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UNIVERSIDADE DE SO PAULO

FACULDADE DE DIREITO DE RIBEIRO PRETO

THAS GUERRA LEANDRO

A DESCRIMINALIZAO DO PORTE DE DROGAS ILCITAS PARA CONSUMO

PESSOAL E O ESTIGMA DO USURIO: UMA ANLISE COMPARADA.

ORIENTADOR: PROF. DR. DANIEL PACHECO PONTES

RIBEIRO PRETO

2015
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 3

THAS GUERRA LEANDRO

A DESCRIMINALIZAO DO PORTE DE DROGAS ILCITAS PARA CONSUMO

PESSOAL E O ESTIGMA DO USURIO: UMA ANLISE COMPARADA.

Trabalho de Concluso de Curso

apresentado Faculdade de Direito de
Ribeiro Preto da Universidade de So
Paulo como requisito para a obteno do
ttulo de bacharel em Direito.
rea de Concentrao: Direito Penal e
Criminologia.
Orientador: Prof. Dr. Daniel Pacheco
Pontes, do Departamento de Direito
Pblico (DPP) da Faculdade de Direito de
Ribeiro Preto da Universidade de So
Paulo.

RIBEIRO PRETO

2015
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FICHA CATALOGRFICA

Leandro, Thas Guerra

A descriminalizao do porte de drogas ilcitas para consumo pessoal e o

estigma do usurio: uma anlise comparada. Ribeiro Preto, 2015.
166 p. ; 30 cm

Trabalho de Concluso de Curso, apresentado Faculdade de

Direito de Ribeiro Preto/USP.

Orientador: Pontes, Daniel Pacheco.

1. A Sociologia do Desvio e os processos de criminalizao dos

usurios de drogas 2. A Criminologia Crtica 3. Uma poltica
criminal alternativa 4. A poltica criminal de drogas no Brasil 5.
A poltica criminal de drogas portuguesa 6. Porto e o olhar
direcionado sade 7. Ribeiro Preto e as audincias coletivas

1. empresas sociais 1. 2. negcios sociais 2. 3. economia solidria

3. I. Ttulo.
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Nome: LEANDRO, Thas Guerra.

Ttulo: A descriminalizao do porte de drogas ilcitas para consumo pessoal e o estigma
do usurio: uma anlise comparada

Trabalho de Concluso de Curso apresentado Faculdade de Direito

de Ribeiro Preto da Universidade de So Paulo como requisito para a
obteno do ttulo de bacharel em Direito.

Aprovada em:

Banca Examinadora

Prof. Dr. __________________________________ Instituio:________________________

Julgamento: _______________________________ Assinatura: ________________________

Prof. Dr. __________________________________ Instituio:________________________

Julgamento: _______________________________ Assinatura: ________________________

Prof. Dr. __________________________________ Instituio:________________________

Julgamento: _______________________________ Assinatura: ________________________

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 7

Deus, por tudo o que Ele .

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Eu quase que nada no sei, mas desconfio de

muita coisa. Guimares Rosa.
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AGRADECIMENTOS

Escrever os agradecimentos, no nego, uma das minhas partes preferidas. No sei

se porque aqui possvel escrever em primeira pessoa sem medo, ou se porque enquanto
escrevo lembro-me de alguns momentos timos e marcantes e tambm de pessoas muito
especiais, que fizeram esse caminho possvel e delicioso.

Aprendi com a professora Ana Gabriela Mendes Braga que necessrio reconhecer
quais as motivaes pessoais que nos levaram escolha de um determinado tema. Antes de
prosseguir, aproveito para agradecer Ana, que j seria merecedora pelo simples fato de ser
uma mulher to inspiradora. Como se no bastasse, ela perdeu (e eu ganhei) um intervalo no
Seminrio do Ibccrim de 2015 para ouvir minhas dvidas a respeito dessa pesquisa e fez
algumas consideraes extremamente vlidas e pontuais. Pela ateno, pelo carinho, pela
humildade e por ser quem , muito obrigada, Ana.

Sempre esteve claro pra mim qual foi o processo que me levou a pesquisar esse tema.
Apesar de ainda no ter reconhecido o objeto de pesquisa em mim, eu sei de onde veio essa
curiosidade sobre o tema. A defesa da legalizao e regulamentao do comrcio de drogas
ilcitas foi a minha primeira opinio progressista, por isso me marcou tanto.

Entrei na faculdade coberta de certezas e de lugares comuns, que comearam a ser

desconstrudas em uma palestra dada pelo Pedro Abramovay e pelo Denis Russo Burgiemann
na faculdade de Direito de Ribeiro Preto da USP. Logo aps a palestra, li o livro do Denis,
o fim da guerra, e tive certeza: tudo o que eu sabia sobre o assunto deveria ser questionado.
Aos dois fica aqui o meu agradecimento, por terem plantado naquela aluna do segundo ano
um tema que me acompanharia por quase todo o resto da faculdade.

No incio do terceiro ano, comecei a estagiar na Defensoria Pblica Estadual e

percebi que a grande maioria dos processos estava relacionada s drogas: todos os dias eu
tinha contato processos de pessoas acusadas de trfico ou uso de drogas o uso sempre estava
relacionado suposta prtica de outros crimes. Dos tempos de defensoria fica aqui o meu
agradecimento ao Rafael Bessa Yamamura, que foi meu chefe pelas escolhas randmicas da
vida, mas que eu teria escolhido se me dessem a opo. Obrigada por ter me ensinado a
humanidade no trato aos nossos assistidos, pela pacincia com a estagiria que mal sabia o
12

que estava fazendo, pela visita Fundao Casa e pela palestra inspiradora dada no
whorkshop da Faculdade de Direito. Muito obrigada. Este caminho tem corao. Se tem,
um caminho bom.

Nessa poca eu j estava decidida: iria para Portugal fazer intercmbio na Faculdade
de Criminologia da Universidade do Porto e realizar estgio na CDT do Porto. Pela realizao
desse sonho, eu agradeo tia Glauce, que se no minha tia de sangue, o de corao. Tia,
obrigada por todo o empenho para que a minha viagem desse certo, obrigada pelo carinho e
pelo amor. Se hoje esse trabalho est escrito, porque um dia voc me mandou mensagem
falando que eu podia ficar tranquila porque voc me ajudaria para que tudo desse certo. E deu.
Agradecimentos tambm aos meus tios Fbio e Fernando, que tornaram possvel a
concretizao do intercmbio.

Portugal, ah Portugal, deixe que se mostre Portugal, que me ensinou que possvel
ter dois pases do corao. Se eu j gostava de Portugal por ter me dado Fernando Pessoa,
descobri outros vrios portugueses que me colocam no dever de amar Portugal.

Ao professor Jorge Quintas, que muito educadamente me auxiliou nessa pesquisa,

muito obrigada. Cristina, Nana, Tereza, Maria Eduarda, Carla e Ktia, minhas amigas da
CDT, agradeo por terem me recebido to bem, por terem tirado as minhas dvidas, me
ensinado da cultura portuguesa inclusive a gostar do sotaque -, me fornecido material de
estudo e por terem aberto s portas da Comisso para uma menina que veio de longe com uma
conversa de criminalizao da pobreza. A riqueza desse trabalho a contribuio dada por
vocs.

Em Portugal tambm conheci amigos que levo para a vida e que me ensinaram
muito. Nossos jantares eram cheios de debates polticos e desconstruo de preconceitos.
Lucas, Leandro, Guilherme e Pet, muito obrigada. Ao Ewerton, duas frases especiais: que
bom que tive voc do primeiro ao ltimo dia. Obrigada por todo o ensinamento e
desconstruo.

Ao professor Daniel Pacheco Pontes, que esteve ao meu lado desde o primeiro ano
de faculdade, todo o meu carinho e admirao. Voc acreditou em mim quando nem eu sabia
que gostava de pesquisar e me deu a oportunidade de fazer uma iniciao cientfica. Obrigada
 13

por ter sido o professor que eu sempre soube que poderia contar para tudo. Mais que um
docente, um amigo.

professora Fabiana Severi, por toda a pacincia e por acreditar que ns podemos
ser lapidados. Fabi, todas as lgrimas que eu derramei nas suas aulas serviram para me
incomodar mais, para me empoderar mais, para reconhecer mais os meus privilgios, para
entender que a luta nunca pode parar. Obrigada por todas as deliciosas leituras obrigatrias e
pelas rodas de conversa. Espero nunca ser uma pinscher engomada. Espero que voc nunca
desista de ns e que em cada incio de ano voc veja aqueles olhinhos brilhantes e curiosos
que te do foras para continuar.

Gabi, obrigada pela amizade, pelas conversas, pelo apoio, por acreditar. Obrigada
pelo lindo trabalho com os usurios de crack e por me fazer acreditar que possvel conciliar
a advocacia com um trabalho emprico na academia. Obrigada pelas dicas e ajuda no meu
Tcc. Obrigada pelo Zaratustra e pelo desassossego constante. Que possamos ser boca para
todos os ouvidos.

minha famlia, que sem entender muito bem o que eu estudo, sempre achou que eu
sonhava demais e sempre acreditou nos meus sonhos. Ao papai, que a pessoa no mundo que
mais acredita em mim. mame, que deixou de viver os seus sonhos para que eu realizasse
os meus. Ao Emanuel e ao Gabriel, pela amizade de quem tem o mesmo sangue. Nenhuma
palavra expressa aqui o tamanho da minha dvida, nem da minha gratido.

Aos meus companheiros do laboratrio do Ibccrim, a quem agradeo na pessoa do

professor Eduardo Saad Diniz. Se eu cheguei at aqui, boa parcela de responsabilidade de
vocs, que abriram mo de tantas sextas feiras para estudar direito penal e criminologia.

Ao Theuan, amigo que eu no sei se ganhei da Defensoria ou do Laboratrio do

Ibccrim. Esse trabalho no estaria pronto sem voc. Obrigada por compartilhar comigo o
amor pela crtica ao Direito Penal e criminologia crtica. Obrigada por ter lido tudo, por
todas as correes, dicas, puxes de orelha e apoio. Obrigada por me acalmar quando parecia
que no ia dar certo, por apertar o freio quando eu queria acelerar, por delimitar um assunto
quando eu queria falar de tudo. Obrigada por me estar sempre comigo e me levar sempre com
voc. Por todo o companheirismo, voc tem a minha amizade e o meu agradecimento sincero.
14

Aos meus amigos, que aqui agradeo na pessoa da Juliana, do Jnior. Vocs fizeram
essa caminhada muito mais linda, deliciosa e divertida. Nesse pargrafo no posso nomear
mais pessoas, porque ao longo dessa pesquisa foram incontveis as vezes em que algum me
enviou um artigo ou uma pesquisa respeito das drogas, que me encontrou no corredor pra
dizer que tinha lido algo e lembrou da minha pesquisa. Incontveis foram aqueles que me
ouviram e que discutiram comigo. Por toda a pacincia com uma pesquisadora que amou falar
da sua pesquisa, por todos os jantares, corridas, correrias, viagens, opinies, brigas, sries,
sorrisos, sorvetes no J, lgrimas, provas, por tudo. Amo vocs. Aos Jus, obrigada por
dividirem a vida comigo e serem amigos mais chegados que irmos.

Deus, por todas as promessas que se cumpriram, por me ensinar o que o amor,
por todas as palavras de consolo quando as lgrimas caram e o desespero bateu. Por todas as
vitrias, pela sade, por estudar nessa faculdade, por ter conhecido todas essas pessoas.
Obrigada por tudo o que tu s e por me amar mesmo sendo quem eu sou.
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RESUMO

A poltica proibicionista das drogas tem se mostrado ineficaz em todo o mundo.

Buscando reduzir os efeitos nefastos que essa poltica tem causado nos usurios de drogas
ilcitas, alguns pases do mundo optaram por descriminalizar o uso de drogas. Um desses
pases foi Portugal, que alm de descriminalizar legalmente o uso de drogas ilcitas, criou um
sistema de polticas pblicas para aproximar os usurios do sistema de sade. O Brasil, por
sua vez, ainda mantm a criminalizao do porte de drogas ilcitas para consumo pessoal, de
modo que o usurio ainda tratado como um criminoso. A criminalizao do uso de drogas,
contudo, alm de desrespeitar princpios constitucionais como o da intimidade e da lesividade,
ainda opera de modo a estigmatizar o usurio selecionado pelo sistema penal. Por ser seletivo,
o Direito Penal seleciona substncias a serem proibidas e indivduos a serem processados.
Tudo isso culmina em um processo que alm de no aproximar o usurio do sistema de sade,
gera mais marginalizao e estigmatizao. Portugal, ao aproximar o usurio do sistema de
sade e preparar profissionais para lidar com ele, retira o estigma de criminoso do usurio e
oferece um tratamento individualizado e humano. A pesquisa analisou as legislaes
referentes a drogas dos dois pases e apresentou perspectivas criminolgicas para a
descriminalizao do porte de drogas ilcitas para consumo pessoal. O trabalho se deu por
meio de investigao bibliogrfica e emprica atravs de audincias com usurios de drogas
assistidas no Brasil e em Portugal e buscou apresentar uma poltica criminal alternativa que
tem sido utilizada no Brasil.

Palavras Chaves: Descriminalizao, Porte de drogas ilcitas para consumo pessoal, Poltica
de drogas.
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ABSTRATCT

The drugs prohibition policy have been ineffective in the world. Seeking to reduce the
harmful effects that this policy has inflicted on the users of illicit drugs, some countries have
chosen to decriminalize drugs use. One of these countries is Portugal, which in addition to
decriminalize the use of illicit drugs, has created a system of public policies to bring closer
users to the health system. Brazil, for its turn, still criminalizes the possession of illicit drugs
for personal use, so that the user is still treated like a criminal. The criminalization of drug
use, however, and disregarding constitutional principles such as intimacy and harmfulness,
still operates to stigmatize the user selected by the penal system. Due to it is selective, the
Criminal Law selects substances to be banned and individuals to process. All of this
culminates in a process that in addition to not approximate the user to the health system,
generates more marginalization and stigmatization. Portugal, by approximating the user to
the health system and preparing professionals to deal with it, removes the criminal
stigma and offers an individualized and humane treatment for the user. The research
analyzed the laws relating to drugs of the two countries and presented criminological outlook
for the decriminalization of illicit drugs for personal use. The work was based on literature
and empirical research - through watching hearings with drug users in Brazil and Portugal and
sought to present an alternative criminal policy to the one applied in Brazil.
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SUMRIO

INTRODUO ............................................................................................................................. 23

METODOLOGIA .......................................................................................................................... 27

1. A SOCIOLOGIA DO DESVIO E OS PROCESSOS DE CRIMINALIZAO DOS USURIOS DE

DROGAS ILCITAS ....................................................................................................................... 33

1.1. BREVE ANLISE DO CONTEXTO HISTRICO ................................................................. 33

1.2. A ATUAO DO CONTROLE FORMAL NA CRIAO DO ESTIGMA ................................... 36

1.3. A CONSTRUO DO ESTIGMA PELO INDIVDUO ............................................................ 38

1.4. OS EMPREENDEDORES MORAIS E A APLICAO DAS NORMAS ..................................... 43

1.5. A CRTICA CRIMINOLGICA E A GUERRA S DROGAS .................................................. 45

1.6. CRTICAS SOCIOLOGIA DO DESVIO............................................................................ 48

2. A CRIMINOLOGIA CRTICA ................................................................................................. 51

2.1. A SOCIOLOGIA DO DESVIO COMO INFLUNCIA CRIMINOLOGIA CRTICA .................... 51

2.2. A INFLUNCIA DA ESTRUTURA ECONMICA NO SISTEMA PENAL E NO SURGIMENTO DE

UMA CRIMINOLOGIA CRTICA ................................................................................................. 52

2.3. AS RELAES DE (MICRO) PODER COMO DETERMINANTES PARA A NORMALIZAO DOS

CORPOS .................................................................................................................................. 55

2.4. A LGICA DA SELETIVIDADE DO SISTEMA ................................................................... 56

2.5. A CRIMINOLOGIA RADICAL ......................................................................................... 62

3. UMA POLTICA CRIMINAL ALTERNATIVA ........................................................................... 65

3.1. DO MINIMALISMO AO ABOLICIONISMO PENAL ............................................................. 69

3.2. CONCLUSES PRELIMINARES ...................................................................................... 70

4. A POLTICA CRIMINAL DE DROGAS NO BRASIL .................................................................. 75

4.1. BREVE ANLISE HISTRICA DAS DROGAS NO BRASIL. ................................................. 75

4.2. A LEI 11.434............................................................................................................... 81

