LEY 26.

994/14 CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION

LIBRO TERCERO. DERECHOS PERSONALES
TITULO II CONTRATOS EN GENERAL
CAPTULO 2. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS
Comentario de Julio Cesar RIVERA
Fuente: Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Dir: Graciela Medina, Julio C. Rivera. Cord: Mariano Esper.
Editorial La Ley 2014.

Art. 966. Contratos unilaterales y bilaterales.

Art. 967. Contratos a ttulo oneroso y a ttulo gratuito

Art. 968. Contratos conmutativos y aleatorios.

Art. 969. Contratos formales.

Art. 970. Contratos nominados e innominados.

Bibliografa sobre la reforma: Freytes, Alejandro E., "El contrato en el proyec-

to de Cdigo. Concepto y clasificacin", LA LEY, 3/4/2013.

Bibliografa clsica : Bueres, Alberto J., La entrega de la cosa en los contratos

reales , Buenos Aires, baco, 1977; Casas de Chamorro Vanasco, M. L., "Obli-
gacin de escriturar", en Contratos , t. II, Ctedra de Derecho Civil del Dr. Fe-
derico N. Videla Escalada, Buenos Aires, Zavala, 1973; Gastaldi, Jos Mara ,
"Contratos nominados e innominados", en Contratos , t. I, Ctedra de Derecho
Civil del Dr. Federico N. Videla Escalada, Buenos Aires, Zavala, 1971; Gastal-
di, Jos Mara - Centanaro, Esteban , Contratos aleatorios y reales, Ed. de Bel-
grano, Buenos Aires, 1997; Leiva Fernndez, Luis F. P., El lea en los contra-
tos , Buenos Aires, La Ley, 2002; Masnatta, Hctor , "La conversin del acto
jurdico nulo", ED, 27-814; d., El contrato atpico, Abeledo Perrot, Buenos Ai-
res, 1961;Neppi, Vittorio , "Contratos nominados, innominados y mixtos", LA
LEY, 25-989; Stodart, Ana Mara , "Clasificacin de los contratos", en Contra-
tos, Ctedra de Derecho Civil del Dr. Federico N. Videla Escalada, Buenos Ai-
res, Zavala, 1971; Zinni, M. A., " El boleto de compraventa de inmuebles como
supuesto de conversin", LA LEY, 125-853.
Art. 966. Contratos unilaterales y bilaterales. Los contratos son unilaterales
cuando una de las partes se obliga hacia la otra sin que sta quede obligada.
Son bilaterales cuando las partes se obligan recprocamente la una hacia la
otra. Las normas de los contratos bilaterales se aplican supletoriamente a los
contratos plurilaterales.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

Corresponde al art. 1138 del Cd. Civil. El agregado relativo a los contratos
plurilaterales tiene su fuente en el art. 910 del Proyecto de 1998.

II. Comentario

1. Sobre los diversos criterios para clasificar los contratos

1.1. Clasificaciones explcitas adoptadas por el Cdigo

El nuevo Cdigo Civil y Comercial conserva las clasificaciones clsicas de los

contratos que provienen de los cdigos del siglo XIX: unilaterales y bilaterales,
a ttulo oneroso y gratuito, nominados e innominados. Y agrega a los que esta-
ban previstos en el Cdigo Civil, a las categoras de conmutativos y aleatorios,
formales y no formales,

1.2. Supresin de la categora de los contratos reales

Merece destacarse que desaparece la clasificacin de contratos consensuales

y reales, pues todos los contratos pasan a ser consensuales. En otras pala-
bras, el Cdigo Civil y Comercial ignora la categora del contrato real que el
Cdigo Civil contemplaba en los arts. 1140 a 1142. Cabe puntualizar que entre
los contratos reales se encontraban el mutuo, el depsito, el comodato, la cons-
titucin de prenda y anticresis (art. 1142 del Cd. Civil), as como el contrato
oneroso de renta vitalicia. La supresin de la categora de los contratos reales
fue propiciada por la doctrina; Bueres afirmaba que la entrega de la cosa no
tiene significado cientfico ni pragmtico, por lo que propona la supresin del
requisito de la datio rei , a la que calificaba de verdadera quinta rueda del dere-
cho. De tal forma, los contratos reales funcionarn como contratos consensua-
les.
1.3. Clasificaciones implcitas en el Cdigo

