Derecho Internacional

Por lo tanto tenemos un Derecho internacional general (los grandes

acuerdos y normas generales internacionales) tenemos adems un
Derecho internacional especializado ( que se ocupa de temas
especficos el mar, el espacio, etc. y tenemos un nuevo derecho
internacional que ha complicado an ms las cosas que es el Derecho
Internacional Tcnico o Tecnolgico (ya que por supuesto el celular
el internet el computador tienen normas) lo grave es que esas normas
se producen con posterioridad a la creacin de la tecnologa.

El Derecho Internacional al igual que el Derecho Interno abarca todas las

actividades y est absolutamente reglamentado.

En el Derecho Internacional estudiaremos lo que capacita al estudiante

para entender el Derecho internacional global lo que nos permitir
entender las normas internacionales cuando enfrentemos a ellas.

Otro antecedente a considerar. Cmo se origina el derecho interno en

cualquier pas? El derecho interno en cualquier pas tiene un origen,
normalmente hay una autoridad legislativa en el caso de Chile, no en
todos los pases tienen el mismo origen sin embargo todos valen por
igual. Luego hay un poder legislativo que dependiendo del papel que
desempee el poder ejecutivo participa en mayor o menor medida en la
creacin del derecho. Luego existe el poder Judicial que no crea leyes
sino que las aplica y resuelve controversias. Y sin embargo es todo
distinto en el derecho internacional

Quin legisla? EL sujeto principal del derecho internacional son los

estados (ese estado verdadero) es quien legisla

Quin vigila que el Derecho se aplique y cumpla? Los estados es

decir ellos mismos legislan para s mismo y vigilan el derecho que han
creado se aplique y luego si hay controversia, en los propios estados
determinan la creacin de tribunales que se van a preocupar de dictar
su sentencia, por lo tanto no hay ningn poder ejecutivo mundial, no hay
una autoridad mundial, no hay un poder supranacional a los estados,
estamos hablando de estados soberanos libres e independientes

Tampoco hay un solo tribunal mundial sino que cientos de tribunales

que estn actuando.

1
Qu ocurre con el estado que dice que no se inmiscuir en el
derecho internacional que no quiere ser partcipe de ello es
decir prescinde?

El grado de evolucin del Derecho actualmente impide que esto suceda

poco a poco hay normas que obligan a los estados aunque no hayan
dado su consentimiento. Ejemplo: Si un Estado decide que es muy bueno
y barata tener esclavos Puede tenerlos? El resto de la comunidad
Internacional le impide ejercer la esclavitud porque prima el bien
superior. (Trabajo forzado, trabajo de nios, trabajos abusivos son
nuevas formas de esclavitud)

En tecnologa surge la ley del Click ejemplo nio que compr un elefante
por internet.

El derecho Internacional tiene una velocidad de creacin tal vez

superior a la velocidad de creacin del Derecho Interno de los pases.
Existen 193 pases miembros de la ONU, y otros tantos que no se
incorporan por temas de recursos son pobres, existen alrededor de 200
pases en el mundo. Pueden seguir crendose pases.

El Derecho Internacional tambin se va adaptando al avance

tecnolgico.

Los europeos idearon el concepto de la supranacionalidad cosa que

ms nadie lo tiene, la supranacionalidad es la transferencia de
competencia, hay competencia internas de los pases que en el sistema
europeo han sido entregadas de los pases a la unin europea, con esta
figura los estados dejaron de ser competentes de ciertas materias que le
transfirieron a la unin europea de tal manera que estn los 28 pases
de la unin ms la Unin Europea al lado, hay materia en que slo
participa la Unin Europea y hay una infinidad de materias que siguen
siendo competencias de cada pas. En Unin Europea opera la
Supranacionalidad. 36:30

El Derecho Internacional como Derecho es un derecho general,

especializado y especfico, que se ha hecho enorme.

En este ramo estudiaremos el Derecho Internacional General su

origen, en esta materia tenemos su diferencia.

El origen del derecho internacional es conocido como fuentes del

derecho internacional

2
Fuentes del Derecho Internacional

De dnde emana o nace el Derecho?

Para algunos sin ley no hay derecho. Para otros pases no art 2. CC la
costumbre no constituye Derecho sino en los casos en que la ley se
remite a ella o sea nunca. En cambio en el Derecho Anglosajn est
basado en la costumbre.

Nuestro concepto de que la ley y el Derecho se hacen de una sola

manera hay que olvidarlo en el derecho internacional. No existe
derecho de Primera Categora y de Segunda Categora. Teniendo una
enorme cantidad de pases que participan, teniendo una infinidad de
sistemas jurdicos en todo el mundo, teniendo legisladores que estn
constantemente haciendo derecho internacional y necesidades
mundiales, regionales o entre pases que requieren de normativa
tenemos un Derecho Internacional que se amplifica a una velocidad
gigantesca ms que el derecho interno. El derecho internacional
aborda todos los temas tenemos un derecho infinito.

Podra un abogado de hoy prescindir de esto. Es imposible estudiar todo

el derecho internacional por su magnitud.

El esquema de derecho tradicional no sirve para el Derecho

Internacional, cuesta entenderlo.

Qu significa que sea derecho? Lo ms simple obligatorio, debe

cumplirse y se aplica. El derecho Internacional siendo derecho es
obligatorio y debe cumplirse.

Estamos rodeados de 1000 o ms organismos internacionales. Cada

organismo internacional en su especialidad pero lo que buscan es crear
derechos y una vez que se crea ese derecho pasa a ser obligatorio y a
eso se dedican los organismo, toda actividad que existe en el mundo
tiene un organismo internacional que se ocupa de eso compuesta por
delegados oficiales de los estados Por ejemplo: Patente = sede en
Ginebra OPI Organizacin mundial de la propiedad intelectual, no solo
patentes sino que la propiedad intelectual en general, existen dos tipos
de propiedad intelectual; una propiamente tal que la lleva la ONU y la
otra econmica la lleva la organizacin mundial de comercio

Guantnamo es un campo de detencin de un grupo de personas

privadas de libertad que nunca han sido formalizadas, por lo tanto se

3
colocan en un lugar que est vigente en el acuerdo de hace muchos
aos existi entre Cuba y EE.UU de manera que hay una poltica que se
est materializando pero tcnicamente en el contexto jurdico esas
personas no han sido juzgadas y por eso no se puede decir
tcnicamente que son prisioneros de guerra ya que estos se rigen por
los convenios de Ginebra que son cuatro y eso tienen valor universal
(poco se practica ejemplo el estado islmico que no respeta estos
convenios) pero hay tecnicismo que impide que la acusacin sea
jurdica ya que la acusacin es poltica.

Hay un instrumento internacional que debemos tener: Carta de

Naciones Unidad y el Estatuto de la Corte Internacional de
Justicia (dos instrumentos jurdicos que estn en uno pero con nombres
distintos), eso rige al mundo, los pases pueden acordar todo lo que
quieran mientras no sea contrario a la Carta de Naciones Unidas.

Por donde Estudiar:

1 Apuntes de clases, ninguno es perfecto.

2 Libros, en los que distinguimos tres categoras dependiendo de la

intencin de aprender:

-Manual del profesor Santiago Benadava es muy claro y sinttico puede

tener acpites desactualizados.

-Tratado de Derecho Internacional Pblico y Derecho de Integracin, esta

actualizado, es de Fernando Gamboa y Macarena Fernndez.

- Cuatro tomos del profesor Hugo Llanos son fantsticos pero

especializados para que el que quiera meterse en el tema no es para el
nivel del curso.

Todo libro vale, pero las materias que tratar el profesor irn en otro
orden.

Textos jurdicos recomendados por el profesor: Convencin de Viena,

Relaciones Diplomticas, Consulares .se deben leer.

Aspectos necesarios a comentar.

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Como todos los Derechos el Derecho Internacional ha tenido todo tipo de
teoras y se ha ido desarrollando en el tiempo. Pero hay que decir algo
que est en la teora y a pesar de ser teora antigua tiene validez cada
da ms hoy. Existen fuentes tericas que van por encima del propio
Derecho pero que pueden explicarlo en gran parte.

El derecho internacional es distinto a los dems derechos? Si la

respuesta es SI y es un derecho propio tenemos entonces dos campos,
el derecho general especialmente los derechos externos de los pases
cada uno tiene el suyo y luego un derecho internacional, si algo se
produce de este derecho internacional significa que hay que incorporarlo
al derecho interno para que rijan internamente en los estados y es lo
que interesa por lo tanto la respuesta no estn simple.

Pero si nos encontramos en presencia de dos Derechos diferentes

aplicamos la teora dualista, entonces todo lo que produzca el
derecho internacional debe ser incorporado al derecho interno y hay
pases que entonces tienden argumentar mire yo no quiero entrar en
contradiccin con el derecho internacional por lo tanto hay muchas
normas internacionales, requiere entonces un proceso de
incorporacin.

Pero si estamos en presencia de un solo gran derecho estamos en la

teora Monista un Derecho y no requiere incorporacin, lo que se
produzca en el derecho internacional automticamente rigen en los
derechos internos, las consecuencias son distintas.

Chile aplica un sistema mixto (complica an ms las cosas), parte del

derecho Internacional el pas adhiera o no le va a regir igual (derecho a
la categora superior, derechos humanos), pero tambin prima en el
derecho nuestro el dualismo porque buena parte de la legislacin
internacional debe ser incorporado mediante los regmenes que tenemos
a travs del poder legislativo y ejecutivo incorporado en el derecho
interno como una ley propia, entonces se promulga y se publica en el
diario oficial pero si no se promulga ni se publica por el diario oficial y
est siendo aprobada por el poder legislativo no ingresa.

No existe regla fija cada pas ocupa una u otra teora, la Unin Europea
incorpor la teora o derecho monista, porque lo que la unin europea
decide se incorpora directamente ya que existe una competencia
transferida a los derechos externos incluso los modifica
automticamente

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Existe por lo tanto el monismo y dualismo.

Cmo se ha ido creando el concepto o idea de un Derecho

internacional? los autores estn de acuerdo porque han creado
determinadas etapas en la formacin del Derecho Internacional.

Etapas en la formacin del derecho internacional

1. Primera Etapa antigua (da lo mismo el nombre): todos los

pases tienen leyes, cual mas cual menos. Sin embargo, el derecho
internacional no existi salvo episodios particulares, un acuerdo
logrado entre reinos e imperios. Hay un tratado que se conserva
entre los egipcios e Ititas (actual centro provincia de Turqua). Los
Ititas le ganaron la guerra con tecnologa, pero como no pudieron
dominarlos totalmente, hicieron un pacto con clusulas de
amistad e incluso clusulas de desarme, en el ao 1298 a.C. Dur
50 aos el pacto, no hubo el concepto de algo internacional o
derechos. La razn es simple, se trataba de imperios, estos no
respetan la legislacin de los dems, menos en esa poca,
entonces en los territorios conquistados imponan sus leyes

En esta primera etapa no hay nada relevante generalizado, hay

episodios. Esta etapa concluye tericamente con la cada del imperio
Romano. El de Occidente cae el 476, el de Oriente cae en 1553, dur sus
aos.

En la cual los pases se dividieron empezaron algunos a renacer,

comunidades que se fueron organizando, peleando entre ellos, vean que
los episodios ms importantes siempre han sido las guerras no los
periodos de paz pero por cierto dio lugar que los pases que ya no
estaban peleaban entre si tuvieran que entenderse de alguna manera y
como ningn derecho poda imponerse al otro porque no eran imperios
entonces tuvieron que ponerse de acuerdo y establecer normas que
aceptaban mutuamente y empez aparecer el derecho internacional
y empez aparecer algo ms importante por qu debe existir un
derecho internacional?

6
A la cada del imperio no hay nada demasiado destacado pero tenemos
una edad media baja que no pas nada especial afortunadamente se
mantuvo la cultura en algunos lugares y logra en la edad media alta
donde renaci la idea jurdica de un derecho general internacional

2. Segunda etapa edad media alta. En esta ltima renaci el

derecho internacional. 1:30:01

La primera escuela es decir la ms destacada es la escuela espaola

tiene como mayor exponente a Francisco de Vitoria se le considera el
propulsor del derecho internacional , tiene una virtud notable desde el
punto de vista intelectual , esta escuela en Vitoria se hace 3 preguntas:

a) Espaa que era el pas que conquistaba, por qu razn y por

qu derecho le va a aplicar sus normas a las poblaciones
que se van encontrar en los lugares descubiertos? La
respuesta notable fue: resulta que los espaoles, los portugueses,
los que fueran que se topaban con poblaciones originarias pero
que adems se topaban con imperios fantsticos como los mayas,
aztecas o los Incas, (haba sacrificios humanos) y estos pueblos
son seres humanos no son bestias, donde encontramos un grado
de civilizacin muy desarrollado en algunos lugares y otros muy
precarios, entonces la nica forma de imponer un derecho es el
que llamaron derecho Natural, que est por encima de las
personas porque en definitiva para los creyentes proviene de Dios.
Este es un concepto ms vigente. Por qu razn los derechos
humanos deben ser respetados incluso por los pases que no han
adherido a ellos? Porque es un derecho superior, porque esta
sobre las personas, los estados

b) Segunda pregunta De quin es el mar? Existe un pas capaz

de dominar con capacidad el mar? No, no hay capacidad. La
respuesta lgica es, el mar es de todos, este es el primer concepto
que se tiene de bien comn de la humanidad. Aparece el concepto
de mar territorial equivale a ejercer dominio sobre la tierra
adyacente a la costa hacia una distancia que ha ido variando, hoy
el mar territorial es de 12 millas marinas.

c) Tercera pregunta que se hicieron por qu razn tengo que

imponer el derecho natural el que estoy inventando? Por
una razn simple (a la poca se pensaba as), estas poblaciones

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 conocen las creencias religiosas verdaderas (toda religin intenta
ser la verdadera), dado que con esto se salva los seres humanos
que tienen alma.

Todo esto varo, cuando se produjo el sisma religioso y aparece el

protestantismo, al desconocer la autoridad religiosa y terrenal que
tena el papa ya que este distribua las tierras (esto es el sisma
religioso) y aparece el protestantismo, Lutero, Calvino entonces tambin
quieren modificar el derecho no niegan el derecho natural ya que
siguen siendo cristianos no papistas lo que modifican es agregarle a ese
derecho natural el elemento positivista en el sentido que el que da su
consentimiento se obliga a lo pactado, debe cumplirlo sin renegar del
derecho natural.

La escuela Holandesa tiene como principal representante a Hugo Grocio.

Luego aparecen escuelas mixtas, sin mayor relevancia.

El sisma religioso da origen entre otras razones a dos guerras en Europa

(gigantescas):

1. Guerra de cien aos, se destruy el continente. Aqu no hubo

vencedores ni perdedores. Toda guerra termina en un acuerdo de
paz.

El objetivo principal del derecho internacional, el bien jurdico

esencial, es la paz, no existe un concepto de paz ms que sealar que
la paz es la falta de guerra. Cmo preservar la paz? La nica forma
de preservar la paz es mediante el derecho. No bast la guerra de los
cien aos, se involucraron en otra guerra, ms religiosa que la anterior.

2. Guerra de los treinta aos, que termina con unos tratados de paz
que tienen la particularidad de incorporar normas nuevas al
derecho internacional de aplicacin general a nivel Europeo

Tratado de paz de Westfalia de 1648. Lo que estos tratados

introducen, es un concepto que no exista, es terico, por supuesto, pero
validsimo. Establece la igualdad jurdica de los Estados. Antes el
ms grande imperio impona todo, ahora es entre iguales. El pas
pequeo puede aliarse con otros iguales y formar aliados.

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No fue lo nico, estos tratados de paz reglamentaron lo que no haba
sido reglado antes, esto es la representacin de los Estado, y nace
la diplomacia moderna, no hay nada ms aislado que ejercer la
representacin de un Estado, les puede pasar de todo, van solos, las
normas entre un Estado y otro cambian. Ejemplo del sombrero.

Quin responde por los representantes? El Estado que los recibe

est obligado a protegerlos y darle todas las facilidades

3. Tercera etapa que los autores sealan que debe considerarse

para el derecho, que es la revolucin Francesa que aporta nuevos
conceptos jurdicos (Fraternidad, igualdad y Justicia). Somos
herederos indirectos de la revolucin Francesa, consagro un
principio de Igualdad jurdica de las personas es un concepto
que se establece con ella.

Clase 18-03-2016

Quiz es la etapa en que se empieza perfilar en avance real de esta

asignatura (la tercera etapa), representado por aplicacin de ese
Derecho la primera que les deca el congreso de Viena en Europa a la
cada de Napolen que se basa en el derecho internacional para
legitimar la vuelta de antiguos reyes sobre alguna base jurdica, adems
termina el imperio y todos los pases intenta vengarse de Francia
durante 15 aos este hombre hizo y deshizo en el continente (Napolen)
Francia tena todas la de perder, gracias a una diplomacia estupenda del
momento en el congreso de Viena realmente Francia no pierde nada
disminuida ya no pretende dominar nada pero no le reparte como poda
haber sido esto marca un detalle y ese el Congreso de Viena
materializa de mejor manera las representacin diplomticas de los
distintos Estados eso permite una creacin de una diplomacia
moderna, y permite que sea el derecho el que proteja al representante y
la obligacin de protegerlo la tiene el estado receptor el que lo recibe,
es un avance importante del derecho

La tercera Etapa tiene una particularidad, tericamente no existe un

Estado superior a otras ni personas superior a otro y eso tambin gracias
al derecho de manera que empieza a producirse un fenmeno que no
haba ocurrido antes. El Derecho comienza a ser utilizado y a garantizar
el funcionamiento y las relaciones de los Estados entre s.

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La estructura de Congreso de Viena logra una estabilidad europea no es
perfecta pero tampoco vuelve a incendiarse Europa y dura desde 1816
hasta 1870, con altibajos pero el equilibrio se mantuvo, se quiebra ese
equilibrio por un episodio blico, muy serio por la Guerra Franco
Prusiana, esto es un imperio que no es Alemania e Italia no existen, la
unidad se produce a finales de siglo XIX, Prusia derrota a los franceses y
a Napolen Tercero, a raz de esa guerra que se hace bajo nuevos
parmetros, se hace con un progreso armamentista que no haba
existido antes, las dos batallas principales Magenta y Sorfelino son
batallas en que queda una carnicera. Un suizo de apellido Dunant ve
esto y se horroriza pero idea algo, dice esto no puede seguir, y crea la
cruz roja Internacional, que se mantiene hoy. La importancia es desde
el punto de vista de la atencin de los heridos en la batalla, obliga a que
los Estados desarrollen lo que se llam Derecho Humanitario (an no
se seala derechos humanos) con esto contribuye al Derecho
Internacional.

Comienza a prosperar hasta la prohibicin de armas ofensivas muy

mortferas, prohibieron los gases es un progreso. De eso queda el
desarrollo de Derecho Humanitarios y con el tiempo se transforma en lo
que hoy conocemos como Derechos Humanos que tericamente existan
desde la declaracin de los derechos del hombre y ciudadanos de la
Revolucin Francesa.

Este progreso sirvi para otro objetivo, para que los pases dijeron basta,
atendamos el problema principal como garantizamos la paz, se produces
dos conferencias internacionales fines del siglo XIX y la otra a principio
del siglo XX

1889 (La primera conferencia) y 1907 (Segunda conferencia)

Conferencias de Paz de la Haya, stos atacan el problema
fundamental preservar la paz. Las guerras provocan? Conflictos cmo
se solucionarn los conflictos? mediante solucin pacfica de
controversia, no es algo nuevo pero por fin se acuerda a nivel mundial
robustecer y priorizar la solucin pacfica de controversia. Un conflicto se
soluciona pacficamente mediante procedimientos respectivos, la lgica
indica que no hay guerra.

En esas conferencias se acuerda la creacin de una Corte permanente

de Arbitraje Internacional (en arbitraje los jueces son elegidos y esa
corte permanente de arbitraje est compuesta por un estado de jurista
que cada pas presenta y los estados en conflicto escogen y empez a
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funcionar y hasta el da de hoy eso es el avance en las conferencias de
paz.

1907 un poco antes de 1914 (Primera Guerra Mundial) para algunos

mucho peor que cualquier guerra, las armas alcanzan su mximo poder
a la poca porque se incorporan tanques submarinos. El resultado es
catastrfico el planeta entero se mete en guerra. Chile que se declar
neutral tuvo episodios de guerra en Juan Fernndez y en el Sur.

Pero tuvo consecuencias, ninguna guerra termina as no ms, toda

guerra termina con un tratado de paz de caractersticas distintas, es el
tratado de paz de Versalles.

Primer avance: Entre dos sistemas jurdicos distintos pero de igual

valor, la nica forma de poder llegar a un acuerdo no es sobre la base
del sistema jurdico dado que no coincide, sino sobre la base de
principios que estn por encima de los sistemas, ah coincide, se tiene el
principio y se cada cual lo interpreta . El tratado de Versalles incorpora
los principios redactados por el Presidente de EEUU Wilson aceptados
totalmente, principios que hasta hoy rigen porque fueron recogidos por
la actual naciones unidas.

Segundo avance: Por primera vez se crea un organismo

Internacional a nivel mundial (haba antes solo a nivel pas), se crea
la llamada sociedad de las Naciones (primer organismo a nivel
mundial), los pases tienen un foro donde desarrollan sus polticas estn
o no en coincidencia, donde tienen un lugar en que pueden convivir
incluso pases que estn en guerra entre s, su sede es en Ginebra en
Suiza.

El tratado de Versalles es de 1919 no ha cumplido 100 aos.

Tercer avance: Se le da prioridad al Derecho Internacional, esta

prioridad se da porque se crea el primer Tribunal que es la Corte
permanente de justicia Internacional (no lo crea el tratado de
Versalles sino que con posterioridad) cuando la sociedad de naciones
fracasa no fracasa la corte y la actual corte es la heredera de esa tema
no cualquiera , significa que todos los fallos y sentencias dictados por la
corte permanente de justicia internacional estn igualmente validos hoy
aunque la sociedad de las naciones all terminado , eso permite
solucionar controversias y adems permite que la sentencia de ese
Tribunal sea hoy una de las fuentes clsicas del Derecho

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Internacional, hay un avance jurdico de verdad importante con un
aadido, para que el derecho internacional progrese an ms y mejor se
crea dentro del organismo un comit jurdico encargado de redactar,
codificar y desarrollar el Derecho Internacional (juristas especialistas
escogidos por los estados para realizar dichas funciones).

Todo lo sealado anteriormente corresponde a los avances positivos,

ahora veremos la lista negativa que contrajo este tratado:

Primer punto: El Tratado contiene las mayores desigualdades que era

posible hacer, a los pases vencedores se les da todo, a los vencidos se
les impone condiciones imposibles, pagos, indemnizaciones, control de
armas, los educen a un estado a medias ese desequilibrio lo van a pagar
muy caro las potencias porque esto es una situacin que origina la
segunda Guerra Mundial.

En la primera guerra mundial se extinguieron tres imperios, el imperio

Prusiano, el imperio austrohngaro, y el imperio otomano (el turco).
Adems hay que agregarle que desde el ao 1915 al 1917 cae el imperio
Ruso, el mundo cambia radicalmente

Eso provoca que en el sector poltico exista una torpeza poltica porque
los pases desde el da siguiente del final de la guerra comienzan a
prepararse para la revancha as surge: Fascismo Italiano, Nacismo
Alemn, el imperio japons y el bolchevismo Ruso que empiezan hacer
nuevamente potencias.

Segundo punto: No encontraron en el tratado de Versalles la manera

de dar herramienta y mtodos a las potencias para hacer efectiva la paz
segua siendo terica. El consejo actuaba por unanimidad bastaba que
uno se opusiera, no control ni una sola guerra, fracaso absoluto, no
resolvi ni un slo problema importante.

Chile se salv, por la acusacin de Per Bolivia, la sociedad de las

naciones dijo que no tena competencia para modificar o derogar
tratados libremente consentidos por los pases por lo tanto nos salvamos
hasta el da de hoy (sealo algo procesal no de fondo).

Tercer punto al debe, con todo el progreso del Derecho Internacional

nunca se logr la manera efectiva de que el Derecho se impusiera las
herramientas para imponerlos no se acordaron. Esto hizo que la
sociedad de las naciones sirviera muy poco los pases empezaron a
salirse de la sociedad, hasta Chile anunci que se retiraba,

12
prcticamente la sociedad de las naciones haba caducado era
inoperante y todo anunciaba la segunda guerra mundial.

