Cmara 1a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Nicols

Sorrentino, Rolando Eduardo c. Bustos, Benjamn Carlos

17/06/2008

Voces

CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO ~ DAOS Y PERJUICIOS ~ DEMANDA ~ EXTRA PETITA ~ INDEMNIZACION ~ INTERESES ~
INTIMACION ~ INTIMACION FEHACIENTE ~ PACTO COMISORIO ~ PACTO COMISORIO TACITO ~ RESOLUCION DEL CONTRATO ~
SENTENCIA

Tribunal: Cmara 1a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Nicols

Fecha: 17/06/2008

Partes: Sorrentino, Rolando Eduardo c. Bustos, Benjamn Carlos

Publicado en: LLBA 2008 (setiembre), 919

HECHOS:

El juez de primera instancia hizo lugar a la demanda por daos y perjuicios por resolucin del contrato, iniciada ante el
incumplimiento del demandado de las obligaciones a su cargo. La demandada interpuso recurso de apelacin. La Cmara de
Apelaciones confirm la resolucin impugnada, aunque adecuando el monto de condena a lo peticionado al momento de
demandar.

SUMARIOS:

1 - Si en el contrato no hubo pacto comisorio expreso y ante el incumplimiento del deudor, el acreedor ejercit el derecho a
demandar la resolucin del contrato al que implcitamente refiere el prrafo ltimo del art. 1204 del Cd. Civil, en cuyo
caso el requerimiento a que alude la norma no representa un presupuesto necesario, pues al as accionar el acreedor puso
en evidencia que ya no le interesa el cumplimiento al haber transcurrido el plazo de ejecucin de la obra inicialmente
convenido.

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Jurisprudencia Vinculada (*)
Ver Tambin
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala D, 25/03/2008, "Gudauskas, Sandra Rosa y otro c. Alba S.A. y
otro", LA LEY 04/08/2008, 11 ; Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Garantas en lo Penal de
Necochea, 14/06/2007, "Ceminari, Nilda Elena c. Herrero, Adrin", La Ley Online .
(*) Informacion a la poca del fallo.

2 - No obstante que no se haya solicitado la inclusin de intereses en la demanda en el caso, en un proceso por daos y
perjuicios por resolucin de un contrato-, si en el escrito constitutivo de la litis y con el propsito de garantizar
debidamente el crdito exigido, se solicit embargo preventivo sobre los bienes del demandado por el importe reclamado
con ms la suma que se presupueste en concepto de intereses y costas, el juez as lo dispuso y el demandado no lo objet al
momento de ejercer la rplica ni al notificarse el embargo, nada obsta a que la condena incluya intereses que son
consecuencia directa de la responsabilidad en que incurriera el deudor moroso en el cumplimiento de sus obligaciones
contractuales.

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Jurisprudencia Vinculada (*)
Ver Tambin
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala G, 12/02/2008, "P., L. V. c. S., G. s/daos y perjuicios", LA LEY
30/04/2008, 9 - LA LEY 2008-C, 225 ; Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala M, 21/09/2006, "Matuk,
Alicia S. c. Transporte Automotor Riachuelo S.A. y otro", LA LEY 22/02/2007, 6 - LA LEY 2007-B, 43 - RCyS 2007,
710 ; Juzgado en lo Civil y Comercial Nro. 1 de San Nicols, 20/06/2006, "Ser-Vent S.R.L. c. Molinari, Mariano",
LLBA 2007 (mayo), 473 .
(*) Informacion a la poca del fallo.

