrficas constituirn prueba.

OBJETIVO DE LAS DILIGENCIAS PREVIAS

El objetivo principal de estas diligencias, es que sirven para asegurar el resultado de un

juicio, ms an con estas diligencias en algunos casos se pueden obtener,
reconocimientos de ttulos ejecutivos y de documentos; de tal manera que estas
diligencias sirven al legitimado activo o parte actora, en muchos casos, para justificar la
accin que se traduce luego en la demanda y, sirve a la parte demandada para justificar
sus excepciones, sealadas al contestar la demanda, una vez que sta ha sido citada y
de este modo ejercer su derecho a la defensa.

La doctrina seala que estas diligencias, se llaman previas, porque son practicadas
antes del juicio principal.

Se llaman preliminares, porque pueden ser utilizadas dentro del juicio principal.

Se llaman preparatorias, porque en varios casos preparan a la demanda principal.

CULES SON LAS DILIGENCIAS PREVIAS?

Conforme consta en lneas anteriores, son las sealadas en el Art. 64 del Cdigo de
Procedimiento Civil; esto es:

1. Confesin Judicial;

2. Exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin;

3. Exhibicin y reconocimiento de documentos;

4. Informacin sumaria o de nudo hecho; y,

5. Inspeccin judicial.

PRINCIPALES CARACTERISTICAS DE LAS DILIGENCIAS PREVIAS,

PREPARATORIAS O PRELIMINARES

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 Puedo mencionar las siguientes:

1. Es de jurisdiccin voluntaria, pues no existe una controversia propiamente tal, que si existe en
los juicios de jurisdiccin contenciosa;

2. Puede ser presentada por cualquier persona que le interese;

3. Es de cuanta indeterminada;

4. Se puede presentar ante un juez y, en algunos casos ante un Notario Pblico;

5. Tiene por regla general una sola instancia; y,

6. Para su validez por regla general tiene que realizarse con citacin a la parte contraria.

NECESIDAD DE LAS DILIGENCIAS PREVIAS

En la legislacin ecuatoriana, en algunos casos, es requisito fundamental que existan

diligencias previas antes del juicio principal y, puedo sealar en resumen los siguientes casos:

1. El Art. 67 No. 1 del Cdigo Civil, que se refiere a la muerte por desaparecimiento;

2. El Art. 1890 del Cdigo Civil, que se refiere al caso para hacer cesar el arrendamiento de
inmuebles rurales;

3. Los Arts. 621 y 622 del Cdigo de Procedimiento Civil, que se refieren a la validez del
testamento, en concordancia con lo que seala el Cdigo Civil;

4. El Art. 736 del Cdigo de Procedimiento Civil, que trata de la emancipacin de un menor de
edad;

5. El Art. 695 del Cdigo de Procedimiento Civil en concordancia con el Art. 972 del Cdigo Civil,
esto es en el juicio por despojo violento;

6. En el caso de la Codificacin de la Ley de Inquilinato, que exige en el Art. 31 la necesidad de

desahucio para dar por terminado el contrato de arrendamiento en el sector urbano;

7. Los Arts. 452 y 453 del Cdigo de Comercio, cuando hay necesidad de levantar el protesto de
una letra de cambio;

8. El Art. 368 del Cdigo Penal, que seala que para la existencia del delito de protesto de cheque
por falta de provisin de fondos, se requiere la notificacin del protesto por veinte y cuatro
horas; y,

9. El Art. 574 del Cdigo Penal, que se refiere a la exhibicin de prenda.

Nota: Estos son los principales casos, existen otros contemplados en varias leyes.

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PROCEDIMIENTO EN LAS DILIGENCIAS PREPARATORIAS, PRELIMINARES O PREVIAS

En estas diligencias, a excepcin de la informacin sumaria o de nudo hecho, para que stas
tengan validez, el juez que conozca las mismas, debe proceder primeramente a su calificacin
y, luego disponer que se cite a la parte contraria dndole a conocer la solicitud de esta
diligencia, pues en caso contrario la misma no tienen ningn valor, pues se estara atentando a
los principios constitucionales de defensa y de contradiccin. Hay que recordar que los Arts.
135 y 1013 del Cdigo de Procedimiento Civil, sealan el derecho de hacer conocer en forma
de citacin de la demanda, la presentacin de estas diligencias preparatorias, y previamente
presentada la solicitud al juez, despus de examinar y declarar si sta rene o no los requisitos
legales para calificarla de clara y precisa y, en caso negativo debe ordenar que las partes
rectifiquen las faltas anotadas y llenen los requisitos necesarios para que pueda conocerse los
puntos determinados con claridad y precisin.