Antecedente para remarcar: La segunda guerra mundial se inicia con la

invasin de Alemania a Polonia. Los polacos se defienden contra los
tanques alemanes con caballera, termina dos aos despus con 2
bombas atmicas, un salto gigante de la caballera a una bomba
atmica.

Existe una diferencia entre estas dos guerras mundiales que en la

primera guerra mundial los vencidos fueron aplastados que ojala no se
levantaran nunca ms en cambio en el trmino de la segunda guerra
mundial los vencidos fueron ayudados por los vencedores para que se
desarrollaran no quisieron ms revancha, fue tal el desarrollo de la
segunda guerra, el destrozo, la amplitud que el mundo entero quedo
destrozado mucho ms Europa y aqu viene la reflexin incluso antes de
terminar la guerra los pases ya se estaban reuniendo en distintas co
nferencias.

Nuevo Orden Mundial despus de la segunda guerra mundial y

hacen sobre la base de algunas ideas muy claras:

Primer Principio Los pases que originaron la segunda guerra deben

ser derrotados totalmente no se acept ningn rendicin antes que
estuvieran totalmente derrotados la razn era para que no resurja ni se
le perdone nada para que esto se acabe de una vez como el fascismo, el
nazismo y el imperio japons, los van ayudar pero nunca ms con estas
ideologas

Segundo principio se crea un Nuevo Organismo Internacional pero si

tendr competencia para imponer la paz se acab el ideal, ahora es una
obligacin jurdica, sino se acata debe ser sancionado.

Por eso que al consejo nacional de naciones unidas se le dio el

poder de alcanzar la paz, como medida ultima militarmente si es
necesario, eso s para que eso suceda fueron prcticos el razonamiento
fue si las potencias que provocaron la segunda guerra mundial ya no
son capaces de hacerlo no va existir sancin, si las potencias
vencedoras son las que son las encargadas de velar por la paz
internacional la nica manera de que eso funcione es que ninguna
potencia tenga la capacidad de imponerse a otra o de imponerle
sanciones, si pelean los chicos pegarle para que no sigan peleando pero

13
si pelean los grandes no hay como frenarlos y la tercera guerra mundial
es inmediata , entonces para que eso funcionara ese consejo de
seguridad se dividi en dos tipos de miembros, 5 que son permanentes y
10 que son elegidos y para que no se le imponga un estado a otro de la
sper potencia le dieron lo que se llama Derecho de veto que es un
voto calificado significa si vota no (solamente cuando vota NO) uno de
los cinco miembros permanente las decisiones del consejo no se
aprueban, nadie impone al otro, incluso podran haber 14 miembros a
favor y si uno de los 5 miembros votaba no, no se aprueba.

Los vencedores son (los mismos del ao 1945 cuando se cre las
naciones unidas): EEUU, Rusia, Francia, Gran Bretaa y China.
(Pertenecen a los miembros permanentes)

(Estatuto de la Corte Art. 53 permite que un pas desista del juicio es

decir no sigue con el pleito es soberano de hacerlo pero si lo hace la
parte perjudicada le puede pedir a la corte que falle a su favor caso de
Colombia)

Lo que decide la asamblea general es recomendacin lo que decide el

consejo de seguridad es obligatorio, es el nico rgano que dicta
resoluciones obligatorias.

El derecho termina por imponerse no es rentable ir contra la

Corte de Naciones Unidas.

Naciones unidas ha resuelto termas como la descolonizacin por eso

aumentaron los pases, el control nuclear antes de los acuerdos
nucleares se poda deshacer el planeta 7 veces ahora solo 2 dejo de ser
un armamento ofensivo sino que disuasivo,

La carta de naciones unidas constituye el instrumento internacional

ms importante que existe, el compromiso de los Estados es no violar la
carta (equivale a la Constitucin poltica Internacional aunque no lo es
seala el profesor).

El estatuto de la Corte Internacional de justicia que es el rige que

a uno de los rganos de esta corte nueva, tiene el artculo 38 que es el
ms importante de todos, tiene una particularidad representa un valor
que no dice, ese artculo le da un listado de normas de derechos que la
corte est obligada aplicar en ese basa su derecho pero el listado que
contiene el artculo 38 aunque no lo dice en ninguna parte porque la
instruccin es a la corte y no a los pases ni al derecho , se reconoce

14
unnimemente en todos los pases del mundo como que el artculo 38
contiene el listado de las fuentes clsicas del Derecho
internacional Pblico.

El estudio del Artculo 38 requiere un bagaje de conocimiento por lo

tanto el profesor no comenzar por el listado clsico sino que por uno no
clsico veremos 3.

Fuentes No Clsicas (son las fuetes ms modernas, las ms

actualizadas las que ms se aplican y las ms importantes para Chile),
permiten una aproximacin del derecho internacional

I. Actos unilaterales: son muchas pero una de ellas es la base de

la demanda boliviana en la Corte. LA PROMESA.

Lo sealado en cursiva es de apuntes de otros compaeros

Su caracterstica es que los hace slo un pas, no necesita el acuerdo de

nadie, los hace porque quiere, enteramente voluntarios. Estos actos
unilaterales crean, como fuente que son Derecho Internacional.
Ejemplos de actos unilaterales:

La Notificacin: Un estado le notifica a otro algo jurdico, una decisin

propia, por ejemplo cambiar normas para ingresar a Chile, slo se
necesitar cdula de identidad. En este caso no se necesita del acuerdo
de la otra parte y es una fuente de derecho.
Lo que crea al pas notificado es el derecho de exigir el cumplimiento de
lo que le fue notificado jurdicamente.
El mundo se maneja hoy en da muchsimo con estos actos unilaterales
porque quieren tener mejor relacin, sucede algn problema, buscan
una solucin, etc.

La Promesa: se promete hacer algo, no hacer algo o dejar de hacer

algo. Nadie lo pide o exige se realiza por voluntad propia.

La Protesta: Hay que distinguir bien, los pases normalmente

protestan, pero lo hacen de varias maneras: la gente protesta, la prensa
protesta, pero cuando protesta la autoridad que representa al pas es
distinto. Naturalmente trae consecuencias no slo polticas sino que
tambin jurdicas, si lo protestado se mantiene puede llevar a conflicto,
a medidas mayores. Son actos unilaterales que traen estas
consecuencias jurdicas.

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La Denuncia: Se est comprometido a algo por cualquier razn y se
vara la situacin y un pas decide no aceptarlo ms.
Se denuncia no se sigue cumpliendo, no se siente obligado. Es un acto
enteramente unilateral, no se pide permiso al otro.

La Renuncia: Tiene derecho a algo y no lo pide, renunci. Esto tambin

produce efectos.

El Reconocimiento: Se reconoce a un gobierno por cualquier razn,

ningn pas obliga a otro ni el derecho obliga al reconocimiento. Uno
reconoce al pas si quiere. Acto unilateral.

La Ruptura: Se rompe una relacin Ej.: Venezuela rompi relaciones

con Panam porque Panam puso el tema de Venezuela en la OEA. Acto
unilateral.

Ultimtum: Se tiene un plazo para hacer algo y no se hace, cuidado. La

guerra franco prusiana fue un telegrama del canciller Bismarck al
emperador Napolen III que le dio un ultimtum, los franceses se
molestaron, guerra. Acto unilateral con consecuencias atroces.

Declaracin: Muchas veces los pases opinan, pueden opinar todo y no

trae consecuencias, pero si el que opina es el responsable, entonces es
una opinin que crea derechos.

Importancia de los actos unilaterales para Chile

Demanda que presenta Bolivia, est basada precisamente en que Chile
a lo largo de la historia despus de 1904 ha hecho actos unilaterales
ofrecindole de todo a Bolivia y no ha prosperado, Chile le ha ofrecido
Tacna y Arica, Arica sola, caleta Vtor, compensacin de territorio,
compensacin por gracia, corredor, enclave, etc. Es inmensa la cantidad
de veces en que Chile por actos unilaterales le ha ofrecido a Bolivia
salida al mar.
La Corte Internacional de Justicia actual con la Permanente antigua, en
una larga serie de sentencias ha reconocido como fuente de derecho
obligatorio los actos unilaterales. (Esto es lo complicado con Bolivia).

Esto es para dimensionar que esta fuente que son los actos unilaterales
tienen una gran importancia como fuente del derecho, (muy
especialmente para el asunto con Bolivia). ms que los clsicos y crea
Derecho Internacional.

16
(En relacin a la demanda presentada por Bolivia) Lo que hasta ahora no
es obligatorio es negociar, es voluntario, pero cuidado porque la
finalidad de la Corte es resolver toda controversia pacficamente de
manera jurdica, evitar todo conflicto internacional y la negociacin es
una de las armas fundamentales y la Corte puede obligar bajo el punto
de vista de preservar la paz internacional a que de alguna manera para
preservar la paz se inicie lo que sea necesario para solucionar un
problema de inequidad respecto del territorio.

NOTA: Es voluntario para Chile contestar la demanda de Bolivia? La

Carta de Naciones Unidas se entra o no al organismo internacional, si se
hace, es una decisin unilateral, pero si ingresa a las Naciones Unidas y
es aceptado por las Naciones Unidas el compromiso es doble la Carta
debe cumplirla si o si y automticamente el Estado se hace parte del
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, lo que no significa que la
Corte va a ser competente siempre, reconoce que existe, que est
formada de tal manera, que hay quince jueces, que acta por cierto
procedimiento, pero caso a caso se determina si es competente o no
competente para conocer el caso, esto con una salvedad se puede
pactar que para todos los juicios que existan entre dos o ms pases
siempre ser competente la Corte. Y eso se pact en el pacto de Bogot,
por eso se est obligado jurdicamente a ir a la Corte.

Por lo tanto hay jurisprudencia y los actos unilaterales son fuente de

derecho, los vistos y otros ms.

II. Compuesta por la legislacin internacional, trabajo de todos

los organismo internacionales incluida naciones unidas

Lo sealado en cursiva es de apuntes de otros compaeros

Fuente no contemplada en el Estatuto de la Corte Art. 38, pero de

enorme desarrollo e importancia en los ltimos tiempos. No se debe
confundir con los cuerpos legales o leyes o tratados internacionales.
Es el nombre genrico que se le da a determinado tipo de produccin
jurdica de Derecho Internacional, consiste en la creacin del
Derecho Internacional como fuente, emanada de los
organismos internacionales, esto se debe a que si prcticamente
todos los pases estn representados por organismos internacionales
son alrededor de 193 pases del mundo, no todos tienen la
posibilidad de conversar todos los das entre s, sino que lo hacen en

17
un organismo. Qu hacen entre ellos? Conversan, negocian y se
ponen de acuerdo en las cosas, y cuando el acuerdo comienza a
producirse presentan el tema al organismo con la ayuda de los
expertos del organismo y cuando esto prospera se llega a un
resultado que se pone por escrito, esos instrumentos internacionales
que todos los organismos trabajan, estudian, conversan, redactan
todos los das y en todos los organismos, crean una cosa gigantesca
de produccin jurdica. De estos algunos resultan, otros se quedan
en el camino. Cmo se produce esto? Sea por la ayuda de los
comits jurdicos, sea por delegados que redactan, sea
composiciones que se van diciendo en los discursos, terminan por
ser aprobados por estos organismos y plasmados en instrumentos
que tienen distintos nombres: resoluciones, decisiones,
declaraciones o cualquier otro nombre. Cuando se presenta esto
que es conversado y analizado previamente. Tienen una sola
caracterstica jurdica, son meras recomendaciones, no son
obligatorias.

Entonces para qu sirven? Claro que sirven, si un nmero creciente

de estados manifiesta que est de acuerdo con lo que dice alguno de
estos instrumentos y lo va repitiendo varias veces, puede ser que se
redacte un tratado sobre esa base y ya se transformara en un
tratado obligatorio, como tambin puede pasar que no se diga nada
y no se realice un tratado. Tambin puede ser que por repetirse
varias veces se transforme en una costumbre. Es decir, hay un
proceso de evolucin que va haciendo que estos instrumentos vayan
creando la postura de cada pas, un pas que el ao pasado le dice
que s y este ao al mismo instrumento le dice no se le tiran todos
encima, por esto no lo hacen y todos los aos van repitiendo. Son
recomendaciones que van evolucionando en el tiempo y van
creando legislacin internacional.

Cmo los pases dicen que si o que no? De una manera muy simple,
votando, cada pas vota y aqu se van marcando mayoras que
indican cual es la orientacin. Una mayora de mitad ms uno indica
que es aceptado, pero no estn todos de acuerdo. Una mayora de
dos tercios indica que va mejor y despus vienen otras dos mayoras.
Es lo mismo consenso que unanimidad? No

18
Consenso: no todos totalmente de acuerdo, solo la mayora, ocurre
que algunos no se oponen para no quebrar el consenso. No tiene una
aprobacin tan fuerte.

Unanimidad: todos de acuerdo, cada uno vot que s.

Qu ocurre con la abstencin? El que se abstiene no est aprobando

ni rechazando tcnicamente, pero en el fondo no est dando su
consentimiento.

Se puede generar otra forma de aceptacin que es la aclamacin,

el que preside estas reuniones crea un sexto sentido, es decir, sabe
cundo hay aceptacin y le puede proponer a la sala que hay
acuerdo y que no sera necesario realizar votacin, y que se podra
aceptar por aclamacin y hay aplausos en la sala, nadie se opone. En
este caso est aprobado por aclamacin.

Estas frmulas van dando el grado de apoyo, a mayor apoyo ms

luego ese instrumento se va a transformar en algo obligatorio, en
una fuente de derecho internacional. Ah es donde vienen
posteriormente posturas que a lo mejor cambian o difieren y se
transforman en un problema, por ejemplo: una delegacin le
representa a la otra que ha cambiado de idea, una situacin
incmoda en que el delegado que representa no puede defenderse.
Hay reglas no escritas, hay cierta confiabilidad, el pas que est
cambiando de idea constantemente cuando este pide algo se le
contesta de la misma forma.

Todas las decisiones, resoluciones, declaraciones son meras

recomendaciones en todos los organismos, salvo en el Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas, la resolucin aprobada en el
Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas sin veto de los cinco
grandes es obligatoria para todos los pases del mundo y el que no la
respeta se arriesga a ser sancionado.

Desde el 1 de Enero, Chile es miembro permanente del Consejo de

Seguridad.

El Consejo de Seguridad se crea con solo un objetivo,

preservar la paz y seguridad internacional.

Esta es la forma como est organizada la legislacin internacional.

Este es el sistema que ms se usa hoy en da, hacer un tratado

19
 cuesta mucho, crear una costumbre cuesta mucho, buscar principios
cuesta mucho, encontrar jurisprudencia cuesta mucho, pero los
organismos internacionales estn todos los das simultneamente
produciendo estos instrumentos, no todos son obligatorios, pero
pueden llegar a serlo, entonces es una fuente de derecho muy rica,
que produce muchsimo. Puede llegar a ser derecho y es la frmula
que han encontrado los estados.

III. (ms enredada pero muy nueva importancia gigantesca) agrupa lo

que se conoce como normas imperativa (Ius Cogens) las de ms
alta categora que tiene el Derecho Internacional, que se forma de
determinada manera ejemplo: se puede tener esclavo no pero si
yo pas tengo quiero tener esclavo y no adhiero a ningn acuerdo
internacional que me prohbe la esclavitud significa que puedo
tener esclavo NO, porque se transform en norma
imperativa, gran parte de los derechos humanos son normas
imperativas.

Lo sealado en cursiva es de apuntes de otros compaeros

Tiene caractersticas muy particulares y que se engancha con un

tema mucho ms de fondo, con algo discutido en las escuelas
antiguas, cuando las escuelas como la espaola habl del derecho
natural, se engancha con la escuela positivista Existen normas
internacionales que tienen una vigencia superior por encima
de todas las normas y que no dependen de la voluntad de los
estos que se les impone aunque no estn de acuerdo los
estados? La idea ya vena del derecho romano y en el plano interno
tampoco es una novedad, por ejemplo lo que consideramos como
normas de orden pblico, todas las leyes internas nuestras y de
todos los pases se someten al orden pblico, tenemos la capacidad
a los 18 aos, ni una hora antes ni una hora despus es decir a los
18 legalmente capaz. Por lo tanto en el plano interno hay normas
jurdicas que estn por encima de todas las dems y las dems se
someten a ellas En el plano internacional existen? Aqu viene la
discusin, para algunos era derecho natural, por ejemplo el derecho
a la vida est por encima del reconocimiento o no reconocimiento de
un estado. ejemplo: En la revolucin cultural china el que se robaba
una gallina se le sancionaba con pena de muerte. Se llega a la

20
 conclusin de que hay normas que van por encima de los estados y
que no depende solamente de que estos digan que si o que no. Por
ejemplo si los estados deciden internamente hacer diferencia y
segregacin entre los hombres y mujeres en el mundo, no se acepta
son jurdicamente iguales, pero el estado igualmente lo hace se le
puede exigir que cumpla que todos tienen los mismos derechos y
obligaciones? Se discuti por muchos aos si existan estas normas
superiores y se lleg a la conclusin de que no haba consenso del
mundo para aceptar esta idea, pero poco a poco esta idea se fue
perfeccionando y fue siendo cada da ms aceptada y reconocer que
hay ciertas normas que estn por encima, el problema fue Cundo,
Cmo se manifiesta, dnde se escribe, a propsito de qu? Se
debe hacer referencia a un instrumento internacional que s
profundizaremos cuando estudiemos los tratados, la convencin de
Viena sobre derecho de los tratados ao 1969. Esto es lo que se
aplica como norma internacional a todos los tratados y todos los
pases del mundo son parte de esta Convencin. Ah se decidi a
propsito de algo incidental, a propsito de la validez de los tratados,
los tratados son la mxima expresin de la voluntad, los pases
aceptan o rechazan un tratado y nadie obliga a otro pas a ser parte
de un tratado, hay perfecta libertad, por lo tanto un tratado no
puede ser vlido si viola normas de la categora del ejemplo. Este fue
uno de los puntos que hizo que la Convencin de Viena sobre
Derecho de los Tratados durara 18 aos en ser discutido y en
aprobarse, los estados no queran, ni el derecho haba evolucionado
lo suficiente para reconocer que exista este tipo de normas llamadas
imperativas. Aqu toman la idea del derecho romano y le ponen un
nombre muy particular Ius cogens.

La creacin del Derecho Internacional dentro de naciones unidas se

produce porque existe una serie de instancias, de rganos
pertenecientes de naciones unidas que actan directamente de este
derecho.

La asamblea general en que todos los pases estn representados, todos

tienen el mismo voto, no hay pases permanentes cada pas un voto que
acta todo el tiempo y ve todas las materias, la asamblea general tiene
7 comisiones para poder trabajar especializadamente y una comisin

21
que es la sexta es la jurdica que est dedicada al Derecho
Internacional.

Adems existe un rgano preciso que han creado copiado de este comit
jurdico de la sociedad de las naciones lo reprodujeron en la llamada
comisin de derecho internacional, est encargada de la creacin
del desarrollo progresivo de codificacin del Derecho, lo hace
constantemente, son 47 juristas elegidos los ms destacados que
redactan el Derecho Internacional. Los principales tratados mundiales
emanan de esta comisin de derecho internacional es el ms alto nivel
de juristas.

Se comienza en la sexta comisin los destacados pasan ah la comisin

de derecho internacional y los destacados la lgica es que sean elegidos
jueces de la corte internacional de justicia. (Alejandro lvarez ha sido el
nico que ha llegado a ser juez de la corte internacional de justicia) Son
15 miembros por grupos de a 5

Clase 8-4-2016

Ius Cogens hay que hacer una distincin previa el concepto es que
existe una norma tan imperativa que no se puede acordar nada en
contra ese el concepto de manera que si una norma adquiere esa
categora de Ius cogens es de tal nivel que pasa a ser tal vez la norma
ms importante de todas porque ah hay juego muy interesante toda
norma por general tiene que ser aceptado por estado para que
incorporada en su derecho interno rija, sin su consentimiento es raro que
una obligacin jurdica se le imponga a un sujeto de derecho
internacional sin embargo estas normas de ius cogens no requieren de
ese consentimiento sino que se imponen sin importan si se aceptan o
no por algo son imperativas. Este concepto viene del derecho romano
tambin est en la legislacin interna de todos los pases, como las
normas de orden pblico uno no las cambia uno tiene la capacidad que
da la ley, el estado civil y el mayor de edad cuando lo seala la ley.

Muchos pases se rehusaron a estas normas hasta que llegaron a una

triquiuela y esta fue sealando que las iban aceptar pero que no
aparezca en los artculos primeros sino que se coloquen entre medio de
la convencin y no vamos a decir que tienen esa tremenda importancia
sino que lo vamos a poner en unas de la causales de invalidez de un
tratado y se puso en solo dos artculos 53 y el artculo 54 de la
convencin de Viena sobre los tratados pero aqu vino el cmo termino

22
siendo redactado el articulo lo que le da un alcance ms amplio y mucho
mayor y una importancia enorme que el efecto buscado presupona , la
redaccin le da un alcance gigantesco pero esta camuflado a propsito
de la validez de los tratados pero redactado de manera general, Por
qu dada esta explicacin previa? porque dadas las caractersticas que
tiene el ius cogens ledo de la propia convencin pasa a constituir por su
importancia una fuente propia del derecho internacional pblico, por
ms que la camuflaron, por ms que le cambiaron el sentido pero la
redaccin es de tal tipo que adquiere una importancia para constituir en
fuente propiamente tal de derecho internacional (no clsica ?) y esto no
es casual no se redact porque trataron de sorprender a los estados sino
que lo hicieron perfectamente consciente y le dieron dimensin a la
norma que la hace constitutiva tal vez en las normas ms importantes
del derecho internacional hoy en da.

Lo sealado en cursiva es de apuntes de otros compaeros

Se incorpora en la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados a

propsito de la validez de los tratados y reconoce en dos artculos de la
Convencin Art. 53 y 64 la existencia del ius cogens a propsito de si es
vlido o no un tratado. Es una razn muy prctica pero que no lo realza
en la verdadera importancia que tiene, pero bajo una condicin, si se
dan las condiciones, los requisitos que esos artculos le ponen para que
sea ius cogens, si no se cumplen esos requisitos no hay ius cogens. El
razonamiento es el siguiente: la idea es que existan normas superiores,
no haba como ponerlas, no haba acuerdo, se logr en la Convencin de
Viena a propsito de los tratados y de su validez y ah aparece el
concepto de ius cogens que finalmente es aceptado.

Esto tiene un punto de reflexin que es el siguiente hay un artculo que

lo define, por lo tanto se define de acuerdo al artculo.

Art. 53 Convencin de Viena (de memoria)

Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de

derecho internacional general (ius cogens). (A propsito de la
validez de los tratados)

Es nulo (Nulidad absoluta) todo tratado que, en el momento de su

celebracin est en oposicin con una norma imperativa de
derecho internacional general. (es nula, no vale nada). Para los
efectos de la presente Convencin, (eso se trat de limitar que fuera

23
solo para los tratados que termino siendo falso, ya que la norma
sobrepas los tratados y se transform en un principio general) una
norma imperativa de derecho internacional general (calidad de la
norma) es una norma aceptada y reconocida (por cuantos votos se
acept? no dice, fue por mayora por unanimidad fue por consenso? no
solo que sea aceptada, se exige requisito de la aceptacin alguna
formalidad? No solo basta que sea aceptada, tampoco se seala cuantos
estados y de qu manera se acept) por la comunidad internacional
de Estados en su conjunto (Cuntos estados? Habla en su conjunto
en un organismo o en un acuerdo entre estados o entre declaraciones?
No solo seala en su conjunto) como norma que no admite acuerdo
en contrario (aunque los estado digan no lo quiero no lo acepto ni me
importa se le aplica igual aunque den su consentimiento expreso de algo
distinto no se acepta) y que slo puede ser modificada por una
norma ulterior de derecho internacional general que tenga el
mismo carcter.