3 - Si en el escrito de demanda el acreedor fij un lmite y techo a su reclamo y en ningn momento se sujet ese importe a
lo que en definitiva resultare de la prueba como es de prctica, el rgano jurisdiccional no puede transponer aquel lmite
en el caso, se fij la indemnizacin debida por un incumplimiento contractual a lo solicitado por el actor, revocndose la
sentencia que haba fijado un monto mayor- so riesgo de incurrir en incongruencia, vulnerando as el derecho de defensa en
juicio.
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Jurisprudencia Vinculada (*)
Tribunal Superior Provincia
El Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba, sala penal, en la causa "Simonit, Mara L."
-19/09/2003, LLC 2004 (mayo), 404- ha dicho que debe anularse la sentencia que al mensurar el dao moral
ocasionado por la muerte del hijo de la actora -en el caso, en el marco de un proceso penal por homicidio
culposo-, lo hizo por el doble de lo peticionado por aqulla por entender que se encontraba autorizado para
ello, en funcin de la invocacin del art. 29 del Cd. Penal que hiciera la demandante, al dejar librada la suma
final al prudente arbitrio del tribunal pues, si bien es cierto que la frmula empleada por la accionante permita
al juzgador fijar un monto distinto al peticionado, tambin lo es que tal apartamiento debi ser prudente, a fin
de respetar el principio dispositivo imperante en materia civil y el derecho de defensa que le asiste a la
contraria, que puede ver burladas sus posibilidades al ser sorprendido con una decisin que altere
sustancialmente el objeto demandado.
(*) Informacion a la poca del fallo.
TEXTO COMPLETO:

2 instancia. San Nicols de los Arroyos, junio 17 de 2008.

Cuestiones: 1 Se ajusta a derecho la sentencia de fs.210/217vta.? 2 Qu pronunciamiento corresponde dictar?

1 cuestin. El doctor Porth dijo:

1.- Habilitando el Juez a quo la pretensin deducida, conden al demandado a pagar los daos y perjuicios que entendi
derivados de la resolucin contractual que dio por operada.

Contra lo as decidido se alz el demandado y memorial mediante glosado a fs. 226/229 inst al Tribunal la revisin que
autorizan los arts. 242 y ss. del Cd. Procesal, debidamente replicado por el apelado de fs. 232 en adelante.

Me instruyo pues de lo actuado en cumplimiento de la manda del art. 265 del mismo ordenamiento legal.

2.- La sentencia:

Reconocido por ambos contendores el contrato que en su momento les vinculara y desestimado por ello la existencia de
otro- se tuvo tambin por probado que la obra encomendada habra de realizarse conforme a los planos y memoria
descriptiva adjuntadas, que el plazo de entrega fue de 30 das operando el vencimiento el 1 de septiembre de 2001, que no
fue realizada en tiempo y forma y que el actor fue abonando $ 7.300 en la medida del avance de las obras sobre un total de
los $ 8.000 pactados.

Tambin que la demanda qued habilitada al demostrar el actor cartas documento mediante gestionar extrajudicialmente
y sin xito el cumplimiento de lo convenido y cumplimentar debidamente la intimacin previa exigida en el art. 1024 del
Cd. Civil.

Y con las declaraciones testimoniales e informe de profesional de Arquitectura, la realizacin de slo un 40% con un
incremento notorio de costos, configurndose as un incumplimiento del demandado que no solo dio sustent al pedido de
resolucin cursado sino tambin a la congrua indemnizacin de los daos de all derivados que estableci en la suma de $
49.375,57 y accesorios-, mantenindose las prestaciones cumplidas.

3.- Los agravios:

Lo as decidido disconform al demandado agravindose en primer trmino por el acogimiento de la pretensin resolutoria,
sin merituar la existencia de otro contrato y dando por probado el cumplimiento del actor sobre la base de pagos hechos por
un tercero ajeno al vnculo, pagos cuyos recibos no hacen sino probar aquella otra contratacin denunciada.

Mal pudo sostiene aceptarse la resolucin cuando no se prob la intimacin previa del art. 1204 toda vez que la carta
documento no fue acompaada por el aviso de retorno ni hay constancias de haber sido aqulla remitida al domicilio, ni
siquiera la identificacin y firma del empleado del correo que certificara tal circunstancia, quedando as invalidados sus
efectos.

Quien incurra en incumplimiento para esa fecha sigue- era el propio actor quien con posterioridad al supuesto envo y a la
fecha de entrega de la obra, abon $ 2.300 el 10 de diciembre de 2001, haciendo caer los efectos de la interpelacin que
dijo cursada y reconocida por el Juez.