Ms an el Art. 1014 de dicho cuerpo de leyes, seala que la violacin del trmite
correspondiente a la naturaleza del asunto o de la causa que se est juzgando anula el
proceso, cuestin que se la debe declarar de oficio o a peticin de parte, pero siempre que
dicha violacin hubiese influido o pueda influir en la decisin de la causa, pues recordemos que
una de las caractersticas del Estado constitucional de derechos y justicia es que el derecho
sustancial est sobre el derecho procesal, de modo que no se puede sacrificar la justicia por la
mera omisin de solemnidades como sealan los Arts. 169 de la Constitucin de la Repblica y
18 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial.

JUEZ COMPETENTE PARA CONOCER LAS DILIGENCIAS PREPARATORIAS

Es el juez de la materia, por lo general el juez de lo civil y mercantil, pero tambin puede ser el
juez de inquilinato y relaciones vecinales, el juez de lo laboral, etc.; y en el caso de la
informacin sumaria o de nudo hecho, esta diligencia puede practicarse ante un Notario
Pblico, en atencin a las reformas del Art. 18 de la Ley Notarial.

En virtud del principio de contradiccin, la parte que no solicit la diligencia, puede oponerse a
que se practique la misma, siempre y cuando justifique su oposicin.

LA CONFESIN JUDICIAL COMO DILIGENCIA PREVIA

La confesin judicial est regulada en los Arts. 122 al 163 del Cdigo de Procedimiento Civil; y
el Art. 122 lo define sealando:

Art. 122.- Confesin judicial es la declaracin o reconocimiento que hace una

persona, contra s misma, de la verdad de un hecho o de la existencia de un
derecho.

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 La parte que solicite confesin presentar el correspondiente pliego de Posiciones,
al que contestar el confesante.

PARA QUE SIRVE LA CONFESIN JUDICIAL?

Tiene varias finalidades y entre ellas las siguientes:

1. Para justificar que un ttulo es ejecutivo, debiendo en este caso reunir las preguntas y sus
respuestas los requisitos sealados en los Arts. 413 y 415 del Cdigo de Procedimiento Civil
para que la confesin se constituya ttulo ejecutivo;

2. Como prueba plena de un hecho; y,

3. Solicitud del hijo al supuesto padre o madre, a fin de que le reconozca como tal;

TRMITE DE LA CONFESIN COMO DILIGENCIA PREVIA

Brevemente voy a sealar los siguientes pasos:

Primer Paso.- Peticin al juez correspondiente, que debe reunir los requisitos de los Arts. 67
del Cdigo de Procedimiento Civil y, en el que hay que acompaar el pliego de preguntas en
sobre cerrado, debiendo indicar que la peticin y el pliego de preguntas, debe ir firmado por
quien lo solicit y por su abogado.

Segundo Paso.- El juez una vez sorteada la diligencia, dicta un auto en el que: avoca
conocimiento; califica la peticin; dispone que se cite con la diligencia a la contraparte, y seala
da y hora para la confesin judicial, adems que se notifique al solicitante en el domicilio
judicial sealado.

Tercer Paso.- Se practica la citacin, y la parte debe comparecer al juzgado con un escrito
designando casillero judicial para posteriores notificaciones y abogado para su defensa.
Igualmente se notifica a la parte solicitante.

Cuarto Paso.- El da y hora sealados por el juez, la persona citada comparece al juzgado
correspondiente, a cumplir con la orden de la autoridad judicial, pudiendo darse las siguientes
circunstancias:

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a) Se puede solicitar que por imposibilidad fsica se difiera la diligencia y que por tal se seale
nuevo da y hora para que se la practique;

b) Si est dispuesto a rendir la confesin, la primera obligacin del juez que conoce esta diligencia
es abrir el sobre cerrado en el que se contienen el pliego de preguntas, calificar las mismas, a
fin de verificar si son constitucionales y legales;

c) Procede el juramento del compareciente, recordndole la obligacin que tiene de decir la

verdad, slo la verdad y nada ms que la verdad, pues de lo contrario estara cometiendo el
delito de perjurio, por faltar con dolo a la verdad a sabiendas;

d) Si el confesante rinde su confesin, debiendo estar acompaado de su abogado defensor,