Otra norma Ius cogens Nadie puede oponerse a esa norma

1. Terrorismo: El terrorismo No tiene banderas, no tiene frontera,

ataca. Aqu hay un punto importante desde la perspectiva jurdica.
Despus de atentado del 11 septiembre 2001 EE.UU al da
siguiente se rene de emergencia el Consejo de Seguridad de
Naciones Unidas y aprob una resolucin, unnime nadie la vet y
sealaba que la comunidad internacional deba hacer todos los
esfuerzos por encontrar a los autores y autorizaban al estado
agredido (Estados Unidos) a que persiguiera a estos autores
donde estuvieran. Esto fue aprobado por el Consejo de Seguridad.
El da 13 Osama bin Laden se confiesa culpable y luego de diez
aos en Pakistn matan a Osama y punto terminado, nadie dice
nada porque estaba autorizado. El terrorismo internacional tiene
ese carcter, por eso que se defiende mucho en la calificacin,
nadie quiere ser juzgado como terrorista porque estamos cayendo
en una tipificacin de delito enteramente distinta que puede ser
un acto criminal.

2. Genocidio: No es lo mismo matar a un montn de gente que el

genocidio, en el caso del genocidios e les mata por una razn
superior ya sea por pertenecer a una raza, a un credo, etnia, a
una condicin especial, a una categora especial. (NORMA JUS
COGENS) A propsito de los juicios de Nremberg, juicios de Tokio,

24
 en que se aplic el genocidio, la matanza de Hutus en frica. El
genocidio ha adquirido la categora de norma de Ius cogens.

3. Piratera: Ocano Indico frente a Somalia, Etiopa, hay piratas

que retienen a la gente, exigen rescate, no obedecen nada. Ius
cogens obliga a todos los pases a sancionar a un pirata, si el
pirata se esconde en un mar territorial o en la tierra perteneciente
a otro pas no viola la soberana de ese pas el que lo persigue y
captura, aunque sea en otro pas porque es un Ius cogens.

4. La libre determinacin de los pueblos: En su derecho que no

se puede acordar nada en contra esto permiti que se acabara
casi en su totalidad las colonizaciones que esos pases practicaban

Para ser Ius cogens debe cumplir los requisitos del artculo 53
porque el efecto que tiene es ERGA HOMNES para todos los
hombres, se acepte o no o se excuse a ello, se aplica igual.

SOLO UNA NORMA DE IUS COGENS PUEDE MODIFICAR O

DEROGAR OTRA NORMA IUS COGENS

64. Aparicin de una nueva norma imperativa de derecho

internacional general ("ius cogens"). Si surge una nueva norma
imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente que
est en oposicin con esa norma se convertir en nulo y terminar.

Por eso los actos unilaterales, la legislaciones internacional, las normas

de Ius Cogens tienen merito suficientes para ser considerada fuentes de
derecho general no clsicas no estn en el listado del artculo 38 del
estatuto de la corte internacional de justicia

Fuentes Clsicas

Cuando se elabor la carta de las naciones unidas en plena guerra

todava (segunda guerra), los pases se pusieron (las grandes potencias)
de acuerdo en decir que no podemos soportar la situacin que existe
hay que derrotar al nazismo el fascismo al imperio japons, construir un
mundo nuevo basado en el derecho con un derecho que establece lograr
las posibilidades de imponerse y no solamente un derecho terico
entreguemos capacidad al organismo internacional para que actu, la
que nunca tuvo en la sociedad de las naciones ya que as es la nica

25
manera de garantizar que el derecho se va cumplir y se lo dieron al
consejo de seguridad de naciones unidas.

La carta de naciones unidas considero que naciones unidas se compona

de algunos rganos principales y as qued constituida la asamblea
general en que todos los pases participan, el consejo de seguridad
que es un nmero reducido de 15 en las cuales son 5 que no se eligen
ya que son permanentes son las grandes potencias vencedoras de la
segunda guerra mundial y tienen la capacidad de imponer sancin al
que quebranta la paz, luego est el consejo de administracin fiduciaria,
consejo econmico y social, finalmente la corte internacional de justicia,
estos son rganos de naciones unidas.

Las naciones unidas en su carta es el instrumento jurdico internacional

de mayor importancia que existe que pertenecer a las naciones unidas
es voluntario, nadie lo obliga a ingresar pero una vez que ingresa acepta
cada uno de sus rganos entre ellos la corte y un detalle mas no hay
clusulas de salida el que ingresa a naciones unidas no se puede ir
de naciones unidas no existe clusula de renunciar al organismo es
permanente pues esto ocurra en la sociedad de naciones unidas que
entraban y salan de dicho organismo.

La corte como tal siendo un rgano principal de las naciones unidas se

dio a s misma un estatuto que crea la corte internacional de justicia, el
estatuto forma parte de la carta de naciones unidas o sea la corte siendo
un rgano de naciones unidas se rige por la carta y por su estatuto
especifico que la crea cuando un pas ingresa a la naciones unidas
libremente inmediatamente se hace parte ser parte en el derecho
internacional significa a verdad su consentimiento en obligarse
cuando un pas da su consentimiento un acto voluntario digo s o no me
caso o digo s o no celebro un contrato pero si yo digo si en el derecho
internacional reconstituyo el estado parte los pases que dan su
consentimiento en obligarse y se hacen estado parte de la carta de
naciones unidas automticamente reconocen la corte internacional de
justicia porque es un rgano de naciones unidas no existe la
posibilidad jurdica de ser miembro del organismo de naciones unidas
y no reconocer la corte excepcionalmente existe reconocer nada ms a
la corte y no pertenecer a naciones unidas. (Es el caso suiza, ya que
estos tienen como definicin ser un estado neutral en todos los
conflictos que existan suiza no intervienen porque es neutral, solo
reconoce a la corte hoy en da estos cambio ya que pertenecer a

26
naciones unidas pero no actuara activamente pero si humanitaria como
es el caso de Chile) La corte internacional de justicia tiene un estatuto y
tiene un artculo que es el nmero 38 en que se le da un listado a la
corte del derecho que debe aplicar en su pleno y ese listado que en
ninguna parte dice que es fuente y que le da mandato a la corte y se ha
considerado por el mundo como el artculo que contiene las fuentes
clsicas del derecho internacional.

Si se pregunta fuentes clsicas del derecho internacional la respuesta

estn en artculo 38 del estatuto de la corte internacional de justicia que
forma parte de la carta de naciones unidas que crea la corte
internacional de justicia pero que en ninguna parte se seala que son
fuentes clsicas pero se consideran como tal pero se les da en un
listado para que la corte la aplique.

ARTCULO 38

1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional

las controversias que le sean sometidas, deber aplicar: (mandato a la
corte)

a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que

establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
(empieza con los tratados)

b. la costumbre internacional como prueba de una prctica

generalmente aceptada como derecho;

c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones

civilizadas;

d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor

competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en
el artculo 59.

2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para

decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren.

I. La costumbre
Es la fuente ms utilizada porque no hay tratado sobre toda
situacin jurdica, hay que olvidarse del derecho interno aqu no
se aplica el artculo 2 del C.C, es la fuente ms abundante porque
existe distinto sistemas jurdicos en que la costumbre tienen un
27
valor distinto en otros pases y adems que la costumbre ha
existido siempre y se produce de manera diferente que los
tratados ya que en estos debe existir un acuerdo entre los estado
no es llegar y hacerlo no as en la costumbre ya que no es
necesario que exista un acuerdo entre estos ya que la costumbre
se crea cuando cumple con sus requisitos.

La costumbre tiene dos elementos

A. El tiempo: Esto ha variado pues antes se deca que era el

tiempo inmemorial se repeta algo siempre igual ( no siempre
puede ser costumbre ya que puede ser una mana, un hbito),
el elemento tiempo es objetivo es fcil comprobar que algo se
hecho siempre igual, la modernidad a obligado aquel tiempo
inmemorial se acorte y cada vez sea menor ejemplo: las
normas sobre consentimiento electrnico pues no haba
derecho sobre esto y se tuvo que recurrir a la costumbre por un
caso famoso en EEUU un nio tomo un telfono llamo a Japn y
se entretuvo hablando todo el da con una persona de ese pas,
contrajo una obligacin?, si tena que pagar la cuenta?, si
estaba autorizado el nio? no estaba jugando, entonces hubo
que actuar de manera de tiempo muy breve.

B. Segundo elemento es el Opinus Iuris (elemento subjetivo)

cmo se puede detener la formacin de una costumbre?
existe una figura llamada objetor persistente en el sentido
que siempre en toda circunstancia dice que no, se opone a la
creacin de la costumbre, tenemos que tener en cuenta que
este objetor persistente debe estar tremendamente atento no
se le puede pasar nada ni siquiera tcitamente, se puede a
nivel mundial ser un objetor persistente? muy difcil porque ese
estado debe estar muy atento a que nunca se forme una
costumbre para l, sin embargo si puede estar igualmente
atento ya no en un plano mundial sino que regional o bilateral ,
no permito que un pas X me cree una costumbre de trnsito y
obligo que cada vez que le cedo la posibilidad de transitar es
solo bajo un acuerdo entre dos y nunca usando esa
servidumbre de trnsito como un derecho adquirido

28
 Puede una costumbre cualquiera sea modificar otra
costumbre?
S, porque evoluciona

Puede una costumbre modificar otras fuentes del derecho

internacional?
Si

Puede una costumbre modificar un tratado?

Si

Puede una costumbre intervenir en una legislacin

internacional?
Si

La costumbre interviene mucho, pero tiene un inconveniente los dos

requisitos debe cumplirse y adems debe ser probado por el que
reclama la costumbre le prueba al otro que ese derecho lo aceptado
siempre y que se form como fuente esto complica un poco ms.

En general todas las fuentes del derecho internacional valen lo mismo

salvo casos particulares en que el derecho mismo internacional le da un
valor tan superior como un Ius Cogens o determina que es una fuente
auxiliar, el propio artculo 38 habla de otras fuentes como por ejemplo la
jurisprudencia la doctrina de los juristas pero todas las dems que no
tenga una validez especifica en general valen lo mismo y se puede
mutuamente modificar, corregir, derogar, actualizar esto hace que el
derecho internacional con tanta fuente que funciona tenga una
caracterstica como un derecho gil, evolutivo y que se adecua a las
situaciones modernas a las necesidades actuales de los pases

Lo sealado en cursiva es de apuntes de otros compaeros

sea el tiempo como elemento fijo ha variado y puede seguir siendo de

largo tiempo, mediano tiempo o un muy breve tiempo
excepcionalmente, pero ese requisito es una cosa que contabilizar, por
cuanto tiempo se repiti un acto o un hecho jurdico, pero siempre es
indispensable que exista el segundo elemento, sin l no hay costumbre
son copulativos, pero el segundo es infaltable que es la OPINIO IURIS,
significa la conciencia de cumplir un derecho, entonces no es porque
tiene gana, no es porque es un uso, no es porque es una prctica, no es
porque un da s y al otro no, sino que lo hace porque quin lo hace por
costumbre tiene conciencia de cumplir un deber jurdico. Por lo tanto,

29
ambos elementos deben coexistir, ambos son copulativos, pero el ms
importante es este elemento subjetivo llamado opinio iuris, por eso el
artculo que les le dice: como prueba de una prctica (tiempo-
prctica), generalmente aceptada como de derecho es el opinio iuris,
sino no, no hay creacin del derecho internacional basado en eso.

Ventajas y desventajas de la costumbre

1 La ventaja es su rpida evolucin, en la medida que se van

creando situaciones que tienen los dos requisitos estamos frente a
una costumbre y esa va evolucionado en el tiempo mientras que
por ejemplo, lo que est escrito en un tratado queda como est
escrito, y luego evoluciona, esa es la ventaja.

2 Y la desventaja si ustedes lo miran desde ese punto de vista es

que la costumbre debe ser tomada por quien la alega, yo le tengo
que demostrar al pas que le estoy exigiendo el cumplimiento de
ese derecho nacido de la costumbre en que verdaderamente
existen los elementos, que me los ha cumplido por x tiempo, pero
que adems me lo cumplido como conciencia de cumplir un
derecho y no un capricho (un da s, al otro no), que se ha
mantenido en el tiempo pero como norma jurdica y la conciencia
de cumplirlo as, por lo tanto, tiene pro y contra, sin embargo, esa
prueba de costumbre tambin hace que sea algo ms difcil,
porque en general las costumbre siempre han estado siempre
creando derecho ha sido reconocido por la corte, ha sido
reconocido por los estados y muchas veces esto se ha traducido
en que gran parte de las costumbres terminan siendo puestas por
escrito, para transformarse en un tratado( pero ya es otra fuente).

La pregunta importante: Puede la costumbre modificar otra

costumbre? Obviamente, porque evoluciona. Puede la costumbre
modificar tratados? Si, Ah est el mismo valor y es la evolucin.

Chile fue el 4to pas en reclamar las 200 millas. La costumbre fue
la que cambio la aceptacin de las 200 millas, empez a ser aceptada
por todos los estados de tal manera que, modific los tratados de
derecho del mar que haba hasta la fecha, modific la costumbre en
contra de lo que decan los tratados de naciones unidas, slo en 1982 la
convencin del mar, la nueva, la actual la que est vigente, recin ah se
conoce, se reconoce por escrito an en la convencin del mar, las 200
millas. Ah tiene ustedes en caso clsico de que un tratado modificado

30
por una costumbre y luego retomado por otro tratado, la costumbre
jug un papel fundamental, por eso a mi juicio debi haber sido un papel
muy, muy argumentado.

Ahora bien, como la costumbre tiene 2 elementos, el elemento

objetivo que es el tiempo (relativo) pero siempre el opinio iuris, el
elemento subjetivo, puede algn pas hacer que esa opinio iuris que
se est formando, no se forme, sea, no se establezca la costumbre? la
respuesta es simple, si puede, se llama de una manera muy clara
reconocida por el derecho internacional, ese es el caso del llamado

objetor persistente, el nombre lo indica, es el que dice que no

siempre y en todo lugar, pero cuidado siempre y a toda vez, que alguna
costumbre puede llegar a materializarse, tiene que oponerse siempre,
no puede aceptarla ni una vez y en todo lugar, simultneamente en el
mundo los pases estn permanentemente en contacto, creando lo que
hemos hablado de esta legislacin internacional amplsima de todos los
organismos y de todas las materias y ese pas que tiene que estar
atentsimo a hacer un objetor verdaderamente persistente, en el sentido
de que no se le paso ni una disposicin, tiene que estar presente en
todas totalmente, en la figura del objetor persistente, ya ha sido
reconocido, pero no cuando haba la cantidad de hoy de los organismos
que estn legislando internacionalmente y que pueden transformarse en
costumbre, pueden transformarse en resoluciones y tratados con alguna
materia y en todo debe decir, no, no, no, de manera muy clara, por lo
tanto, la figura existe, pero muy raro que se produzca. Esa es la nica
manera en que una costumbre internacional que todos van a terminar
aceptando, dndose los dos elementos, no se deforme, no le sea
exigible, ese derecho creado por esa costumbre a ese objetor
persistente, pero lo nico porque la costumbre tiene una labor y se
desarrolla de la manera ms rara y tu ni siquiera sabes si se va a
desarrollar en la medida que tenga los dos requisitos.

II. Los tratados (Estn en un momento de crisis, no es en las

materias especficas que los pases acuerdan en un tratado esa
hay millones, pero los tratados de alcancen mundial de valor
universal se han hecho cada da ms difcil)
Por qu se ha hecho muy difcil? Porque el mundo est
evolucionando y las necesidades son tan amplias que si se
alcanza a tener un acuerdo sobre un tratado especifico la norma
queda fijada. Los tratados no evolucionan en s mismo lo que est

31
 escrito est escrito y hay que volver a escribirlo si se quiere
modificar, ya que el texto queda fijo no como la costumbre que si
evoluciona, el texto del tratado es lo que hay que cumplir este
actualizado o no. Para nosotros representan una prioridad total
porque dentro de nuestras constante de la poltica exterior Chile lo
ha repetido durante muchos aos y lo reitera cada vez que sea
necesario, nosotros tenemos tres repetitivas primero que Chile
respeta el derecho internacional segundo el Irrestricto
respecto a los tratados (Intangibilidad de los tratados, no se
toca se cumplen como se acuerdan) destacamos esto por una
necesidad porque el historial que tiene chile en materia limtrofe
con vecinos ha tenido que enfrentar muchas veces intento de los
vecinos de no cumplir los tratados pactados Chile cumple aunque
le salga perjudicial, otros pases no, por ejemplo; Argentina nunca
ha dicho que va respetar el derecho internacional y este no ha
cumplido varios tratados y la tercera prioridad es que Chile
soluciona pacficamente sus controversias.

Por qu normas se rigen los tratados?

Tradicionalmente se rigieron por costumbres hasta que las naciones

unidas al crearse y crear la convencin de derecho internacional grupo
de jurista encargado del desarrollo progresivo y la codificacin del
derecho internacional decidieron que la manera de plasmar ese derecho
de manera ms segura no solamente por una costumbre era elaborar
tratados y empez un trabajo enorme esta comisin para empezar
redactando un tratado internacional mundial que diera y recopilara
todas las normas aplicables a todos los tratados comenz por hacer un
tratado gigante para que todas las normas que estaban dando vueltas
por costumbre se recopilaran en un solo instrumento jurdico la
convencin de Viena se trabaj 18 aos y finalmente en el ao 1969 se
elabor la convencin de Viena sobre derecho de los tratados, se hizo
en Viena porque la sede jurdica de naciones unidas, intenta la
convencin recopilar todas las normas de materia de tratado y
aplicables a todo tipo de tratados ojo tratados entre estados porque
tambin pueden celebrar tratados entre estados y organismo
internacionales o estos ltimos entre s.

La matriz es esta al extremo que despus de la carta de naciones

unidas que es el instrumento internacional ms importante el segundo
ms aplicado en el mundo y para todos los pases del mundo es la

32
convencin de Viena de derecho sobre los tratados ya con esto tenemos
una norma mundial, la convencin rige para todo tipo de tratado.

Ustedes el da de maana como abogados, se van a encontrar con

situaciones en que se van a tener la obligacin de invocar derechos,
leyes, constituciones en un paso, toda vez que esa ley tenga como
origen un acuerdo internacional, no debe aplicar para esa ley las normas
tradicionales de las dems leyes chilenas, porque para eso est la
convencin.

Otra caracterstica que tienen es que respetan crapulosamente el

principio de la autonoma de la voluntad de los estados vale decir que
los estados pueden acordar lo que quieran como quieran en un tratado
con la nica salvedad que no se viole el derecho internacional,

El texto de la convencin comienza por sealar y se aplica a los tratados

entre estados y luego en su artculo 2 seala definiciones y trminos
empleados, porque definiciones buenos de tratados se encuentran 60
(da lo mismo) per para que si la propia convencin define que es un
tratado, Se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado
por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya
conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominacin particular; ( series de acepciones o
denominaciones todas significan que son tratados pero cada una de
ellas determina el tipo de tratado en particular en el fondo es pata tener
efectos prcticos

Artculo 2 de la convencin de los tratados que hay destacar ya que

seala que el tratado es un acuerdo internacional ya se equivoc
porque el sinnimo del tratado segn la fuente del artculo 38 del
estatuto de la corte que contiene el listado de las fuentes clsicas hace
sinnimo la palabra tratado con convencin no con acuerdo
internacional es decir tratado y convencin son sinnimos pero todas las
dems denominaciones son igualmente tratados pero no sinnimos,
requisito fundamental es que sea por escrito lo que se acuerde
verbalmente constituir una postura poltica algo que debe ser cumplido
pero que no tiene exigencia de tratado y no es tratado ser una
expresin de voluntad, luego seala que es entre estados y regidos por
el derecho internacional se refiere que implica que se regir por la
convencin de Viena por los derechos de los tratados pero tambin se
regir por todo el derecho internacional (implica que se regir con la
convencin de Viena sobre los derechos de los tratados y tambin se
33
regir con todo el derecho internacional emanado de cualquiera de sus
fuentes, aqu no hay compartimento) luego dice ya conste en un
instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos, claro como las
leyes o los contratos que pueden tener un adicional o estas mismas
leyes puede ser modificadas por otra, y aade al final del ndice primero
del articulo 2 cualquiera que sea su denominacin particular aqu
tenemos una serie de acepciones una serie de denominaciones una
serie de nombres todas significan que son tratados pero cada una de
esas denominaciones determina un tipo de tratado en particular en el
fondo es para tener efectos prcticos , la denominacin indica por su
nombre que estamos frente a un tratado de caractersticas especiales
distinto entre los dems pero todos son tratados por ejemplo:

Protocolo: si los estados acuerdan un protocolo estn acordando un

tratado, pero es un tratado que hay relacionarlo obligatoriamente con un
tratado principal porque el protocolo adicional, complementa, aade o
deroga un tratado principal, por ejemplo, los estados dicen el protocolo
de un estado A con un estado B en la cual no solo tiene que verse el
protocolo, sino que hay que ver el tratado principal.

Otra acepcin es

Concordato: Es un tratado en que una de las partes del tratado (parte

es igual estado que dio su consentimiento en obligarse, los otros son
terceros pero no son parte, no olvidar que los tratados solo rigen entre
las partes) es la santa sede aqu hay una particularidad hay infinitas
religiones en el mundo algunas muy amplia y otras pequeas da lo
mismo pero la nica religin que tienen una sede es la religin catlica
apostlica romana que tiene sede en un estado el estado del vaticano es
la nica, donde hay una autoridad por lo tanto si la palabra es un
concordato que hay un tratado entre un estado y necesariamente el
Vaticano actuando como sede apostlica de esa religin y tiene su sede
ah el papa es un jefe de estado y el estado del vaticano es un estado
(como Chile) pero adems es sede de una religin por eso se le llama
para distinguir concordato.

Otra acepcin es

Pacto de contraendo: Ese pacto de contraendo significa que se ha

celebrado un tratado con el compromiso de celebrar un tratado
principal, ha tomado una importancia bastante especial este pacto de
contraendo que haba quedado en desus pero para nosotros ha tomado

34
bastante vigencia por una razn porque fue argumentado por Bolivia en
contra de Chile sealando que todas las veces que Chile no solo haba
hecho actos unilaterales que le ofreca la salida al mar sino que adems
haba elaborado y haba comprometido un pacto de contraendo en que
todo lo que se ofreci tena que materializarse en un tratado y as lo
argumentaron en los alegatos, estos son los pactos de contraendo que
son tratados formales regidos por la convencin pero que se celebran
para celebrar un tratado principal, (es un compromiso para celebrar un
tratado principal) que puede cumplirse o no.

Otra acepcin, Pacto de contraendo: Significa que hay

evidentemente un tratado, pero este tratado tiene una particularidad,
este tratado sirve para celebrar otro tratado. Por qu sucede esta
situacin? Por qu los estados a veces estn en un muy buen momento
de relacin entre s, de manera que quieren aprovechar el momento y
acuerdan un pacto de contraendo, que deja las cosas ms o menos y
establecidas, pero que no es un tratado definitivo, sino que se pacta
para celebrar un tratado comn.

Otra acepcin:

Acuerdo: Que la usa en sentido general pero tengamos algo en cuenta

cada vez que los pases celebran un acuerdo la denominacin indica que
estn llegando a un tratado en materia econmica comercial, le pueden
poner el nombre que quieran lo estados pero normalmente se usa la
palabra acuerdo para tratados comerciales.

Otra acepcin:

Carta: Ejemplo la carta de naciones unidas, la carta dan normalmente

origen a una organizacin internacional o a un organismo internacional
y se aplica por facilidad por entendimiento.

Otra acepcin:

Estatutos: Por ejemplo el estatuto de la corte internacional de justicia,

la palabra estatuto implica que es un tratado que da origen a un tribunal
internacional.

Otra acepcin:

Modus Vivendi: Es un tratado provisorio, ya que los pases pasan por

un periodo que estn muy amigos y aprovechan de acordar cosas pero

35
no se sabe cunto va a dura, acuerdan un tratado provisional con mira
si siguen tan amigos hacer un tratado concreto

Otra acepcin

Tratado o convencin: Para la convencin de Viena y para el derecho

en general son absolutamente sinnimos, indistintamente uno puede
hablar que esto es un tratado y que esto es una convencin y ese es el
nombre que usa.