Alterini es quien apunta que de la lectura del Cdigo Civil emanaba la existen-
cia de otras clasificaciones posibles de los contratos; tales son los de ejecucin
inmediata y de ejecucin diferida, de ejecucin nica y de duracin, causados y
abstractos.

En el Cdigo Civil y comercial encontramos tambin algunas posibles clasifica-

ciones: discrecionales y por adhesin a clusulas generales predispuestas, pu-
diendo tambin concebirse como una especie los contratos de consumo; se
incorporan los de larga duracin (art. 1011).

1.4. Clasificaciones de acuerdo a la funcin econmica del contrato

Bajo el prisma de la funcin econmica que cumplen se distinguen los contra-

tos de cambio (compraventa, donacin, cesin, permuta), los de transferencia
de uso (locacin, comodato), de custodia (depsito, caja de seguridad), de re-
presentacin (mandato), de garanta (fianza, la constitucin de prenda o de hi-
poteca, la garanta a primera demanda), para la solucin de controversias (el
arbitraje, la transaccin), de comercializacin (distribucin, agencia, concesin,
franquicia), de colaboracin (las uniones transitorias de empresas, las agrupa-
ciones de colaboracin); de crdito (apertura de crdito, anticipo, descuento,
mutuo, cuenta corriente), de prevencin del riesgo (seguro, renta vitalicia), etc.

La utilidad de este criterio clasificatorio se vincula a la interpretacin del contra-

to, pues ella debe conducir a que se satisfaga la finalidad econmica persegui-
da por las partes con su celebracin, idea que est implcita en la "intencin
comn" a que alude el art. 1061.

2. Contratos unilaterales y bilaterales

2.1. Nocin

En los contratos unilaterales una sola de las partes se obliga hacia la otra; en
los bilaterales ambas partes quedan recprocamente obligadas.

2.2. Tipos de contratos unilaterales o bilaterales

Son unilaterales la donacin, la fianza, mandato gratuito, mutuo gratuito, renta

vitalicia.
2.3. Efectos de la distincin

El hecho de que el contrato sea bilateral produce importantes efectos. Entre

ellos:

La clusula resolutoria por incumplimiento (pacto comisorio) es implcito en

los contratos bilaterales (art. 1087).

La suspensin del propio cumplimiento slo funciona en los contratos bilate-

rales (arts. 1031/1032).

Revisin o extincin del contrato por acontecimientos extraordinarios e im-

previsibles; la denominada "teora de la imprevisin" es aplicable para revisar o
extinguir contratos bilaterales (art. 1091) . Idntica solucin se propicia para el
vicio de lesin (art. 332).

La caducidad del plazo (art. 353) rige en los contratos bilaterales.

3. Contratos plurilaterales

3.1. Nocin

Por regla general el contrato plurilateral se identifica con el de sociedad, pues

mltiples partes coinciden en una declaracin de voluntad comn, consistente
en la creacin de una persona jurdica distinta de cada una de ellas con la fina-
lidad de obtener un lucro partible.

Lorenzetti identifica tambin como contratos plurilaterales el de juego, la tran-

saccin pues puede implicar a ms de dos partes con intereses distintos, los
contratos asociativos atpicos y otros. A los que menciona el autor citado, cabe
agregar: las uniones transitorias de empresa, las agrupaciones de colabora-
cin, la cesin de posicin contractual, la delegacin imperfecta.