4.3. O DEBATE A RESPEITO DA DESCRIMINALIZAO DO USO DE DROGAS NO LEGISLATIVO

87
20

4.4. O JULGAMENTO DO RECURSO EXTRAORDINRIO N 635.659 ..................................... 89

4.5. O BEM JURDICO TUTELADO ....................................................................................... 91

4.6. O DIREITO INTIMIDADE E VIDA PRIVADA .............................................................. 95

4.7. A ANLISE DA EFICCIA DA POLTICA PROIBICIONISTA .............................................. 96

4.8. O ESTIGMA DO USURIO ............................................................................................. 98

4.9. DA CRIAO DE UM CRITRIO OBJETIVO DE DIFERENCIAO ENTRE USURIOS E

TRAFICANTES ........................................................................................................................ 98

5. A POLTICA DE DROGAS PORTUGUESA .............................................................................. 101

5.1. O PARADIGMA FISCAL ............................................................................................. 101

5.2. O PARADIGMA CRIMINAL (1970 1975).................................................................. 103

5.3. DA ARQUITETURA DOS DISPOSITIVOS CONSTRUO DO PARADIGMA CLNICO

PSICOSSOCIAL. .................................................................................................................... 105

5.4. A FASE DE 1983 1995: A CONSTRUO DO PARADIGMA BIOPSICOSSOCIOLGICO. 109

5.5. UM NOVO OLHAR .................................................................................................... 115

5.6. A ESTRATGIA NACIONAL DE LUTA CONTRA A DROGA E A TOXICODEPENDNCIA. .. 117

5.7. A OPO DESCRIMINALIZADORA .............................................................................. 120

5.8. O DIREITO CONTRA-ORDENACIONAL ........................................................................ 122

5.9. O CRITRIO OBJETIVO DE DIFERENCIAO ENTRE USURIO E TRAFICANTE .............. 124

5.10. A ANLISE DA CONSTITUCIONALIDADE DA INCRIMINAO DO USO DE DROGAS

ILCITAS 127

5.11. AS PESQUISAS DE AVALIAO DA POLTICA DE DROGAS PORTUGUESA ................. 129

5.12. A ESTRUTURA DAS POLTICAS PBLICAS TRAZIDAS COM A NOVA LEI.................... 130

6. PORTO E O OLHAR DIRECIONADO SADE ....................................................................... 135

6.1. A COMISSO PARA A DISSUASO TOXICOLGICA ..................................................... 136

6.2. COMPETNCIA .......................................................................................................... 137

6.3. OS MEMBROS E FUNCIONRIOS................................................................................. 137

6.4. AS AUDINCIAS E O OUVIDO ATENTO PARA O USURIO ............................................ 140

6.5. O CONTATO COM A POLCIA ...................................................................................... 142

 21

6.6. AS POSSVEIS SANES A SEREM APLICADAS ............................................................ 144

6.7. A ENTREVISTA MOTIVACIONAL ................................................................................. 144

6.7.1. CASO 01 ............................................................................................................ 144

6.7.2. CASO 02 ............................................................................................................ 145

6.7.3. CASO 03 ............................................................................................................ 146

6.8. CONCLUSES PRELIMINARES .................................................................................... 147

7. RIBEIRO PRETO E AS AUDINCIAS COLETIVAS ................................................................ 149

7.1. A INDIFERENA E O PRIMEIRO DIA DE AUDINCIAS ................................................... 150

7.2. SEGUNDO DIA DE AUDINCIAS .................................................................................. 161

CONCLUSES ........................................................................................................................... 167

BIBLIOGRAFIA ......................................................................................................................... 171

ANEXO I ................................................................................................................................ 179

ANEXO II ..............................................................................................................................189
22
 23

INTRODUO

A preocupao com a produo, o trfico e o consumo de uma srie de substncias que

alteram a conscincia, mais conhecidas como drogas, tm variado ao longo dos anos, no
tanto pelo perigo que essas representam sade, mas por fatores econmicos e polticos (DEL
OLMO, 1989, P. 81). As variveis a respeito da criminalizao das chamadas drogas no tem
a ver com seus aspectos farmacolgicos, mas com razes de poltica interna, externa ou de
protecionismo mercantil. Isto tem dado lugar a distores no tema, causando a confuso entre
causas e efeitos. (DEL OLMO, P. 1989, P. 81).

A histria da criminalizao do uso de determinadas substncias tem como marco

inicial a conferncia de Xangai, em 1909, quando se d o incio do controle do pio e de
outros estupefacientes em termos internacionais. A primeira justificativa do proibicionismo
radicou em aspectos morais, atendendo aos apelos do puritanismo, em especial por fora das
convices religiosas. O lcool e as outras drogas eram inimigos nefastos da civilizao,
inimigos nefastos do American Dream. Por outro lado, essas atitudes demonstravam a
xenofobia, sendo apoiadas pelo mundo do trabalho, que se sentia ameaado pela mo de obra
oriental, conhecida pela capacidade de abnegao pelo trabalho e por trabalhar em troca de
menores salrios. (POIARES, 1998 P. 75).

De acordo com Rosa del Olmo (1989, P. 84), as leis anti-drogas comearam a ser
promulgadas nos Estados Unidos em razo de conflitos estruturais entre a classe media branca
e as trs minorias tnicas em expanso dispostas a trabalhar por menos salrios que os
brancos. Em 1909 proibido o uso do pio por sua associao com a migrao chinesa. Em
1937 se promulga a lei Marihuana Tax Act para proibir o consumo de maconha por sua
associao com os imigrantes mexicanos, fora de trabalho durante a grande represso. A
cocana, por sua vez, teve sua proibio por ter sido relacionada com os negros. No caso do
Brasil, a associao da maconha aos ex escravos deu elite social nordestina a perfeita
oportunidade para manifestar seus sentimentos racistas (DEL OLMO, 1989, P. 86).

A criminalizao do uso de drogas que comeou, assim, selecionando as substncias

relacionadas com populaes marginalizadas, continua, nos dias de hoje, produzindo
violncia e marginalizao. Foi com essa preocupao que este trabalho se props a estudar
uma poltica alternativa de drogas.
24

O usurio de drogas tem transitado tanto no discurso mdico quanto no criminal,

sendo que a lei de drogas brasileira adotou uma postura dbia: apesar de trazer princpios que
optam pelo respeito aos direitos humanos, especialmente quanto sua autonomia e liberdade,
o respeito diversidade, da reinsero social1 etc, manteve a criminalizao do uso de drogas.

Assim, procurou-se estudar qual a situao do usurio de drogas ilegais no atual

cenrio brasileiro. Para isso, foi analisada a legislao brasileira de drogas, bem como sua
aplicao em algumas audincias no Juizado Especial Criminal da cidade de Ribeiro Preto
SP. Alm disso, o trabalho buscou elementos da criminologia que permitissem entendem
melhor o estigma que recai sobre o usurio de drogas, bem como o contexto estrutural que faz
com que o usurio seja selecionado pelo sistema criminal.

Como uma opo de poltica criminal para a questo das drogas no Brasil, foi
estudado o caso do Portugal, que h quinze anos descriminalizou o porte para consumo
pessoal de todas as drogas. Recorrendo a autores portugueses, estudaram-se os termos
dogmticos da alterao legislativa, bem como as polticas implantadas pelo sistema de sade
e seus resultados.

Este trabalho apresenta, assim, em sua primeira parte, uma anlise criminolgica da
seleo penal e do estigma que recai sobre o usurio de drogas. Partindo da teoria do
Labbeling Approach e passando pela criminologia crtica, a primeira parte aponta alguns
problemas do modo como se desenvolveu a criminalizao dos indivduos e conclui
apresentando alguns princpios que devem ser seguidos para uma poltica criminal alternativa.

A segunda parte do trabalho pretendeu comparar a poltica de drogas brasileira com a

poltica de drogas portuguesa. Entendemos que o contexto histrico importante para explicar
alteraes legislativas e de polticas pblicas, sendo assim, optou-se por realizar uma anlise
histrica dos discursos referentes s polticas de drogas nos dois pases. Em seguida,
apresentamos a legislao de drogas dos dois pases. Ressalta-se aqui que no se parte da
compreenso de que o Direito um campo fechado do conhecimento e que sua anlise deve
se limitar leitura das leis e dos manuais de direito. Por isso, a anlise da legislao sempre
apresenta o contexto econmico, poltico e social que influencia e influenciado por cada lei.

11
Ver artigos 1 a 4 da lei 11.434/06.
 25

A ltima parte do trabalho procurou fazer uma anlise emprica que amarrasse as
teorias crticas criminolgicas com o momento em que o usurio, como destinatrio final da
lei, entra em contato com os responsveis por aplicar a sano prevista legalmente. Assim,
foram assistidas audincias na Comisso para a Dissuaso da Toxicodependncia, na cidade
do Porto, em Portugal e no Juizado Especial Criminal de Ribeiro Preto/SP.

Em palestra concedida no seminrio de drogas organizado pela Leap, Salo de

Carvalho apresenta um interessante questionamento. As pessoas que lerem esse trabalho,
provavelmente so aqueles que j possuem um interesse no tema, e possivelmente partidrios
da descriminalizao do porte para uso de drogas. Contudo, para que o objetivo da
descriminalizao seja realmente atingido, necessrio demonstrar para aqueles que no
problematizam o tema, sendo favorveis a polticas proibicionistas, que a criminalizao do
uso de drogas traz resultados desastrosos e nefastos.

A proposta apresentada por Salo para resolver essa questo, transformar a discusso
impessoal da descriminalizao em um debate a respeito dos seres humanos que tem sofrido
com essa poltica. preciso que as pessoas vejam o usurio como ser humano portador de
vontade e de direitos, necessrio que vejam o outro em si. Os relatos das audincias
buscaram, assim, aproximar os leitores desse trabalho das pessoas que tem sofrido as
violncias dessa poltica com derramamento de sangue.
26
 27

METODOLOGIA

A metodologia importante demais para ser deixada aos metodlogos.

Howard. S. Becker.

Partindo da noo de que a cincia no neutra, visto que todo conhecimento

cientfico histrico e socialmente condicionado, o trabalho explicita j em sua primeira parte
que a anlise aqui realizada feita desde o ponto de vista da criminologia crtica e da crtica
ao Direito Penal. O primeiro mtodo utilizado neste trabalho, assim, a pesquisa
bibliogrfica, importante para dar o aporte terico aos demais captulos.

O trabalho parte da necessria desconstruo dos conceitos de mtodo, cientificismo

e suas tentativas de classificar, hierarquizar e retirar o carter histrico e despolitizar as lutas
dos pobres no mundo. (BATISTA, 2002, P. 14). Entendemos que as definies de
criminologia so atos discursivos de poder, que produzem efeitos concretos que no so
neutros dos objetivos aos mtodos (BATISTA, 2002, P. 19). Assim, pretendeu-se apresentar
ao leitor a clara ideologia constante ao longo desse trabalho: da necessria desconstruo do
Direito Penal enquanto instrumento de dominao de classes e como esse instrumento tem
sido utilizado para marginalizar e normalizar2 os usurios de drogas.

No se fala aqui de uma ideologia no sentido de que o estudo foi direcionado para
uma concluso pr-concebida, mas que as escolhas realizadas ao longo da pesquisa, desde a
definio do tema, das bases tericas, da escolha de Portugal, at o modo como foi realizada a
leitura das audincias, em ltima instncia, so escolhas ideolgicas. (VEDOVA, 2014, P.
23). O leitor, sabendo de onde partimos, poder tirar suas concluses de forma mais acertada.

2
A expresso normalizar utilizada no sentido cunhado por Michel Foucault no livro vigiar e punir. Segundo
o autor, o castigo disciplinar tem como funo afastar os desvios, corretivo na medida em que penaliza tudo o
que est inadequado regra, para que todos se paream. Sendo assim, esta punio no visa a vingana ou a
represso, o objetivo normalizar os indivduos. Ela faz isso na medida em que os compara, hierarquiza,
homogeniza e exclui os que se desviam do padro exigido.
28

O segundo mtodo utilizado foi o comparativo Brasil e Portugal3. Nas palavras de

Gnter Frankenberg (1985, P. 411/455), o direito comparado como viajar: abre a
oportunidade de aprender sobre o diferente, penetrar em novos campos de ideias, desbravar
instituies e ideologias. Comparar repensar, criticar o prprio sistema. Como crtico ao
mtodo comparativo, G. Frankenberg milita pela reestruturao do Direito Comparado
tradicional.

O mtodo deve ser baseado na autocrtica (desconfiar das prprias instituies), na

ausncia de legocentrismo (considerao da concepo legal pessoal como neutra, objetiva) e
na tolerncia ambiguidade jurdica. Ou seja, a comparao hoje deve enfrentar as ditas
verdades, afastar preconceitos, assumir que a histria oficial no a histria real4, pela qual
passaram os marginalizados, os estranhos, outsiders, minorias. Portanto, ciente dos limites e
crticas a este mtodo, o presente trabalho perpassa as disposies legais portuguesas e inclui
relatrios oficiais, doutrina, jurisprudncia, artigos jurdicos, alm da investigao histrica
(mtodo histrico) dos institutos pertinentes.

Por ltimo, realizou-se pesquisa emprica atravs do mtodo da observao

participativa. A opo pela pesquisa emprica se deu por entender que no h uma ciso
artificial entre teoria e prtica como se uma construo terica no dependesse de um
mnimo de efetividade e a prtica no estivesse invariavelmente informada por uma teoria,
mesmo quando o operador no se d conta dos pressupostos que orientam o seu agir.
(CARVALHO, 2011, P. 27).

De acordo com a crtica realizada por Salo de Carvalho (2011, P. 30), a forma com
que os problemas so abordados no direito incio da pesquisa pra um museu histrico sem
vida ou para o tratamento na legislao estrangeira ou para o delineamento de uma

3
A escolha de Portugal se deu em razo de uma palestra que a pesquisadora assistiu em 2012, na Faculdade de
Direito de Ribeiro Preto USP. A palestra, ministrada por Pedro Abramovay e Denis Russo Burgieman
apresentava o livro deste ltimo, que viajou por alguns pases estudando polticas de drogas alternativas. Um dos
pases citados no livro Portugal. O livro cita a experincia das Comisses para Dissuaso da
Toxicodependncia (CDT) e outros dados importantes da poltica portuguesa. Para realizar essa pesquisa, a
autora realizou um intercmbio de estudos na Faculdade de Criminologia da Universidade do Porto entre
setembro e fevereiro (2014/2015), onde cursou disciplinas que a auxiliaram a entender as polticas criminais de
Portugal, tais como Drogas e questes criminais, Modelos de Polcia e Sistemas de Controle Social.
Durante esse perodo a pesquisadora tambm estagiou, todas as quartas e quintas tarde, na CDT do Porto,
conforme relatado na ltima parte deste trabalho.
4
De acordo com a traduo de BARREIROS, G Frankenberg vai alm. Para ele, a tarefa consiste na explorao
completa: textos, instituies, aes, ideias e fantasias. Sobre o mtodo histrico, este deve ser visto no como
um nico desenvolvimento linear, mas envolto por mltiplas trajetrias e agentes que subjetivamente so
isolados para o campo da irrelevncia. (FRANKENBERG, 1985, P. 411-455 in BARREIROS, 2014, P. 26).
 29

principiologia fundamentadora tem funcionado como um meio para afastar ao mximo o

aluno de seu problema de pesquisa. Desse modo, buscou-se partir de um fato da realidade,
produzindo uma reflexo terica problematizadora do tema, evitando os meros relatrios
bibliogrficos ou relatrios de pesquisa emprica.