conforme lo dispone la Constitucin de la Repblica en el Art. 76 No. 7 letra g), que dice ()
En procedimientos judiciales, ser asistido por una abogada o abogado de su eleccin o por
defensora o defensor pblico; no podr restringirse el acceso ni la comunicacin libre y privada
con su defensora o defensor; lo que guarda relacin con los Arts. 11, 12 y 78 del Cdigo de
Procedimiento Penal;

e) Si la persona que debe rendir la confesin y seal domicilio judicial, no comparece al primer
sealamiento, el juez a peticin de parte fija nuevo da y hora para que se lleve a cabo dicha
diligencia;

f) Si no comparece a este segundo sealamiento, el peticionario tiene dos opciones:

1. Que se declare confeso a la persona que deba rendir esa diligencia; y,

2. Que se le haga comparecer por medio de la fuerza pblica a esta persona, con la
intervencin de la Polica, en cuyo caso se obra de esta manera; pero si pese a ello
y en presencia del juez correspondiente, se niega a rendir la confesin judicial, el
juez no le puede obligar a que la rinda a la fuerza, sino que nicamente debe dejar
constancia de este hecho en el acta que levanta con la certificacin del Secretario
del Juzgado.

Quinto Paso.- Una vez rendida la confesin judicial o levantada el acta mencionada en lneas
anteriores, se devuelve la diligencia previa de confesin al solicitante, siendo en la prctica
conveniente dejar copia certificada en el juzgado.

DILIGENCIA PREVIA DE EXHIBICIN DE COSAS QUE HAYAN DE SER OBJETO DE LA

ACCIN

FUNDAMENTO LEGAL

Est sealada en el Art. 64 No. 2 y, regulada en los Arts. 821 al 827 del Cdigo de
Procedimiento Civil.

CONCEPTO DE EXHIBICIN

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Exhibir es Mostrar o hacer presente la cosa que se ha solicitado, en este caso la exhibicin se
la realiza ante el juez que dispuso tal medida, pero no significa entregarle al juez dicho objeto,
sino solamente exhibirlo; de tal manera que luego de practicarse la misma, la cosa vuelve al
poder de la persona que lo exhibi.

IMPORTANCIA DE ESTA DILIGENCIA

Esta diligencia tiene mucha importancia en la vida prctica judicial, especialmente en las
prendas industriales y de comercio.

TRMITE DE ESTA DILIGENCIA

Hay que sealar brevemente que la misma se prctica de la siguiente manera:

Primer Paso.- La persona solicita ante el juez competente dicha exhibicin por escrito,
cumpliendo los requisitos del Art. 67 del Cdigo de Procedimiento Civil;

Segundo Paso.- El juez avoca conocimiento, califica dicha peticin y, dispone que la persona
que tiene la cosa la exhiba en el trmino de tres das, pero en el caso de prenda especial de
comercio la exhibicin debe hacerse dentro del trmino de cuarenta y ocho horas;

Tercer Paso.- Se procede a la citacin con esta diligencia a la persona que debe exhibir.

Cuarto Paso.- La persona que tiene en su poder la cosa, una vez citada, puede asumir tres
posiciones:

a) Exhibe la cosa dentro del trmino concedido por el juez, se levanta un acta que debe ser
firmada por los comparecientes, el juez y secretario del juzgado; se le devuelve la cosa a
la persona que exhibi; y una vez practicada la misma se le entregan los originales a la
persona que solicit la diligencia, con lo que termina la misma;

b) La persona que debe exhibir la cosa, se niega a exhibirla dentro del trmino de tres das
sealado por el juez. En este caso se aplica lo dispuesto en el Art. 824 del Cdigo de
Procedimiento Civil, esto es Si hay hechos justificables, se recibir la causa prueba por
seis das ().

Luego de vencido el trmino, el juez debe dictar sentencia y de esta resolucin hay
recurso de apelacin ante la Corte Provincial, pero de la resolucin que dicta esta Corte
no hay recurso de casacin civil, ni de hecho;

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 c) Si la persona que debe exhibir no se presenta al juzgado; la ley no dice nada sobre esta
circunstancia, pero considero que en este caso el peticionario de la diligencia debe
solicitar al juez, que el Secretario siente una razn de que la persona que debe exhibir la
cosa, a pesar de que se encuentre legalmente citada, no ha presentado escrito alguno de
sealamiento de domicilio, y por ende tampoco ha exhibido o presentado la cosa; y que
por tal se le devuelvan los originales de la mencionada diligencia, para hacer valer sus
derechos como le corresponda, aclarando que la ley establece multas por la no
exhibicin.