3.2. Efectos

Se apunta que en estos contratos todos adquieren derechos y obligaciones

respecto de cada uno de los otros; las prestaciones pueden ser de distinto valor
y por ende los derechos y obligaciones que se adquieren estn en proporcin a
ese valor de participacin. Y la invalidez del vnculo de uno no afecta la validez
del contrato.
Lorenzetti seala que en estos contratos no rige el pacto comisorio ni la excep-
cin de incumplimiento; pero ello es solo relativamente cierto, pues en las so-
ciedades reguladas por la ley 19.550 h oy denominada Ley General de so-
ciedades el incumplimiento de las obligaciones de aporte del socio pueden
dar lugar a la suspensin de sus derechos y a la extincin del vnculo (arts. 37
y 192).

Art. 967. Contratos a ttulo oneroso y a ttulo gratuito. Los contratos son a
ttulo oneroso cuando las ventajas que procuran a una de las partes les son
concedidas por una prestacin que ella ha hecho o se obliga a hacer a la otra.
Son a ttulo gratuito cuando aseguran a uno o a otro de los contratantes alguna
ventaja, independiente de toda prestacin a su cargo.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

Corresponde al art. 1139 del Cd. Civil.

II. Comentario

1. Contratos onerosos y gratuitos. Nocin

Contratos onerosos son aquellos en que las partes procuran ventajas recpro-
cas. Por ventajas se entienden atribuciones (Lpez de Zavala, Alterini) y la
distincin reposa en que en los contratos onerosos esas ventajas son concedi-
das a la otra parte porque quien las hace a su vez recibe otra. En cambio en el
contrato gratuito, una de las partes atribuye una ventaja a la otra sin recibir nin-
guna.

2. Relacin con la clasificacin de contratos bilaterales y unilaterales

Todo contrato bilateral es oneroso. Los unilaterales pueden ser gratuitos u one-
rosos; as un mutuo puede ser oneroso o gratuito segn se paguen o no inter-
eses por el capital prestado.

3. Efectos de la clasificacin
La lesin, la imprevisin funcionan slo en los contratos onerosos. Lo mismo
sucede con la obligacin de saneamiento (art. 1033) y vicios redhibitorios (art.
1051).

En materia de interpretacin el art. 1068, relativo a las expresiones oscuras,

dice que si el contrato es a ttulo gratuito se debe interpretar en el sentido me-
nos gravoso para el obligado; y si es a ttulo oneroso, ha de serlo en el sentido
que produzca un ajuste equitativo de los intereses de las partes.

Art. 968. Contratos conmutativos y aleatorios. Los contratos a ttulo oneroso

son conmutativos cuando las ventajas para todos los contratantes son ciertas.
Son aleatorios, cuando las ventajas o las prdidas, para uno de ellos o para
todos, dependen de un acontecimiento incierto.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

El Cdigo Civil no inclua en la clasificacin de los contratos a las categoras de

conmutativos a aleatorios, pero es obvio que los distingua cuando ello era ne-
cesario. Se trataba pues de una de las clasificaciones implcitas. El Proyecto de
1998 prevea la clasificacin en el segundo prrafo de su art. 911.

II. Comentario

1. Contratos conmutativos y aleatorios. Criterio de distincin

Estos son una subespecie de los contratos onerosos. En los conmutativos las
ventajas dadas y recibidas son ciertas. En los aleatorios tales ventajas para
una o para todas las parte dependen de un acontecimiento incierto. Este crite-
rio que haba sido desarrollado por la doctrina ha sido explcitamente converti-
do en texto legal.

De lo expuesto se desprende que el contrato puede ser aleatorio para una de

las partes y conmutativo para la otra, como sucede en el seguro. O puede ser
aleatorio para ambas partes, como acontece en el juego y la renta vitalicia.

2. Importancia de la clasificacin
El vicio de lesin slo puede presentarse en los contratos conmutativos. La im-
previsin funciona en los contratos conmutativos; y en los aleatorios slo cuan-
do la prestacin se ha tornado excesivamente onerosa por causas ajenas al
lea propia del contrato.