A pesquisa social qualitativa, por sua vez, composta de variados e diferentes

procedimentos qualitativos, sendo assim, ainda no se chegou a um consenso sobre o modo de
proceder da investigao qualitativa ou sobre as concepes metodolgicas que a
fundamentam. Nas palavras de Gabriele Rosenthal:

A denominao mtodos qualitativos compreende variados modos de

levantamento e anlise, assim como posies bastante diversas quanto s bases
tericas. Entretanto, possvel distinguir entre aqueles mtodos que, em suas regras
e critrios, ainda se orientam segundo a lgica quantitativa que busca
generalizao estatstica -, e os procedimentos qualitativos, que, em suas teorizaes
e interpretaes, no est fundamentalmente preocupado em identificar a frequncia
da ocorrncia de determinados fenmenos sociais, mas que tomam por base uma
lgica da generalizao realizada a partir do caso particular (seja esse caso uma
determinada biografia, uma instituio ou meio especfico) ou com a mesma
pretenso generalizante uma lgica da descrio microscpica ou densa
(GEERTZ, 1983, P. 37) do domnio do mundo cotidiano que configura objeto de
interesse. A lgica da generalizao, assim como a lgica da descoberta e da
verificao de hipteses alcanadas ao longo da investigao do caso particular,
conta com regras e critrio diferentes dos da pesquisa quantitativa, na qual o que
est em jogo o exame de hipteses j disponveis e a padronizao de instrumentos
metodolgicos. Em sentido estrido, pesquisa social qualitativa corresponde uma
lgica de descobrir, isto , de gerar hipteses e teorias sobre o objeto em questo, e
isso ao longo do processo mesmo de investigao; a ela corresponde uma lgica
contrria, ou seja, a apresentao de hipteses logo no incio da pesquisa. Da o
pressuposto de abertura do procedimento: ao invs de se chegar a uma padronizao
dos instrumentos, alcana-se um modo de proceder que orienta observaes ou
entrevistas seja em entrevistas individuais, seja em discusses em grupo pelas
especificidades e relevncias dos prprios entrevistados ou observados, dando-lhes
maior espao possvel para a configurao da situao. (ROSENTHAL, 2014, P.
20).

Assim, a proposta inicial da pesquisa, que consistia em estudar o estigma do usurio,

foi se modificando enquanto a pesquisa emprica era realizada. Em um primeiro momento, a
dificuldade se deu durante o estgio na Comisso para a Dissuaso para a Toxicodependncia
30

(CDT) da cidade de Porto. A expectativa era assistir a muitas audincias, contudo, as

funcionrias da CDT permitiram que as audincias fossem observadas apenas nas ltimas
semanas de estgio, o que fez com que o contato com os usurios de drogas apreendidos pela
polcia e encaminhados para a CDT fosse pequeno.

Essa situao abriu uma nova possibilidade: o estudo da poltica de drogas

portuguesa a partir do ponto de vista das funcionrias da CDT, que exerciam suas funes ali
desde o incio da Comisso, tendo acompanhado o desenvolvimento da poltica de drogas
portuguesa enquanto cidads e enquanto parte do processo de aplicao da poltica de drogas.
Essa observao foi importante para entender o processo que ocorre at o momento em que
elas entram na sala para conversar com o usurio, o funcionamento administrativo da
Comisso e, principalmente, a viso que elas possuem dos usurios, da poltica de drogas
portuguesa e de sua atuao na CDT.

Levando em considerao os processos complexos atravs dos quais se formam o

estigma, foi possvel, assim, observar os processos de interao internos e externos
daqueles que possuem a chancela do Estado para rotular, reproduzir ou descontruir o processo
de estigmatizao.

A realizao dessa anlise com os funcionrios do Juizado Especial Criminal de

Ribeiro Preto se deu de uma forma mais limitada, haja vista que foram assistidas apenas duas
audincias5, sendo assim, foram observados apenas alguns dilogos entre os membros do
poder judicirio. Contudo, como as audincias de txicos realizadas no Jecrim da cidade de
Ribeiro Preto so, na maioria das vezes, coletivas, nesses dois dias foram realizadas
audincias com um nmero aproximado de 15 usurios. Algumas consideraes relatadas no
trabalho fazem referncia opinio de dois funcionrios do Juizado, que foram dadas em
conversa informal antes ou depois das audincias.

O simples fato de haver uma pesquisadora na sala, observando e fazendo anotaes a

respeito da audincia, fez com que as interaes que ali ocorriam fossem, no mnimo,
levemente modificadas. O claro exemplo dessa afirmao possvel ser verificado na leitura
do dirio de campo, anexado a este trabalho. Em uma das audincias, o promotor presente,
aps advertir os usurios de drogas com o uso de uma palavra pouco aceita em ambientes

5
As audincias de txicos acontecem no Juizado Especial Criminal de Ribeiro Preto quinzenalmente, s
quartas feiras. As audincias foram assistidas entre julho e setembro de 2015.
 31

formais, pediu, em tom de brincadeira, que a pesquisadora retirasse aquela palavra de suas
anotaes o que no foi feito, j que o prprio fato do promotor entender ser possvel usar
tal palavra na audincia, mas no querer que ela conste nos registros, passa a ser objeto de
estudo.

Assim, as interaes ocorridas nas audincias assistidas em Ribeiro Preto foram

utilizadas como referncia de anlise da percepo daqueles aplicadores da lei em relao aos
usurios de drogas e tambm em relao sua atuao no Jecrim. A interligao que se
buscou fazer, ao final, foi entre os comandos legais e sua consequncia na construo e
aplicao dos discursos de advertncia aos usurios de drogas apreendidos pelo sistema de
controle formal.

Interligaram-se, assim, os conhecimentos criminolgicos a respeito da construo do

estigma e da seletividade do sistema aos conceitos dogmticos que se relacionam
criminalizao do porte de drogas ilegais para consumo prprio. Esses pontos foram
relacionados com o momento em que o usurio de drogas entra em contato com o sistema de
controle formal no caso do Brasil, com o sistema judicirio, e no caso de Portugal com o
sistema do Direito Contraordenacional e dos rgos de sade.

importante que se ressalte que essa pesquisa teve objetivos e alcances limitados,
tanto em razo de obstculos inerentes s pesquisas empricas qualitativas, muitas vezes por
causa de fatos alheios vontade da pesquisadora, quanto por se tratar de um trabalho de
concluso do curso de Direito, em que h pouca tradio em pesquisas empricas, o que fez
com que o caminho metodolgico percorrido fosse um caminho de descobertas, que por vezes
chegaram tarde para serem agregadas ao contedo final.

Em razo dessas limitaes, no se pretendeu aqui chegar a concluses gerais.

Precisa estar claro para o leitor que as concluses referentes ao estgio em Portugal so
vlidas apenas para a CDT da cidade do Porto. No mesmo sentido deve ser entendida a
observao das audincias no Jecrim de Ribeiro Preto. Foram assistidas apenas dois dias de
audincias com um total aproximado de 15 usurios -, sendo que cada dia esteve presente
um magistrado e um promotor diferente, refletindo esse fato no modo como os usurios eram
tratados e nas ofertas de transao penal oferecidas
32

Cabe ainda esclarecer que sero suprimidas datas e nomes, de modo que no se
permita a identificao dos funcionrios e usurios citados nesse trabalho, no obstante a
concordncia de todos eles com a presena da pesquisadora nas audincias e com a utilizao
de suas opinies nesta pesquisa.
 33

1. A SOCIOLOGIA DO DESVIO E OS PROCESSOS DE CRIMINALIZAO DOS USURIOS DE

DROGAS ILCITAS

Com esses pregadores da igualdade no quero ser misturado e

confundido. Pois assim me fala a justia: Os homens no so iguais.
(...)
At em vossas mentiras ele acredita, quando mentis bem a respeito
dele: pois no mais fundo seu corao suspira: Que sou eu?
Friedrich Nietzsche. Assim falou Zaratustra.

1.1. BREVE ANLISE DO CONTEXTO HISTRICO

A histria nos direcionou no sentido de aplicarmos modos disfarados de controle,

com o monitoramento das definies e rtulos aplicados s pessoas. O controle exercido
quando acusamos os indivduos de se desviarem do padro normal e praticarem atos
considerados desviantes. Ao perceber que os empreendedores morais so indivduos que
conseguem criar e aplicar regras, observamos uma das formas como os grupos de status
superior mantem suas posies de privilgio inalteradas. Em suma, observa-se formas de
opresso e os meios pelos quais essas formas de opresso mantm o status de normal,
cotidiana e legtima. (BECKER, 2008, P. 204).

O Labelling Approach, surgido nos anos 60, o marco das teorias do conflito. Antes
desse perodo, vigorava a ideia de que a sociedade era um todo pacfico, sem fissuras, que
trabalha de modo ordenado. Essas caractersticas eram a base das teorias do consenso e foram
substitudas em razo de uma crise de valores decorrente do perodo do ps guerra. As
relaes conflitivas, que at ento estavam mascaradas pelo sucesso do Estado de Bem-Estar
Social, passaram a ser adotadas como referncia para a elaborao de novas teorias, que
foram chamadas de teorias do conflito (SHECAIRA, 2008, P. 269).

O Labelling uma linha de pensamento crtica e indagativa que surgiu no horizonte do

pensamento sociolgico e criminolgico. Seu aparecimento se insere em um perodo de
efervescncia cultural, que tocou as democracias europeias, os Estados Unidos e tambm o
Brasil. Nesse perodo, as cincias humanas sofreram um grande impulso crtico, passando a
34

questionar alguns valores arraigados, debatendo-os de modo inovador e em alguns casos, at

revolucionrio (DEL OLMO, 1990, P. 33).

Logo aps a segunda guerra mundial, os Estados Unidos viviam um grande

crescimento econmico interno, gerando um grande aumento da classe mdia, que passou a
ter acesso ao Estado de Bem-Estar Social produzido pela economia americana. Os EUA se
transformou em uma das duas grandes potencias mundiais, estendendo seu mercado para todo
o mundo e garantindo o crescente aumento dos lucros das empresas nacionais.

No contexto externo, o mundo estava marcado pela dicotomia socialismo versus

capitalismo, caracterizando o perodo conhecido como Guerra Fria. O contexto mundial
influenciava a coeso interna entre os americanos. Era necessrio se unir para lutar contra o
inimigo externo. Esse panorama foi ambiente propcio para que surgisse o pensamento
chamado de ideologia do consenso. (SHECAIRA, 2008, P. 271).

Contudo, nos anos 60 iniciou-se um perodo de relaes crticas com repercusses

notadas no plano das ideologias, na esfera da cultura, no alcance das relaes humanas.
comum s pocas que haja momentos de revolta, o que no poderia ser diferente nos anos 60.
Entretanto, ao lado da rebeldia caracterstica de todas as pocas, surgiu um grande potencial
crtico e criativo, que carregou consigo uma fora transformadora. (SHECAIRA, 2008, P.
271/272).

O American Way of Life comeou a ser analisado de maneira crtica pelos jovens que
estavam em busca de novas sensaes, emoes e de liberdade. Essa a dcada marcada pelo
uso de drogas, pelo psicodelismo do rock and roll, pelo pedido de resistncia pacfica
Guerra do Vietn, por lutas pelos direitos civis, lutas pelos direitos das minorias negras, pelo
fim das discriminaes sociais, por uma conscientizao poltica dos jovens, por
questionamentos existenciais etc. Tamanha fissura na aparente coeso cultural e social da
sociedade americana foi o estopim para o surgimento da sociologia do conflito e a ruptura
com a ideologia do consenso.

Neste perodo, tambm h uma mudana no modo de enxergar o uso de drogas, que
passou a ser defendido como uma forma de questionar os valores polticos, sociais e culturais
da sociedade americana. Usar drogas significava romper com aqueles valores arraigados e
transformava o usurio em um revolucionrio. A maconha, por exemplo, se tornou um
 35

poderoso smbolo poltico de liberdade e desobedincia civil (SHECAIRA, 2008, P. 274). O

uso de drogas era uma forma de protestar contra tudo o que estava errado. A prtica
encontrou, inclusive, apoio nas msicas de grandes artistas, como o caso dos Beatles e a
clara aluso de Lucy in Sky with Diamonds ao LSD.

Em razo de todo esse contexto favorvel, pela primeira vez na histria se procurou
uma explicao para o crime partindo de paradigmas diferentes daqueles da criminologia
tradicional.

A perspectiva interacionista, segundo a qual as pessoas tornam-se sociais no processo

de interao com outras pessoas, entrelaando-se na ao projetada de outros, incorporadas as
perspectivas dos outros nas suas prprias (SHECAIRA, 2008, P. 287) ajuda a conceber esse
novo paradigma criminolgico, que passa a analisar as instncias formais de controle como
fator crimingeno. E aqui que entra o labelling, deslocando o problema criminolgico da
ao para a reao e afirmando que, se os criminosos tem algo em comum, o fato de terem
sido etiquetados como tal. (BECKER, P. 21/22).

O labelling tambm se situa no horizonte da etnometodologia, segundo a qual a

sociedade no uma realidade possvel de se conhecer no plano objetivo, antes produto de
uma construo social, que decorre de um processo de definio e tipificao por partes dos
indivduos e dos diversos grupos existentes na sociedade. A consequncia de estudar a
realidade social sob influncia do interacionismo e da etnometodologia, que os processos
sero analisados partindo da aplicao da norma a simples comportamentos, e chegando a
construes mais complexas, como, por exemplo, a concepo de ordem social (BARATTA,
2011, P. 87).

A concepo predominante, tambm conhecida como teoria do consenso, era limita e

acrtica. O paradigma etiolgico est dentro dos moldes da criminologia positivista, derivada
das cincias naturais. Nele, a criminologia uma cincia causal-explicativa da criminalidade,
ou seja, explica as causas da criminalidade com base no mtodo experimental (ANDRADE,
2003, P. 198). O Direito Penal recepcionado de forma acrtica, sendo que os tipos penais so
a definio suficiente do conceito de crime. A criminalidade, por sua vez, uma realidade
ontolgica pr-constituda ao Direito Penal. Para essa concepo sociolgica, o desvio era a
infrao de alguma regra aceita de forma geral pela sociedade.
36

A criminologia positivista e, em grande parte, a criminologia liberal se valem do

direito penal e dos juristas para conceituar o crime, que estudado como se a qualidade
criminal de um comportamento existisse objetivamente (BARATTA, 2011, P. 87). Toma-se
por pressuposto que as normas e valores sociais violados com o crime so racionais e
compartilhados por todos os indivduos da sociedade.

1.2. A ATUAO DO CONTROLE FORMAL NA CRIAO DO ESTIGMA

O novo paradigma criminolgico, contudo, parte da ideia de que no se pode entender

a criminalidade se no se estuda a ao do sistema penal, que quem a define e reage contra
ela, iniciando pela escolha dos bens jurdicos protegidos pelas normas abstratas e chegando na
atuao das instncias oficiais (polcia, juzes, instituies penitencirias). Logo, o status de
delinquente pressupe, necessariamente, que o indivduo seja alvo da ao estatal, j que no
adquire esses status aquele que apesar de ter realizado a conduta criminosa no alcanado
por estas instncias, no sendo tratado pela sociedade como um delinquente (BARATTA,
2011, P. 86).

Um dos aportes mais esclarecedores dos tericos da reao social a uma compreenso
do desvio foi a sua nfase na necessidade de apreciar que a conduta desviada , em parte, a
inteno do desviado em se acomodar reao que sucedeu sua infrao original
(TAYLOR; WALTON; YOUNG, 1997, P. 290). Percebe-se que para entender a
criminalidade imprescindvel que se estude a ao do sistema penal. Assim, a teoria da
rotulao social seria o estudo da formao da identidade desviante e das agncias de
controle social (BATISTA, 2011, P. 75).

At ento, a resposta da pergunta Por que algum pratica crimes? era dada com base
no pressuposto do senso comum de que o crime resulta de alguma caracterstica do criminoso,
que torna a prtica de delitos necessria ou inevitvel. Os criminlogos no questionavam o
rtulo desviante e quando o faziam, aceitavam os valores daqueles que estavam formulando
o julgamento (BECKER, 2008 P. 17). Ao buscar os fatores da criminalidade nas condies
pessoais do indivduo, pressupe-se que os que violam as regras fazem parte de uma categoria
 37

homognea, o que negado por Becker (2008), que afirma que se os desviantes tem algo em
comum o fato de terem recebido o rtulo de desviados.

De acordo com Alessandro Baratta, o labelling traz uma mudana no paradigma,

alterando as perguntas de quem o criminoso?, como algum se torna desviante?, em
quais condies um condenado se torna reincidente? para quem definido como
desviante?, que efeito essa definio causa no indivduo? em que condies este
indivduo pode se tornar objeto de uma definio?, e, enfim, quem define quem?
(BARATTA, 2011, P. 88).

Nesse sentido, o problema central a ser discutido na teoria do labelling a validade

do juzo pelo qual a qualidade de desviante atribuda a um comportamento ou a um
sujeito. (BARATTA, 2011, P. 94). Conclui-se que no o comportamento por si s que
considerado desviante, mas a interpretao desse comportamento que o torna provido de
significado, sendo esta que define o que desviante e o que no . Desse modo, as
interrogaes a respeito da causa da criminalidade se tornam interrogaes a respeito da causa
da criminalizao.