Otra acepcin

Pacto: Normalmente es un pacto de paz de defensa, lee uno la palabra

pacto y sabe que ese debera ser su contenido, ahora los pases le
pueden poner el nombre que quieran y ah nos enredan

Clase 15-4-2016

Todas las acepciones son simplemente de ayuda para poder identificar

sin necesidad de leerse los ttulos completos cual es el fondo del tratado
pero da lo mismo porque las partes le pueden dar el nombre que quieran
definitivamente se pueden equivocar lo que es carta le ponen acuerdo o
viceversa eso si cualquiera sea su denominacin particular dice la
convencin por lo tanto absolutamente se rige por la convencin de
Viena sobre los derecho de los tratados a pesar de que la convencin
trata de estos tratados entre estados tambin existe otra que trata de
los tratados entre organismo internacionales o entre estados y
organismo internacionales que tambin pueden celebrarlo y lo hacen de
hecho por ejemplo la sede de organismo internacionales son acuerdos
entre el estado receptor y el organismo.

Cuando ustedes encuentren en un tratado que da origen a una

disposicin legal chilena tienen que regirse por la convencin no por las
normas chilenas, muchos abogados piensan lo contrario pero no es as.

Existen varias clasificaciones de tratados no tienen una importancia

demasiada grande la convencin hace una simple distincin habla de:

Tratados bilaterales: que significa que es entre dos estados

Tratados multilaterales: entre tres estados o ms que pueden

alcanzar la cifra de 193 de estados que son los estados
pertenecientes a naciones unidas.

36
Tambin tenemos otra clasificacin que no aparece en la convencin los:

Tratados solemnes: Sigue cada una de las etapas de la convencin y

cada etapa de la convencin tiene su propio efecto

Acuerdos en forma simplificada: pueden por voluntad de las partes

alterar los efectos de cada etapa para darle un efecto distinto al que
tiene normal pero muchas veces se saltan estas etapas con un propsito
de agilizar, hacerlo ms rpido ahorrar plata ya que hacer un tratado es
carsimo.

Ahora bien esa divisin entre tratados solemnes y acuerdos en forma

simplificada no tiene otra efecto que acelerar tramites pero prima la
voluntad de las partes.

Otra divisin podra ser los:

Tratados cerrados: tratados entre nmeros determinados de estados

por ejemplo regionales celebrado entre pases latinoamericanos donde
no intervienen los dems o viceversa estos son los

Tratados abiertos: Permite que pases (cualquiera) se hagan parte en

el tratado, ac hay un punto clave nunca olviden que el tratado parte
es un trmino jurdico explicito es un tratado que al dar su
consentimiento en obligarse por un tratado en la cual es exigible y tiene
derechos as como obligaciones, los que no son estados partes en un
tratado son considerados estados terceros lo que chile acuerda entre
Argentina y Uruguay no le importa a los que pueden tener como
consecuencia a Brasil o para ecuador esos son estados terceros pero
tienen una obligacin que en todo momento deben seguir respetando el
derecho internacional puede darse caso en que dos pases bilateral hay
un tercero pero este se dedica a molestar se dedica a entorpecer el
tratado tampoco es aceptado esto aunque no participe la razn es muy
simple porque estamos hablando de una de las fuentes del derecho
internacional que crea derecho para todos el tercero no puede
intervenir porque estara en contra del derecho que se est
creando.

Los tratados pueden ser sumamente formales en su estructura y la

estructura de los tratados puede ser un prembulo, una parte
dispositiva, clausulas finales y anexos, lo que hay tomar en cuenta es
una cosa las partes redactan el tratado como quieren normalmente se
rigen por esta estructura porque:

37
 La parte pre ambular dan la razones porque se celebra
La parte dispositiva determina las normas que acuerdan
Las clausulas finales se refiere a los procedimientos, cuantos
estados se necesita, cuando entrara en vigor, quien va hacer
estado cual papel, cosas procesales
Los anexos son cronograma, listas, da lo mismo a veces enorme

Lo que hay que tomar en cuenta es una cosa el valor jurdico de las
normas que contiene un tratado no importa donde, valen todas igual por
esos los tratados lamentablemente hay que leerlos completos porque
aunque aparezca una norma al final en un anexo o este en el prembulo
cosas generales valen igual todas tiene el mismo valor.

Plenos poderes

Hay que tomar en cuenta que para celebrar un tratado tiene que ser con
la participacin de los representantes del estado de suerte que solo los
representantes que estn legalmente capacitados son los capaces de
celebrar un tratado y comprometer a un pas no cualquier persona ni
cualquier autoridad solo pueden representar en el orden externo a los
pases los:

1. Jefes de estado cualquiera sea su denominacin, reyes,

emperador, presidente lo que sea
2. Los primeros ministros o jefes de gobierno
3. Los ministros de relaciones exteriores no los dems (por
ejemplo M.Interior) salvo que valla como cargo de Vicepresidente
4. Los representantes diplomticos del estado

Por eso la convencin habla de estos plenos poderes que equivale como
un mandato que les otorga las normas interna de los estados a
determinadas personas para que los represente al estado en su accin
exterior y esto tiene que estar representado el estado en cualquiera de
las formas en que ese estado manifiesta su consentimiento en obligarse
la manifestacin del consentimiento en obligarse se puede dar en
distintas maneras, varias maneras que se da ese consentimiento por eso
el artculo 7 de la convencin al hablar de los plenos poderes da varias
frmulas:

a) si se presentan los adecuados plenos poderes consulares:

Consiste en un escrito en un papel especial, redactado de una
manera especial y con un sello especial, y a esa persona se le
otorga el pleno poder para comprometer al estado, si est bien

38
 extendido el pleno poder comprometer al estado pero si est
equivocado no porque por ejemplo se le facilita la representacin
del estado mediante el pleno poder a un representante durante el
mes de abril el primero de mayo ya no est representando al pas.

b) si se deduce de la prctica seguida por los Estados

interesados. o de otras circunstancias, que la intencin de
esos Estados ha sido considerar a esa persona
representante del Estado para esos efectos y prescindir de
la presentacin de plenos poderes, si un delegado chileno ha
sido el mismo durante 9 aos y considerado como tal y el ao
numero 10 est la misma persona nadie le va a preguntar
mustreme los plenos poderes

2. En virtud de sus funciones, y sin tener que presentar

plenos poderes, se considerar que representan a su
Estado: (Estos no requieren plenos poderes)

a) los Jefes de Estado, Jefes de Gobierno y Ministros de relaciones

exteriores, para la ejecucin de todos los actos relativos a la
celebracin de un tratado; Por qu sucede as, quien otorga
los plenos poderes? La autoridad, necesita un presidente plenos
poderes, claramente que no.

b) los Jefes de misin diplomticas, para la adopcin del texto de

un tratado entre el Estado acreditante y el Estado ante el cual se
encuentran acreditados; los diplomticos pertenecen a un servicio
exterior un servicio exterior que designa diplomticos

c) los representantes acreditados por los Estados ante una

conferencia internacional o ante una organizacin internacional o
uno de sus rganos, para la adopcin del texto de un tratado en
tal conferencia. Organizacin u rgano.

Hay comits que revisan los plenos poderes tiene que ser un documento
autentico ya que cuando hay errores se pide que se pruebe, ahora bien
estos plenos poderes pueden ser confirmados interiormente y ah se
habla de esta situacin en el artculo.

Etapas que normalmente tiene un tratado (normalmente porque los

estados pueden cambiar estas etapas y darle un efecto distinto)

39
Cmo se organiza los estados para celebrar un tratado?

Primera Etapa

De dos maneras:

La primera es mediante una conferencia internacional el estado que

tiene una idea de redactar el tratado comienza por conversar, negociar,
buscar apoyos para su idea nadie propone un tratado importante porque
se le ocurri as nada ms, es una larga preparacin previa si ese pas
quiere llevar adelante la idea convence a los dems de reunirlos en una
reunin internacional. Normalmente el que dio la idea sirve de sede,
invita a los dems pases. Si esto sucede as, adems de la invitacin,
preparar la conferencia, alojamiento, reuniones, lugares, traductores. Es
un gasto inmenso pero en compensacin ese pas preside la reunin.
Normalmente el tratado que se celebra en una conferencia internacional
lleva el nombre del pas que invito

La segunda manera (que es ms comn) es celebrar un tratado dentro

de un organismo internacional entonces se celebra las reuniones en la
sede de organismo que tiene el hbito de buscarse, tienen las salas, la
infraestructura , traductores, micrfonos, todo y viven haciendo
reuniones y los gastos pueden ser gastos extraordinarios o dentro del
presupuesto de cada organismo se aportan a los organismos cuotas,
cada pas que pertenece a u organismo aporta una cuota para que
funcione y estas cuotas no son iguales para todos porque se calculan al
porcentaje del producto interno bruto el pas que gana ms plata pagara
ms, entonces sale ms barata la reunin.

En cualquiera de la dos maneras los delegados se renen sobre la base

de un temario acordado y empiezan a redactar el texto del tratado.
Primero de a poco despus de mucho se va avanzado en el examen de
este texto esto puede durar aos o durar muy poco todo depende si la
materia es importante o es menor ahora como no hay una regla fija esta
primer a etapa durara lo que los estados quieran pedir y termina con
una definicin termina con la adopcin del texto la palabra es
bastante intermedia significa terminar con la negociacin nada ms,
ese texto que se termin adoptando se puede por las votaciones que
vimos en las resoluciones de los organismos (mayora, mayora
calificada, unanimidad) depende los acuerdos pero cuando se adopta un
texto significa solamente que se terminaron las negociaciones.
Sealamos que las partes pueden cambiar el efecto, los estados pueden

40
acordar que la adopcin sea el momento culminante en el cual se le da
un efecto distinto al normal de terminar las negociaciones por uno
distinto que puede ser en que el tratado queda en definitivamente
acordado con la adopcin hay acordarlo as pero si nada dice
solamente dice que concluyo la negociacin del texto se puede
modificar ese texto? si todas las veces que se quiera a menos que se le
d un efecto distinto.

9. Adopcin del texto. 1. La adopcin del texto de un tratado se

efectuara por consentimiento de todos los Estados participantes en su
elaboracin, salvo lo dispuesto en el prrafo 2.

2. La adopcin del texto de un tratado en una conferencia internacional

se efectuara por mayora de dos tercios de los Estados presentes y
votantes, a menos que esos Estados decidan por igual mayora aplicar
una regla diferente. (lo decides como quieres en esto no hay limitacin
lo que pasa es que los estados buscan la mayor parte de los pases que
aprueben el texto ya que as entrara antes en vigencia y si son poquitos
se demorara mucho)

Segunda etapa

Luego viene la segunda etapa esta es la autenticacin esta se hace de

la manera de que los estados lo acuerden pero normalmente se
autentica el texto del tratado mediante la firma, la firma ad referndum
y la rbrica.

La firma es lo que su nombre indica la firma completa de los delgados

que tienen los plenos poderes.

La firma ad referndum se pone pero hay que ratificarla porque

puede ser que no est autorizada todava cuando se autoriza la fecha
que figura es la que firmo no la fecha en que se autoriz.

La rbrica equivale a la media firma (se le conoce como una mosca o

una inicial)

Estas tienen el mismo valor, lo que s es el efecto de la autenticacin o

el efecto de la firma lo nico que hace el tratado queda autentico y
definitivo ah ya no se puede corregir, ese texto autentico y
definitivo mediante la firma los estados pueden llegar acordar que no
siguen los tramites siguientes para ahorrar tiempo por urgencia, estos

41
son los tpicos acuerdos simplificados que se saltan las etapas que
siguen

El texto que se firma como autentico en que idioma se hace?

En el idioma que hablen los estados si se coinciden. pero si no se

coinciden, buscan un idioma intermedio, lo acuerdan, normalmente usa
el ingls, esto es cuando se hace en una conferencia internacional. Pero,
cuando se hace en un organismo internacional se hace mediante los
idiomas oficiales, son 6; Ingls, francs, espaol, chino, ruso y rabe el
tratado se redacta en cualquiera de estos idiomas los seis son autnticos
con un detalle con un traductor (interprete es el que est en la cabina y
van traduciendo lo que dicen los delegados en algunos de estos seis
solamente a su propio idioma es decir al idioma materno) luego estn
los traductores que lo ponen por escrito y los textos son idnticos en el
sentido jurdico rarsimo que tenga un error.

El texto autentico es el firmado en cualquiera de estos idiomas y ah

queda el tratado autenticado y su texto definitivo pero el efecto de la
firma el efecto jurdico solamente autenticar el texto a menos que las
partes le den un efecto distinto y para cortar la cosa le dan el efecto de
dar el consentimiento en obligarse a la sola firma, saltndose las etapas
posteriores.

10. Autenticacin del texto. El texto de un tratado quedara

establecido como autntico y definitivo

a) mediante el procedimiento que se prescriba en l o que convengan

los Estados que hayan participado en su elaboracin; o

b) a falta de tal procedimiento, mediante la firma, la firma "ad

referndum" o la rbrica puesta por los representantes de esos Estados
en el texto del tratado o en el acta final de la conferencia en la que
figure el texto.

Tercera etapa

La ratificacin tiene dos variantes una la ratificacin interna de los

tratados y la otra la ratificacin externa de los tratados.

1. Ratificacin interna: la hacemos los estados de acuerdo a su

propia legislacin en ella no interviene el derecho internacional,
cada pas ratifica segn sus propias normas aqu hay que hacer

42
 una aclaracin porque aqu entramos en una materia en que
normalmente se pasa en derecho constitucional tratado y ley no
son los mismo porque este ltimo es realizado por los poderes del
estados (ejecutivo y legislativo) la ley tiene un procedimiento para
que sea a propuesta del poder legislativo puede comenzar en la
cmara de diputados o el senado se discute la ley si hay acuerdo
pasa cada uno de los tramites se aprueba la norma de acuerdo a
muy clara mayora que est viendo la materia, el tramite
terminado por el congreso significa que vuelve el proyecto de ley
aprobado al poder ejecutivo en el cual lo promulga y lo publica en
el diario oficial una vez realizado esto se entiende conocida por
todos es decir entra en vigencia a menos que la ley estipule desde
cuando entrara en vigencia, el tratado el texto que se autentico es
sometido al congreso pero el congreso solo puede aprobar o
rechazar NUNCA modificar porque no es el cuerpo legislador por
delegados de otros pases estos no participaron en el (el congreso)
el tratado se ajustara en lo pertinente a los tramites de la ley, el
tratado no es una ley aunque su efecto as lo sea ya que no se
gener en los poderes legislativo chilenos sino que
internacionalmente de manera que est considerado como un
precepto legal y no una ley eso si esta es aprobado se promulga
por el presidente y se publica por el diario oficial y rige como una
ley, dicho esto el derecho constitucional distingue entre que tiene
un origen internacional como un tratado que es un precepto legal
a una ley propiamente tal que tiene origen en el poder legislativo
internamente lo hacen los pases como quieren pero tienen que
hacerlo de acuerdo su propia legislacin lo que le interesa al
mundo a los dems pases que si dio su consentimiento o no en
el tratado se transform parte en el tratado o todava no entonces
para distinguir la ratificacin interna la hacen los pases de
acuerdo a sus normas el derecho internacional no interviene pero
terminado el tramite promulgado el tratado opera

2. La ratificacin externa en que los dems estados del mundo se

enteran que Chile ha dado su cumplimiento en obligarse, todos se
enteran mediante dos maneras ahora cuarta etapa

Cuarta Etapa

43
Canje de instrumento de ratificacin o depsito de instrumento
de ratificacin, en el canje la autoridad chilena competente redacta un
escrito formal en que el pas comunica a los dems que con tal fecha se
ha promulgado el tratado vale decir que chile ha dado su consentimiento
en obligarse y se comunica mediante el intercambio de estos
instrumentos de ratificacin comprendern si son dos o cinco pases no
cuesta nada intercambiar con los 5 yo le envi a cada mi instrumento y
los 5 m lo envan a m pero si son 193 no terminamos nunca el
intercambio de papeles entonces suplanta este intercambio de canje
material por algo ms simple por el depsito de instrumento de
ratificacin en un solo lugar todos llegan a un solo lugar quien sea el
depositario es muy simple la regla normalmente el depositario cuando el
tratado se elabor en una conferencia es el pas que invento o presidio,
pago por todo adems le llega el cacho de ser depositario pero cuando
se hace en una conferencia internacional el depositario el director o
secretario general del organismo ellos reciben el depsito de los
instrumentos de ratificacin, las partes pueden tambin darle un efecto
distinto al depsito o canje el normal es el que ya hemos visto por
ejemplo darle el valor de consentimiento o de entrada en vigencia.

Estos cuatros etapas tiene efectos especficos y se hacen por la

convencin, pero cualquiera de esas 4 etapas los efectos pueden ser
modificados por los estados dndole ms o menos efectos, pero ahora
las dos etapas que vienen tienen un efecto preciso y no puede ser
cambiado por voluntad de las partes nos referimos a la etapa cinco y
etapa seis

Etapa Cinco

Registro de los tratados se hace en un solo lugar en la secretaria

general de naciones unidas para que los tratados no sean secretos y
todo tratado necesariamente debe ser registrado. La sancin a la falta
de registro no es la invalidez, pero tiene una sancin especial, el tratado
no registrado no puede ser invocado en rgano alguno de naciones de
unidas.

Son vlidos los tratados secretos?

Son vlidos pero queda entregado a la voluntad de las partes en cumplir

o no y adems no pueden ser invocados en ninguna parte

Sexta etapa

44
Etapa de la publicacin, se hace por Naciones unidas que publica
todos los tratados registrados, hoy en da se hace por internet, antes se
confeccionaba manual (tomos)

La manifestacin del consentimiento en obligarse por un tratado se

puede dar en distintas maneras la normal es mediante la ratificacin
(interna o externa) pero tambin pueden haber otras formas ejemplo:

Dndole a la adopcin un efecto distinto en vez de ser el efecto que

termino la negociacin nada ms se puede dar el efecto de
consentimiento.

Tambin puede haber la aceptacin a un estado que no participo en

nada se le indica que sea parte en el tratado lo revisa y dice acepto se
forma en un estado parte ya que da su consentimiento

La otra es la adhesin tampoco participo en nada pero l quiere

participar y hacerse parte entonces adhiere tal como est escrito el
tratado no participo en la redaccin no participo en nada

Estas son maneras de dar su consentimiento

Hay un artculo que suele ser olvidado entre los estados pero que remite
una importancia enorme una cosa es que el tratado all sido por los
estados interesados que han pasado ser parte en el tratado ah el
tratado est listo pero no necesariamente vigente una cosa es que
comprometi el estado pero otra es que no est vigente ya que para la
vigencia se requiere un nmero determinado de ratificaciones y los
estados ponen cifras para que un tratado se aplique una vez que se
llega al nmero acordado (ratificaciones) entra en vigencia pero que
pasa con ese tratado que esta entremedio entre las fechas que el estado
dio su consentimiento comunico su ratificacin pero no est en vigencia
que pasa con ese tratado se puede invocar? No porque no est en
vigor pero aqu el artculo 18

18. Obligacin de no frustrar el objeto y el fin de un tratado

antes de su entrada en vigor.

Un Estado deber abstenerse de actos en virtud de los cuales se

frustren el objeto y el fin de un tratado:

a) si ha firmado el tratado o ha canjeado instrumentos que constituyen

el tratado a reserva de ratificacin, aceptacin o aprobacin, mientras

45
no haya manifestado su intencin de no llegar a ser parte en el tratado:
o

b) si ha manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado,

durante el periodo que preceda a la entrada en vigor del mismo y
siempre que esta no se retarde indebidamente.

El estado dijo que, si sobre un tratado que no ha entrado en vigor, o sea

se le puede invocar a un estado un tratado que no est en vigor No
pero significa que el estado puede hacer cualquier cosa? tampoco debe
abstenerse de cualquier acto que valla en contra del objeto.

Por ejemplo si 5 estados por los cuales atraviesa un rio internacional

nace en uno atraviesa en otros y termina en otro, los 5 estados
acordaron en aprovechar los recursos del rio cada uno en una cuota o
proporcin es un recurso compartido pero no est en vigencia porque se
necesita 4 ratificaciones y hay tres entonces el pas dice aprovecho en el
tiempo intermedio antes que entre en vigor los recursos del rio total yo
no estoy obligado todava eso es frustrar el objeto y el fin en un
tratado aunque no est en vigor no puede hacerlo.

Todo acto que viole el derecho internacional produce lo que se llama

responsabilidad internacional.

Hay una institucin dentro del derecho internacional de los tratados que
cada da ha tomado mayor importancia y que nos complica, en saber si
un tratado rige exactamente como se escribi o rige modificado Cul es
la idea? Aqu entraron dos principios bsicos:

el primero en que los tratados deben cumplirse tal como se

pactaron este principio que es universal est claramente establecido en
el artculo 26 de la convencin Lo coloca bajo una frase en latn Pacta
sunt servanda (lo pactado obliga), sealando todo tratado en vigor
obliga a las partes y debe ser cumplido por ella de buena fe, vean como
aqu la convencin incorpora en sus artculos el concepto de no solo lo
pactado obliga ya que todo contrato obliga sino que adems de obligarlo
debe ser cumplidos de buena fe que es un principio general que est
vigente en todo derecho pero que aqu est pactado formalmente y
establecido la buena fe, uno no puede definir la buena fe, lo que si
entiende es la mala fe, uno sabe de inmediato, pero la buena cuesta
mucho, al igual que definir la paz.

46
Sin embargo hay algo que fue discutido cmo se compatibiliza lo
escrito, acordado, vigente que rige de buena fe con la posibilidad que
puedan introducirse enmiendas correcciones, interpretaciones,
alteraciones al texto del tratado? Es posible pensar que todos los
pases del mundo en un tratado importante que estn perfectamente de
acuerdo en cada una de las disposiciones?

No lo han aceptado han dado su consenso pero pendiente de cada de

las disposiciones no, entonces se elabor algo, pensaron los que
redactaron si hacemos tratados donde no se pueden definitivamente
cambiar nada vamos a tener muy pocos estados que van a dar su
consentimiento ya que ms de algo lo va a molestar y si abrimos la
posibilidad que el texto en algunas casos verse alterado entonces
entrabamos a la posibilidad a lo que se llama reservas.

Se acept la reserva, como una excepcin que deben cumplir ciertos

requisitos. En el Art. 2 letra D, dice: d) se entiende por "reserva"
una declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado o
denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar
un tratado o al adherirse a l, con objeto de excluir o modificar los
efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a
ese Estado;

O sea el texto del tratado nos es intocable ya que puede alterarse

mediante estas declaraciones unilaterales pero bajo condiciones muy
estrictas como una excepcin esto permiti por una parte que los
tratados pudieren ser observados por los pases como algo que no son
intocables sino que podran alterarse en las condiciones precisas la
forma que de su consentimiento, para excluir o modificar ciertas
disposiciones del tratado y permiti por una parte que los tratados
fueran una fuente de derecho ampliamente usada y los estados acuden
a ello sin desconfianza y sin pensar que el resto de los pases se lo
impone porque incluso los que han consentido que no les gustan pueden
eliminarlo del tratado y dejar lo que le gustan en la medida que se
cumplan las condiciones, esto se entiende muy bien en este sentido
pero puede ser una complicacin adicional terrible para los abogados
porque tenemos que leer el texto del tratado texto que puede verse
alterado, ya que podemos fecha que se adopt, fecha que se firm,
fecha que se ratific, fecha que se en que entro en vigor y que reservas
hay ya que aqu viene la complicacin ya que el tratado NO para todos
47
rige igual sino que para algunos que le metieron reservas y el texto se
modific ojo si uno invoca un tratado.

Las reservas las vamos a mirar a la luz de los artculos de la convencin.