EXHIBICIN Y RECONOCIMIENTO DE DOCUMENTOS COMO DILIGENCIA PREVIA

FUNDAMENTO LEGAL

Est regulado en los Arts. 64 No. 3; 65; y del 821 al 827 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Adems en los Arts. 48, 55 y 56 del Cdigo de Comercio.

IMPORTANCIA DE ESTA DILIGENCIA

Esta es una diligencia que puede servir como previa, o que tambin se la puede solicitar dentro
de cualquier juicio civil; aclarando que fundamentalmente es importante en materia comercial.

TRMITE

Es el mismo sealado en lneas anteriores para la exhibicin de objetos.

LA INFORMACIN SUMARIA DE NUDO HECHO COMO DILIGENCIA PREVIA

FUNDAMENTO LEGAL

Se encuentra regulada en el Art. 64 No. 4 del Cdigo de Procedimiento Civil.

CONCEPTO

Se llama informacin, porque gramaticalmente es sinnimo de la indagacin o de

averiguacin.

Se llama sumaria, porque es de trmite sencillo.

De lo anotado se colige, que informacin sumaria, es la investigacin o averiguacin simple,

sin formalidades sustanciales, o sea es informal, pues la ley no exige requisitos que si lo tienen
las otras diligencias previas, pues aquellas deben cumplir con lo sealado en el Art. 67 del
Cdigo de Procedimiento Civil; en cambio la informacin sumaria no tiene esta obligacin.

IMPORTANCIA DE LA INFORMACIN SUMARIA

Tiene mucha importancia esta diligencia previa, como lo seala el Art. 64 No. 4 del Cdigo de
Procedimiento Civil () en los juicios de posesin efectiva, apertura de testamentos y en los
dems expresamente determinados por la ley.

Hay que anotar como concordancias los artculos 133, 1619 del Cdigo Civil; 119 inciso
segundo, 237, 621, 674, 705, 812, y 916 del Cdigo de Procedimiento Civil; y, Art. 18 No. 15 de
la Ley Notarial.

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 De lo anotado se desprende que la informacin sumaria es necesaria, adems de lo
sealado en lneas anteriores, para los siguientes casos:

1. Art. 133 del Cdigo Civil, en el caso de segundas nupcias;

2. Art. 972 del Cdigo Civil, en relacin con el Art. 695 del Cdigo de Procedimiento
Civil, en el juicio por despojo violento y, sobre este tema tengo escrito un trabajo;

3. Art. 736 del Cdigo de Procedimiento Civil, en el caso de emancipacin voluntaria;

4. Art. 869 del Cdigo de Procedimiento Civil, para el juicio de recusacin;

5. Art. 67 del Cdigo Civil, para la declaracin de muerte por desaparecimiento;

6. Arts. 84, 85 y 86 del Cdigo Civil, para negar el permiso a menores de edad para
contraer matrimonio;

7. Tambin debo sealar que en la informacin sumaria es fundamental para solicitar

medidas cautelares, conforme lo tengo sealado en el libro titulado LAS MEDIDAS
CAUTELARES EN MATERIA CIVIL.

TRMITE

Se puede solicitar ante un juez, generalmente de lo civil y mercantil o ante un notario pblico.
En el caso del juez, ste dicta un auto calificando la peticin, dispone que las personas que van
a declarar comparezcan a su despacho a rendir la declaracin solicitada; luego de lo cual
devuelve los originales al solicitante.

LA INSPECCIN JUDICIAL COMO DILIGENCIA PREVIA

FUNDAMENTO LEGAL

Se encuentra regulada en los Arts. 64 No. 5 y 242 al 249 del Cdigo de Procedimiento Civil.

CONCEPTO

Es el examen o reconocimiento que el juez hace de la cosa litigiosa controvertida, para analizar
su estado y circunstancias, por eso en doctrina se llama vista de ojos.

BIENES SOBRE LOS QUE RECAE LA INSPECCIN JUDICIAL

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Se los puede practicar en bienes muebles, inmuebles e inclusive en las personas, en este
ltimo caso, cuando se van a declarar interdictos, como es el caso de la demencia del Art. 752
del Cdigo de Procedimiento Civil.