A respeito dessa criminalizao, Nilo Batista6 afirma que ela reflete a seletividade do
sistema penal, definindo quem e quantos ingressaro nos registros. A criminalizao uma
construo humana, dependente de muitos fatores, como o humor do guarda, a localizao da
cmera de segurana etc., e no faz sentido afast-la das condies sociais nas quais
produzida, dando-lhe uma suposta objetividade to falsa quanto a totalidade que tenta
representar. (BATISTA, 2011, P. 22).

A criminalidade, enquanto realidade social, no uma entidade pr-constituda em

relao atividade dos agentes da lei (juzes, policiais), mas uma qualidade que estes
atribuem a determinados indivduos e condutas, no sendo suficiente que o comportamento
desses indivduos se subsuma a alguma norma penal. Antes, o processo de criminalizao
observa os pressupostos polticos e os efeitos sociais das definies de criminalidade.

Alessandro Baratta realiza interessante anlise a respeito da criminalidade, que aqui

entendemos como criminalizao ou criminalidade registrada. De acordo com o autor, a

6
BATISTA, Nilo. Interveno no XIII Congresso Internacional de Direito Comparado. Rio de Janeiro, 27 de
setembro de 2006, mimeo, p. 1 apud BATISTA, Vera Malaguti. Introduo Crtica Criminologia Brasileira.
2 edio. Rio de Janeiro: Revan, 2011.
38

criminalidade no considerada como um comportamento, mas como um bem negativo,

anlogo aos bens positivos, como patrimnio, renda, privilgio. Nesse sentido, como um bem
negativo, a criminalidade seria o contrrio de privilgio e , assim como a seletividade que
opera na distribuio dos privilgios, tambm opera na distribuio da criminalizao
(BARATTA, 2011, P 107/108).

1.3. A CONSTRUO DO ESTIGMA PELO INDIVDUO

Howard Becker escreveu um dos livros mais importantes para a teoria do labelling
approach. Outsiders, nome dado ao livro, faz uma anlise especfica de dois grupos
considerados desviantes: os usurios de maconha e os msicos de jazz. As concluses a que o
autor chegou so interessantes e contriburam para o novo modo de olhar para a
criminalizao e para o criminoso. Becker (2008, P.24) afirma que a prtica de um ato ilcito
por si s no faz com que o indivduo seja tratado como desviante. Por outro lado, ele pode
ser tratado dessa maneira mesmo sem ter praticado nenhuma infrao.

O autor foge da busca etiolgica do desvio, ou seja, da busca pelas causas do desvio.
A esse respeito diz que as causas no operam ao mesmo tempo, sendo necessrio um modelo
que leve em conta o fato de que padres de comportamento se desenvolvem numa sequncia
ordenada, sendo a explicao de cada passo parte da explicao do comportamento resultante.
Cada passo requer explicao, e uma causa importante para um passo pode ser desprezvel
para outro (BECKER, 2008, P. 34).

Contrariando a concepo sociolgica aceita at ento, que afirmava haver

caractersticas inerentemente desviantes naqueles que praticam delitos, sendo o crime a
violao de uma regra altamente aceita pelos indivduos, Becker afirma que o desvio criado
pela sociedade. A afirmao do autor que o desvio no uma qualidade do ato que o
indivduo comete, mas uma consequncia da aplicao de regras e sanes a um infrator. O
desviante , ento, algum a quem esse rtulo foi aplicado com sucesso e o comportamento
desviante aquele que as pessoas rotulam como tal (BECKER, 2008, P. 21/22).

A nova teoria est menos interessada nas caractersticas pessoais dos desviantes e mais
no processo pelo qual eles passam a ser definidos como tal. Esse seria o processo de
 39

etiquetagem ou de rotulao, por isso o labelling tambm identificado por esses nomes.
Interessante destacar que o labelling no se refere aos outsiders - nome cunhado por Becker
como criminosos, pois no coloca um desvalor intrnseco no fato do indivduo se desviar do
padro normativo e social.

nesses processos de definio e estigmatizao que o usurio de drogas recebe o

rtulo de criminoso. Nota-se que o contato com o processo penal j estigmatizante por si s,
desde a abordagem policial at a audincia de julgamento so vistas violncias baseadas no
controle do desvio. Aqui reside um dos interesses em estudar a teoria do labelling para
entender melhor os processos de estigmatizao que sofre o usurio de drogas quanto em
contato com o processo penal.

Na anlise do desviante, Becker afirma que dar a algum um tratamento de desviante

produz uma profecia auto realizadora, sendo que entram em cena vrios mecanismos que
atuam para moldar a pessoa segundo a imagem que os outros possuem dela. Isso porque
necessrio reconhecer que o desviado sempre tem certo grau de conscincia a respeito das
possveis reaes contra ele, sendo que suas decises posteriores se originam dessa
conscincia inicial. (BECKER, 2008, P. 44).

Ao estudar o estigma, Goffman percebe a sociedade estabelece os meios de

categorizar as pessoas e de distribuir os atributos considerados mais comuns e naturais para os
membros de cada uma dessas categorias (GOFFMAN, 2004, P. 5). No mesmo sentido de
Becker, que chama os infratores de desviantes e no de outro nome que j tenha alcanado um
sentido depreciativo na linguagem, Goffman afirma que uma caracterstica que estigmatiza
algum em determinado contexto pode servir para comprovar a normalidade em outro
contexto, sendo assim, o estigma no , por si s, bom ou ruim (GOFFMAN, 2004, P.6). O
que desvantagem em um contexto, pode ser usado pelo estigmatizado para organizar sua
vida entre outros estigmatizados, seus iguais. (GOFFMAN, 2004, P. 21).

Cabe lembrar que a manipulao do estigma uma caracterstica geral da sociedade,

um processo que ocorre sempre que h normas de identidade (GOFFMAN, 2004, P. 111). Os
valores de identidade gerais de uma sociedade podem no estar firmemente estabelecidos em
lugar algum, e ainda assim podem projetar algo sobre os encontros que se produzem em todo
lugar na vida quotidiana (GOFFMAN, 2004, P. 110).
40

Ainda analisando o estigma, o autor afirma que cada indivduo pode participar,
simultaneamente, de relaes sociais em que considerado normal ou desviante. O
normal e o estigmatizado no so pessoas, e sim perspectivas que so geradas em situaes
sociais durante os contatos mistos, em virtude de normas no cumpridas que provavelmente
atuam sobre o indivduo em particular podem convert-lo em algum que escalado para
representar um determinado tipo de papel; ele pode ter de desempenhar o papel de
estigmatizado em quase todas as situaes sociais, tornando natural a referncia a ele, como
uma pessoa estigmatizada cuja situao de vida o coloca em oposio aos normais. No
deveria causar surpresa o fato de que, em muitos casos, aquele que estigmatizado num
determinado aspecto exibe todos os preconceitos normais contra os que so estigmatizados
em outros aspectos (GOFFMAN, 2004, P. 118).

Goffman faz a diferena entre os indivduos desacreditados e os desacreditveis. O

primeiro aquele que tem a sua caracterstica estigmatizante imediatamente perceptvel,
enquanto no segundo a caraterstica especial no imediatamente perceptvel. Essa condio
de estigmatizado faz com que a pessoa se sinta insegura, pois no consegue afastar uma
formulao pr-definida em seu interior que diz que ele inferior perante os demais
(GOFFMAN, 2004, P. 14). Essa falta de segurana seria um dos fatores que geraria a profecia
auto realizadora a que se referiu Becker.

E eu sempre sinto isso em relao a pessoas direitas: embora elas sejam boas e
gentis, para mim, realmente, no ntimo, o tempo todo, esto apenas me vendo como
um criminoso e nada mais. Agora muito tarde para que eu seja diferente do que eu
sou, mas ainda sinto isso profundamente: que esse o seu nico modo de se
aproximar de mim e que eles so absolutamente incapazes de me aceitar como
qualquer outra coisa. (...) Assim, surge no estigmatizado a sensao de no saber
aquilo que os outros realmente esto pensando dele (GOFFMAN, 2004, P. 16).

Desse modo, o indivduo estigmatizado pode responder antecipadamente atravs de

uma capa defensiva (GOFFMAN, 2004, P. 17). Como consequncia, o indivduo
estigmatizado pode vacilar entre o retraimento e a agressividade, variando de uma para a
outra, fazendo com que a interao com as demais pessoas possa se tornar muito violenta.

Goffman chama os momentos de integrao entre os estigmatizados e os normais de

situaes sociais mistas. Segundo ele, nesses momentos, os normais tratam os
estigmatizados como se eles fossem pessoas melhores do que acham que ele seja ou pessoas
 41

piores do que acham que ele realmente . Se nenhuma dessas duas opes estiver disponvel,
o estigmatizado tratado como uma no-pessoa, como se no existisse. O estigmatizado
percebe o potencial de mal-estar nessa interao social, pois sabe que os normais tambm a
percebem. (GOFFMAN, 2004, P. 19).

Enquanto o positivismo nega vontade prpria ao desviante, o labelling analisa seu

interior, vendo-o como um ser dotado de racionalidade. A teoria indica que o outro lado da
ordem a liberdade e no o caos -, colocando o rotulado no como algum cujos
mecanismos de cpia falharam, mas como um ser que experimenta sua liberdade.
(SANTOS, 2006, P. 23).

Quando se estuda as pessoas estigmatizadas, o interesse normalmente se volta para o

tipo de vida coletiva que elas possuem. Sabe-se que membros de uma categoria de um
estigma especficos tendem a reunir-se em pequenos grupos sociais (GOFFMAN, 2004, P.
23). Seguindo a crtica formulada por Becker percebemos que os estigmatizados pelo sistema
penal no so um todo homogneo, mas possuem particularidades, tendo como fator de unio
o fato de terem passado por esse processo estigmatizante. Dessa maneira, estudar os infratores
da lei de modo generalizante desconsiderar processos especficos que os levaram prtica
de determinado delito, ou pior, desconsiderar os processos especficos que permitiram que ele
fosse selecionado como desviante pelo sistema.

Goffman afirma que, no processo de socializao, a pessoa estigmatizada aprende e

incorpora o ponto de vista dos normais, adquirindo, portanto, as noes da sociedade em
relao identidade e crena do que significa possuir um estigma. Ele tambm aprende que
possui um estigma e quais as consequncias disso. A sincronizao desses dois processos (de
aprendizado da concepo geral de estigma e da descoberta de si como um estigmatizado)
estabelecem as bases para um desenvolvimento posterior, fornecendo meios de distinguir
entre as carreiras morais7 disponveis para os estigmatizados (GOFFMAN, 2004, P. 30).

Cirino (2006, P. 20) acrescenta que a estigmatizao criminal auxilia na formao de

carreiras criminosas. O estigma acaba provocando no indivduo a assimilao das
caractersticas do rtulo, a expectativa social de comportamento do rotulado conforme as
7
De acordo com Goffman, as pessoas que tm um estigma particular tendem a ter experincias semelhantes de
aprendizagem relativa sua condio e a sofrer mudanas semelhantes na concepo do eu uma carreira
moral semelhante, que no s causa como efeito do compromisso com uma sequncia semelhante de
ajustamentos pessoais (GOFFMAN, 2004, P. 30).
42

caractersticas do rtulo, a continuidade do comportamento criminoso mediante formao de

carreiras criminosas e criao de subculturas criminais atravs da aproximao recproca de
indivduos estigmatizados.

Outro momento interessante a se considerar a fase da experincia durante a qual o

indivduo aprende que ele possuidor de um estigma. Nesse momento provvel que ele
estabelea uma nova relao com os outros estigmatizados. Em muitos casos, o incio da
estigmatizao est ligado com o contato com alguma instituio de custdia, como o caso
das prises. No novo local, o estigmatizado aprende sobre o seu estigma com os
companheiros de cela, com quem passa a ter contato ntimo em razo do longo tempo de
exposio. O novo estigmatizado comea a compreender quem so seus iguais, apesar de
sentir que os estigmatizados so diferentes da pessoa normal que ele julgava ser
(GOFFMAN, 2004, P. 34).

Entendemos, contudo, que o processo de estigmatizao no ocorre apenas quando se

d o contato do indivduo com o sistema penal. justamente o fato do indivduo j possuir o
estigma que permite que ele seja selecionado pelos aplicadores da lei penal. O estigma ,
assim, reforado.

Essa estigmatizao, s vezes, vem de bero. Quando Vera Malaguti escreveu sobre
drogas e juventude no Rio de Janeiro, afirmou que o conceito de atitude suspeita implcito
nos inquritos policiais era claro: um negro parado ou andando em qualquer lugar (BATISTA,
2003, P. 103). Ou seja, a simples caracterstica intrnseca do indivduo o torna suspeito e
criminoso em potencial, estigmatizado.

A identidade social e pessoal do indivduo, antes de qualquer coisa, parte dos

interesses e definies de outras pessoas em relao a ele. Esses interesses e definies
podem, inclusive, surgir antes do indivduo nascer e continuam at depois de sua morte
(GOFFMAN, 2004, P. 91). Nesse sentido, o indivduo constri a imagem que tem de si
prprio a partir da base que as demais pessoas j construram sua identificao pessoal e
social, tendo apenas certa liberdade na formao de sua identidade pessoal (GOFFMAN,
2004, P, 92).

Goffman afirma que os novos estigmatizados aprendem com os mais velhos que eles
possuem um estigma e o que isso significa em termos de vida em sociedade. Ao entrar em um
 43

grupo desviante, o indivduo passa por um processo de interao, assimilando a

fundamentao para continuar na prtica dos atos desviantes, alm de aprender como evitar
maiores problemas (BECKER, 2008, P. 49). Assim, quando institucionalizado, aumentam
muito as chances de que ele permanea desviante.

Ainda segundo Goffman, o indivduo estigmatizado se define como no-diferente de

qualquer outro ser humano, mas ao mesmo tempo ele e as pessoas prximas o definem como
algum marginalizado (GOFFMAN, 2004, P. 94). Dessa maneira, o indivduo tem dificuldade
em se conformar s regras que no tem o desejo de infringir e se descobre forosamente
desviante em reas que no desejava (BECKER, 2008, P. 44).

Esse o caso do usurio de drogas que descoberto por pessoas prximas. Por mais
que ele no seja um usurio problemtico, passa a ser visto como desviante e tende a ser
impedido de participar dos grupos convencionais. A consequncia que a exposio pblica do
uso de drogas traz, incentiva o usurio a recorrer a mentiras para manter seu hbito oculto.
Esse comportamento, ento, consequncia da provvel reao pblica e no uma
caracterstica intrnseca do usurio.

A situao especial do estigmatizado que a sociedade lhe diz que ele um membro
do grupo mais amplo, o que significa que um ser humano normal, mas tambm que ele ,
at certo ponto, diferente, sendo indevida a negao dessa diferena. (GOFFMAN, 2004,
P. 107).

Para compreender a diferena deve-se olhar para o comum e no para o diferente.

Pode-se tomar como estabelecido que uma condio necessria para a vida social que todos
os participantes compartilhem um nico conjunto de expectativas normativas, sendo as
normas sustentadas, em parte, porque foram incorporadas. Quando uma regra quebrada,
surgem medidas restauradoras; o dano termina e o prejuzo reparado, quer por agencias de
controle, quer pelo prprio culpado (GOFFMAN, 2004, P. 109).

1.4. OS EMPREENDEDORES MORAIS E A APLICAO DAS NORMAS

A questo que o labelling analisa na reparao do dano a criao e imposio das

regras. Becker observa que a existncia de uma regra no garante que ela ser imposta e que
existem muitas variaes na imposio de regras. Se no podemos afirmar que a imposio
44

das regras realizada conforme algum padro, ento essa imposio necessita ser explicada
(BECKER, 2008, P. 127).

Em seus estudos, Becker percebeu que a imposio no decorre automaticamente da

infrao de uma regra. A imposio seletiva. Seleciona os tipos de pessoas, em diferentes
momentos e situaes. Levando em considerao que as aes dos aplicadores das normas so
orientadas por alguns valores, podemos concluir que a simples existncia desses valores
insuficiente para que o princpio da igualdade seja respeitado. Isto porque complexo
relacionar as generalidades de valor com os detalhes complexos e especficos de situaes
cotidianas. difcil saber que linha especfica de ao o valor recomendaria num dado caso
concreto. A situao fica mais complexa quando se confirma que os valores oficiais da
instituio no so exatamente aqueles que seus membros so ensinados a respeitar.