Formulacin de Reservas

19. Formulacin de reservas. Un Estado podr formular una reserva

en el momento de firmar (Si acaso ha dado su consentimiento con
la firma), ratificar, aceptar o aprobar (si se hizo parte o adherir al
mismo, en el momento que da su consentimiento porque si lo
hace entro momento no nos importa) un tratado o de adherirse al
mismo, a menos:

a) que la reserva est prohibida por el tratado; (Porque hay estado

que no aceptan reservas ya sea porque las partes as lo
pactaron)

b) que el tratado disponga que nicamente pueden hacerse

determinadas reservas, entre las cuales no figure la reserva de que se
trate; o (en un estado estas reservas se pueden hacer y en las
dems no coinciden con la lista se pueden no coinciden con la
lista no se pueden)

c) que, en los casos no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea

incompatible con el objeto y el fin del tratado. (Por ejemplo entre
pases van a construir un puente y este decide no hacerlo es
decir construir el puente mediante una reserva en la cual nos
hacemos la siguiente pregunta para que dio su consentimiento
que si lo iba a realizar)

20. Aceptacin de las reservas y objecin a las reservas. 1. Una

reserva expresamente autorizada por el tratado no exigir la aceptacin
ulterior de los dems Estados contratantes, a menos que el tratado as
lo disponga. (Por qu? Porque ya consta en el tratado)

2. Cuando del nmero reducido de Estados negociadores y del objeto y

del fin del tratado se desprenda que la aplicacin del tratado en su
integridad entre todas las partes es condicin esencial del
consentimiento de cada una de ellas en obligarse por el tratado, una
reserva exigir la aceptacin de todas las partes. (Estas
constituyendo algo que se hace entre todos uno dijo yo voy
hacer reserva entonces no participe vallase, lo hacemos entre

48
todos los estados o no otro ejemplo vamos aprovechar el rio que
atraviesa los 5 estados y uno seala que no, sino que va a
reservar, participa o no)

3. Cuando el tratado sea un instrumento constitutivo de una

organizacin internacional y a menos que en l se disponga otra cosa,
una reserva exigir la aceptacin del rgano competente de esa
organizacin (raramente por no decir nunca los organismo
internacionales en las cartas constitutivas de organismos
internacionales no aceptan reservas porque la razn es obvia o
eres miembro de ese organismo o no pero no para algunas cosas
si o para otras no por ejemplo yo participo en todo pero no pago
las cuotas, lo prohbe no pero resulta muy ilgico si llegara
producirse se requiere del rgano que dirige el organismo)

4. En los casos no previstos en los prrafos precedentes y a menos que

el tratado disponga otra cosa: (prima en la convencin la autonoma de
la voluntad cuando seala a menos que las partes dispongan otra cosa o
los tratados, las partes hacen lo que quieren a excepcin de que al
convencin ordene algo o que las partes hagan lo quieren pero violando
el derecho internacional)

a) la aceptacin de una reserva por otro Estado contratante constituir

al Estado autor de la reserva en parte en el tratado en relacin con ese
Estado s el tratado ya est en vigor o cuando entre en vigor para esos
Estados:

Los estados si estn dentro del marco que hemos visto y no en las
excepciones pueden formular reservas y frente a la reserva que un
estado formula los dems tienen la primera de las actitudes que es
aceptar la reserva, la aceptacin de las reservas cuando se producen
legalmente hacen que el tratado rija, pero con la reserva o sea el
tratado rige modificado con la reserva por algo la acepto

La aceptacin de una reserva se hace de dos maneras: Expresa o tcita.

Expresa: Se acepta en trminos formales y explcitos, por escrito. Se

formula y es aceptado por ambos.

Tacita: Tenemos que decir primero qu efecto jurdico tiene el silencio

por regla general? No constituye aceptacin de voluntad. Con una
condicin y salvedad. Si un Estado, al menos uno, ha aceptado por
escrito (formalmente) la reserva, se acab el silencio, 12 meses es el

49
plazo para la objecin, contados desde que un estado acepto ya que
rompi el silencio la reserva se mira como aceptado por lo general los
estados no estn pendiente a esto

b) la objecin hecha por otro Estado contratante a una reserva no

impedir la entrada en vigor del tratado entre el Estado que haya hecho
la objecin y el Estado autor de la reserva, a menos que el Estado autor
de la objecin manifieste inequvocamente la intencin contraria;

El estado que dice NO a la reserva obliga al estado que la formulo a que

entre los dos no rija la reserva sea el tratado rija como est escrito no
lo modifica la reserva por algo se objet pero adems de objetar se
puede producir una situacin muy comn en que el estado que formula
la reserva y el otro estado que dice que no ya saben que va regir el
tratado como est escrito pero va a desconfiar de ese estado que la
formulo pensara el otro estado va hacer todo lo posible para cumplirme
el tratado como l quiere aunque yo le dije que no a su reserva,
entonces agrego algo que debe ser expresamente entre usted que
formul la reserva y yo que se la ojete no hay tratado.

c) un acto por el que un Estado manifieste su consentimiento en

obligarse por un tratado y que contenga una reserva surtir efecto en
cuanto acepte la reserva al menos otro Estado contratante.

5. Para los efectos de los prrafos 2 y 4. y a menos que el tratado

disponga otra cosa, se considerara que una reserva ha sido aceptada
por un Estado cuando este no ha formulado ninguna objecin a la
reserva dentro de los doce meses siguientes a la fecha en que hayan
recibido la notificacin de la reserva o en la fecha en que haya
manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado si esta ltima
es posterior.

Es decir que desde que da su consentimiento cualquiera sea la formula

le corre el plazo de los 12 meses y hace sentido porque no es sencillo
saber la postura de todos los pases

21. Efectos jurdicos de las reservas y de las objeciones a las

reservas. 1. Una reserva que sea efectiva con respecto a otra parte en
el tratado de conformidad con los artculos 19 20 y 23:

a) modificara con respecto al Estado autor de la reserva en sus

relaciones con esa otra parte las disposiciones del tratado a que se

50
refiera la reserva en la medida determinada por la misma: (el tratado
rige con la reserva)

b) modificara en la misma medida, esas disposiciones en lo que

respecta a esa otra parte en el tratado en sus relaciones con el Estado
autor de la reserva. (Claro que la modifica ya que las acepto expresa o
tcitamente el tratado esta modificado)

2. La reserva no modificara las disposiciones del tratado en lo que

respecta a las otras partes en el tratado en sus relaciones "inter se".
(Significa que los que no han formulado ninguna reserva se seguir
rigiendo tal cual el tratado)

3. Cuando un Estado que haya hecho una objecin a una reserva no se

oponga a la entrada en vigor del tratado entre l y el Estado autor de la
reserva, las disposiciones a que se refiera esta no se aplicaran entre los
dos Estados en la medida determinada por la reserva. (O sea no valen la
reservas si usted me formula una reserva no existe tratado entre
nosotros como estado)

22. Retiro de las reservas y de las objeciones a las reservas. 1.

Salvo que el tratado disponga otra cosan una reserva podr ser retirada
en cualquier momento y no se exigir para su retiro el consentimiento
del Estado que la haya aceptado. (En cualquier momento el pas que
presento una reserva, aunque se la hayan aceptado la puede levantar o
retirar y tambin si se la han objetado ya que es un acto unilateral la
reserva)

2. Salvo que el tratado disponga otra cosa, una objecin a una reserva
podr ser retirada en cualquier momento.

3. Salvo que el tratado disponga o se haya convenido otra cosa:

a) el retiro de una reserva solo surtir efecto respecto de otro Estado

contratante cuando ese Estado haya recibido la notificacin:

b) el retiro de una objecin a una reserva solo surtir efecto cuando su

notificacin haya sido recibida por el Estado autor de la reserva.

Clase 22-04-2016

Artculo 23. Reserva, esto es un trmite procesal pero necesario por que
como se enteran los dems pases de que se ha formulado una reserva
si no andan todos los pases preocupados de tantos tratados que estn

51
dando vueltas negociando y participando que acaso uno de ellos ha
formulado una reserva. Entonces la manera en que se comunican por
escrito los estados contratantes, pero esto ha sido relativamente
reemplazado por una prctica ms sencilla. La persona encargada de
todas las comunicaciones entre los estados con relacin a un tratado es
el depositario, como el depositario puede ser el pas que se comunica el
si tiene origen el tratado en una conferencia internacional o tambin
puede ser la mxima autoridad de un organismo, estn acostumbrados
a mandar comunicaciones todos los das y a todas personas, entonces
se le comunica al depositario quien lo informa a los dems, adems en
la pgina de naciones unidas estn los textos, las reservas que ha
habido y todo tipo de comunicaciones, de manera que si una reserva es
formulada y se informa ah vern los estados como reaccionan, la
aceptan, dejan pasar el tiempo , la objetan, guardan silencio, la gracia
est en que la reserva para la aceptaciones tacita requiere el que haya
habido al menos otra aceptacin, esa es la que rompe el silencio,
comienzan a correr los plazo, si a los 12 meses no han dicho nada (que
es lo ms normal) se entiende que la reserva ha sido aceptado esto es
por escrito y por comunicacin a los estados contratantes que se hace
va depositario o directa.

23. Procedimiento relativo a las reservas. 1. La reserva, la

aceptacin expresa de una reserva v la objecin a una reserva habrn
de formularse por escrito y comunicarse a los Estados contratantes v a
los dems Estados facultados para llegar a ser partes en el tratado.

2. La reserva que se formule en el momento de la firma de un tratado

que haya de ser objeto de ratificacin, aceptacin o aprobacin, habr
de ser confirmada formalmente por el Estado autor de la reserva al
manifestar su consentimiento en obligarse por el tratado.

En tal caso se considerar que la reserva ha sido hecha en la fecha de

su confirmacin.

3. La aceptacin expresa de una reserva o la objecin hecha a una

reserva anterior a la confirmacin de la misma, no tendrn que ser a su
vez confirmadas.

4. El retiro de una reserva o de una objecin a una reserva habr de

formularse por escrito.

52
Mientras no haya la formulacin de consentimiento de un estado la
reserva solo ha sido propuesta pero no vincula en nada, lo que interesa
es el momento en que un estado da el consentimiento, de cualquiera de
las maneras prevista mientras tanto no es parte del tratado y por lo
tanto la reserva se anunci pero hay que confirmarla al momento de
dar el consentimiento.

Situacin especial: Un pas formula una reserva, pero si fue formulada

antes fue aceptada previamente, objetada previamente al
consentimiento, ya est dicho que va a surtir efecto cuando del
consentimiento, es curioso que se haga as porque lo normal es que los
pases esperen el consentimiento.

Todo se hace por escrito no hay valor verbal para ninguna frmula.
Cuando se invoque un tratado como abogado se debe examinar si hay o
no reserva, si hay no es el texto como estaba pactado.

24. Entrada en vigor.1. Un tratado entrar en vigor de la manera y en

la fecha que en l se disponga o que acuerden los Estados
negociadores.

2. A falta de tal disposicin o acuerdo, el tratado entrara en vigor tan

pronto como haya constancia del consentimiento de todos los Estados
negociadores en obligarse por el tratado.

3. Cuando cl consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se

haga constar en una fecha posterior a la de la entrada en vigor de dicho
tratado, este entrar en vigor con relacin a ese Estado en dicha fecha,
a menos que el tratado disponga otra cosa.

4. Las disposiciones de un tratado que regulen la autenticidad de su

texto, la constancia del consentimiento de los Estados en obligarse por
el tratado, la manera o la fecha de su entrada en vigor, las reservas. Las
funciones del depositario y otras cuestiones que se susciten
necesariamente antes de la entrada en vigor del tratado se aplicarn
desde el momento de la adopcin de su texto.

Articulo 24 entrada en vigor , es distinto el momento en que la parte da

su consentimiento en obligar se por un tratado al momento de la
entrada en vigor, que suele condicionarse a un nmero x de pases de
ratificaciones o manifestaciones de consentimiento, entonces si son 193
estados miembros de naciones unidas , lo lgico es que un tratado
mundial requiera de cierta cantidad de manifestaciones del

53
consentimiento, para que se transforme en una norma del alcance que
corresponde los pases acuerdan un nmero que vara entre 20, 30 , 50
o 80 manifestaciones de consentimiento cuando llegan al nmero
acordado sea por ratificacin aceptacin o adherencia se comunica al
depositario con carta y el tratado automticamente entra en vigor
aplicando sus reglas aqu se produce la vigencia internacional. Se puede
producir una situacin con el derecho interno, por ejemplo si Chile
adhiere al tratado x , da su ratificacin, enva el instrumento de
ratificacin al depositario , toma nota el depositario de que Chile ya
internamente completo todos los trmites legales para dar su
consentimiento, internamente Chile lo promulga por decreto
presidencial, y algn despistado hace que lo publiquen en el DO,
entonces ocurrira que el tratado est vigente internamente en Chile
regira como ley pero no a nivel internacional ya que no est vigente, a
menos que le hayan puesto un plazo, se puede invocar en Chile pero
internacionalmente no ya que solo cuando est en vigor se le puede
exigir a los dems. Lo normal es al revs que chile guarde su
promulgacin y publicacin interna una vez que est en vigor
internacional, este juego de las dos situaciones ha producido casos
extremos de otro lado, Chile comunica la ratificacin internacional, pero
no lo publica internamente chile ratifico los pactos de derechos humanos
lo comunico a todo el mundo desde 1976 a 1982 no se public en el
Diario Oficial, por lo tanto, no regia en Chile, si internacionalmente.

Los pactos de derechos humanos son los que pusieron en tratados

Internacionales 2, la Declaracin universal de derechos humanos que
solo era una declaracin, mera recomendacin, para hacerla tratado
formal redactaron estos dos pactos, pacto de derechos civiles y polticos
y de derechos sociales y culturales entraron en vigencia internacional
para Chile pero no los publico en el D.O.

Una cosa distinta es dar el consentimiento y otra distinta es la entrada

en vigencia depende bastante ms del resto de los pases.

26. "Pacta sunt servanda".Todo tratado en vigor obliga a las partes y

debe ser cumplido por ellas de buena fe.

Artculo 26 es el principio bsico

27. El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte

no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como
justificacin del incumplimiento de un tratado.

54
Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.

Articulo 27 aqu entramos en una materia que siempre ha tenido

problemas ms antes que ahora. Derecho internacional y derecho
constitucional. Hay pases que sostienen que depende del rango de la
ley interna de manera que un tratado no podra segn ellos modificar,
alterar, o interpretar distintos las normas de su propia Constitucin
poltica la que primaria por sobre el derecho internacional, sin embargo
esto ha sido superado y ya nadie hace esta distincin vea lo que dice la
convencin, no hace distincin del tipo de norma que se trate, ninguna
norma interna podra invocarse como causal de incumplimiento de un
tratado. La cosa no es tan sencilla algunas constituciones consagran que
la norma internacional prima sobre la interna, otros estados hacen un
listado de materias que pasan por encima de toda la legislacin interna
inclusive de la constitucin otras como Chile tiene normas que se
incorporan diciendo que las relativas a las derechos de la persona
humana estn por encima de las normas constitucionales pero solo
esos.

La constitucin por sobre el derecho o se tiene que someter al derecho

internacional. Si la constitucin pasa sobre los tratados, negamos la
existencia de una de las fuentes formales ms importante del derecho
internacional, con lo que negamos el derecho internacional, y la norma
de la convencin, dependiendo como los estado se comprometen o no a
una norma internacional , la lgica seala que si Chile va participar en la
elaboracin de un tratado el texto debe estar en armona con la norma
chile ya que al entrar en vigor el tratado modificara la ley anterior
cualquiera sea ella. Lo que hizo para evitar este tipo de problemas es
hacer una consulta al tribunal constitucional, antes de dar un
consentimiento al tratado, este es el control preventivo de
constitucionalidad, nuestro TC tiene ideas locas en materia de Derecho,
agregaron en su reglamento interno algo verdaderamente inslito el
recurso de inaplicabilidad de una norma chilena sin distinguir si viene de
un tratado o no. Solo aplica a los que han invocado el recurso, as
podramos llegar a que un tratado rige para todos los habitantes del
planeta menos para el que se le concedi el recurso de inaplicabilidad.

La convencin de Viena dice que los pases no pueden invocar sus

disposiciones, los pases deben ajustar sus constituciones a los tratados
a que adhieren.

55
A pesar de que el articulo da una continuacin en el mismo 27 aade
artculo 46, que se refiere a otra cosa se refiere a una situacin distinta a
la competencia para celebrar tratados no tiene nada que ver con la
vigencia del derecho, se refiere a la capacidad para celebrar tratados.

Sabemos que los representan al estado en el caso chile es el Pdte., el

ministro de relaciones exteriores y delegados que cuenten con plenos
poderes.

Si se quiere cumplir el tratado da lo mismo, pero si el pas no est

convencido y quiere excusarse de su propia falta de prolijidad pidiendo
la nulidad, la puede pedir por eso es importante la capacidad del
representante para celebrar tratados.

No hay norma interna que uno pueda invocar para dejar de cumplir las
normas de un tratado solo en materia de capacidad.

Art 29 mbito territorial de los tratados. Rigen en todo el territorio

nacional a menos que expresamente se exceptu un territorio o solo se
aplique en una parte. Podra haber una aplicacin territorial distinta a
todo el territorio esto es voluntad de los estados.

Art 30. La ley nueva deroga la anterior.

31. Regla general de interpretacin. I. Un tratado deber

interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de
atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de estos y teniendo
en cuenta su objeto y fin.

2. Para los efectos de la interpretacin de un tratado. el contexto

comprender, adems del texto, incluidos su prembulo y anexos:

a) todo acuerdo que se refiera al tratado y haya sido concertado entre

todas las partes con motivo de la celebracin del tratado:

b) todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la

celebracin del tratado y aceptado por las dems como instrumento
referente al tratado;

3. Juntamente con el contexto, habr de tenerse en cuenta:

a) todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del

tratado o de la aplicacin de sus disposiciones:

56
b) toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la
cual conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del
tratado:

c) toda forma pertinente de derecho internacional aplicable en las

relaciones entre las partes.

4. Se dar a un trmino un sentido especial si consta que tal fue la

intencin de las partes.

Art 31 y setes. Interpretacin de un tratado tiene una particularidad,

cuando como abogados necesitamos interpretar una ley la
interpretacin se hace de acuerdo con las normas de interpretacin de
las leyes contenidas en el Cdigo Civil.

Cuando se tiene que interpretar una norma que emana de un tratado, no

se aplica el Cdigo Civil, sino que las normas de la convencin de Viena,
se aplica a todos los tratados, no son enteramente distintas ni tan raras.
Desde el punto de vista terico hay tres grandes mtodos de
interpretacin:

1 objetivo: donde se interpreta segn el texto

2 subjetivo: donde se interpreta segn su contexto

3 teleolgico: es en relacin a que tenga relacin con su objeto y fin

Estas tres metodologas tericas estn contempladas en la Convencin

Art. 31

Del punto de vista terico los tipos de interpretacin estn reflejados en

la convencin.

Todo el convenio en su estructura vale igual donde quiera que se

encuentre la norma prembulo, texto, anexo.

Puede una costumbre modificar un tratado? Si

Puede una fuente clsica o no clsica modificar un tratado? Si.

Chile ha insistido en la intangibilidad de los tratados se cumple como

estn escritos de buena fe, solo acepta unas reservas, suena bonito,
pero se contradice con la norma de interpretacin, lo acordado
estrictamente por un tratado, esa es la ltima palabra es lo que hay que
cumplir, la convencin dice algo diferente por va de interpretacin o por

57
va de evolucin del derecho por otra de las fuentes lo pactado exacto
puede evolucionar, aunque el tratado no evolucione.

El derecho internacional es muy dinmico, evoluciona todos los das.

Derecho tcnico, biotica, acuerdos nucleares, son hechos por

especialista, por lo tanto, se debe recurrir al significado que le dieron
esos expertos.

32. Medios de interpretacin complementarios. Se podrn acudir a

medios de interpretacin complementarios, en particular a los trabajos
preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebracin, para
confirmar el sentido resultante dela aplicacin del artculo 31, o para
determinar el sentido cuando la interpretacin dada de conformidad con
el artculo 31:

a) deje ambiguo u oscuro el sentido; o

b) conduzca a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable.

Articulo 32 medios de interpretacin complementarios.

Un texto ambiguo u oscuro no tiene nada que ver con el derecho.

Diferencia con interpretacin del derecho internacional en la convencin

con la de las leyes internas. Se llama el efecto til, la ley interna si est
mal hecha o redactada, es obligatorio que el legislador corrija, pero si no
lo ha hecho el abogado puede darle una interpretacin de acuerdo al
objeto y fin, no puede aplicar el efecto til ese por el cual se corrige un
error y se va al efecto y fin, el abogado solo puede defender esto y
pedirle al juez que aplique la ley en un efecto ms all del que dice la
ley.}

En el tratado se puede buscar el efecto y fin del tratado, la idea es que

los tratados tengan la mayor aplicacin posible, esto va en contradiccin
a las leyes internas, estn mandan, prohben o permites, por lo tanto
como abogados no se nos puede pedir buscar lo que la ley no dice en los
tratados se puede ir al objeto y fin.

34. Norma general concerniente a terceros Estados. Un tratado no

crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su
consentimiento.

Artculo 34 Terceros Estados-

58
Un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer estado sin su
consentimiento.

Si un tercer independiente se preocupa de crear problemas y obstaculiza

el cumplimiento de un tratado, la convencin es clara no se le crean
derechos ni obligaciones al 3 pero esta la siguiente en el artculo 35 un
tercer pas puede verse afectado por una obligacin si la acepta
expresamente por escrito.

35. Tratados en que se prevn obligaciones para terceros

Estados. Una disposicin de un tratado dar origen a una obligacin
para un tercer Estado si las partes en el tratado tienen la intencin de
que tal disposicin sea el medio de crear la obligacin y si el tercer
Estado acepta expresamente por escrito esa obligacin.

36. Tratados en que se prevn derechos para terceros Estados.

1. Una disposicin de un tratado dar origen a un derecho para un
tercer Estado si con ella las partes en el tratado tienen la intencin de
conferir ese derecho al tercer Estado o a un grupo de Estados al cual
pertenezca, o bien a todos los Estados y si el tercer Estado asiente a
ello.

Su asentimiento se presumir mientras no haya indicacin en contrario,

salvo que el tratado disponga otra cosa.

2. Un Estado que ejerza un derecho con arreglo al prrafo I deber

cumplir las condiciones que para su ejercicio estn prescritas en el
tratado o se establezcan conforme a ste.

En el artculo 36 se prevn derechos para terceros estados Qu tipo de

derechos?

1 El ms usado y comn : La clusula de la nacin ms favorecida,

esta clusula es la ms utilizada en el comercio internacional, consiste
en que si dos estados acuerdan beneficios en materia comercial entre
ellos dos y establecen una clusula de nacin ms favorecida respecto
de un tercer estado. Cualquier avance y mejora en la relacin de los dos
se le asigna automticamente a un tercero y se presume su aceptacin.
Ej. si chile baja un punto el arancel de 6 a 5 a todos los pases que no
tienen acuerdo en particular se le baja a 5, esto favorece el libre
comercio, la organizacin del comercio tiene especial cuidado en
proteger a los pases en desarrollo-

59
Chile tiene acuerdos con 60 pases.

Esta rea del derecho internacional es de integracin, tiene que ver con
las inversiones, ninguna universidad lo ensea y la vida actual lo
requiere cada da es mayor la necesidad.

Tambin se pueden establecer clausulas para beneficios de terceros en

general, de manera amplia, en beneficio de cualquiera Chile tiene un
ejemplo: En 1881 cuando chile delimito su frontera con Argentina y nos
quedamos con el estrecho de Magallanes y le dimos la Patagonia.

Chile al obtener todo el dominio sobre el estrecho estableci un

beneficio a todo el que quiere pasar, con una sola limitacin que sea un
paso inocente no de guerra, as todo buque pasa y chile se
comprometi para garantizar que no es blico a no artillar ninguna de
las dos riberas del estrecho de Magallanes. Existe si una condicin
prctica, es difcil cruzar el estrecho, la nica manera es que Chile le
facilita un piloto practico para que cruce, el paso es gratis el piloto no.
Esta clusula es bilateral con argentina.

Causales de Nulidad.

Nulidad: sancin jurdica ms alta que existe para el acto jurdico. El

acto jurdico es nulo y el acto nulo no es exigible, carece de valor
jurdico, no existe obligacin alguna que cumplir. Las causales de nulidad
establecidas en la convencin de Viena son las nicas que pueden
acarrear nulidad, las partes slo pueden pactar causales de terminacin,
nunca de nulidad.

42. Validez y continuacin en vigor de los tratados. 1. La validez

de un tratado del consentimiento de un Estado en obligarse por un
tratado no podr ser impugnada sino mediante la aplicacin de la
presente Convencin.

2. La terminacin de un tratado, su denuncia o el retiro de una parte no

podrn tener lugar sino como resultado dela aplicacin de las
disposiciones del tratado o de la presente

Convencin. La misma norma se aplicar a la suspensin de la

aplicacin de un tratado.

Art. 42: en el caso de nulidad el acto nunca es vlido, en el caso de

terminacin el acto es vlido hasta que termine el tratado.