Art. 969. Contratos formales. Los contratos para los cuales la ley exige una
forma para su validez, son nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha. Cuan-
do la forma requerida para los contratos, lo es slo para que stos produzcan
sus efectos propios, sin sancin de nulidad, no quedan concluidos como tales
mientras no se ha otorgado el instrumento previsto, pero valen como contratos
en los que las partes se obligaron a cumplir con la expresada formalidad.
Cuando la ley o las partes no imponen una forma determinada, sta debe cons-
tituir slo un medio de prueba de la celebracin del contrato.

I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

El Cdigo Civil no defina de modo expreso la categora de los contratos forma-

les. Pero obviamente el Cdigo se refera a la forma tanto de la manifestacin
de la voluntad en general (arts. 915 y ss.) como de los contratos en particular
(arts. 1180 a 1189).

El Cdigo Civil y Comercial adopta la siguiente metodologa:

En la Seccin 3. del Ttulo IV del Libro Primero, trata de la "Forma y prueba

del acto jurdico" (arts. 284 a 288).

En el Captulo 7 del Ttulo II del Libro Tercero aborda la forma de los contra-
tos (arts. 1015 a 1018).

En el Captulo 8 del Ttulo II del Libro Tercero se refiere a la prueba de los

contratos (arts. 1019 y 1020).

En el Captulo 2 del Ttulo II del Libro Tercero incluye el art. 969 que exami-
namos que no se limita, como veremos, a clasificar los contratos en formales y
no formales, sino que contiene alguna previsin que excede de ello y condensa
algunas soluciones que el Cdigo Civil regulaba en preceptos separados.
Esta superposicin de regulaciones torna compleja la interpretacin del Cdigo
Civil y Comercial en esta materia.

Cabe finalmente sealar que el Proyecto de 1998 contena tambin una norma
que distingua los contratos en formales y no formales (art. 912) pero el texto
del art. 969 del Cd. Civ. y Com. no coincide con aquella norma del Proyecto.

II. Comentario

1. Contenidos del artculo

Los arts. 966 a 968 definieron las distintas categoras de contratos, a travs de
sus caracteres esenciales. En el art. 969 la expresin es totalmente distinta
pues no se dice qu es un contrato formal o las distintas maneras en que la
formalidad puede presentarse (absoluta, relativa, ad probationem, solemne,
segn los criterios generalmente reconocidos por la doctrina), sino que se entra
directamente a establecer los efectos que produce el incumplimiento de la for-
ma exigida por la ley.

Con esta metodologa encontramos tres normas dentro de este artculo:

La que establece la sancin de nulidad para la hiptesis de incumplimiento

de la solemnidad exigida como recaudo de validez.

La que establece que el contrato para el cual la forma no es un recaudo de

validez, que vale como contrato en el que las partes se obligaron a cumplir con
la forma.

La que se refiere a los contratos para los que no se requiere una forma de-
terminada.

2. Primera regla: contratos para los cuales se exige la forma como requisi-
to de validez (solemnidad absoluta)

Se trata de los contratos que la doctrina considera solemnes absolutos; la im-

portancia radica en que al estar la forma exigida como requisito de validez del
negocio, ste es nulo si la forma no ha sido satisfecha. Y, por ello, ninguna de
las partes puede requerir que se satisfaga la forma exigida por la ley.
En este prrafo se reitera la solucin del art. 285 referido a la forma impuesta al
acto jurdico.

Un supuesto de contrato sujeto a una solemnidad absoluta es la donacin de

cosas inmuebles, de cosas muebles registrables y las prestaciones peridicas y
vitalicias (art. 1552).

3. Segunda regla: contratos de solemnidad relativa

3.1. Nocin

Son aquellos contratos en los que una forma es requerida pero no bajo pena de
nulidad. En tal caso la solucin del Cdigo Civil y Comercial es que el contrato
no queda concluido como tal, pero vale como contrato en el cual las partes se
obligan a cumplir con la formalidad. Es una hiptesis de conversin del negocio
jurdico; esto es, el contrato vale como el de menores requisitos, y obliga a sa-
tisfacer los recaudos de forma exigidos para que se produzcan los efectos per-
seguidos por las partes.