JUEZ COMPETENTE

Es el juez que va a conocer el juicio principal; o sea si en materia laboral el juez de lo laboral; si
es en inquilinato el juez de inquilinato y relaciones vecinales, si es en lo civil el juez de lo civil y
mercantil, etc.

OBJETO DE LA INSPECCIN JUDICIAL

El objeto, es hacer el examen o reconocimiento de la cosa litigiosa o controvertida, para juzgar

de su estado y circunstancias; o en su caso es el reconocimiento del estado fsico y mental de
una persona.

CARACTERSTICAS

La inspeccin judicial para su validez tiene que ser citada la parte contraria; adems debe ser
realizada por el propio juez que conoce la causa, o sea que este juez no puede delegar a otro
juez la prctica de esta diligencia, de lo contrario la misma es nula, ya que de este modo se
est cumpliendo el principio constitucional de inmediacin, as lo sealan varios fallos de la ex
Corte Suprema de Justicia del pas.

Hay que aclarar que por excepcin, la Ley de Propiedad Intelectual en el Art. 312, establece
que la diligencia de inspeccin judicial solicitada por la parte actora para demostrar los
fundamentos de su accin, se los puede practicar sin notificacin a la parte contraria, en cuyo
caso, tiene pleno valor esta diligencia.

TRMITE

Brevemente puedo sealar que es el siguiente:

Primer Paso.- Solicitud por escrito de la diligencia de inspeccin judicial que debe cumplir con
los requisitos del Art. 67 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Segundo Paso.- El juez avoca conocimiento, califica la peticin, seala da y hora para la
diligencia de inspeccin judicial y, ordena que se cite a la otra parte, que se agreguen los

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 documentos anexos a la peticin, de ser el caso que se recepten las declaraciones
testimoniales solicitadas y, que se notifique a la parte solicitante en el domicilio sealado.

Tercer Paso.- Una vez citada la otra parte, puede presentar un escrito al juez, designando
abogado y sealando casillero judicial para posteriores notificaciones.

Cuarto Paso.- El da y hora sealados por el juez para la diligencia de inspeccin judicial, esta
se practica de la siguiente manera:

a) El juez dispone que el secretario del juzgado de lectura a la peticin y al auto de sealamiento
de da y hora para esta diligencia;

b) Procede a posesionar al perito o peritos, de la lista que consta en el Consejo de la Judicatura,

tomndoles juramento y concedindoles un trmino para que presenten sus informes;

c) Concede la palabra a la parte que ha solicitado la diligencia, la misma que puede solicitar que
se recepten declaraciones testimoniales de personas que se encuentren presentes, pero estas
declaraciones se las hace constar en hoja aparte, siempre y cuando la peticin de
declaraciones testimoniales se las haya hecho conocer a la contraparte para que ejerza su
derecho a la defensa y contradiccin, esto es a que haga las repreguntas; hay que aclarar que
la Corte Constitucional de Transicin public con fecha 27 de enero de 2011 en el Suplemento
de Registro Oficial No. 372, la inconstitucionalidad del segundo inciso del Art. 581 del Cdigo
del Trabajo, esto es, no permitir la prueba sorpresiva, como lo facultaba el artculo referido en la
audiencia definitiva; de este modo se da cumplimiento a los principios de lealtad y buena fe
procesal y no abuso del derecho;

d) En esta diligencia cualquiera de las partes puede solicitar que se agreguen documentos;

e) Se concede la palabra a la contraparte, la misma que tiene los mismos derechos del solicitante;

f) El juez realiza la inspeccin de los solicitado y deja constancia de sus observaciones en un

acta;

g) Termina la diligencia con las firmas de los comparecientes, del juez y del secretario del juzgado
respectivo; y,

h) Si una de las partes se niega a firmar el acta se sienta una razn sobre este particular.

Quinto Paso.- El perito presenta su informe al juez, y ste a su vez pone en conocimiento de
las partes dicho informe por el trmino que crea oportuno, para que las mismas hagan las
observaciones que estimen del caso.

Sexto Paso.- Las partes hacen sus observaciones al informe presentado por el perito.

Sptimo Paso.- Se devuelven los originales a la parte que solicit dicha diligencia, y de ser
pertinente dejando copias certificadas de dicha diligencia en el juzgado y si solicita la
contraparte copias, se las confiere.

Jos Garca Falcon

DOCENTE, FACULTAD DE JURISPRUDENCIA

UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR

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