60
Desde el punto de vista terico la nulidad se clasifica en relativa y
absoluta. La convencin de Viena no hace esta distincin, pero la misma
sirve para explicarla de mejor manera. Las nulidades relativas pueden
ser subsanadas o corregidas. Las nulidades absolutas nunca pueden ser
subsanadas. La nulidad relativa puede ser invocada como causal slo
por el Estado interesado, la nulidad absoluta en cambio puede ser
invocada por cualquier Estado.

Nulidades relativas:

1) la restriccin en los poderes del representante para manifestar el

consentimiento de un Estado

47. Restriccin especfica de los poderes para manifestar el

consentimiento de un Estado. Si los poderes de un representante
para manifestar el consentimiento de un Estado en obligarse por un
tratado determinado han sido objeto de una restriccin especfica, la
inobservancia de esa restriccin por tal representante no podr alegarse
como vicio del consentimiento manifestado por l, a menos que la
restriccin haya sido notificadas con anterioridad a la manifestacin de
ese consentimiento, a los dems Estados negociadores.

2) Error, art. 48: slo el error de hecho vicia el consentimiento, el de

derecho no porque la ley se presume conocida por todos, ejemplo, se
est acordando una ayuda econmica a un Estado en el entendido que
es pobre, pero resulta que el Estado es rico, sea por error o por la
condicin, no se cumple. Si el Estado rico ocult que era rico, no puede
alegar nulidad.

48. Error. 1. Un Estado podr alegar un error en un tratado como vicio

de su consentimiento en obligarse por el tratado si el error se refiere a
un hecho o a una situacin cuya existencia diera por supuesta ese
Estado en el momento de la celebracin del tratado y constituyera una
base esencial de su consentimiento en obligarse por el tratado.

2. El prrafo I no se aplicara si el Estado de que se trate contribuy con

su conducta al error o si las circunstancias fueron tales que hubiera
quedado advertido de la posibilidad de error.

3. Un error que concierna slo a la redaccin del texto de un tratado no

afectar a la validez de ste: en tal caso se aplicar el artculo 79.

61
3) Dolo: tanto el error como el dolor se pueden subsanar. Todas las
causales pueden ser alegadas, ninguna opera por s sola.

49. Dolo. Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la

conducta fraudulenta de otro Estado negociador, podr alegar el dolo
como vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado.

4) corrupcin del representante de un Estado (art. 50) cunto le tienen

que pagar? Da lo mismo por cuanto se corrompa, el criterio es el
siguiente: basta que sea corrompido el delegado, por cunto y qu da lo
mismo, lo que tena que hacer no lo hace, altera la posicin que deba
tener.

50. Corrupcin del representante de un Estado. Si la manifestacin

del consentimiento de un Estado en obligarse por u n tratado ha sido
obtenida mediante la corrupcin de su representante, efectuada directa
o indirectamente por otro Estado negociador, aquel Estado podr alegar
esa corrupcin como vicio de su consentimiento en obligarse por el
tratado.

Las causales de nulidad relativa son bien especficas dentro de su

flexibilidad.

-Nulidades absolutas:

No se pueden subsanar, la puede invocar cualquiera y nunca tuvo valor

ya que el acto nunca existi

1. Coaccin sobre el representante de un Estado

2. Coaccin de un Estado por la amenaza o uso de la fuerza, no rige

por la convencin esta causal, sino por la carta de Naciones
Unidas.

3. Todo tratado que est en oposicin con una norma imperativa de

derecho internacional (ius Cogens)

En derecho internacional la lesin no es motivo de nulidad de un tratado

como lo es en el derecho civil chileno.

**saber cules son las causales y efecto de nulidad**

62
Clase 29-4-2016

Nulidad absoluta: la convencin de Viena contina tratando el tema de

la reduccin de las partes, de la suspensin, si el abogado pide nulidad,
puede pedir suspensin basado en el principio del que puede lo ms
puede lo menos.

Tambin se coloca la convencin en una serie de causales que ya no son

de nulidad sino que son de terminacin, cuando un acto es nulo significa
que no ha tenido valor, vale decir, se podr subsanar si el origen es
nulidad relativa y no se podr subsanar si es nulidad absoluta.

Sin embargo si estamos ante causal de terminacin es completamente

diferente.

1) Las causales de nulidad pueden ser las que determina la

convencin. Nunca se pueden pactar una causal de nulidad
porque las causales de nulidad tienen como efecto la mxima
sancin jurdica que existe que lo que ha no tiene valor jurdico
alguno eso quiere decir que no puede ser exigido, no crea
derechos, ni tampoco constituye obligaciones porque no hay nada.
Al ser tan grave la sancin se produce lo ms simple, slo aquellas
que determina la convencin de Viena son las causales que
producen nulidad y nunca las partes pueden pactarlas entre s,
porque se podra incurrir en el absurdo. Ejemplo: un Estado ms
poderoso frente a uno ms dbil podra obligarlo a que acepte
causales de nulidad simplemente porque lo presiona para que lo
tenga que aceptar. El pas A le exige al pas B ustedes me van a
cumplir el tratado durante este mes, un da que se pase del mes
ya es nulo, no hay nada.

Sin embargo las causales de terminacin, las partes pueden acordar

todas las que quieran con una sola limitacin: que no sean contrarias al
derecho internacional, ahora bien comparemos cuando un Tratado nulo
nunca tuvo ningn valor pero cuando un Tratado termina el tiempo
intermedio entre que se dio el consentimiento en obligarse, est vigente
y el momento en que termina ha sido perfectamente vlido, exigible y
ha creado los derecho y obligaciones que corresponden, lo nico que no
prosigue desde el momento en que termino pero todo lo obrado es
vlido.

63
Por eso una cosa es terminar y la otra declarar nulidad

Las causales de terminacin pueden ser mltiples. Las que indican la

convencin o las que las partes acuerden.

Cuando un tratado bilateral termina se llama abrogacin.

Cuando termina un tratado multilateral por voluntad de la parte de

manera legal, se entiende que esa parte hace un retiro del tratado
multilateral.

59. Terminacin de un tratado o suspensin de su aplicacin

implcitas como consecuencia de la celebracin de un tratado
posterior. 1. Se considerar que un tratado ha terminado si todas las
partes en l celebran ulteriormente un tratado sobre la misma materia
y:

a) se desprende del tratado posterior o consta de otro modo que ha sido

intencin de las partes que la materia se rija por ese tratado; o

b) las disposiciones del tratado posterior son hasta tal punto

incompatibles con las del tratado anterior que los dos tratados no
pueden aplicarse simultneamente.

2. Se considerar que la aplicacin del tratado anterior ha quedado

nicamente suspendida si se desprende del tratado posterior o consta
de otro modo que tal ha sido la intencin de las partes. (Debe quedar
claro si se suspendi o no. Ejemplo: un estado acuerda con otro el
aprovechamiento de un ro y resulta que por dos aos hay sequa.
Termina el tratado? No, slo se suspende.)

Cmo trata el tema la convencin? Art. 59. Es igual que un

contrato. El contrato lo podemos reemplazar por uno nuevo, esto sucede
a cada rato. La evolucin del derecho obliga a que un tratado que qued
en el pasado sea reemplazado si las partes lo acuerdan por uno ms
nuevo.

En los cdigos debe ser usual que se indique la norma derogada, en los
tratados no se da mucho. Existen partes vigentes y partes modificadas.
No se facilita el trabajo, cuando hay incompatibilidad y no se anuncia,
queda al aplicante buscarla.

Posicin intermedia que es muy comn. Qu pasa con los tratados

que caen en obsolescencia? La obsolescencia es que el tratado qued

64
en el pasado, por lo tanto se deja de aplicar, pero cuidado, sigue
vigente, pero no aplicable porque la materia que trat qued superada.

Ejemplo: tratado de sistema de telegrama (satlite)

Chile tiene aproximadamente 50% de sus tratados vigentes obsoletos,

sobrepasados, pero no derogados, por lo tanto pueden ser utilizados.

Art. 60. Terminacin de un tratado o suspensin de su aplicacin

como consecuencia de su violacin.

Continuacin. Lo que los pases exigen y el derecho ampara es que los

tratados se cumplan Cuando un tratado no se cumple y el pas entra en
violacin de ese tratado, se viola el tratado, entramos en una situacin
jurdica en que la parte perjudicada le pedir a la otra el cumplimiento
forzado las obligaciones del tratado. Esta materia no est tratada en la
convencin. La convencin se pone en el caso en que una violacin
grave autoriza a la parte no incumplidora a legalmente a incumplir sin
violar el derecho porque l ha incumplido y violado el derecho es la otra
parte. La materia no es regida por el derecho internacional de la
convencin sino que la materia es regida por otra institucin que es el
cumplimiento forzado del tratado, un estado dice no pienso cumplir
el tratado otro pas me dice oye mi amigo usted est obligado a cumplir
y seala nuevamente no cumplo nada entonces significa una violacin y
una violacin grave que se cre entre los dos pases? una controversia,
esta debe solucionarse pacficamente pero supongamos que se acuerda
un procedimiento de controversia ejemplo una sentencia de la corte
internacional de justicia, ya se dicta una sentencia y el estado
incumplidor insiste en no cumplir, entonces el pas perjudicado que tiene
la sentencia en su favor puede acudir por ejemplo al consejo de
seguridad de naciones unidas puede hasta obligar por la fuerza al
estado el incumplidor cumpla la sentencia y el tratado esto es una
materia que no entra en la convencin sino que por otras ramas del
derecho ya que estamos hablando de un cumplimiento forzado de un
tratado por eso la convencin se pone el siguiente caso articulo 60
Terminacin de un tratado o suspensin de su aplicacin como
consecuencia de su violacin

La Clave del art. 60 es la siguiente: que la violacin debe ser grave

no cualquier violacin el pas afectado probando que existe esta

65
violacin grave podr exigir el cumplimiento por otros medios o la
terminacin del tratado y alegada, y el que incumple gravemente un
tratado cae en ilegalidad, pero esto no extingue la obligacin o la
suspensin del tratado Cul es el juego jurdico? El que incumple
gravemente un tratado cae en la ilegalidad pero eso no extingue la
obligacin correlativa de la otra parte que aunque una no la cumpla el
otro est obligado a cumplir. Si ambas partes incumplen, ambos caen
en ilegalidad, el incumplidor en ilegalidad cae pero el cumplidor se le
autoriza legalmente a incumplir, este es el sentido de la disposicin y la
disposicin se coloca en todas las situaciones o circunstancias cuando se
trata de un tratado bilateral o multilateral, se pueden producir miles de
situaciones pero esta es la sntesis del artculo, la violacin debe ser
grave, tiene que ser alegada, y probadamente puede pedir la
terminacin al incumplidor y el queda liberado de su obligacin de
cumplir o puede impedir la mera suspensin estas son las varias
situaciones que se colocan y en la parte especifica que constituye
violacin grave un rechazo del tratado no admito por la presente
convencin legal o la violacin de la disposicin esencial para la
persecucin del objeto o del fin del tratado a menos que las partes
hayan pactado una formula distinta que la pueden pactar por ejemplo si
hay retraso en el cumplimiento del tratado pueden establecerse multas
o pueden establecerse procedimientos para en casos de contra mencin
de solucin de controversias o pueden establecerse penalidades,
pueden establecerse otro tipo de sancin las partes son libres fjense
tiene enorme importancia porque en materia comercial existe un
sistema que es la retaliacin y existe tambin el sistema de medidas de
retorsin, ambos son perfectamente existentes en el derecho
internacional. La retorsin consiste que frente a una violacin de un
tratado, la parte perjudicada le aplica medidas iguales al incumplidor
por ejemplo chile tienen un tratado con Brasil y este no lo cumple en lo
que marca el tratado facilidad de transporte de camiones en Brasil para
camiones chilenos y en chile para camiones brasileos, Brasil deja de
autorizar el trnsito de camiones chilenos y Chile como medida de
retorsin no deja entrar camiones brasileros los dos violan el tratado
esto est autorizado? depende de la circunstancias en general no lo
est porque subsiste las obligaciones del tratado lo que si puede pasar
que se autoriza la medida de retorsin en determinadas circunstancias y
esto es comn en los asuntos comerciales a m no me dejan entrar las
manzanas yo no les dejo entrar las peras (es como hacer justicia por s

66
mismo). La retaliacin no slo se deja entrar el producto X, sino que
tambin otros, al final ningn circula entre pases.

El artculo 60 en su nmero 5 seala Lo previsto en los prrafos 1 a 3

no se aplicar a las disposiciones relativas a la proteccin de la persona
humana contenidas en tratados de carcter humanitario, en particular a
las disposiciones que prohbe en toda forma de represalias con respecto
a las personas protegidas por tales tratados. Esto tiene inters porque
si los pases han acordado una enorme variedad de tratados en
materias de derechos humanos bastara con que un pas o varios lo
violen gravemente para poder terminar con el tratado,

61. Imposibilidad subsiguiente de cumplimiento. 1. Una parte

podr alegar la imposibilidad de cumplir un tratado como causa para
darlo por terminado o retirarse de l si esa imposibilidad resulta de la
desaparicin o destruccin definitivas de un objeto indispensable para el
cumplimiento del tratado (Por ejemplo se sec el rio de que represa me
estn hablando si vuelve a ver agua volver la obligacin de construir la
represa). Si la imposibilidad es temporal (pero si la imposibilidad es
permanente se acaba el tratado ejemplo desaparicin de una isla como
paso en 1883 de jadua por que se cre un volcn), podr alegarse
nicamente como causa para suspender la aplicacin del tratado.

2. La imposibilidad de cumplimiento no podr alegarse por una de las

partes como causa para dar por terminado un tratado, retirarse de l o
suspender su aplicacin si resulta de una violacin, por la parte que la
alegue, de una obligacin nacida del tratado o de toda otra obligacin
internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado.( hay una
violacin que una norma internacional que no se emanada de un
tratado sino de una obligacin emanada del derecho internacional
general emanada de cualquiera de sus fuentes entonces quiere decir
que por violar el derecho internacional incumple en un tratado, no
puede continuar en vigencia y el tratado termina, la culpa es del
incumplidor ya que la provoco )

Otras Causales de terminacin no indicadas en la convencin:

- Por incumplimiento de disposiciones contempladas en el

propio tratado. Ej: Pas rico deja de serlo por lo tanto no se le puede
exigir cumplir su obligacin.

67
- Condicin resolutoria (igual que en el derecho civil, una
condicin que si se cumple y est prevista en el tratado se termina)

- El cumplimiento de un plazo, hay tratados temporales, por

ejemplo hasta el primero de enero del ao 2017 llego la fecha se
termin el tratado

- Cumplimiento total del objeto y fin del tratado, ejemplo hay

que construir el puente, se construye el puente, se cumpli el tratado.

- Todas las causales de terminacin del tratado que no sean

contraria al derecho internacional y que las partes acuerden, o sea hay
una enorme libertad de las partes de pactar causales de terminacin
todas las que quieran a medida que no viole el derecho internacional.

Ahora viene una norma que me atrevo decir es una de las ms

importante y para chile es la ms importante de la convencin de Viena

Rebus Sic Stantibus (mientras las circunstancias permanezcan). Esto

es un asunto que empez en el derecho Romano y que se consider
como una causal de terminacin de los contratos, cuando las
circunstancias existentes al momento de celebrar un contrato variaban
radicalmente al momento de cumplir el contrato pueden ser toda las
variantes que ustedes quieran aunque no le gustaba al legislador
romano tuvo que considerar que las circunstancias pueden cambiar y
eso es una realidad, cuando se intent la redaccin de convencin de
Viena se arm una discusin fantsticas porque si dividieron los pases
en aquellos pases que eran partidarios de que la clusula Rebus Sic
Stantibus fuera incorporada a la convencin y los pases que sostenan
lo contrario entre ellos Chile que sostenan que esta clusula iba en
contra del principio lo pactado obliga entendido que o varia que es
intocable se discuti muchsimo y de manera muy fuerte porque no hubo
acuerdo entre las partes o se aplicaba la clusula lo que significa que los
tratados podan deban revisarse en sus circunstancias o no se aceptaba
eran significativamente diferente al momento de aplicarlo.

Despus de mucha negociacin se lleg a una solucin intermedia: le

voy a aceptar la clusula pero le pondr tales condiciones que le ser
difcil invocarla, porque que reconocer una realidad las circunstancias
cambian (eran amigos luego enemistaron, eran ricos se volvieron
pobres), no hay una circunstancia igual, tcnicamente desde momento
que se celebr y al momento de cumplir el tratado, es ms, pueden

68
existir situaciones distintas en cada momento que se deba cumplir. Las
circunstancias siempre van a cambiar, ahora bien si aceptamos
cualquier cambio de cualquier circunstancia ya no es fcil ya que si yo
invoco esto no cumplimos el tratado.

La convencin de Viena estableci 5 requisitos muy estrictos y que

deben ser cumplidos copulativamente, que estn contenidos en el art.
62 de dicho cuerpo legal:

62. Cambio fundamental en las circunstancias. 1. Un cambio

fundamental en las circunstancias ocurrido con respecto a las existentes
en el momento de la celebracin de un tratado y que no fue previsto por
las partes no podr alegarse como causa para dar por terminado el
tratado o retirarse de el a menos que:

(Primer requisito: el cambio debe ser fundamental, no cualquier

cambio, segundo requisito: adems el cambio debe ocurrir entre las
circunstancias al momento de la celebracin y al momento de cumplir,
Tercer requisito: imprevisto, si se ha sido previsto en el tratado mismo,
lo que se est cumpliendo es una clusula ms del tratado)

a) la existencia de esas circunstancias constituyera una base

esencial del consentimiento de las partes en obligarse por el
tratado, y

(Cuarto requisito: no cualquier circunstancia, sino la por la cual se

hace parte en el tratado, o sea tiene que variar algo esencial, no
cualquier tontera, fue determinante para la parte para ser parte del
tratado. Tiene que afectar eso, que es una circunstancia que las
partes si no hubiera existido, no es parte del tratado, pero como dej
de existir ya no le interesa)

b) ese cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de

las obligaciones que todava deban cumplirse en virtud del
tratado.

(Quinto: porque las obligaciones que ya se cumplieron son vlidas,

o sea, desde el momento que entr en vigencia al momento que
termin, son vlidas, porque estamos hablando de una terminacin
del tratado y no estamos hablando de nulidad, no tiene efecto
retroactivo, no aspectos menores, aspectos fundamentales,
esenciales, por cumplir. Lo cumplido ya est y no hay marcha atrs,

69
 pero lo que queda por delante por cumplir es alterado
sustancialmente por el cambio de las circunstancias)

Solo si se cumplen los cinco requisitos copulativamente y probadamente

en la alegacin, esa parte puede invocar la clusula rebus sic
stantibus para retirarse de un tratado o para que el tratado termine,
solamente as.

2. Un cambio fundamental en las circunstancias no podr alegarse como

causa para dar por terminado un tratado o retirarse de l:

a) si el tratado establece una frontera; o

(A pesar de que se cumplan todas y cada uno de los requisitos no puede

alegarse aunque se cumplan, si el tratado establece una frontera si las
fronteras puedan ser revisadas por un tratado de fronteras pudieren ser
terminada por un cambio de circunstancia no habra ninguna frontera
en el mundo)

b) si el cambio fundamental resulta de una violacin por la parte que lo

alega, de una obligacin nacida del tratado o de toda otra obligacin
internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado. (Significa
que la violacin del tratado hecha por unas de las partes es un cambio
de las circunstancias pero lo provoca la parte y lo hace cuando quiere, o
sea el tratado debe ser respetado por las partes y El cambio est
repetido en la letra b n2 del art. 62 igual al prrafo 2 en la imposibilidad
de cumplimiento.

3. Cuando, con arreglo a lo dispuesto en los prrafos precedentes, una

de las partes pueda alegar un cambio fundamental en las circunstancias
como causa para dar por terminado un tratado o para retirarse de l,
podr tambin alegar ese cambio como causa para suspender la
aplicacin del tratado. (O sea hay una vinculacin entre las causales
para dar por terminado el tratado que estn en el inciso 1 del artculo 62
y las causales cuando opera inciso 3 simplemente para una suspensin y
no terminacin)

Al cumplir los cinco requisitos copulativamente, para poder alegar el

cambio fundamental de circunstancias, son escritas y cada una de ellas
es una excepcin y cada una de ellas tiene las otras que deben juntarse
y cumplidas las 5 se puede alegar y probadas las 5, este no se declara
de oficio. Se deben cumplir copulativamente y adems se debe probar el
cumplimiento.

70
El derecho internacional reconoce dos principios a las fronteras:
estabilidad y continuidad.

Postura de Chile: no le gusta lo dispuesto en el inciso 1 y 3 del art. 62.

Cuando un pas no quiere que una disposicin en un tratado, como lo es
la convencin de Viena, no se le aplique, qu hace? Formula una
reserva. Esto es lo que hizo Chile y es la nica reserva que Chile tiene
en la convencin de Viena. Declar inaplicables las disposiciones del
inciso 1 y 3 del art. 62, en virtud de que Chile defiende el principio de la
intangibilidad de los tratados, esto es, se cumple como estn pactados.
O sea para Chile en la convencin de Viena sobre los derechos de los
tratados rige entera salvo los inciso 1 y 3 del artculo 62 que las reservo.

El art. 62 n2 le agrada a Chile. Las disposiciones del inciso 2 cuando

un pas no quiere que la modifiquen Cmo se podran modificar las
disposiciones del inciso 2 y chile quiere dejarlas cmo estn? puede
hacer una reserva de qu manera Chile impide una reserva al n2
del art. 62? Objetndola antes que el otro pas la reserve, motivo por
el cual otro pas no lo puede reservar

Toda vez que se necesite aplicar la convencin de Viena debe revisarse,

en listado que est en Naciones Unidas, fecha de fin, fecha de reserva,
fecha vigencia.

Revisin de otras materias.

Fuentes Clsicas

c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;

Letra C Articulo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.

Quedan naciones no civilizadas hoy? Se debe considerar que la

fecha que fue redactado el estatuto, fue 1945 cuando fue creado
naciones unidas por la carta, existan en ese entonces naciones no
civilizadas, an existan colonias. En la actualidad slo quedan naciones
que pueden comportarse incivilizadamente. Es un poco racista la norma,
puede parecer que el civilizado tiene por misin civilizar al no civilizado.
Hoy en da no tiene trascendencia, hoy no existe este concepto de
nacin civilizada o no civilizada. Sabemos que subsisten los principios
del derecho.

71
Al no coincidir los sistema, puede que tengan normas contradictorias,
puede que se d sin embargo no es as porque en el caso que existan
sistemas jurdicos que difieren, si pueden coincidir en los principios, ya
que estos son superiores a veces.

En Chile la costumbre y jurisprudencia se suprimen, otros pases en

cambio aplican costumbre y jurisprudencia.

En lo que podemos coincidir siempre, es en los principios generales del

derecho. stos no estn en un listado sino que aceptados como
principios generales, a veces lo recoge la fuente o los tratados pero no
son los nicos, con anterioridad ya han sido rescatados. Son principios
reales.

Los principios generales del derecho de hoy, el principal listado, la

principal manera de referirse a ellos, est precisamente en la Corte de
Naciones Unidas, ella seala en su artculo 2 Para la realizacin de los
Propsitos consignados en el Artculo 1, la Organizacin y sus Miembros
procedern de acuerdo con los siguientes Principios: no son los nicos
principios, no es un consejo es un compromiso.

1 Principio de Igualdad Jurdica de todos los estados

2 Los miembros Buena Fe no es un consejo sino que un compromiso

jurdico. 20:22

Hay conceptos difciles de definir, se hace por la negativa. En que

consiste la Buena Fe: en la ausencia de mala Fe., lo acusa y debe
probarlo, el incumplimiento del derecho es actuar de mala fe, no por
ignorancia de la ley sino que a sabiendas de la ley.

3 Los Miembros de la Organizacin arreglarn sus controversias

internacionales por medios pacficos de tal manera que no se pongan en
peligro ni la paz y la seguridad internacional ni la justicia

Arreglarn: no se pueden o quieren es una obligacin.

Ni la justicia fueron pedidos agregar por Bolivia y lo impuso e hizo

pensando en Chile.