Partindo do pressuposto de que regras especficas so retiradas de valores gerais e

aplicadas em pessoas e casos especficos, importante analisar as pessoas responsveis por
interpretar esses valores e transform-los em valores especficos bem como os responsveis
por assegurar a aplicao e imposio das regras. Logo, o interesse centra-se no
empreendedor aquele que aplica as regras -, nas circunstncias que ele aparece e como ele
aplica seus instintos empreendedores (BECKER, 2008, P. 141).

Tambm deve observar-se atentamente o momento de produo das leis, pois

provvel que esteja ali presente um grupo empreendedor, que atua no sentido de criar um
novo fragmento da constituio moral da sociedade, um cdigo de certo e errado. Segundo
Becker, os empreendedores morais acreditam que o que eles julgam correto o que bom
para os demais. Sendo assim, a reforma desejada por eles no um simples modo de impor
sua moral, mas de melhorar o modo de viver das pessoas. (BECKER, 2008, P. 151)

Como se ver no prximo captulo, este trabalho vai alm. Entende-se que os grupos
empreendedores presentes no momento de criao das leis possuem motivos menos puros do
que o bem estar daqueles que sero atingidos pela norma. O que se percebe com nfase no
problema das drogas que os interesses de manuteno de privilgios sempre estiveram por
trs dos discursos morais proibicionistas.

Uma das crticas formuladas por Becker (2008, P.162) aos empreendedores morais se
encaixa perfeitamente crtica dos discursos proibicionistas. Segundo o autor, em busca de
 45

auxlio para continuarem com sua cruzada, os empreendedores morais afirmam que, em
decorrncia de sua atuao, o problema se aproxima de uma soluo. Por outro lado, dizem
que o problema est mais grave do que nunca - no por culpa deles - e que necessrio que se
intensifiquem os esforos para vencer a guerra.

1.5. A CRTICA CRIMINOLGICA E A GUERRA S DROGAS

A guerra s drogas pode ser considerada fracassada, j que alm de no cumprir aquilo
que se props, causou outros inmeros problemas, maiores do que o problema original. No
obstante, continua-se insistindo na ideia de que as drogas devem ser extirpadas da sociedade e
que a guerra s drogas deve ser intensificada.

Especificamente no Brasil, vimos o aumento da pena do trfico de drogas e a sua

equiparao aos crimes hediondos. Os usurios, por sua vez, recebem o tratamento e
consequente estigma de criminosos, sendo poucas as abordagens que buscam a aproximao
deles com o sistema de sade. Entretanto, os danos causados pela war on drugs so
considerados danos colaterais, justificados pelo objetivo principal: que o mundo seja liberto
do flagelo das drogas.

Legitimados pelas justificativas morais de que esto fazendo o bem, os impositores

aplicam as regras e criam outsiders. A maior crueldade constante nesse processo que esses
outsiders so criados de forma seletiva, sendo que uma pessoa que cometeu um ato desviante
ser rotulada como tal apenas se ocorrerem uma sequncia de acontecimentos alheios sua
vontade. O desvio, no sentido utilizado por Becker, sempre o resultado do empreendimento
moral (BECKER, 2008, P. 167).

A criao do desvio perpassa dois momentos importantes do empreendimento, que

pode ser analisado de um modo geral ou estrito. Em um primeiro momento o do
empreendimento mais amplo necessrio que uma regra seja criada, ou seja, que um grupo
observe alguma prtica que considera prejudicial e chame a ateno dos demais para o
assunto. Antes que qualquer ao possa ser vista como desviante e antes que os membros de
alguma classe possam ser rotulados e tratados como outsiders, algum precisa criar a regra
que os define como tal. O sentido estrito diz respeito a um segundo momento, quando a lei j
46

foi criada e necessrio que os infratores sejam descobertos e estigmatizados por sua no
conformidade. preciso que sejam identificados, presos e condenados (BECKER, 2008, P.
167).

O ato de rotular importante, mas no pode ser concebido como a nica explicao
para o desvio. A teoria aqui estudada no busca apenas afirmar que algum ladro porque
algum o rotulou como tal. Uma das contribuies mais importantes trazidas por ela foi
centrar a ateno no modo como a rotulao pe o ator em circunstncias que tornam mais
difcil para ele levar adiante as rotinas normais da vida cotidiana, incitando-o a aes
anormais. (BECKER, 2008, P. 181).

Rejeitando o nome de teoria da rotulao, Becker afirma se tratar de uma teoria

interacionista do desvio. Com isso quer dizer que, em geral, as pessoas levam em conta o que
est acontecendo sua volta e o que provavelmente ir acontecer pra decidir um modo de
ao. Essa viso interacionista implica que necessrio considerar todas as pessoas
envolvidas no episdio do suposto desvio. Ao fazer essa observao, percebe-se que, para que
o desvio ocorra, necessria a cooperao aberta ou tcita de muitas pessoas. Ao encarar o
desvio como ao coletiva, vemos que as pessoas agem atentas reao dos outros envolvidos
na situao (BECKER, 2008, P. 184).

Se observamos os indivduos que praticam atos desviantes, perceberemos que no h

alguma fora misteriosa que os move, antes, eles agem por motivos mais ou menos iguais aos
que justificam as atividades comuns. As regras sociais no so fixas e imutveis, mas
reconstrudas em cada situao, para que se ajustem convenincia, vontade, posio de
poder de vrios participantes (BECKER, 2008, P. 192). A interao entre os indivduos faz
com que as aes no sejam to voluntrias quanto se pressupe.

Um claro exemplo da volatilidade das regras proibio de certas drogas que em

algum momento foram no s lcitas como alvo de publicidade8 explcita, como por exemplo,
os dropes de cocana para curar a dor de dente, ou a herona vendida pela Bayer como um
substituto no viciante da morfina.

8
Disponvel em <http://hypescience.com/10-inacreditaveis-propagandas-antigas-de-cocaina-e-outras-drogas/>
Acessado em 05 de outubro de 2015.
 47

A lei seca, nos Estados Unidos, foi uma demonstrao de tentativa de moralizao da
sociedade atravs de alterao legal com vistas a tornar ilcita determinada droga. A lei
vigorou por 13 anos e foi um fracasso, porque alm de no acabar com o consumo de lcool
no pas, aumentou os ndices de violncia e corrupo. (BURGIEMAN, 2011, P. 16). No
Brasil, temos o caso do lana perfume, que em 1983 passou a integrar o rol das substncias
ilcitas e, por duas vezes (1984 e 2000) deixou de figurar no rol que determina as substncias
ilcitas, ocorrendo, assim, abolitio criminis. (PEVERARI, 2014, P. 254).

Esses exemplos so claros para demonstrar que o proibicionismo criou um grupo de

criminosos traficantes e usurios das drogas ditas ilcitas que antes no existia. Alm
disso, para justificar a criminalizao, foi construda uma representao depreciativa de
usurios e traficantes, gerando na sociedade uma repulsa pelas pessoas envolvidas de alguma
forma com as drogas (que se tornaram) ilcitas. Em relato apresentado no trabalho de
mestrado intitulado Fumo de Nego: A criminalizao da maconha no Brasil, possvel ter
uma ideia da imagem construda ao redor do usurio de maconha:

Entretanto, era necessrio estar alerta: os viciados, depois de usal-a em cigarros

durante cinco annos, tornam-se loucos furiosos, victimas de um estranho desespero
que os impelle pratica de violncias e finalmente a um desvairado desejo de matar
e mutilar. Ao que parece, a imagem de pessoas danando e cadas no cho no foi
uma boa escolha para ilustrar os efeitos descritos no texto. O vcio se espalhava
facilmente entre os artistas imaginosos e desregrados, escriptores, musicos e outros
artistas que frequentavam o reduto. (SAAD, 2013, p. 83).

mais fcil construir infratores mticos e atribuir-lhes caractersticas que se encaixam

com nossas teorias. Definir algo como desviante ou como problema social torna a
demonstrao emprica desnecessria e nos protege da descoberta de que nossa concepo
prvia incorreta. Assim, protegemos nossos juzos ticos de testes empricos, encerrando-os
em dogmas (BECKER, 2008, P. 202).

A sociologia do desvio no uma teoria neutra. Observa-se em sua escolha de temas

de pesquisa uma postura crtica ideologia, aos valores e mtodos das agncias de controle
social formal. O desvio, nesse ponto de vista, mais do que o resultado de uma deciso
arbitrria e fortuita por parte dos grupos de aplicao de regras, antes o modo pelo qual
alguns grupos atuam para manter estveis as relaes de poder (BECKER, 2008, P. 195).
48

nesse sentido que a teoria do labelling coloca em questo as chamadas

teorias da preveno especial ou da funo reeducativa da pena, j que, ao contrrio do que
falado, a interveno penal ajuda a consolidar a identidade desviante do condenado
(BARATTA, 2011, P. 90). Coloca prova, tambm, o princpio da igualdade, ao afirmar que
apenas alguns so selecionados e estigmatizados, colocando por terra a afirmao que o
Direito Penal trata a todos igualmente e na medida de sua desigualdade.

1.6. CRTICAS SOCIOLOGIA DO DESVIO

No obstante a mudana de paradigma realizada pela teoria do labelling approach, a

teoria criticada por ser considerada uma teoria de mdio alcance, por considerar a realidade
social analisada no s como ponto de chegada da anlise, mas tambm como ponto de
partida (BARATTA, 2011, P. 99). Young critica a teoria da reao social por entender que em
muitos aspectos ela unilateralmente determinista, ou seja, considera que os problemas e a
conscincia do desviado so uma resposta simples sua priso e aplicao do controle
social. (TAYLOR; WALTON; YOUNG, 1997, P. 292).

Indubitavelmente a teoria trouxe instrumentos teis para a anlise da questo criminal,

oferecendo uma srie de elementos descritivos. Contudo, como comum nas teorias de mdio
alcance, no busca a resposta nas razes do problema, analisando o contexto global. Ao focar
a abordagem no momento do etiquetamento, deixa de fora o fato que os comportamentos ditos
problemticos tm suas bases em processos anteriores, nas relaes pessoais, sociais, culturais
e econmicas.

A sociologia de Becker, ao apontar as deficincias do controle social, se limita aos

funcionrios inferiores, excluindo as relaes de poder e de classes da sociedade, alm de no
esclarecer a origem inicial do desvio. Ela politicamente limitada por no compreender a
estrutura de classes na sociedade, no identificar as relaes de poder poltico e de explorao
econmica e sua interdependncia do modo de produo capitalista. Ela no toma posio nas
lutas fundamentais da sociedade moderna. (SANTOS, 2006, P. 23/24)

Ao focar a anlise no efeito das definies legais e dos mecanismos de estigmatizao

e de controle social, a teoria deixa de analisar as contradies do sistema scio econmico,
 49

que ficam obscurecidas. Contudo, entendemos que a chave das diversas dimenses da questo
criminal est na anlise da estrutura social, historicamente determinada, em que determinada
realidade est inserida. nesse contexto que surgem as teorias crticas, estudadas a seguir.
50
 51

2. A CRIMINOLOGIA CRTICA

Se afasto do meu jardim os obstculos que impedem o

sol e a gua de fertilizar a terra, logo surgiro plantas de
cuja existncia eu sequer suspeitava. Da mesma forma, o
desaparecimento do sistema punitivo estatal abrir, num
convvio mais sadio e mais dinmico, os caminhos de uma
nova justia.
Louk Hulsman.

2.1. A SOCIOLOGIA DO DESVIO COMO INFLUNCIA CRIMINOLOGIA CRTICA

A criminalidade, na viso do labelling, era consequncia de um jogo formal de

recprocas interaes. O desenvolvimento do paradigma da reao social no marco do conflito
foi importante, mas insuficiente, j que a ateno se fixou no processo de criminalizao em
si, sem analisar os componentes estruturais da dimenso macrossociolgica.

A criminologia crtica vai alm. Ela vem para recuperar a anlise da estrutura da
sociedade que gera, no mundo capitalista, os fenmenos de desvio. Vem para investigar as
funes simblicas e reais do sistema penal, buscando desconstruir a ideologia da defesa
social.

A criminologia crtica recebeu numerosos aportes tericos do labelling,

desenvolvendo, para alm da questo da reao social, a dimenso do poder numa
perspectiva materialista, cujo nvel de abstrao macrossociolgica ala as relaes de
poder e propriedade em que se estrutura conflitivamente a sociedade capitalista.
(ANDRADE, 2003, P. 214).

A valorizao do labelling se d porque foi em razo da mudana de enfoque do

comportamento desviante para os mecanismos de controle social, em especial para o processo
de criminalizao que o momento crtico atingiu sua maturao na Criminologia,
52

transformando-se em uma teoria crtica e sociolgica do sistema penal e dos processos de

marginalizao que o sucedem. (ANDRADE, 2003, P. 218).

2.2. A INFLUNCIA DA ESTRUTURA ECONMICA NO SISTEMA PENAL E NO

SURGIMENTO DE UMA CRIMINOLOGIA CRTICA

A crtica do paradoxo entre a igualdade formal do direito e a desigualdade concreta e

substancial foi desenvolvida por Karl Marx. O marxismo ps por terra o mito da igualdade do
direito, base de sustentao da defesa social. (BARATTA, 2011, P. 159). Marx se concentrou
nos problemas na economia poltica e nas relaes entre capital e trabalho. Partindo do ponto
de vista do marxismo sobre a luta de classes, observou-se que a concepo liberal burguesa da
questo criminal priorizou os interesses das classes dominantes, imunizando seus
comportamentos socialmente danosos e dirigindo o processo de criminalizao para as classes
menos abastadas (BATISTA, 2011, P. 90).

Young afirma que a sociologia poltica do delito estava em Marx indissoluvelmente

ligada com uma crtica poltica e uma anlise racional dos ordenamentos sociais vigentes. O
delito era uma manifestao das limitaes que sofrem os homens dentro de ordenamentos
sociais alienantes e, em parte, um ndice da luta para super-los. (TAYLOR; WALTON;
YOUNG, 1997, P. 290).

Um dos marcos da criminologia crtica foi a publicao do livro Punio e Estrutura

Social, de Rusche e Kirchheimer, que se tornou conhecido no final dos anos 1970. No livro,
os autores afirmam que o problema da relao entre trabalho e pobreza sofreu uma mudana
profunda durante o transcurso do sculo XVI, quando as condies de vida das classes
inferiores se deterioraram de forma notvel (RUSCHE; KIRCHHEIMER, 1984, P. 39).

Com o aumento da escassez da mo-de-obra, criou-se uma cultura de que o cio o

pecado do mundo (RUSCHE; KIRCHHEIMER, 1984, P. 45). Aumentaram as queixas pela
falta de mo-de-obra e as leis repressivas levaram em conta o problema. A ideia era prevenir
que os pobres se eximissem de trabalhar, o que acontecia quando mendigavam ou desistiam
dos empregos em razo dos baixos salrios e pssimas condies de trabalho (RUSCHE;
KIRCHHEIMER, 1984, P. 46).
 53

Rusche jamais produziu um reducionismo determinista, embora tenha condicionado a

priso estrutura econmica, poltica e social. Ele demonstrou que o sistema penal no
ontolgico nem absoluto, mas moldado de acordo com as convenincias da regulao do
mercado de mo de obra (BATISTA, 2011, P. 93). Ele foi o primeiro a sistematizar a questo
criminal a partir do marxismo, analisando historicamente as relaes entre as condies
sociais, mercados de trabalho e sistemas penais. Partindo da anlise das diferentes fases do
processo de acumulao do capital, o autor procurou mostrar as diferenas dos sistemas
penais em cada uma das fases histricas.

Com a reforma protestante, emergiu a ideia de que o trabalho era o verdadeiro fim da
vida. Contudo, muitos trabalhadores no foram persuadidos por tal ideia, no aceitando
voluntariamente as novas teorias a respeito do trabalho. Em razo disso, foram criadas
medidas extremas, como as prises, instituies onde os presos foram obrigados a conduzir
sua vida cotidiana conforme as necessidades da indstria (RUSCHE; KIRCHHEIMER, 1984,
P. 47). O objetivo era transformar em til a mo-de-obra ociosa.

Sendo obrigados a trabalhar dentro da instituio, os prisioneiros adquiriam hbitos de

trabalho ao mesmo tempo em que recebiam um adestramento profissional, com o objetivo de
que, quando livres, pudessem se incorporar voluntariamente ao mercado de trabalho
(RUSCHE; KIRCHHEIMER, 1984, P. 48). Em razo de seu objetivo, a maioria da populao
das casas de correo era composta por mendigos e prostitutas, pobres e marginalizados no
geral.