3.2. Relacin con el Cdigo Civil

Se advierte que la solucin es la misma que prevea el art. 1185 del Cd. Civil.

3.3. Efectos del contrato

Durante la vigencia del Cdigo Civil se discuti si el contrato celebrado sin la

forma exigida por la ley era ya un contrato obligacional definitivo y por lo tanto
produce los efectos propios del negocio de que se trate: dar la cosa, pagar el
precio, etc.; o si slo causaba la obligacin de instrumentar, configurndose
entonces un contrato preliminar (en esta orientacin Lpez de Zavala, Bueres).

El Cdigo Civil y Comercial ha tomado partida por esta ltima solucin: el con-
trato que no satisface la forma exigida por la ley vale slo como contrato que
obliga a extender el contrato definitivo con la forma exigida por la ley.

3.4. Contratos sujetos a forma determinada

En cuanto a los contratos en los cuales se exige una forma determinada, remi-
timos al comentario del art. 1017 que enumera los que deben ser hechos en
escritura pblica: los contratos sobre inmuebles, los que tienen por objeto dere-
chos dudosos o litigiosos sobre inmuebles, los actos accesorios de otros con-
tratos otorgados en escritura pblica y los dems que por acuerdo de partes o
disposicin de la ley, deben ser otorgados en escritura pblica

4. Tercera regla: formas probatorias

La regla general es la libertad de formas (arts. 1015 y 284).

La exigencia de una determinada forma puede emanar de la ley o de la volun-

tad de las partes (arts. 284, segunda proposicin; y 1017, inc. d).

Por lo que cuando la ley o las partes no imponen una forma determinada, ella
tiene una finalidad puramente probatoria. Al respecto hay que tener en cuenta
el art. 1020 conforme al cual "los contratos en los cuales la formalidad es re-
querida a los fines probatorios pueden ser probados por otros medios, inclusive
por testigos, si hay imposibilidad de obtener la prueba de haber sido cumplida
la formalidad o si existe principio de prueba instrumental o comienzo de su eje-
cucin".

III. Jurisprudencia

Habida cuenta la solucin de la segunda proposicin del artculo, conserva vi-

gencia la jurisprudencia que entenda que el contrato de compraventa celebra-
do por instrumento privado es un contrato que obliga a otorgar la escritura
pblica pero no tiene otros efectos.

Art. 970. Contratos nominados e innominados. Los contratos son nomina-

dos e innominados segn que la ley los regule especialmente o no. Los contra-
tos innominados estn regidos, en el siguiente orden, por:

a) la voluntad de las partes;

b) las normas generales sobre contratos y obligaciones;

c) los usos y prcticas del lugar de celebracin;

d) las disposiciones correspondientes a los contratos nominados afines que son

compatibles y se adecuan a su finalidad.
I. Relacin con el Cdigo Civil. Fuentes del nuevo texto

La clasificacin de los contratos en nominados e innominados estaba contem-

plada expresamente en el art. 1143. Pero el Cdigo Civil se limitaba a mencio-
narlos sin especificar cul sera el rgimen al que estaran sujetos los contratos
innominados. Los sucesivos Proyectos de reforma propusieron cambiar la de-
nominacin por contratos tpicos y atpicos y precisar cules seran las fuentes
de integracin de los contratos atpicos (Proyecto de 1998: art. 913; Proyecto
de la Comisin creada por dec. 468/1992: art. 855; Proyecto de Unificacin de
1987, art. 1143); tales antecedentes se reflejan en este art. 970.

II. Comentario

1. Terminologa y criterio de la clasificacin

El art. 1143 del Cd. Civil identificaba a los contratos como nominados o inno-
minados segn la ley los designara o no bajo una denominacin especial.

Toda la doctrina seal que tal clasificacin resultaba irrelevante, pues lo im-
portante no era que el Cdigo o alguna ley especial diera denominacin a algu-
na relacin contractual, sino que efectivamente la regulara, con lo cual la clasi-
ficacin til es la que distingue entre contratos tpicos y atpicos.