4Los Miembros de la Organizacin, en sus relaciones internacionales, se

abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la
integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o

72
en cualquier otra forma incompatible con los Propsitos de las Naciones
Unidas

Esto es serio porque esta es la parte que diferencia el funcionamiento

del derecho internacional con la carta de naciones unidas del sistema
que exista antes la prohibicin absoluta de la amenaza o uso de la
fuerza es la base del sistema jurdico de hoy, entonces como no se
puede recurrir a la amenaza y uso de la fuerza para arreglar
controversias hay que arreglarlas pacficamente y ah estn
concatenados los dos principios No uso de fuerza y solucin
pacifica de controversia, esta es la estructura jurdica los principales
principios de la organizacin ha destacado reiter no son los nicos ya
que existen varios ms, si ustedes leen el prembulo de convencin de
Viena. No es posible dar un listado taxativo; son una infinidad. En el
derecho interno, tener presente que hay situaciones que en la ley
(cdigos) no contempla de manera precisa, la ley no es perfecta puede
producirse un vaco, el abogado debe recurrir a los principios.

Los principios generales de derecho reconocidos por las

naciones civilizadas.

Puede producirse una ausencia o ley incompleta, el abogado debe

recurrir a los principios, aunque las legislaciones no coinciden, aunque
tratados y costumbres no estn claros, tratados estn mal redactados,
cmo solucionar una norma imperfecta mediante la aplicacin de
principios. Se corrige la norma, se preserva la norma hay que defenderla
especialmente en el campo internacional por una razn muy precisa las
tres primeras fuentes: Tratado, costumbre y principios generales, todas
tienen el mismo valor jurdico no hay diferencia.

Las nicas que se pueden considerar superiores son las

imperativas las IUS COGENS siempre que se cumplan los
requisitos.

A falta de norma primara los Derecho principio general, derecho vamos

a tener da lo mismo el origen y el derecho internacional todo origen es
vlido cualquiera sea su fuente

El Art 38 Estatuto de la Corte aade los principios generales que

vimos de las decisiones judiciales y la doctrina de los publicistas de
mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar

73
para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo
dispuesto en el Artculo 59.

Se puede argumentar ante la Corte solo exclusivamente usando

jurisprudencia o usando las teoras de los tratadista a pesar de que la
lgica es utilizar las fuentes, pero vean ustedes que ante la corte
internacional de justicia esto es muy engaoso La corte LEE y Relee y
jams modifica sus sentencias, si sentencia de una manera determinada
en 10 casos el 11 va a ser igual, la corte no se contradice en su
jurisprudencia.

Los grandes tratadistas coinciden algunas veces y en general no.

Artculo 59 la decisin de la corte no es obligatoria sino para las partes,

la sentencia hay que cumplirla para el resto es una fuente. (Porque las
sentencias son obligatorias e inapelables, para el resto es una fuente
para las partes en un litigio es una obligacin de cumplir la sentencia)

EL N 2 del artculo 38 habla de equidad solo si las partes lo piden, un

fallo en equidad lo que las partes lo pidieron significa que no se van a
basar en el derecho por lo tanto se acta en conciencia, no se debe
contradecir el derecho, algo que es equitativo no es contrario al derecho.

Enorme trascendencia en el derecho actualmente, ha variado

sustantivamente la Corte Internacional de justicia est priorizando no la
equidad solo lo puede aplicar si las partes lo piden hasta ahora nunca ha
existido un fallo de equidad las partes nunca piden que falle la Corte en
equidad sino que en Derecho.

La Corte ha tomado venganza sin querer porque el derecho ha

evolucionado la Corte est aplicando fallos equitativos que es distinto de
la equidad. No se puede pretender que un pas obtenga 100% lo que
pide y el otro nada, en esto la Corte se est poniendo muy estricta hace
ya tiempo

Reflexin final: El profesor tiene la impresin de que nuestros juristas en

caso de Per y Bolivia, no nos hemos querido dar cuenta que el Derecho
cambio y por eso la corte est fallando distinto. En los fallos no nos ha
ido bien no hemos visto como cambio el Derecho.

Clase 13-5-2016

74
 Sujetos del Derecho Internacional

Siempre se ha considerado que el sujeto principal en el derecho

internacional son los estados y todo el derecho se ha elaborado sobre la
base de que los estados son los sujetos al cual se le dedica el derecho y
lo que lo tiene que crear, vigilar su aplicacin, cumplir y sancionar su
incumplimiento, hoy en da se han incorporado otros sujetos al derecho
internacional que son los organismos internacionales (estos estn
integrados por estados). A dems han aparecido nuevas
institucionalidades internacionales, algunas son histricas que no siendo
estados se le ha reconocidos su calidad de sujetos aquel que es titular
de derechos y obligaciones de manera que tenemos tambin una amplia
variedad de instituciones algunas son de carcter sui generis que son
consideras sujeto que son estados o instituciones particulares, como por
ejemplo:

Los organismos de integracin econmica regional: Estos que crean

mercados comunes que crean zonas de libre comercio, que crean como
en Europa una unin poltica

Algunos son sui generis como la orden de Malta que esta considera un
sujeto no siendo estado

Algunas otras que han evolucionado en el tiempo y que han hecho que
el individuo o la persona (no para todo) cada vez es ms titular de
derecho y obligaciones, el mundo est lleno de acuerdos internacionales,
tratados internacionales que favorecen, protegen o sancionan a los
individuos

Los Estados el sujeto ms clsico y tradicional sin perder de vista que

esto evoluciona, los estados hay que saberlos distinguir de las naciones:

La Nacin: es una entidad que tiene races comunes, una historia

comn, un lenguaje, una cultura, una creencia.

Por eso hay naciones que no son estados (pueblo rabe repartido en 22
naciones, pueblo armenio, pueblo judo, el pueblo palestino repartido por
el mundo)

Todo lo que signifique la pertenencia a una nacin y no necesariamente

a un pas o un estado porque el estado siguiendo la doctrina de siempre
es la nacin pero polticamente organizado que constituye algo distinto,
la nacin es un sentimiento de pertenencia ante mil factores que

75
coinciden en un grupo que puede estar repartidos en muchos estados
pero el estado es una individualidad que para ser considerado estado
requiere tener los siguientes elementos:

Elementos:

1. Debe tener un territorio (unido o desunido, rico o pobre por

ejemplo indonesia es una estado y est compuesto por muchas
islas, es decir da lo mismos sus caractersticas, el territorio abarca
lo que sabemos suelo, subsuelo, mar territorial y espacio areo por
eso se ha creado la ficcin del mar hasta las 12 millas como si
fuera tierra y las islas considerando como un todo).

2. Debe tener poblacin, aunque sea muy poca, o sean ms

extranjeros que nacionales (Ejemplo: Mnaco).

3. Debe tener gobierno (Se obedecido por la poblacin y debe ser

capaz de cumplir sus obligaciones internacionales).

4. Debe ser independiente.

Todo estos requisitos deben existir el derecho internacional es

relativamente condescendiente en que ninguno de los 4 se ve de
manera absoluta por ejemplo el territorio puede estar en disputa o
parte de este pero aun as es considerado como estado, tambin puede
existir una poblacin mayormente de extranjeros que nacionales aun as
se considera como estado, el gobierno no tienen que ser 100%
obedecido para que sea estado y respecto a la independencia no
olvidemos que los estado no pueden hacer todo lo que ellos quieren
porque estn sometidos al derecho internacional)

Pero deben existir estos 4 requisitos copulativamente para que estemos

hablando de un estado

El derecho internacional depende dependiendo del estado.

La nacionalidad del papa es de origen argentino pero perdi su

nacionalidad argentina desde el momento que fue elegido papa l tiene
nacionalidad vaticana y es para toda la vida respecto a Benedicto XVI
sigue siendo papa pero no activo en la cual sigue manteniendo la
nacionalidad vaticana

Cmo se crea un estado?

76
Hay dos grandes teoras:

Teora Declarativa: Se declara el estado, tenemos todos los elementos

Teora Constitutiva: La que debe ser reconocido por la comunidad

internacional ese estado

Ambas estn medias obsoletas porque se ha cambiado por algo

distinto que es por un trmite administrativo que tiene
repercusiones jurdicas, vale decir es el ingreso de un estado a las
naciones unidas, los estados para ingresar a naciones unidas
requieren ser aceptados, se acepta por votacin en la asamblea
general en cada estado tiene un voto, siempre va haber alguien
que se va a oponer, el caso exacto de estos tres pases que por su
letra tienen que estar sentados juntos y entre s, no se reconocen
como si no existieran (Irn, Irak e Israel) y los tres son miembros
de naciones unidas, pero el tema est que para ingresar a
naciones unidas se requiere que lo vea el consejo de seguridad y
hay puede haber veto de uno de los cincos miembros
permanentes que si se opone ese estado no es aceptado en
naciones unidas es la situacin que le ha pasado a palestina,
empez siendo un movimiento de liberacin la OLP, pero cambio
su estatus ahora palestina es un estado reconocido como estado
jurdicamente es un estado pero es solo observador en naciones
unidas entonces puede hablar pero no votar la razn ha sido que
para tres miembros del consejo de seguridad nacional (EEUU,
Gran Bretaa y Francia) dice que no es un estado todava porque
no es un amante de la paz por su conflicto con Israel

Si un Estado es aceptado en Naciones Unidas e ingresa al

organismo, su calidad de estado no es discutida.

Sin embargo tenemos teoras ms antiguas: 2 Norteamericanas / 2

Latinoamericanas, por su origen

Norteamericanas:

1) Doctrina Jefferson: Para reconocer un gobierno o estado, para

reconocer un gobierno haba que ver si la autoridad era obedecido por
la autoridad respectiva y si tena el poder para hacerse respetar y
cumplir sus compromisos internacionales.

77
2) Doctrina Stimson: (secretario del estado norteamericano) la
doctrina la hizo en 1932 a raz que los japoneses invadieron el norte de
China y coloco de gobierno al ltimo emperador chino y este personaje
acepto, pero le crearon un estado ficticio entonces Stimson dijo esto si
tiene origen real se reconoce al estado pero sino es as no se reconocer

Latinoamericanas:

1) Doctrina Tobar: (canciller ecuatoriano) creo la doctrina de no

reconocer gobiernos cuyo origen sea un golpe militar se aplic con Chile,
Brasil en su momento, Salvador, fue modificado por los mexicanos en
1930 por otro canciller llamado estrada

2) Doctrina Estrada: Una cosa es reconocer al pas porque tienen

todos los requisitos y en derecho corresponde que lo reconozca porque
como pas existe, pero cosa distinta es reconocer al gobierno de ese pas
porque esto es un acto poltico pues yo determino si quiero o no tener
relaciones con ese gobierno

Hay dos Situaciones: llamados Insurgentes y los llamados Beligerantes.

1) Insurgentes: Grupo armado que est en contra del gobierno que

exista, pero que no domina un territorio, hay que ver cmo le va el
insurgente porque puede terminar siendo un gobierno, caso ms notable
es el chileno en la revolucin en 1891 contra Balmaceda fueron
insurgentes la armada chilena, pueden ser reconocidos por los otros
estados

2) Beligerantes: Grupo armado en contra del gobierno que exista

pero que controla un territorio (Cuba con los Castro) La FARC le falta un
requisito que tanto para los insurgentes y los beligerantes para que sean
reconocidos por el resto de la comunidad internacional No deben violar
el derecho internacional (La FARC si viola el derecho internacional
actos terroristas, distorsin, secuestros).

Responsabilidad Internacional

Los estados son muy rpidos para que se respeten sus derechos y al
igual que las personas son muy lentos en cumplir sus obligaciones y aqu
viene un tema serio, porque es un tema donde se encuentra las

78
debilidades del derecho internacional nos referimos a la responsabilidad
internacional.

Los pases pueden actuar simplemente violando cualquiera de las

fuentes del derecho (por lo tanto efecta un acto ilcito).

La violacin del derecho en cualquier lugar del mundo, en los derechos

interno acarrea consecuencias, en el derecho internacional se busca que
esa violacin sea corregido tambin que puede obligarse al pas que lo
violo que pague, indemnice o se le sancione, como los pases no van a
la crcel si se le hace todo tipo de sancin pero para esto se tiene que
demostrar que el pas violo el derecho y por lo tanto cae en la
responsabilidad internacional

Desde el origen de la comisin del derecho internacional de naciones

unidas se le dio a esa comisin un listado y el listado comprenda
materias urgentes que era necesario legislar y hacer grandes tratados
mundiales y ah parti el derecho de los tratados, al mismo tiempo se le
entrego en el listado la responsabilidad internacional para que los
abogados de la comisin fueran empezando a redactar dos tratados
internacionales:

1) La responsabilidad Internacional de los Estados por hechos

prohibidos por el derecho internacional y al mismo tiempo otro que va a
ser similar pero que va a un objetivo distinto;

2) Responsabilidad Internacional de los los estados por hechos no

prohibidos por el derecho internacional. (Cuando un pas no cumple las
normas de los tratados). (El derecho internacional incita a que los pases
enven satlites al espacio, para mejorar la conectividad en el mundo,
pero si uno de estos satlites llegase a caer en algn pas, el pas dueo
debe responder por todos los daos).

Cul es la diferencia?

Que en el primero de los casos el pas viola el derecho comete un acto

ilcito cualquiera sea la fuente del derecho cualquiera sea la norma de
ese derecho internacional.

En el segundo caso no lo viola pero produce los mismo efectos es decir

por supuesto que un pas que no cumpla un tratado y quiebra un
contrato violo las normas del contrato como del tratado pero resulta que
en el segundo caso tienen derechos los estados a mandar satlites al

79
espacio? Si pero que ocurre si uno de esos satlites se cae Quin
responde? Entonces aqu donde vemos que se hace algo legal pero se
transforma en algo que produce responsabilidad hay que indemnizar a
pesar de que sea un acto lcito ya que no viola el derecho internacional
pero si genera responsabilidad.

Cundo hay responsabilidad internacional?

Cuando se cumplen tres requisitos bsicos:

1. Cuando exista un hecho que viole el derecho internacional o

cuando existe un hecho que no viole el derecho internacional

2. Que sea imputable o atribuible a un estado. (no significa que

sea culpable)

3. Debe producir dao. (nunca puede faltar)

En el ao 2002 se aprob una resolucin en naciones unidad y la

resolucin en su anexo tiene el proyecto de tratado de responsabilidad
internacional tcnicamente la aprobacin aprobada corresponde a lo que
ya conocemos es legislacin internacional ( Es un instrumento elaborado
por un organismo aprobado por otro organismo pero que tcnicamente
que es una mera recomendacin) esa legislacin internacional
evoluciona en el tiempo y se transforma en derecho Por qu se
transforma en derecho? Porque se transforma en costumbre ya que los
pases empiezan a considerar que las normas de la resolucin no es una
mera prctica algo sin transcendencia sino que le dan ese valor jurdico
y como costumbre se transforma en fuente clsica y la mera
recomendacin se transforma en obligacin, no es gratis violar el
derecho no es gratis producir un dao no es gratis ser responsable de
manera que siempre ha existido responsabilidad otra cosa que all sido
transformada en un texto legal en un tratado el tratado existe pero no lo
aprob nadie pero resulta que es un costumbre ahora perfectamente
obligatoria pero tiene una particularidad ya que es una costumbre
escrita (la costumbre nunc est escrita) hay que probarla y ha empezado
aplicarse este anexo de la resolucin que contiene el proyecto del
tratado por los tribunales internacionales como costumbre escrita, no
sacaron nada los pases que no quisieron hacerse parte este tratado de
responsabilidad ya que las normas se impusieron de igual forma por
costumbre y adems escrita, lo confuso es que no es tratado ni
80
exactamente costumbre sino que es una cosa intermedia de costumbre
escrita pero que vale igual.

El atribuible es previo a la culpabilidad que la puede determinar quien

corresponda puede ser un tribunal, un organismo, los estado, o el estado
perjudicado, determina ese atribuible e imputable y que en realidad
paso de ser una mera atribucin o imputabilidad para ser una
comprobacin de que fue responsable.

Quines son responsables?

Aqu tenemos cuatro categoras de responsabilidad:

1) El poder ejecutivo de un estado (Suele ser el ms

responsable porque de l dependen las instituciones de un
estado de l depende lo que el estado en definitiva hace o deja
de hacer, puede ser responsable por reas ya sea el ministerio
respectivo, y todas las personas que representa o pertenecen al
estado son responsables).

2) Poder Administrativo

3) El poder Legislativo (en uso de sus atribuciones puede

rechazar un tratado y producir un dao enorme al estado por no
aprobarlo, si este genera dao debe pagar por aquel acto)

4) El poder Judicial. (Es responsable cuando no aplica el derecho

internacional debiendo hacerlo como tribunal)

Los estado realizan indemnizaciones de manera silenciosa

Hay responsabilidades de pagos, otras responsabilidades que son solo

excusas, hay responsabilidades que son solo satisfaccin, hay
responsabilidades que se hacen actos que intentan retrotraer lo que
sucedi al estado anterior es decir se vuelve a pintar la fachada.

La responsabilidad debe ser probada y para probarla lo que se est

usando hoy es este anexo de la resolucin aprobada por naciones unidas
que se ha transformado en costumbre escrita y se aplica artculo por
artculo ese anexo

Importante: Resolucin de Naciones Unidas 56 barra 83

Asamblea General 28/01/2002.

81
Clase 20-5-2016

Sabemos que toda institucionalidad jurdica interna en los pases tiene

una norma muy clara todo lo que sucede dentro de un pas, sus leyes, su
ordenamiento jurdico y en especial sus tribunales son competentes
para conocer, nosotros tenemos un sistema muy claro en primer trmino
tenemos en que la ley se presume conocida por todos desde el
momento que esta publicada en el diario oficial, se entienda o no, luego
otra disposicin que es la general artculo 14 del C.C las leyes es
obligatoria para todos los habitantes de la republica incluso los
extranjeros este es un principio territorial sin embargo debido a ciertas
prcticas en el tiempo, debido a ciertas normas aceptadas provenientes
del derecho internacional, se juntan las dos cosas, hay instituciones y
personas que de manera excepcional no estn sometidas a las layes del
estado en algunos aspectos, en estos consisten las inmunidades de
jurisdiccin la leyes no les llega, no en todos los aspectos sino que en
algunos, en consideracin a una prctica profesional que se ha ido a
establecindose en el tiempo, porque si todo estuviera regido por la

82
norma nacional respecto a estas instituciones y personas, simplemente
entraramos en un terreno complicado ya que cada pas ejercer su
jurisdiccin y estaramos negando derechos internacionales.

Las inmunidades de jurisdiccin estn consideradas como excepciones y

como excepcin solamente se cumplen cuando sucede en determinados
casos en concreto esto no es una regla general, no se aplica a cualquier
persona ni a cualquier institucin sino que aquellas consideradas de
manera particular para gozar de este privilegio

Gozan de Inmunidad jurisdiccin

I. Los estados extranjeros, pero no solo ellos sino que tambin los
sujetos de derecho internacional como por ejemplo las
organizaciones internacionales, en algunos casos las personas e
instituciones. En la prctica se traduce que yo no puedo demandar
en los tribunales nacionales de mi pas a estos estados extranjeros
o sujetos de derecho internacional pero es un NO relativo no
absoluto.

Los tribunales nacionales ante ellos gozan de inmunidad de

jurisdiccin (ya que los tribunales nacionales se rigen por sus
normas internas) pero no as ante tribunales internacionales ya
que cada uno de eso pases le ha otorgado la competencia a esos
tribunales precisamente para juzgar sus actos internacionales, ya
que existen infinidades de tribunales internacionales no solamente
la corte internacional de justicia, los estados estn siendo
constantemente demandados por los estados e incluso por
particulares.

Los estados actan como estado normalmente pero siempre?

No Un estado puede actuar como persona en derecho privado? Si,
puede actuar como ente privado

Aqu viene la diferencia de los dos tipos de actos:

1. El acto de estado en el cual acta como sujeto de derecho

internacional son los actos de Iure Imperii (Gozan de
inmunidad de jurisdiccin)

2. Los actos que acta como persona privada son actos de Iure
gestionis (No gozan de inmunidad de jurisdiccin, por ejemplo

83
 si no paga la cuenta de las sillas que compro o del bus que
compro se le puede demandar porque es un ente privado)

Porque los estados a veces se puede escudar en su inmunidad sabiendo

que no los pueden demandar se escudan en el

A veces sucede algo curioso en que los estados saben que gozan
inmunidad pero pueden renunciar a ella, porque sealan que son
inocentes (por un tema de prestigio) prefiriendo que los demanden y
como estado demostrar que no es culpable, por lo tanto en algunos
casos los estado acceden hacer demandados pero la renuncia debe ser
expresa (trminos formales) hecha por la autoridad competente,
tambin puede ser tacita (contestando o participando en el pleito) este
acude al tribunal, pero siempre hecha por la autoridad competente vale
decir, Presidente de la Republica o jefe de estado, Ministro de Relaciones
Exteriores y los representantes del estado habilidades.

II. Personas que representan al estado (Tambin pueden renunciar)

a) Presidente de la Republica
b) Ministro de Relaciones exteriores
c) Diplomticos

III. Fuerza Armadas de los pases

No olvidar que, si se les puede demandar internacionalmente, pero hay

que demostrarlo, en un juicio que va hacer ecunime jueces que estn
nombrados por los mismos pases, estamos en un nivel diferente.

Segunda inmunidad que es la inmunidad de ejecucin, supongamos

acepto ir a juicio, se equivoc en la cual se dicta una sentencia en su
contra, aqu goza de una nueva inmunidad que es la inmunidad de
ejecucin de la sentencia en una ley nacional, aqu viene lo que a veces
las personas amparadas por esta inmunidad no provecharse de esto y
prefieren pagar para quedar bien y reconocer la culpabilidad, aceptan la
sentencia pero hay una inmunidad que los protege, si estas personas
que estn protegidas han renunciado a ello no es automtico que
renuncien a las dos que cada una debe ser renunciada especficamente
o sea renuncio la inmunidad de jurisdiccin de ser demandado tiene que
nuevamente renunciar expresa o tcita si le fue mal en el juicio.

Ambas requieren renuncias expresas y ambas se ejercen separadamente

tanto la inmunidad de jurisdiccin como la de ejecucin.

84
Muchas veces las personas que estn protegidas por estas inmunidades
prefieren no ejercerlas por prestigio para que no quede la sensacin de
que al invocarlas buscan impunidad, jurdicamente puede ser aceptable
pero no polticamente.

Curiosamente los estados para tener una buena imagen estn

utilizando menos la inmunidad de jurisdiccin y ejecucin siendo esta
ultima la que ms se renuncia pues no es entendible someterse a un
juicio y solo aceptar cuando la sentencia es favorable.

El presidente de la republica ejerce sus funciones y son vlidas tanto en

el territorio nacional como en el exterior incluso en sus vacaciones es un
cargo de 24 horas, en cambio existe representantes del estado que su
funcin de ejercer estos cargos pero siempre fuera del pas dentro del
pas son igual que cualquier persona pero fuera del pas representan al
estado con esto claramente les cambia la responsabilidad y por su
puesto la situacin jurdica, cada pas decide quienes son sus
representantes como quieran, no hay reglas fijas que nombran a las
personas por distintas consideraciones pero hay practica hay pases que
tienen buen servicio en el exterior y otros que improvisan (amistad,
parentesco,) en general se ha ido profesionalizando la actividad exterior
porque la actividad exterior se ha ido haciendo difcil y se requiere
experiencia particular, requiere de una capacitacin muy particular. En
la medida en que ms se representa con personas preparadas mejor le
va al pas y cuando no estn capacitadas se nota. Todo lugar de
representacin de un pas (delegaciones, consulados, etc.), nunca, jams
son territorio extranjero, el derecho los ampara, pero NUNCA territorio
extranjero. Enviando representantes, son decididos de manera interna
como cada estado acreditante

La Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas, esta

convencin ha sido puesta en vigencia en 1961 y es la que rige las
relaciones de las representaciones de estado a estado, es un nuevo
instrumento o texto internacional, en que algunos de sus artculos hay
que saberlos.