En punto a los daos seal que la suma de la condena es muy superior a la reclamada, no se pidieron intereses ni
actualizaciones de ningn tipo ni por mayores costos ni se dej la pretensin supeditada a ninguna de estas variables.

El dao moral cuya procedencia rechaza- fue establecido en sentencia, liso y llano sin ningn tipo de correctivos; no
obstante, al ser incluido en la condena por va de aclaratoria, qued tambin sujeto a intereses incurrindose as en una
verdadera rectificacin de la sentencia que resulta desajustada a derecho por todo lo cual solicit la revocacin del fallo.

La rplica de fs. 232 y ss. dej la causa para definitiva por lo que a fs. 235 se llamaron los autos a sentencia.

Me aboco entonces al tratamiento del recurso.

2.- Adelanto desde ya slo mi parcial coincidencia con lo juzgado en tanto el pronunciamiento atacado ha incurrido en
incongruencia y como se ver, en una incorrecta aplicacin del derecho.

3.- Habr que decirse liminarmente en respuesta del primer agravio del accionado, que contrara la doctrina de los actos
propios con el consecuente compromiso hacia un deber de lealtad procesal insoslayable- el insistir aqu en la existencia de
un contrato anterior que debi haber sido analizado como el vlido y verdaderamente suscripto en pro de la realizacin de
la obra, cuando en el mismo responde a la demanda se dej reconocido que el que obra a fs. 5 que el Juez tom
correctamente como el nico vinculante era el que en definitiva qued destinado a reglar los derechos y las obligaciones de
los contratantes (fs. 58 del relato de los hechos; esta Cmara RSD 135/92; 182/98 303/06 entre otros del registro).

Nada hay pues que atender al respecto.

4.- Apunta tambin el recurrente a invalidar el fallo por cuanto denuncia incumplimiento al requerimiento formal de la
intimacin previa que contiene el art. 1204 del Cd. Civil y que el Juzgado entendi cumplido con "la carta documento
remitida" (fs. 214, segundo prrafo).

De atenernos textualmente al contrato ya mencionado, no hubo all pacto comisorio expreso.

El acreedor ejercit aqu el derecho a demandar la resolucin del contrato al que implcitamente refiere el prrafo ltimo
del art. 1204, en cuyo caso el requerimiento a que alude la norma no representa un presupuesto necesario, pues al as
accionar el acreedor puso en evidencia que ya no le interesa el cumplimiento al haber transcurrido como aqu acontece y
ha sido reconocido el plazo de ejecucin de la obra inicialmente convenido. (cfr. SCBA, ED 76-234; esta Cmara RSD 80/ 01;
Belluscio Zanoni: "Cdigo Civil." Ed. Astrea, Bs.As. 1984, t.5, p.1010, p.12 y doctrina all citada).

En ese punto pues, ni la sentencia fue correcta ni el agravio contra ella dirigido atendible, por lo que tambin propicio su
rechazo.

5.- En lo que s entiendo debe ser acogida la queja es en lo que refiere al monto indemnizatorio por los perjuicios
denunciados.

Es evidente que el fallo incurri en ultra petita pues en el escrito de demanda el acreedor fij lmite y techo a su reclamo:
en forma explcita dijo en la demanda (ltimo prrafo de fs. 19 vta.) que a partir del clculo de ejecucin de superficies,
del faltante y del costo por metro cuadrado de vivienda industrializada, se dictamin por profesional que "el importe que a
la fecha de esta demanda debo desembolsar para concluir la obra que debi ejecutar el demandado y no lo hizo, es de $
20.118" (sic).

A lo que sum luego la de $ 5.000 por dao moral.