Esse foi um perodo em que o trabalho nas prises rendeu benefcios econmicos ao
Estado, que dava mais importncia a seu interesse financeiro do que reeducao dos
reclusos (RUSCHE; KIRCHHEIMER, 1984, P. 54). Os novos mtodos punitivos obrigavam
aqueles que haviam infringido a lei a trabalhar em benefcio do Estado.

A ideia recorrente na poca estudada pelo autor era que os reclusos praticavam crimes,
geralmente, em razo do cio, sendo que o trabalho era considerado pelos presos como o
maior dos males. Nesse sentido, a deteno sem o trabalho obrigatrio no constitua uma
pena, logo, a imposio do trabalho aos reclusos, com a observncia da mais estrita disciplina,
era a primeira exigncia dos estabelecimentos penais (RUSCHE; KIRCHHEIMER, 1984, P.
57). Nas palavras de Foucault, proibido perder um tempo que contado por Deus e pago
54

pelos homens. O desperdcio de tempo no trabalho, ento, consistia em um erro moral e

desonestidade econmica. (FOUCAULT, 1997, P. 131).

A priso, assim, no surgiu em razo de um sentimento pblico de humanidade, mas

foi resultado do desenvolvimento capitalista. Os baixos salrios pagos aos presos e o
adestramento de trabalhadores no qualificados constituram uma significativa contribuio
ao surgimento do modo de produo capitalista (RUSCHE; KIRCHHEIMER, 1984, P. 58).

partir da segunda metade do sculo XIX a Europa ingressou em um perodo de

prosperidade. O aumento da populao acabou com o problema da escassez de mo-de-obra e
a imensa expanso industrial possibilitou uma grande absoro da fora de trabalho. Em razo
desses motivos, a pena de priso passou a ser considerada inadequada e ultrapassada
(RUSCHE; KIRCHHEIMER, 1984, P. 167).

A nova perspectiva liberal influenciou Von Liszt e outros reformadores em todas as

partes do mundo, encontrando sua mxima expresso na filosofia positivista da segunda
metade do sculo XIX. Os reformadores criam que o homem era capaz de influir no
desenvolvimento humano da mesma maneira que dominava a natureza e que o delito podia
ser combatido por meio de uma adequada poltica social. Buscando afastar a funo
retributiva da pena, esta passou a ser justificada em razo dos fins ideais do sistema punitivo
corrigir a ao presente e advertir para o comportamento futuro -, gerando um distanciamento
maior da realidade social (RUSCHE; KIRCHHEIMER, 1984, P. 169).

Tanto o princpio da proporcionalidade das penas, como os refinados mtodos do

processo penal constituem um produto da revoluo burguesa. A independncia do poder
judicial e a racionalizao do direito penal constituram excelentes armas na luta contra o que
restou do feudalismo e da burocracia absolutista. O formalismo do novo sistema, por sua vez,
no foi um obstculo na luta contra as classes inferiores, j que o poder judicial era composto
exclusivamente pelos membros das classes dominantes, predominando a desigualdade
material nos julgamentos (RUSCHE; KIRCHHEIMER, 1984, P. 170).

Nesse sentido, de acordo com o defendido por Rusche e Kirchheimer, o Direito Penal
uma forma de garantia do poder poltico e econmico burgus. Assim, a independncia do
poder judicial se converteu em uma ideologia para fazer frente s classes inferiores. A teoria
 55

de Rusche e Kirchheimer afirma que o mercado de trabalho o determinante fundamental do

sistema de justia criminal e, portanto, a categoria principal para explicar o sistema penal.

O avano principal trazido por Rusche e Kirchheimer se deu no sentido de que so as

relaes entre classes sociais no mercado de trabalho que explicam a generalizao da priso
como mtodo de controle e disciplina das relaes de produo e de distribuio da sociedade
capitalista, com objetivo de incultar no ser humano a fora de trabalho necessria e adequada
ao aparelho produtivo. (SANTOS, 2006, P. 63).

2.3. AS RELAES DE (MICRO) PODER COMO DETERMINANTES PARA A

NORMALIZAO DOS CORPOS

Outro livro fundamental para o corte epistemolgico da criminologia crtica foi Vigiar
e Punir, de Michel Foucault. A leitura aprofundada dos dois livros Pena e Estrutura Social e
Vigiar e Punir revela a influncia de Rusche e Kirchheimer sobre Foucault, apesar dos
primeiros serem pouco citados pelo autor francs.

Foucault, com sua formao marxista, e a partir da influncia de Rusche e

Kirchheimer, entendeu precocemente as novas estratgias de controle social. Ele trabalhou no
sentido contrrio de parte da esquerda dos anos 70, que ansiava pelo aumento do poder
punitivo, na iluso de punir os poderosos. Para alm da luta de classes, trabalhou com a
disciplina na economia poltica do corpo, introduzindo o conceito de microfsica do poder.
(BATISTA, 2011, P. 94).

Foucault trabalhou com a ideia que o controle uma das formas modernas de punio,
agindo de modo a perpetuar os efeitos da priso no apenas no corpo. O controle uma forma
de punio medida que o indivduo que no se encaixa no padro no alcana a felicidade
estabelecida pela ideologia burguesa.

Com a transformao da sociedade burguesa e com a sada de poder das mos do

soberano, o poder passa a ser exercido atravs de micropoderes. O objetivo desse poder
disciplinar, lembra Foucault, sempre adestrar e docilizar os corpos, para que eles possam ser
submetidos e utilizados. Os corpos tem que ser teis, produtivos e disciplinados para atender
56

aos interesses da burguesia. Assim, importante otimizar o tempo, disciplinar o soldado, o

aluno, o operrio. (FOUCAULT, 1997, P. 118)

Dessa maneira, o poder se exerce sobre o corpo dos indivduos para que no s faam
o que se quer, mas para que operem como se quer, de acordo com as tcnicas determinadas. A
disciplina atua no corpo de modo a aumentar suas foras em termos econmicos de utilidade e
de diminuir as foras em termos polticos de obedincia. Por isso, pode-se dizer que cria
corpos dceis, que fazem o que se quer sem ter foras para resistir sujeio a que est
submetido.

O mrito de Foucault foi demonstrar a mediao poltica do sistema punitivo, como

domnio das foras corporais para realizar objetivos econmicos especficos, consistentes na
extrao de utilidade das foras dominadas, sob a frmula de produo de corpos dceis e
teis. As prticas punitivas esto vinculadas ao modo de produo capitalista e funcionam
como um sistema de dominao para constituir um poder sobre o poder do corpo. O sistema
penal uma estratgia de poder, parte da poltica das classes dominantes para a produo
permanente de uma ideologia da submisso em que todos os indivduos so teis ao sistema
produtivo. (SANTOS, 2006, P. 64).

2.4. A LGICA DA SELETIVIDADE DO SISTEMA

Bourdieu chama de poder simblico esse poder invisvel, que se v por toda parte e
que s pode ser exercido com o apoio daqueles que no querem saber que esto sujeitos a esse
poder ou daqueles que o exercem. (BOURDIEU, 1989, P. 7/8). Esse poder no pode ser
analisado sem observar as ideologias, que so um produto coletivo e coletivamente
apropriado, servindo a interesses particulares, mas que tendem a se apresentar como interesses
universais, comuns ao conjunto do grupo. Essas ideologias contribuem para a integrao real
da classe dominante e na integrao fictcia das classes dominadas, contribuindo para a falta
de conscincia destas e para a legitimao da ordem estabelecida. (BOURDIEU, 1989, P.
10/11). Nas palavras do autor, necessrio:

Ter presente que as ideologias/so sempre duplamente determinadas, - que elas

devem as suas caractersticas mais especficas no s aos interesses das classes ou
 57

das fraes de classe que elas exprimem, mas tambm aos interesses especficos
daqueles que as produzem e lgica especfica do campo de produo possuir o
meio de evitar a reduo brutal dos produtos ideolgicos aos interesses das classes
que eles servem (efeito de curto-circuito frequente na crtica marxista) sem cair na
iluso idealista a qual consiste em tratar as produes ideolgicas como totalidades
auto-suficientes e auto geradas, passveis de uma anlise pura e puramente interna.
(BOURDIEU, 1989, P. 13).

Bourdieu afirma que os sistemas simblicos cumprem a funo poltica de

mecanismos de imposio ou de legitimao da dominao, contribuindo para a dominao de
uma classe sobre a outra (violncia simblica), reforando as relaes que as compem, e
fortalecendo a domesticao dos dominados. (BOURDIEU, 1989, P. 11).

As diferentes classes e fraes de classes esto envolvidas numa luta propriamente

simblica para imporem a definio do mundo social mais conforme aos seus
interesses, e imporem o campo das tomadas de posies ideolgicas reproduzindo
em forma transfigurada o campo das posies sociais. Elas podem conduzir esta luta
quer discretamente, nos conflitos simblicos da vida quotidiana, quer por procurao
por meio da luta travada pelos especialistas da produo simblica e na qual est em
jogo o monoplio da violncia simblica legtima, quer dizer, do poder de impor e
mesmo de inculcar instrumentos de conhecimento e de expresso (taxinomias)
arbitrrios embora ignorados como tais da realidade social. O campo de
produo simblica um microcosmos da luta simblica entre as classes: ao
servirem aos seus interesses na luta interna do campo de produo (e s nesta
medida) que os produtores servem os interesses dos grupos exteriores ao campo de
produo. (BOURDIEU, 1989, P. 12).

nesse sentido que se afirma que a concepo liberal burguesa da questo criminal
priorizou os interesses das classes dominantes, imunizando seus comportamentos socialmente
danosos e dirigindo o processo de criminalizao para as classes mais baixas. Assim, Baratta
afirma que a verdadeira relao entre o crcere e a sociedade entre quem exclui e quem
excludo, entre quem tem o poder de criminalizar e quem est sujeito criminalizao. O
exerccio de poder no se dirige represso do delito, mas conteno de grupos sociais bem
determinados.

Essa anlise nos ajuda a elucidar a origem da criminalizao do uso de determinadas

substncias, tais como o pio, a cocana e a maconha, proibidas por terem sido relacionadas,
respectivamente, com a populao asitica, negra e latina. Assim, determinadas drogas
58

passaram a ser associadas com a violncia e a depravao sexual, como forma de conter a
ameaa social representada por determinados grupos. (DEL OLMO, 1990, P. 29).

Aqui est a quebra de paradigma realizado pela criminologia crtica. O enfoque dado
pelos conservadores no questiona a estrutura social ou as instituies jurdicas, dirigindo seu
estudo apenas para a minoria criminosa, fundamentando as causas do crime em patologias
individuais, traumas etc. Nesse estudo, o criminlogo um indivduo neutro, isento de
interesses pessoais (SANTOS, 2006, P. 4). O processo de formao dessa nova criminologia,
contudo, inseparvel da crtica aos componentes ideolgicos e fundamentais da criminologia
dominante, isso porque j comea questionando as premissas que fundamentam o conceito de
crime e das estatsticas criminais.

De acordo com Foucault, o discurso cientfico da criminologia forneceu elementos

para que o sistema punitivo ocidental se legitimasse a partir do discurso cientfico da
criminologia. A funo da criminologia tradicional, ao longo da histria do Direito Penal
moderno, foi justificar as prticas punitivas sob a perspectiva do falso humanismo
representado pelo discurso ressocializador (CARVALHO, 2008, P. 127).

Desde o ponto de vista da criminologia crtica, o fundamento mais geral do ato

desviado deve ser investigado junto s bases estruturais, econmicas e sociais, que
caracterizam a sociedade na qual vive o autor do delito. O fundamento imediato do crime a
ocasio, a experincia ou o desenvolvimento estrutural que fazem precipitar esse ato, no em
um sentido determinista, mas no sentido de eleger o caminho desviante como uma soluo
dos problemas impostos pelo fato de viver em uma sociedade to desigual (SHECAIRA, 2008
P. 352).

Em uma sociedade livre e igualitria, no s se troca uma gesto autoritria por uma
gesto social do controle do desvio, como o prprio conceito de desvio perde sua conotao
estigmatizante, recuperando funes e significados no exclusivamente negativos. Um
sociedade igualitria aquela que deixa o mximo espao ao desvio positivo, porque em um
sentido positivo, desvio quer dizer diversidade. (BARATTA, 2011, P. 207/208).

A sociedade igualitria aquela que deixa o mximo de liberdade expresso do

diverso, porque a diversidade precisamente o que garantido pela igualdade, isto
, a expresso mais ampla da individualidade de cada homem, portanto, que
consente a maior contribuio criativa e crtica de cada homem edificao e
 59

riqueza comum de uma sociedade de livres produtores, na qual os homens no so

disciplinados como portadores de papis, mas respeitados como portadores de
capacidades e de necessidades positivas. (BARATTA, 2011, P. 208).

Na concepo crtica, a criminalidade no uma qualidade ontolgica de

determinados comportamentos e determinados indivduos, mas atua dando o status de
criminoso a alguns indivduos especficos, crtica tambm realizada pelo Labelling Approach.
A diferena entre as teorias que a criminologia crtica acrescenta que essa distribuio de
status se faz atravs de uma dupla seleo: em primeiro lugar, a seleo dos bens protegidos
penalmente e dos comportamentos ofensivos a estes bens; em segundo lugar, a seleo dos
indivduos estigmatizados entre todos os indivduos que realizam infraes a normas
penalmente sancionadas. Como j afirmado, a criminalidade um bem negativo distribudo
desigualmente de acordo com os interesses do sistema capitalista e conforme a desigualdade
social entre os indivduos. (BARATTA, 2011, P. 161).

Baratta sintetiza a crtica ao Direito Penal em trs proposies, que de acordo com
ele negam o mito da igualdade do Direito Penal. So elas:

a) O Direito penal no defende todos e somente os bens essenciais, nos quais

esto igualmente interessados todos os cidados, e quando pune as ofensas aos bens
essenciais, o faz com intensidade desigual e de modo fragmentrio.
b) A lei penal no igual para todos, o status de criminoso distribudo de
modo desigual entre os indivduos
c) O grau efetivo de tutela e a distribuio do status de criminoso so
independentes da danosidade social das aes e da gravidade das infraes lei, no
sentido de que estas no constituem a varivel principal da reao criminalizante e
de sua intensidade. (BARATTA, 2011, P. 162).

A desigualdade constante no controle do desvio est presente nas chances que os

indivduos possuem de serem definidos e controlados como desviantes. As maiores
possibilidades de ser selecionado para fazer parte da populao criminosa esto
concentradas nos nveis mais baixos da escala social. A falta de qualificao profissional, os
problemas familiares e escolares, caractersticas comuns aos indivduos pertencentes aos
nveis mais baixos, so considerados pela criminologia tradicional como causas da
criminalidade. A crtica, entretanto, os observa como pressupostos nos quais se assenta a
atribuio do status de criminoso. (BARATTA, 2011, P. 165).
60

Quando se analisa os bens juridicamente protegidos observa-se que o carter

fragmentrio do Direito Penal no neutro ou ingnuo, antes est baseado na ideologia
capitalista. Ele privilegia os interesses das classes dominantes, permitindo que estes sejam
imunes ao processo de criminalizao.

Os comportamentos socialmente danosos ligados acumulao de capital

recebem tratamento privilegiado face aos comportamentos socialmente danosos tpicos dos
indivduos das classes mais baixas. Isso se d, por exemplo, na escolha dos bens jurdicos
protegidos e na intensidade da punio prevista para cada violao legal: a danosidade social
dos comportamentos no comporta proporcionalidade com as penas previstas e efetivamente
aplicadas.

Observa-se que quando se trata dos crimes tipicamente praticados pelas classes
subalternas a rede de represso muito fina, ao contrrio do que acontece com os tipos legais
que tem por objeto a chamada criminalidade do colarinho branco. (BARATTA, 2011, P. 165).
Nesse sentido, possvel citar o exemplo dos crimes tributrios, onde o pagamento integral do
dbito, a qualquer tempo, extingue a punibilidade do agente9. Tambm nessa linha o
entendimento jurisprudencial10 majoritrio, que entende se aplicvel o princpio da
insignificncia em caso de sonegao de imposto em valor menor ao determinado por uma
Portaria da Fazenda Nacional. Atualmente, esse valor de R$ 20.000, 0011.