Artculo 14

Los jefes de misin (mxima autoridad que representa al pas) se

dividen en tres clases:

85
a. embajadores (representantes del jefe de estado ante el otro
jefe de estado, es como si el jefe de estado quiere halar,
negociar, acordar u obtener algo del otro jefe de estado este
acude al embajador) o nuncios (es igual que un embajador pero
solo es el embajador de la santa sede, este no solo representa al
que es un estado sino que a la santa sede que es una sede de
una confesin religiosa y hay pases que tradicionalmente
consideran que el nuncio el decano del cuerpo diplomtico)
acreditados ante los Jefes de Estado, y otros jefes de misin de rango
equivalente;

b. enviados (puede enviar a un embajador a una misin especial)

ministros o internuncios acreditados ante los Jefes de Estado;

c. encargado de negocios acreditados ante los Ministros de Relaciones

Exteriores. (Se encarga de todos los asuntos o negocios de todo
orden o categora que pueda existir entre un estado a otro)

2. Salvo por lo que respecta a la precedencia y a la etiqueta, no se har

ninguna distincin entre los jefes de misin por razn de su clase.

La propia convencin en su artculo 14 divide o clasifica los

representantes de los estado.

Esto es tremendamente jerarquizado aqu cada representante tiene una

clasificacin lo cual representa responsabilidades en su representacin
exterior, las carreras diplomticas en general se parte como secretario
de una embajada (existen tercer secretario, segundo secretario y primer
secretario) una vez que se llega a primer secretario se asciende al
rango de consejero y el consejero asciende a ministro consejero, la
carrera diplomtica propiamente tal termina en el grado de ministro
consejero (en Chile), se puede pasar al grado de embajador pero para
ello en chile es exclusiva confianza del presidente de la repblica, y para
serlo tienen que renunciar del ministerio para ser embajador, siendo un
cargo de exclusiva confianza perteneciendo a la administracin del
estado pero en la prctica el nombramiento se hace por dos renuncias
la primera es renunciar a la carrera al servicio exterior y la segunda la
que uno deja redactado para que el jefe de estado la haga efectiva
cuando quiera

La prensa errneamente seala que un nombramiento es que el estado

acreditante decidiera por si solo quien va y a qu lugar y no es as

86
porque hay un trabajo interno porque esto es un puesto de a dos, ya
que aqu no se toma la decisin sealando por un pas t te iras como
embajador a tal lugar, ya que esa persona va a trabajar en un territorio
extranjero, de un gobierno extranjero como representante de nuestro
gobierno entonces la pregunta que nos debemos hacer Cmo se llega a
este acuerdo para escoger a un embajador en aquel pas? El estado que
va acreditar a un embajador decide quin y ese nombre se lo comunica
al otro pas verbalmente nunca por escrito y esto se debe porque
cuando uno enva una comunicacin oficial a otro pas la lgica dice que
se concrete ahora bien verbalmente nunca se dice que no pero juegan
los tiempos, la peticin de la aceptacin, si se contesta verbalmente
dentro de la primera semana (significa que ha sido escogida la mejor
persona para ese puesto), si se contesta dentro de la segunda
semana(que todo est bien pero no es una felicidad loca) si se contesta
dentro tercera semana (bueno ya), cuarta semana, es como decir que
no, paso el mes, significa que ya no corre la persona es decir hay que
sustituirla por otra, por ej. Una persona que hablo mal con el pas (corea
del norte).

Sola una vez que se le all dado la aceptacin all se le confecciona al

representante cartas credenciales, nuevamente un papel especial, los
sellos las comunicaciones en fin y estas cartas materialmente las
presenta ante el otro jefe de estado, siempre hay una ceremonia, con
protocolos, himno nacional, bandas, fotos etc., esto se debe por la
dignificacin de que esta recibiendo al mximo representante personal
del estado (es como si presidiera al jefe de estado)

Es muy jerarquizado, ya que los secretarios solo hablan con secretarios

de su mismo rango de manera que un jefe de estado recibe a otro jefe
de estado o a un embajador (ya que es representante del jefe de estado)
pero no a un ministro de relaciones exteriores.

Los dems que no son embajadores all solo se le pide al estado receptor
si los acepta o no pero de manera muy directa y por escrito, mientras
cuentan con la acreditacin son representantes del estado para todos los
efectos, para un tratado no necesitan plenos poderes un ministro de
relaciones exteriores, ni los embajadores acreditados en el pas que se
realicen quien iba a realizar el tratado por la sencilla razn de que los
embajadores tienen un ttulo detrs primero que es extraordinario
porque es el nico ya que nunca hay dos embajadores en el mismo pas,
salvo en organismo internacionales, y adems es plenipotenciario no

87
requiere de los plenos poderes ya que los tiene por esta acreditado en el
pas y todo lo que diga o negocie o lo que acuerde es oficial por el pas
que representa y con quien llega al acuerdo.

No actan por ideas propias, actan solo mediante instrucciones. Actan

solo hasta el momento que son reemplazados por otros o bien en caso
serios cuando se les declara persona no grata y por ende tiene que
abandonar el pas, las razones pueden ser muchas. A los funcionarios
solamente se les cancela su carta.

Para el desempeo de estas funciones estos representantes gozan de

privilegios y a su vez inmunidades.

Los privilegias son aquellos que estn dados por la prctica

diplomtica y es muy respetado, pero las inmunidades son aquellas
que gozan porque estn contempladas en la Convencin de Viena de
relaciones diplomticas, y esta es la que vamos a ver al regreso.

Lo privilegios son basados fundamentalmente en la prctica para

facilitar el desempeo de determinadas funciones que realizan los
diplomticos y lo diferencian del ciudadano normal, en general se les da
por razones de lo que representa, ej.: el diplomtico se le facilita la
llegada mediante la recepcin que hace en el pas y le facilita su
recepcin en el aeropuerto en salones especiales, los tramites y
papeleos estn ya hechos, etc. Al tratarlo, al diferenciarlo del resto se
entiende que se le est dando al pas que representa un tratamiento
especial y es reciproco.

Las Inmunidades si estn garantizadas por la convencin, es decir

tiene obligacin jurdica, ests inmunidades estn hechas en como
facilitar el trabajo que realizan los diplomticos.

Artculo 20

La misin y su jefe tendrn derecho a colocar la bandera y el escudo del

Estado acreditante en los locales de la misin, incluyendo la residencia
del jefe de la misin y en los medios de transporte de ste. (Est
prohibido en Chile izar una bandera extranjera los nicos que
estn autorizados hacerlo son los diplomticos autorizados)

Azul ndigo, Rojo Carmes, Blanco.

Artculo 22 (importante)

88
1. Los locales de la misin son inviolables (son inviolables porque gozan
de inmunidad de jurisdiccin). Los agentes del Estado receptor no
podrn penetrar en ellos sin consentimiento del jefe de la misin. (si se
comete un asesinato en una residencia oficial o de un
diplomtico o en una embajada la polica no puede entrar sin
autorizacin e incluso los bomberos, aunque el incendio se est
propagando)

2. El Estado receptor tiene la obligacin especial de adoptar todas las

medidas adecuadas para proteger los locales de la misin contra toda
intrusin o dao y evitar que se turbe la tranquilidad de la misin o se
atente contra su dignidad.

3. Los locales de la misin, su mobiliario y dems bienes situados en

ellos, as como los medios de transporte de la misin (No personales
del diplomtico), no podrn ser objeto de ningn registro,
requisa, embargo o medida de ejecucin).

Artculo 23

1. El Estado acreditante y el jefe de la misin estn exentos de todos los

impuestos y gravmenes nacionales, regionales o municipales, sobre los
locales de la misin de que sean propietarios o inquilinos, salvo de
aquellos impuestos o gravmenes que constituyan el pago de servicios
particulares prestados. (Porque los dineros que reciben los
funcionarios ms los dineros de la embajada provienen del
estado acreditante que ya pagaron sus impuestos en ese estado
entonces no va a pagar de nuevo en el estado receptor)

2. La exencin fiscal a que se refiere este artculo no se aplica a los

impuestos y gravmenes que, conforme a las disposiciones legales del
Estado receptor, estn a cargo del particular que contrate con el Estado
acreditante o con el jefe de la misin.

Artculo 27

1. El Estado receptor permitir y proteger la libre comunicacin de la

misin para todos los fines oficiales. Para comunicarse con el gobierno y
con las dems misiones y consulados del Estado acreditante,
dondequiera que se radiquen, la misin podr emplear todos los medios
de comunicacin adecuados, entre ellos los correos diplomticos y los
mensajes en clave o en cifra. Sin embargo, nicamente con el

89
consentimiento del Estado receptor podr la misin instalar y utilizar
una emisora de radio.

2. La correspondencia oficial de la misin es inviolable. Por

correspondencia oficial se entiende toda correspondencia concerniente
a la misin y a sus funciones.

3. La valija diplomtica no podr ser abierta ni retenida.

4. Los bultos que constituyan la valija diplomtica debern ir provistos

de signos exteriores visibles indicadores de su carcter y slo podrn
contener documentos diplomticos u objetos de uso oficial.

5. El correo diplomtico, que debe llevar consigo un documento oficial

en el que conste su condicin de tal y el nmero de bultos que
constituyan la valija, estar protegido, en el desempeo de sus
funciones, por el Estado receptor. Gozar de inviolabilidad personal y no
podr ser objeto de ninguna forma de detencin o arresto.

6. El Estado acreditante o la misin podrn designar correos

diplomticos ad hoc. En tales casos se aplicarn tambin las
disposiciones del prrafo 5 de este Artculo, pero las inmunidades en l
mencionadas dejarn de ser aplicables cuando dicho correo haya
entregado al destinatario la valija diplomtica que se le haya
encomendado.

7. La valija diplomtica podr ser confiada al comandante de una

aeronave comercial que haya de aterrizar en un aeropuerto de entrada
autorizado. El comandante deber llevar consigo un documento oficial
en el que conste el nmero de bultos que constituyan la valija, pero no
podr ser considerado como correo diplomtico. La misin podr enviar
a uno de sus miembros, a tomar posesin directa y libremente de la
valija diplomtica de manos del comandante de la aeronave. (Hay
documentos que se requiere que sean originales no la fotocopia
no el email, si un presidente le pide otro y le enva un mensaje
oficial con su firma autentica de manera que tiene que llegar por
alguna va ya sea por un correo diplomtico o por una valija)

La comunicacin estn permitidas, y estas son cifradas, son secretas,

son encriptados, que no se pueden leer a simple lectura, lo que no est
permitido es que una embajada ponga una radio o canal de televisin
propio porque puede contrarrestar la discusin oficial hecha por un pas
extranjero dentro del mismo pas.

90
Aqu viene lo ms significativo que tiene la convencin en el
artculo 31

Artculo 31

1. El agente diplomtico gozar de inmunidad de la jurisdiccin penal

del Estado receptor (la inmunidad de jurisdiccin penal por
crmenes, simples delitos o faltas es total, el diplomtico si
roba, mata o tortura penalmente es impune porque las leyes
penales la dictan los estados receptores y el estado puede
catalogar algo simple en algo muy grave, la inmunidad penal es
total porque as no se le entrega la tipificacin delictual al pas
receptor que lo puede hacer como quiera lo cual no significa
impunidad respecto a la sancin que ser sometido en el pas
que representa y obviamente la cancelacin del cargo que
realizaba de manera que no queda impune, se le considera a la
persona no grata) . Gozar tambin de inmunidad de su jurisdiccin
civil y administrativa, excepto si se trata:

a. de una accin real sobre bienes inmuebles particulares radicados en

el territorio del Estado receptor, a menos que el agente diplomtico los
posea por cuenta del Estado acreditante para los fines de la misin; b.
de una accin sucesoria en la que el agente diplomtico figure, a ttulo
privado y no en nombre del Estado acreditante, como ejecutor
testamentario, administrador, heredero o legatario; c. de una accin
referente a cualquier actividad profesional o comercial ejercida por el
agente diplomtico en el Estado receptor, fuera de sus funciones
oficiales. (Sin embargo en materia civil todos los actos que
realiza a nombre del estado es decir actos de iure imperi gozan
de plena impunidad pero los actos que realiza privadamente
como persona comprar un auto, zapatos etc., en esos actos es
una persona mas no goza de inmunidad pero la persona es
intocable no va a la crcel pero deber pagar la deuda)

2. El agente diplomtico no est obligado a testificar. (Tendra que

renunciar a su inmunidad para testificar)

3. El agente diplomtico no podr ser objeto de ninguna medida de

ejecucin (salvo en los actos personales la inmunidad de
jurisdiccin el agente diplomtico en el estado receptor no

91
exhibe de la jurisdiccin del estado en que el esta o sea impune
no es y vigilara muy estrictamente el estado donde ese
diplomtico all realizado algn ilcito y en su pas de origen si
se le juzga, las consecuencias no es solo que se retire del pas
donde estn acreditados sino que en el pas que los acredito lo
sacan de inmediatamente del servicio pblico) , salvo en los casos
previstos en los incisos a, b y c del prrafo 1 de este artculo y con tal de
que no sufra menoscabo la inviolabilidad de su persona o de su
residencia.

4. La inmunidad de jurisdiccin de un agente diplomtico en el Estado

receptor no le exime de la jurisdiccin del Estado acreditante

Artculo 32

1. El Estado acreditante puede renunciar a la inmunidad de jurisdiccin

de sus agentes diplomticos y de las personas que gocen de inmunidad
conforme al Artculo 37.

2. La renuncia ha de ser siempre expresa.

3. Si un agente diplomtico o una persona que goce de inmunidad de

jurisdiccin conforme al artculo 37 entabla una accin judicial, no le
ser permitido invocar la inmunidad de jurisdiccin respecto de
cualquier reconvencin directamente ligada a la demanda principal.

4. La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin respecto de las acciones

civiles o administrativas no ha de entenderse que entraa renuncia a la
inmunidad en cuanto a la ejecucin del fallo, para lo cual ser necesaria
una nueva renuncia.

Artculo 37

1. Los miembros de la familia de un agente diplomtico que formen

parte de su casa gozarn de los privilegios e inmunidades especificados
en los artculos 29 a 36, siempre que no sean nacionales del Estado
receptor

2. Los miembros del personal administrativo y tcnico de la misin

(Tambin se extiende a la residencia, sus muebles, sus pertenencias son

intocables, aqu viene lo curioso ya que su automvil personal no es
intocable solo el automvil oficial, le pueden registrar el auto pero no
tocar a la persona)

92
Los grados y ttulos de las personas quedan, pero embajador NO, ya que
es por lo que dure su nombramiento, adems en el propio pas es un
ciudadano cualquiera.

Convencin de Viena sobre relaciones Consulares, de 1963.

Hay pases que tienen un servicio diplomtico propiamente tal y

paralelamente tienen un servicio consular Chile no, el diplomtico se
puede desempear como diplomtico o cnsul Cul es la diferencia?
Las funciones no son las mismas pero los privilegios e inmunidades son
prcticamente iguales,

El funcionario consular es el que presta los servicios del estado en el

extranjero para sus nacionales, sea hace las veces de notario, hace las
veces de oficial de registro civil, da partidas de matrimonio (no casa), se
le va a sumar otro que es sobre el registro electoral va a controlar las
votaciones, hace las veces de ministro de fe, vigila que se lleve un juicio
que corresponde, como la materia que corresponde y las leyes que
corresponden pero bajo a un principio no discriminacin que tenga un
trato justo, adems ejerce su funciones de dos maneras o todo el
territorio de un estado o por jurisdicciones, los grandes pases tienen
ms de un consultado y ah atienden a los chilenos por jurisdiccin, hay
muchos cnsules en EEUU, en argentina, Brasil, los pases grandes
tienen varias representaciones consulares para prestar estos servicios a
los chilenos lo ms cerca que puedan, en su jurisdiccin los cnsules
gozan de privilegios e inmunidades muy similares a los diplomticos,
fuera de ella depende, sin son funcionarios diplomticos si (es decir al
mismo tiempo) pero si no es as hay ciertas diferencias

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Clase 22-07-2016

Inmunidad de jurisdiccin: se entiende como un privilegio reconocido

por el derecho internacional, de manera que un estado soberano no
puede ser sometido a juicio ante tribunales ordinarios normales de otro
estado, all puede haber una opinin poltica que la pueden expresar
todos los particulares, la prensa, los medios de comunicacin, los
sectores polticos, econmicos, todos pueden opinar, lo que si habr que
ver que eso no traiga algn tipo de consecuencia, si todo un pas habla
peste de otro pas obviamente la relacin no va a ser positiva, va a ser
tensa e incmoda pueden hacerlo por supuesto pueden hacerlo.

Gozan de inmunidad los estados, las fuerzas ramadas de un estado, los

busques de guerras , las aeronaves militares, tambin los jefes de
estados como personas, los jefes de gobiernos, los monarcas y los
representantes diplomticos y dentro de los representantes diplomticos
en los lugares acreditados en el pas receptor gozan de inmunidad de
jurisdiccin vale decir no puede ser juzgado por los tribunales normales
y como la funcin no solamente se ejerce por el cargo sino que en algn
lugar fsico gozan de inmunidad las embajadas, las residencias de los
diplomticos y dentro de los medios de transporte el auto oficial, la
inmunidad es total en materia penal al igual que en materia civil pero no
para los actos particulares.

De esas normas se deduce una institucin que es el asilo.

Derecho de Asilo

La ideal del asilo es que estas inmunidades se extiende a una persona

determinada que en general no goza de estas (inmunidades), para eso
entonces esa extensin a esas personas, se debe hacer solo y
exclusivamente sobre la base de que se pueda determinar los requisitos
porque es una excepcin a esa persona que va a gozar de esas
inmunidades en la cual no lo van a poder juzgar sus propios tribunales
ordinarios porque le han otorgado este derecho de asilo, el asilo es una
institucin propiamente tal pero suele confundirse por ejemplo a los
refugiados, a los que se protegen por causas humanitarias o a
huspedes temporales estos no son asilo.

La complicacin de otorgar asilo se sigue manteniendo entre el estado

que el otorga asilo y el estado del asilado siempre se van a disgustar

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porque al que se le da asilo se le escapa de la jurisdiccin del cual
pertenece

Las normas son:

1. Las que se pacten entre los estados en tratados

multilaterales o bilaterales pueden variar son siempre similares
pero pueden existir exigencias, procedimientos, que pueden
acordarse entre las partes

2. Cuando no hay tratados que traten el tema las normas

generales son:
Que exista una persecucin a la persona que solicita el asilo
nico y solo por razones polticas NUNCA por razones de
delitos comunes.

El problema est que no siempre van a coincidir las legislaciones entre

los pases, ya que para uno puede ser un asilado poltico y para otros un
criminal no es fcil que se pongan de acuerdo adems el pas que
califica jurdicamente o tipifica el delito de poltico o comn es de las
legislacin del estado que lo persigue, nadie reconoce que persigue por
razones polticas sino que persiguen criminales.

El segundo requisito es que exista un estado de conmocin interna del

pas en el cual pertenece el que solicita el asilo, no cuando hay
situaciones normales sino cuando exista conmocin interna ya sea por
revoluciones, levantamientos, persecuciones

Estos son los dos requisitos bsicos el primero subjetivo y el segundo

objetivo

Para el asilo Chile agrega un tercer requisito por soberana propia:

El que exista peligro inminente para la vida que solicita asilo

aunque se den los dos requisitos anteriores o una de ellas solamente se
concede por chile si adems hay peligro inminente en su vida.

El asilo procede en dos grandes reas (Tipos de asilo)

Asilo territorial: Donde se le da asilo o refugio a una persona en el

territorio de otro estado, campamentos militares, buques de guerra

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Asilo diplomtico: Estos proceden en los lugares que en el pas
receptor gozan de inmunidad jurisdiccin en embajadas, residencias
diplomticas, lugares oficiales que estn protegidos por la inmunidad.

La prctica internacional establece que el asilo no procede en

consulados porque este tiene una funcin especfica, de servicios a los
nacionales aunque sea ejercido por diplomticos.

El tema est que esas inmunidades inhiben la accin de la fuerza del

estado de apresarlo porque est en lugar protegido (ya que lo pueden
juzgar) nunca se otorga el asilo de manera improvisada siempre el
estado que lo va conceder lo estudia y normalmente va existir una
controversia entre el estado del cual pertenece el que solicita asilo y el
estado que se lo otorga, es raro que en ambos casos coincidas en la
tipificacin de porque se le persigue.

Cuando al asilado se le termina de otorgar el asilo en ese momento se

produce el siguiente hecho, el estado que le otorga el asilo se lo
comunica al pas que pertenece el asilado y adems le solicita un
salvoconducto que es la posibilidad de salir del lugar protegido ir a un
aeropuerto, un puerto o a una estacin de tren lo que sea para que se lo
lleve al otro pas es ah donde est en juego dos clsicas
manifestaciones de soberana:

1. El pas que otorga asilo lo otorga ojala dentro de las reglas

internacionales pero puede ajustarse a ellas como no, puede
abusar de ellas como no, esto es un acto soberano del otorgar
asilo.
2. El otorgamiento de salvo conducto ya que el pas puede otorgarlo
como no

Las normas internacionales establecen que el lugar que le dio el asilo l

puede ir pero tiene la obligacin no de inmiscuirse en asuntos internos
de ese pas cosa que poco respetan, hay otras situaciones porque en el
lugar que le dan asilo la persona va a tener que estar pendiente del
juicio que se realizara en su contra por el pas que se escap lo ms
probable que lo condenen y la sentencia se encontrara firme y
ejecutoriada al estarlo solicitaran la extradicin y tienen tratados
bilaterales o multilaterales sobre extradicin el pas que asilo a la
persona tendr que cumplir con el tratado (error del sujeto que solicito
el asilo al no haber averiguado sobre el tema de algn tratado sobre

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extradicin que tena ese pas) lo nico que conseguir es que si lo
extraditan no lo pueden matar.

Existen dos grandes reas que tienen ambas su gracia:

1. El mantenimiento de la paz y seguridad internacional y todos sus

consecuencias
2. Soluciones pacficas de controversia

Ambas estn unidas y tienen una prioridad desde el punto de vista del
derecho, la primera ni ms ni menos que es cmo se mantiene la
paz en el mundo? y la segunda directamente relacionada con la
primera para ofrecer a los estados la posibilidad de solucionar un
conflicto pacficamente y no mediante la guerra.

El bien jurdico esencial es la paz porque si nosotros no gozamos de la

paz ningn otro derecho se puede ejercer ya que nada funciona cuando
se est en guerra.

La nica manera para mantener la paz es a travs del derecho pero

adems se crearon organismo al estilo de las sociedades de las naciones
(naciones unidas) pero que ahora sirva y que lo que est prohibido por el
derecho se le tiene que dar algo ya sea una institucin o un organismo
que va a permitir la prohibicin se cumpla.

Derecho - Pena - Naciones Unidas

Consejo de seguridad de
Naciones Unidas

Porque se ideo un sistema mixto, es un mecanismo jurdico de naciones

unidas que se perfecciono y que ha permitido que un rgano de
naciones unidas que es el consejo de seguridad tenga la capacidad de
imponer la paz.

La base est en los tres rganos fundamentales:

1. Asamblea general
Ah estn representados todos los pases, y con el sistema de que
cada pas tiene un voto, pueden ver todas las materias que
quieran pero no impuesta por un pas, resultado de lo que la

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 asamblea decida es un resultado til porque se desahoga, se
escucha.

Todo lo que decide la asamblea general son meras

recomendaciones pero no son cualquier tontera ya que como
sabemos que la legislacin internacional permite que estas meras
recomendaciones evolucionen y se transformen en derecho en
costumbre.

2. Corte internacional de Justicia

Es el rgano jurdico principal de naciones unidas y es el tribunal
principal que hay en el mundo para resolver controversias
jurdicas, El imperio del derecho.

3. Consejo de seguridad
A este consejo se le aplic una caracterstica extraa, los
miembros que funcionan van hacer los encargados de la paz y
seguridad en el mundo, para que eso funcione decidieron que 5
miembros fueran permanentes no elegidos como los otros 10,
estos 5 seran las verdaderas potencias en el mundo (las 5 que
ganaron la guerra) Gran Bretaa, EE.UU, Rusia, Francia y China.

De qu manera para que funcione ese rgano de naciones

unidas garantizamos para que no se peleen?

En que no se imponga nada uno a otro dentro de estos 5, es por eso que
estn dotados de derecho a veto (obliga a los cinco a ponerse de
acuerdo) sobre esa base se le dio a ese consejo de seguridad la
responsabilidad primordial del mantenimiento de la paz y la
seguridad internacional en el mundo, y adems es el nico que
puede utilizar la amenaza o uso de la fuerza.

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