Si ello es as, y si en ningn momento se sujet ese importe a lo que en definitiva resultare de la prueba como es de prctica
-dando a entender de tal suerte que se trataba de una mera estimacin provisional que por tanto habilitara a la jurisdiccin
a fijar una cantidad mayor a la demandada- el rgano jurisdiccional no puede transponer aquel lmite so riesgo de incurrir
en incongruencia vulnerando as el derecho de defensa en juicio (SCBA, AyS 1977, v.II p. 663; CSN LL 137-147 entre otras).

Habr pues que reducir el monto de la condena a aquella suma exigida por el acreedor de $ 20.118 sin mengua de sumarse
la ya reconocida de $ 5.000 por dao moral en tanto al respecto no hubo agravio puntual que habilite nuestra revisin,
limitada como qued la queja sobre el punto a una mera disconformidad con lo juzgado que en s misma no constituye una
crtica concreta y razonada como la que exige el art. 260 del Cd. Procesal.

La estimacin pues, qued firme para el apelante y a ella habr de estarse (art. 261 del mismo cuerpo normativo).

6.- El ltimo agravio refiere a la inclusin de intereses.

Se dice -y con dejo de razn-, que en la demanda se omiti cualquier referencia al respecto, as como a toda pretensin
correctiva de valores.

Si bien ello es as, no lo es menos que en el escrito constitutivo de la litis y con el propsito de garantizar debidamente el
crdito exigido, se solicit embargo preventivo sobre los bienes del demandado "por el importe reclamado con ms la suma
que se estime para responder a intereses y costas " (punto IV, fs.20).

El juez as lo dispuso en el resolutorio de fs. 33 y mand adicionar al monto la cantidad de $ 12.000 que presupuso
suficientes para responder a los accesorios.

Ni al ejercer la rplica ni al notificarse del embargo trabado (cdula de fs. 66) formul el accionado objecin alguna sobre
el punto y en tales condiciones, siendo que aqu lo tutelable apunta a un debido aseguramiento de los principios de igualdad
y adecuado ejercicio de los derechos de defensa en juicio, entiendo que nada obsta a que la condena incluya intereses, -con
la reserva del caso ante lo decidido respecto a la tasa aplicable ante la ausencia de agravio al respecto que son
consecuencia directa de la responsabilidad en que incurriera el deudor moroso en el cumplimiento de sus obligaciones
contractuales (cfr. SCBA, DJBA 106-218).

7.- Una ltima recomendacin que me permito: en la parte dispositiva del fallo se dio favorable acogimiento de la demanda,
omitindose referencia expresa a la resolucin contractual pretendida.

Si bien nadie se agravi de ello -y el fallo es un todo inescindible y compuesto y la omisin que destaco qued salvada del
desarrollo mismo efectuado al fundarlo-, hace a la buena prctica forense evitar la reiteracin de esa omisin que en todo
caso, pudo haber movido una actividad recursiva dispendiosa (esta Cmara, RSD 199/06; 205/94, etc.).

Dejo pues en tal sentido vertido mi voto.

2 cuestin. El doctor Porth dijo:

Atento lo acordado al votar la cuestin que precede, corresponde acoger parcialmente el recurso apelatorio deducido,
modificando nicamente el monto indemnizatorio que se reduce a VEINTE MIL CIENTO DIECIOCHO PESOS ($ 20.118) y
confirmando en todo lo dems el pronunciamiento apelado.

Costas de Alzada por su orden atento el resultado habido (art. 68 del Cd. Procesal).

As lo voto.

Por iguales fundamentos, el doctor Telechea vot en el mismo sentido.

Con lo que finaliz el presente Acuerdo, dictando el Tribunal la siguiente

SENTENCIA

Por los fundamentos expuestos en el Acuerdo que antecede, se resuelve:

1.- Acoger parcialmente el recurso apelatorio deducido, modificando nicamente el monto indemnizatorio que se reduce a
veinte mil ciento dieciocho pesos ($ 20.118) y confirmando en todo lo dems el pronunciamiento apelado.
2.- Imponer las costas de Alzada por su orden atento el resultado habido (art. 68 del Cd. Procesal). Csar Luis Telechea.
Carlos Arturo Porth.