Por outro lado, no h previso legal da extino de punibilidade no caso do

ressarcimento do dano para os crimes contra o patrimnio, tais como roubo e furto. O
princpio da insignificncia, por sua vez, no tem sido aceito no delito de porte de drogas
9
Lei 9.430/96: Artigo83 4o Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos no caput quando a pessoa fsica
ou a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos,
inclusive acessrios, que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento.
10
O Supremo Tribunal Federal fixou entendimento quanto aplicao do princpio da insignificncia, na
hiptese da prtica do crime de descaminho, no sentido de que "a anlise quanto incidncia, ou no, do
princpio da insignificncia na espcie deve considerar o valor objetivamente fixado pela Administrao Pblica
para o arquivamento, sem baixa na distribuio, dos autos das aes fiscais de dbitos inscritos como Dvida
Ativa da Unio (art. 20 da Lei n. 10.522/02), que hoje equivale quantia de R$ 10.000,00, e no o valor relativo
ao lanamento do crdito fiscal (art. 18 da Lei n. 10.522/02), equivalente a R$ 100,00"' (HC 96.309-9/RS, Rei.
Min. Crmen Lcia, ia Turma do STF, unnime, julgado em 24/03/2009, DJe n. 75, divulgado em 23/04/2009 e
publicado em 24/04/2009; HC 96.374-9/PR, Rei. Min Ellen Gracie, 2a Turma do STF, unnime, julgado em
31/03/2009, DJe n. 75, divulgado em 23/04/2009 e publicado em 24/04/2009). 2. Hiptese em que o valor do
tributo devido de R$17.510,07. A Portaria/MF n. 75, de 22/03/2012, elevou para R$20.000,00 (vinte mil reais)
(...). (STF HABEAS CORPUS 126658. Rel. Min. Gilmar Mendes. DJe: 16/03/2015.
11
Portaria 75/2012, Artigo 1, II - o no ajuizamento de execues fiscais de dbitos com a Fazenda Nacional,
cujo valor consolidado seja igual ou inferior a R$ 20.000,00 (vinte mil reais).
 61

ilcitas para uso pessoal, quando se trata de pequena quantidade de droga. Quanto aplicao
do princpio da insignificncia nos delitos de furto, a prtica diria est repleta de exemplos
que demonstram a incoerncia e a crueldade do sistema12.

A ponta do iceberg do sistema penal burgus so as prises. O momento do

aprisionamento a consequncia ltima de um processo de seleo que comea antes da
interveno penal, com a discriminao social e escolar, com a interveno dos institutos de
controle do desvio de menores, da assistncia social etc. (BARATTA, 2011, P. 167).

Seguindo uma linha marxista, Young, Taylor e Walton, se interessaram pelos

ordenamentos sociais que obstruem o homem de alcanar a felicidade plena. Interessaram-se
pela libertao das limitaes que impem a produo forada, a abolio da diviso do
trabalho, com a consequente evoluo para uma sociedade em que no exista necessidade
poltica, econmica ou social de criminalizao das condutas. (TAYLOR; WALTON;
YOUNG, 1997, P. 286).

A economia poltica do delito, segundo os autores, a concepo de que as

origens mediatas do ato desviante s podem ser entendidas em funo da situao econmica
e poltica da sociedade industrial. Assim, se deixa de lado a ideia do homem como indivduo
atomizado, exilado em sua famlia ou em outras situaes subculturais e afastado das
presses existentes no contexto macro social em que est inserido. (TAYLOR; WALTON;
YOUNG, 1997, P. 286).

A crtica realizada pelos autores que poucos so os criminlogos que

consideram os vnculos estreitos existentes entre a estrutura da economia poltica do Estado e
as iniciativas polticas que do origem sano e s leis que definem o comportamento
punvel na sociedade. (TAYLOR; WALTON; YOUNG, 1997, P. 289). A histria da
criminologia , assim, a histria da despolitizao dos problemas criminolgicos. Importante,
por isso, uma nova criminologia, que deve ser apta para voltar a introduzir o poltico na
anlise do que se tornaram questes tcnicas. (TAYLOR; WALTON; YOUNG, 1997, P.
294).

12
Sobre o tema dos chamados crimes de bagatela, indicamos o documentrio Bagatela, que relata algumas
histrias com sensibilidade e humanidade. Disponvel em
<https://www.youtube.com/watch?v=HGzDSLokyGY> Acessado em 05 de outubro de 2015.
62

2.5. A CRIMINOLOGIA RADICAL

Cirino defende uma criminologia radical, que teria como seu compromisso
primrio a abolio das desigualdades sociais em riqueza e poder. De acordo com o autor, a
soluo para o problema do crime prescinde da eliminao da explorao econmica e da
opresso poltica de classe, sendo o socialismo o fim ltimo e desejado. (2006, P. 36)

O avano em relao teoria do labelling que se parte do pressuposto que o

controle do crime pela ao da polcia, da justia e da priso assegura a continuidade do
sistema social de reproduo capitalista, que possui como dinmica social a reproduo das
desigualdades e de marginalizao. Sendo assim, necessrio estudar a ligao oculta entre o
controle e as relaes de produo (SANTOS, 2006, P. 39, 40).

O sistema carcerrio o ponto central da crtica radical ao sistema de justia

criminal. Isso porque ele reproduz as desigualdades das relaes sociais capitalistas,
garantindo a separao do trabalhador aos meios de produo e reproduz um setor de
estigmatizados sociais. Ele recruta um exrcito industrial de reserva como j adiantado por
Rusche -, qualificado negativamente em dois sentidos: pela posio estrutural de
marginalizado social e pela imposio superestrutural de sanes estigmatizantes. (SANTOS,
2006, P. 46).

A criminologia radical contesta o conceito burgus de crime, que promovido

pela cegueira ideolgica dos juristas, que no questionam o contedo da incriminao:
quem prejudicado ou quem beneficiado por ela. Esse conceito de crime descreve aes
contrrias estrutura das relaes sociais em que assenta seu poder de classe, sendo
imprescindvel para a hegemonia do capital (SANTOS, 2006, P. 49-51).

A negao da igualdade do direito penal se d na medida em que as massas

populares, circunscritas, geralmente, criminalidade patrimonial, so submetidas a tribunais
ordinrios e castigos rigorosos. A burguesia, por sua vez, circula nos espaos das leis em um
contexto silencioso, de omisses e tolerncias. (SANTOS, 2006, P. 75). o que Foucault
chamou de gesto diferencial da criminalidade, que se d conforme a classe social do autor.
(FOUCAULT, 1997, P. 69/76).
 63

A priso realiza a funo de deduzir a dvida do crime na moeda do tempo do

condenado. Ela reproduz os mecanismos presentes na sociedade para a transformao coativa
do condenado. Nisto, alis, reside a sua ineficcia ou eficcia invertida, que se d atravs da
produo de reincidncia, e da no diminuio da criminalidade. (FOUCAULT, 1997, P.
228/239). A priso produz e reproduz fenmenos que, segundo o discurso ideolgico, objetiva
controlar ou reduzir.

O objetivo real mais patente do sistema de justia criminal moralizar a classe

trabalhadora e camuflar a criminalidade dos opressores, de abuso do poder poltico e
econmico, com a tolerncia das leis, a imparcialidade dos tribunais e o silncio da imprensa.
A prtica da administrao diferencial da criminalidade se articula em um quadro histrico de
lutas sociais estruturadas no regime de propriedade privada e de explorao legal do trabalho.
(SANTOS, 2006, P. 82).

Nesse sentido, Zaffaroni afirma que a seletividade, a reproduo da violncia, a

criao de condies para maiores condutas lesivas, a corrupo institucionalizada, a
concentrao de poder, a verticalizao social e a destruio das relaes horizontais ou
comunitrias no so caractersticas conjunturais, mas estruturais do exerccio de poder de
todos os sistemas penais. (ZAFFARONI, P. 15, 1991).

por isso que juristas tem que parar de pensar a pena no dever ser, mas sim na
realidade letal dos nossos sistemas penais concretos. com vista nessa realidade que se
prope uma poltica criminal baseada na critica do direito penal e da criminologia tradicional.
64
 65

3. UMA POLTICA CRIMINAL ALTERNATIVA

A melhor reforma do direito penal seria a de substitui-lo,

no por um direito penal melhor, mas por qualquer coisa
melhor que o Direito Penal. Gustav Radbruch.

Partindo dos elementos j estudados, necessrio propor uma alternativa

poltica criminal que tem sido aplicada no tema das drogas. Conforme j se viu, a poltica de
guerra s drogas parte do pressuposto de que o proibicionismo apto a extirpar as drogas da
face da terra. No obstante os esforos dos empreendedores morais13, o que se observa que a
atual poltica no foi apta a cumprir seus objetivos oficiais e, alm disso, criou inmeros
outros problemas, que podem ser considerados mais danosos do que o problema inicial a que
se buscou inicialmente combater.

A anlise crtica da criminologia entende que as definies legais so atos

discursivos de poder, com efeitos concretos. No so neutros no mtodo ou nos objetivos.
Assim, para entender as polticas criminais, temos que entender a demanda por ordem de
nossa formao econmica e social.

A criminologia se relaciona com a luta pelo poder e necessidade de ordem

(BATISTA, 2011, P. 19). essa ordem que pregada pelos defensores da poltica criminal
proibicionista do uso de drogas. Essas substncias inanimadas, que em dado momento da
histria alcanaram a condio de ilegalidade, so consideradas como uma das grandes causas
se no a maior - dos males do mundo. Da criminalidade sade pblica, a legalizao
drogas supostamente causaria a desorganizao da sociedade.

A poltica criminal o conjunto de princpios e recomendaes para a reforma ou

transformao da legislao criminal e dos rgos encarregados de sua aplicao. Ela engloba
a poltica de segurana pblica, a poltica judiciria e a poltica penitenciria (BATISTA,
2011, P. 23) e no deve se reduzir funo de conselheira da sano legal. Isso porque a
questo criminal se relaciona com a posio de poder e as necessidades de ordem de uma

13
Expresso cunhada por Becker e analisada na primeira parte deste captulo.
66

determinada classe social. Nesse sentido a poltica criminal surge como um saber/poder a
servio da acumulao de capital.

A poltica criminal recebeu grande contribuio da teoria do labelling approach e

da teoria crtica de inspirao marxista. A criminologia do conflito deu grande importncia ao
papel da criminologia como alimentadora da poltica criminal. (S, SHECAIRA, 2008, P.
327).

Partindo da premissa de que a criminologia d o direito penal o substrato ltimo

de conhecimento pr-jurdico, a ideia que a poltica criminal, enquanto disciplina
integrante das chamadas cincias criminais, indique aos agentes polticos as medidas e as
tcnicas de interveno com vistas a impedir ou diminuir o cometimento futuro de novos
delitos (SARCEDO, 2012, P. 145). Assim, utilizando o conhecimento cientfico
criminolgico como referncia e substrato, funo da poltica criminal transformar em
conhecimento opes estratgicas concretas assumveis pelo legislador e pelos poderes
pblicos (S, SHECAIRA, 2008, p. 321 334).

Contudo, conforme j foi salientado neste trabalho, o sistema penal tem servido
para oprimir as populaes marginalizadas ao longo da histria. Essa opresso se d sempre
com o substrato da cincia criminal, por isso arriscado analisar uma poltica criminal como
se ela fosse apenas fruto de conhecimentos cientficos e neutros. Vera Malaguti afirma que,
contra os perigos revolucionrios da ideia de igualdade, nada melhor do que uma legitimao
cientfica da desigualdade. (2011, P. 27).

Roxin destaca que a dogmtica deveria ser penetrada ou influenciada por

consideraes poltico-criminais (ROXIN, 2000, p. 22). Figueiredo Dias vai alm e afirma
que a posio de autonomia da poltica criminal deve passar para uma posio de domnio e
at de transcendncia face prpria dogmtica. Assim, os conceitos bsicos da dogmtica
penal devem no somente ser penetrados ou influenciados, mas sim determinados e
cunhados a partir de proposies poltico-criminais. (DIAS, 2007. P. 34).

Incumbe aos representantes da criminologia crtica elaborar as linhas de uma

poltica criminal alternativa, uma poltica das classes subalternas no setor do desvio. S com
uma anlise radical dos mecanismos e das funes reais do sistema penal na sociedade
 67

capitalista possvel criar uma estratgia autnoma e alternativa no setor do controle social
do desvio. (BARATTA, 2011, P. 197).

Salienta-se que para alm de captar a descrio das desigualdades e das

contradies do sistema, necessria a proposio de novas ideias. Isso porque, no nvel
descritivo, resultados muito considerveis j foram alcanados. A crtica importante para o
processo de desconstruo de polticas criminais fracassadas, mas necessrio que alm de
desconstruir, se construam novas polticas. por isto que este trabalho buscou na poltica de
drogas portuguesa uma alternativa possvel e vivel para o modelo proibicionista adotado pelo
Brasil.

Filiando-nos posio de Baratta, entendemos que a poltica criminal no deve se

circunscrever ao mbito de exerccio da funo punitiva do Estado, mas deve agir como uma
poltica de transformao social e institucional. Nas palavras do autor, entre todos os
instrumentos de poltica criminal o Direito Penal , em ltima anlise, o mais inadequado.
(BARATTA, 2011, P. 201).

A questo penal est ligada s contradies estruturais que derivam das relaes
sociais de produo, sendo assim, no coerente que se sugira uma poltica criminal
alternativa com base em substitutivos penais, que permaneam limitados a uma perspectiva
vagamente reformista e humanitria. Antes, necessria uma poltica de grandes reformas
sociais e institucionais para o desenvolvimento da igualdade, da democracia, de formas de
vida comunitria e civil alternativas e mais humanas, enfim, da superao das relaes sociais
e de produo capitalistas. (BARATTA, 2011, P. 201).

Interessa para o trabalho ressaltar que as decises judiciais tambm so decises

de poltica criminal, na medida em que elas aplicam a lei geral no caso concreto sob
julgamento, seguindo o programa valorativo e ideolgico do juiz individualmente considerado
e do Poder Judicirio enquanto instituio (SARCEDO, 2012, P. 146). Nesse sentido,
Foucault afirmou que o sistema converteu o julgamento em prescrio tcnica para normalizar
o sujeito. Os juzes, assim, legitimados pelo discurso cientfico predominante, tm
competncia legal para impor medidas que visem normalizar os sujeitos (FOUCAULT, 1997,
P. 21/25).
68

A classe dominante se interessa pela neutralizao do desvio em limites que no

prejudiquem a funcionalidade do sistema econmico-social e os prprios interesses e, por
consequncia, mantenham a hegemonia no processo seletivo de definio e perseguio da
criminalidade. As classes mais baixas, por sua vez, esto interessadas na luta contra os
comportamentos socialmente negativos, na superao das condies prprias do sistema
socioeconmico capitalista, s quais a prpria criminologia tradicional no raramente tem
reportado os fenmenos da criminalidade (BARATTA, 2011, P. 198).

A poltica criminal moderna deve-se orientar no sentido da descriminalizao e da

desjudicializao de modo a retirar do sistema punitivo o mximo de condutas possveis
(BATISTA, 1974, P. 36) enquanto no for possvel extinguir o sistema penal. Inversamente
do esperado numa sociedade democrtica, o que assistimos, notadamente na questo das
drogas, que o discurso jurdico-legal condiciona o debate, preestabelecendo dogmas que
terminam por engessar a discusso no campo dos demais atores do processo social no qual o
tema se insere. (RIBEIRO, 2014, P. 158).

A poltica criminal subordinada ideologia de classes dominantes. Sendo assim,

imprescindvel que se promova o desenvolvimento de uma conscincia alternativa para
reverter as relaes de hegemonia cultural (BARATTA, 2011, P. 205).

com essa viso que Vera Malaguti, com sua posio sempre crtica, pergunta: a
que ordem os criminlogos devem seguir? Devemos ser os criminlogos que formularemos a
poltica criminal da ordem necessria reproduo do capital vdeo-financeiro, ou
estaremos na trincheira da resistncia barbrie? (BATISTA, 2011, P. 28). Conclui a
autora:

Para os que esto na nossa trincheira, lembremo-nos das indicaes

estratgicas de poltica criminal do imprescindvel Alessandro Baratta:
1) No reduzir a poltica de transformao poltica penal.
2) Entender que o sistema penal ontologicamente desigual, a
seletividade faz parte de sua natureza.
3) Lutar pela abolio da pena privativa de liberdade.
4) Travar a batalha cultural e subjetiva contra a legitimao do direito
desigual atravs das campanhas de lei e ordem. (BATISTA, 2011, p. 29) 14.