Lo curioso de este art. 970 es que mantiene la terminologa del Cdigo: nomi-
nados e innominados, pero el criterio de la distincin reposa en que la ley los
regule o no. Con lo cual lo que hizo fue adoptar la pauta de distincin entre
contratos tpicos y atpicos.

2. Diversas especies de contratos atpicos

Los contratos atpicos causan mltiples cuestiones, pues no se presentan de

manera unvoca. As, la doctrina ha sealado que puede haber contratos que
tienen un contenido completamente extrao a los tipos legales (atpicos puros);
otros que tiene algunos elementos o contenidos de contratos regulados (tpi-
cos) y algunos elementos no previstos en ningn tipo legal que se suelen de-
nominar mixtos.
Tambin se alude a las uniones de contratos, que no seran propiamente atpi-
cos en la medida que se sumen o adicionen prestaciones de ms de un contra-
to tpico.

En fin, los autores se han preocupado por tratar de sistematizar estos contratos
atpicos siguiendo distintos criterios.

3. Regulacin de los contratos atpicos

Pero lo que si se seala es que hoy en da la regla es la atipicidad, pues aun

partiendo de figuras tipificadas, la complejidad actual de las relaciones negocia-
les hace que sea muy poco frecuente que esas figuras se presenten de modo
puro. Particularmente en la negociacin empresaria y en la internacional, los
contratos presentan contenidos singulares que no permiten encajarlos plena-
mente en ninguna figura tpica.

Justamente esta pluralidad de maneras en que puede presentarse la atipicidad

y la circunstancia de que ellas es hoy la regla, genera la importante cuestin de
saber cules son las fuentes en que ha de encontrarse la regulacin de tales
contratos.

El Cdigo establece entonces que el contrato atpico o innominado como si-

gue llamndolo se rige en primer lugar por lo estipulado por las partes, luego
por las normas generales sobre contratos y obligaciones, los usos y prcticas
del lugar de celebracin y las disposiciones correspondientes a los contratos
afines y que se adecuen a su finalidad.

Con relacin al Proyecto de 1998 apuntamos que se ha agregado la mencin

de los usos y prcticas del lugar de celebracin, que conforme al art. 964 inc. c)
integran el contenido del contrato.

III. Jurisprudencia

1. Los contratos deben juzgarse no por el nombre que a ellos dan los contra-
tantes sino por las relaciones jurdicas que emanan de ellos (CNCiv ., sala E,
LA LEY, 141-699, 25.690-S y muchos otros en el mismo sentido). (Esta solu-
cin provena de una generalizacin de la regla del art. 1326 del Cd. Civil de
1971; esa misma regla especial est consagrada expresamente en el art. 1127
del Cd. Civ. y Com. de 2014).

2. El nuevo Cdigo no contempla expresamente las uniones de contratos ni los

contratos complejos que tuvieron tratamiento en la doctrina (Gastaldi) y en la
jurisprudencia elaborada durante la vigencia del Cdigo Civil de 1871. De todos
modos ello no descarta que mantengan vigencia tales criterios, pues obviamen-
te al amparo de la libertad contractual que el Cdigo Civil y Comercial preserva
expresamente las partes podrn obligarse a travs de figuras que impliquen la
unin de distintos contratos tpicos (o nominados como los llama el Cdigo Civil
y Comercial de 2014). Por lo tanto, a nuestro juicio resultara aplicable el crite-
rio segn el cual si un contrato contiene diversos elementos y un solo objeto, su
carcter se determina por el elemento prevaleciente, lo que obliga al juez a
desentraar el carcter accesorio o principal de cada elemento, el fin econmi-
co perseguido por las partes y la legitimidad de los intereses en juego, todo lo
cual permitir juzgar acerca de la afinidad de ese negocio jurdico con alguna o
algunas de las especies contractuales disciplinadas en el derecho positivo y
determinar los efectos de sus clusulas y las normas aplicables (CNCiv ., sala
F, LA LEY, 120-921, 12.642-S).