14
Conferir em BARATTA, 2011, fls. 201/205.
 69

3.1. DO MINIMALISMO AO ABOLICIONISMO PENAL

Os estudos de criminologia crtica contribuem para a formao de movimentos de

poltica criminal alternativa, representados pelas correntes de abolicionismo e do
minimalismo. No se pode falar em apenas um tipo de minimalismo ou de abolicionismo,
uma vez que existem diferentes propostas das duas espcies.

Em uma viso geral, o abolicionismo no pugna extino de qualquer controle

social e no prescinde da soluo de conflitos. Ele busca solues dialogais, no violentas e
democrticas dos conflitos. Para isso seria necessria a reconstruo de vnculos solidrios
de simpatia horizontais e comunitrios, que permitam a soluo desses conflitos sem a
necessidade de apelar para o modelo punitivo atualmente em vigor. (ZAFFARONI, 1991. p.
104). O abolicionismo, pra alm do fim do sistema penal, busca o fim de toda uma cultura
punitiva e estigmatizante. (ANDRADE, 2006, P. 473).

A grande questo que se coloca aqui como ser o dia seguinte aps a abolio
do sistema penal, j que hoje no conseguimos enxergar nada alm do caos e da guerra de
todos contra todos15 em uma sociedade sem o Direito Penal. A eliminao do sistema penal
no eliminaria as situaes problemticas, mas sim as solues estereotipadas por ele
impostas. Seria possvel, assim, que se criassem solues que mal conseguimos imaginar. O
desaparecimento do sistema punitivo estatal abrir, num convvio mais sadio e mais dinmico,
os caminhos de uma nova justia. (HULSMAN, 1993, P. 140).

Por outro lado, a proposta de abolio da pena no significa necessariamente

rejeitar qualquer medida coercitiva ou suprir totalmente a noo de responsabilidade pessoal.
A pena, como concebida e aplicada no sistema penal de hoje que deve ser abolida.
(HULSMAN, 1993, P. 86).

As correntes minimalistas tambm contestam a legitimidade do sistema penal,

mas propem como alternativa um sistema penal mnimo. Nesse caso, os direitos humanos
cumpririam o papel limitador do Direito Penal, alm de indicar quais os bens jurdicos
passveis de tutela penal.

15
Termo cunhado por Thomas Hobbes no livro Leviat e que descreve o estado da sociedade pr-contrato social
70

O realismo marginal, de Eugenio Raul Zaffaroni, por exemplo, enumera

estratgias que objetivam reduzir o nmero de mortes e gerar espaos de liberdade social
que permitam a reconstruo de vnculos comunitrios apesar da concentrao urbana:
introduzir um discurso no violento, no que diz respeito ao sistema penal, nas universidades,
por exemplo, e neutralizar a propaganda violenta do sistema penal feita pelos meios de
comunicao de massa. O autor prope o controle das notcias veiculadas, ressaltando que
isso no fere a liberdade de expresso (ZAFFARONI, 1991, p. 175/176).

3.2. CONCLUSES PRELIMINARES

No cremos na separao da criminologia e da poltica criminal, porque todo

saber criminolgico est previamente delimitado por uma inteno poltica (ou poltico
criminal, se assim se prefere). A criminologia no , a nosso ver, uma cincia, mas o saber
proveniente de mltiplos ramos necessrio para instrumentalizar uma deciso poltica, qual
seja, a de salvar vidas humanas e diminuir a violncia poltica e, algum dia, chegar
supresso da soluo dos conflitos, se que necessitam ser resolvidos, j que nem todos os
conflitos o necessitam, nem existe sociedade que tenha capacidade para resolver todos.
(ZAFFARONI, 1991, P. 177).

A ideia salvar da soluo penal tudo aquilo que for possvel da sustentao para
a ideia da descriminalizao (BATISTA, 1974, P. 34). O que se percebe que alguns
comportamentos, como o caso do uso de drogas, no merecem qualquer sano penal. Isso
porque a considerao de poltica criminal que recomendou a incriminao desta conduta se
inspirou em apurados julgamentos morais do esprito e do tempo. (BATISTA, 1974, P. 38).

Hulsman, citado por Nilo Batista, afirma que a penalizao no deve jamais ter
como primeiro objetivo a criao de um sistema visando ajudar ou tratar um delinquente no
seu prprio interesse (BATISTA, 1974, P. 39), como o que acontece nos casos dos usurios
de drogas. Ela tambm no deve ocorrer quando gerar sobrecarga no sistema e no deve servir
para encobrir aparente soluo do problema.
 71

Para Hulsman, a descriminalizao16 o ato ou atividade pelos quais um

comportamento, em relao ao qual o sistema punitivo tem competncia para aplicar
sanes, colocado fora da competncia desse sistema17. Sua discusso pressupe um
descontentamento com o funcionamento atual do sistema penal e a ideia de que ela capaz de
melhorar o atual estado das coisas.

O realismo marginal de Zaffaroni , por certo, o que se pode chamar de estratgia

para alcanar o abolicionismo, que seria uma meta de longo prazo. Partindo da ideia de que a
situao crtica e algo precisa ser feito agora, j que a sociedade proposta por Hulsman no
parece vivel em um futuro prximo, cabe aos criminlogos a proposio de novas polticas
criminais.

Em razo da busca por uma poltica criminal especfica e adequada ao caso

brasileiro que se props a estudar o modelo portugus. Sabemos que o sistema penal
seletivo e estigmatizante e que especialmente no que toca aos usurios de drogas ilcitas, a
tica punitiva til apenas para causar mais danos aos envolvidos no processo.

Assim, o que podemos fazer para mudar o quadro em que os usurios esto
inseridos? Qual proposta jurdica poderia ser adotada? Qual rgo ficaria responsvel pelos
eventuais problemas gerados pelo uso de drogas ilcitas? necessrio que se d essa
responsabilidade a algum rgo? Quais profissionais estariam habilitados para lidar com os
usurios?

Para responder a essas perguntas, propomos uma anlise das peculiaridades da

poltica de drogas adotada por Portugal, e a verificao da premissa que as mudanas
trazidas com a descriminalizao do uso de drogas foram benficas ao usurio.

Ressalta-se que os modelos alternativos no podem ser os mesmos para todos os

pases. O problema da droga no se coloca da mesma forma e, portanto, as propostas de
soluo devem levar em considerao o contexto social, cultural, econmico e poltico do
lugar. O fracasso do modelo proibicionista das drogas, para alm de seus defeitos intrnsecos,
prova que uma forma nica no deve ser adotada simultaneamente em diversos pases.

16
O conceito de descriminalizao adotado neste trabalho ser o de descriminalizao legal, ou seja, quando a lei
afasta a ilegalidade da conduta.
17
HULSMAN, Louk H. C. Descriminalizao, p. 7. Em HULSMAN, Louk. Penas perdidas, p. 105, o autor
afirma, de forma mais ampla, que: Descriminalizar tirar uma parte da realidade social do sistema penal.
72

Tratando-se de um trabalho que cuida especificamente da descriminalizao do

uso de drogas, no possvel esquecer a crtica de Vera Malaguti a essa proposio. A autora
afirma que os projetos de descriminalizao do usurio deixam ainda mais expostos
demonizao e criminalizao as principais vtimas dos efeitos perversos da guerra s drogas:
a juventude pobre de nosso pas, recrutada pelo mercado ilegal e pela falta de oportunidades
imposta pelo atual modelo econmico a que estamos submetidos. (BATISTA, 2013). No
discordamos da crtica da autora, mas entendemos que por se tratar de uma guerra com
derramamento de sangue (BATISTA, 1997, P. 146), imprescindvel que alguma medida seja
tomada de imediato.

Zaffaroni afirma que o jurista tem que parar de pensar o direito no dever ser, e
comear a olhar para a crueldade do sistema. Observando a conjuntura poltica do Brasil, que
possui atualmente o Congresso Nacional mais conservador desde a ditadura militar18, difcil
acreditar que alguma medida muito progressista seja admitida. Sendo assim, lutar pelo menos
lutar por uma possibilidade real de mudana. Ademais, como se ver na terceira parte deste
trabalho, os usurios de drogas que so apreendidos pela polcia so, em sua maioria, aqueles
normalmente selecionados pelo sistema penal, quais sejam, moradores de zonas perifricas da
cidade, negros, pobres.

com base nessas ideias que apresentamos a poltica criminal adotada por
Portugal como uma alternativa ao nosso modelo. Partindo do paradigma da criminologia
crtica, observaremos quais foram as medidas adotadas por l e em que os avanos
portugueses podem ajudar o Brasil a encontrar um novo caminho.

Nas palavras de Vera Malaguti:

Homenageando a Deputada Jandira Feghali, quero dizer que nossa poltica criminal
de drogas um tigre de papel: sua fraqueza provm de sua fora. Sua forma e seu
discurso de cruzada, moral e blico, tem realizado muitas baixas, mas nada tem feito
contra o demnio que finge combater: a dependncia qumica. Esta s pode ser
tratada com um olhar radicalmente diferente e que rompe com a esquizofrenia de
uma sociedade que precisa se drogar intensamente, mas que precisa demonizar e
vulnerabilizar as vtimas desse modelo perverso: dependentes qumicos de

18
http://politica.estadao.com.br/noticias/eleicoes,congresso-eleito-e-o-mais-conservador-desde-1964-afirma-
diap,1572528
 73

substncias ilegais, jovens e negros pobres das favelas do Brasil, camponeses

colombianos ou imigrantes indesejveis no hemisfrio norte. (BATISTA, 2013).
74
 75

4. A POLTICA CRIMINAL DE DROGAS NO BRASIL

4.1. BREVE ANLISE HISTRICA DAS DROGAS NO BRASIL.

S pra mostrar aos outros quase pretos (e so quase todos pretos)

E aos quase brancos pobres como pretos
Como que pretos, pobres e mulatos
E quase brancos quase pretos de to pobres so tratados.
(Haiti Gilberto Gil e Caetano Veloso).

O percurso histrico da legislao de drogas do Brasil sofreu fortes influncias

internacionais, mais especificamente, dos Estados Unidos, formando aquilo que Saulo de
Carvalho chamou de modelo transnacionalizado. A clebre fase do embaixador brasileiro nos
Estados Unidos, Juracy Magalhes, dita em 1966, confirma que o governo brasileiro se
preocupou em criar uma poltica de drogas alinhada com os anseios norte-americanos. O
embaixador afirmou na poca que o que bom para os Estados Unidos, bom para o
Brasil. A tentativa de difundir um mesmo discurso universal, atemporal e a-histrico sobre o
problema da droga, como se a situao de cada pas e de cada droga fossem semelhantes
(OLMO, 1990, P. 26), como se o contexto interno dos pases fossem estticos, e nada
tivessem a ver com o tema, contribuiu para que a poltica de drogas brasileira no alcanasse
o objetivo ao qual oficialmente se props, qual seja, o de acabar com as drogas ilcitas.

At o final do sculo XIX no havia uma preocupao direta do Estado brasileiro com
o controle do uso de substncias psicoativas. verdade que em 1830 inicia-se o controle legal
sobre o uso da maconha, que passa a ser proibido. Contudo, naquele momento, a proibio
visava mais o controle da populao negra e miscigenada, escrava ou liberta, na capital do
Imprio, do que o controle sobre o uso da substncia em si. Isso porque a maconha era
diretamente associada s classes baixas, aos negros e mulatos e bandidagem e era
necessidade do governo controlar prticas especficas dessas classes, que eram vistas como
perigosas (FIORE, 2005, P. 263).
76

Nesse perodo, o uso de drogas como a cocana, a morfina e a herona era tolerado,
porque era comum nas classes mais abastadas. Essa tolerncia encontrou seu fim quando o
uso dessas substncias comeou a ser realizado por indivduos das camadas populares, por
prostitutas e delinquentes. O uso da maconha, por sua vez, nunca foi aceito, pois sua imagem
sempre esteve vinculada de negros e mestios (RODRIGUES, 2005, P. 302).

O fato da poltica de drogas brasileira ser uma forma de importao da poltica

americana causou muitos prejuzos, como por exemplo, a mistura incoerente de diversos
esteretipos da droga, surgidos em uma sociedade completamente distinta como a norte-
americana.

Na Amrica Latina, quando se falava em droga, normalmente se referia maconha,

que era a droga de maior consumo. Difundiu-se, ento, uma srie de informaes que tinham
a ver com a herona dos Estados Unidos, mas que, na Amrica Latina, foram relacionadas
como caractersticas das drogas de uma maneira geral. Os resultados foram desastrosos,
porque foram importados e impostos discursos alheios que no consideravam as diferenas
entre as drogas ou entre os contextos dos pases (OLMO, 1990, P. 46).

A Conveno de Haia (1912) foi o primeiro tratado internacional que estabeleceu

controles sobre a venda de pio, e j em 1914 o presidente Hermes da Fonseca editou o
Decreto 2.861, que proibiu o uso da morfina, pio, e seus derivados19. O Decreto n
4.294/2120 foi o primeiro a punir com priso a venda de cocana e do pio e seus derivados.
Nesse diploma comea a surgir a figura do usurio de drogas, que punido com internao
compulsria em estabelecimento correcional adequado, de acordo com o art. 3:

Art. 3 Embriagar-se por habito, de tal modo que por actos inequivocos se torne
nocivo ou perigoso a Si proprio, a outrem, ou ordem publica: Pena: internao
por tres mezes a um anno em estabelecimento correccional adequado.

19
O decreto possua apenas um artigo, transcrito a seguir: Ficam aprovadas para produzirem todos eis seus
efeitos no territrio nacional as medidas tendentes a impedir os abusos crescentes do pio, da morfina e seus
derivados, bem como da cocana, constantes das resolues aprovadas pela Conferncia Internacional do pio
realizada em 10 de Dezembro de 1911 em Haia, e cujo protocolo foi assinado pelo representante do Brasil na
mesma Conferncia. (Decreto 2.861, de 8 de julho de 1914).

20
Disponvel em < http://www2.camara.leg.br/legin/fed/decret/1920-1929/decreto-4294-6-julho-1921-569300-
republicacao-92584-pl.html>. Acessado em 28/07/2015, s 10:28.
 77

Ainda em 1921, o Decreto 14.96921, tipifica a figura do toxicmano e cria o

Sanatrio para Toxicmanos. O Decreto n 20.930/32, por sua vez, estabelece que a
toxicomania ou a intoxicao habitual por substncias entorpecentes so consideradas
doenas de notificao compulsria, sendo que os doentes estavam sujeitos internao
obrigatria ou facultativa, por tempo determinado ou no22.

Nilo Batista salienta que o fato da lei prever que parentes de at o quarto grau
pudessem requerer a internao compulsria, criou um precioso instrumento de controle
familiar, porque uma vez decretada a internao pelo juiz, era nomeada pessoa idnea para
acautelar os interesses do internado, com poderes de administrao, podendo o magistrado,
baseado em laudo mdico, autorizar que o administrador, entre outras possibilidades,
alienasse os bens do doente, (BATISTA, 1997, P. 143).

Em 1938 promulgado o Decreto n 89123, que probe o tratamento dos toxicmanos

em domiclio e prev para usurios e traficantes a mesma pena: um a cinco anos de priso.
Nesse perodo, outras trs conferncias, complementares s de Haia, tinham se realizado no
plano internacional, todas subscritas pelo Brasil e promulgadas internamente.

O golpe militar de 1964 aprofunda o carter autoritrio no Estado brasileiro, de acordo

com a doutrina de segurana nacional. Essa doutrina se justifica pela luta contra os inimigos
internos e a ameaa comunista (BATISTA, 2003, P. 78). Em pesquisa realizada pela
professora Vera Malaguti, foi encontrada em uma das fichas do Dops 24 referncias a Lenin,
Mao e Ho Chi Min, atribuindo-se a disseminao do uso de drogas a uma estratgia

21
Disponvel em < http://www2.camara.leg.br/legin/fed/decret/1920-1929/decreto-14969-3-setembro-1921-
498564-norma-pe.html>. Acessado em 28/07/2015, s 10:41.
22
Art. 44 e 45 do Decreto Lei 20.930/32: A toxicomania ou a intoxicao habitual por substncias entorpecentes
considerada doena de notificao compulsria, feita com carater reservado, autoridade sanitria local. Art.
45. Os toxicmanos e os intoxicados habituais por entorpecentes e pelas bebidas alcolicas ou, em geral,
inebriantes, so passiveis de internao obrigatria ou facultativa por tempo determinado ou no. 1 A
internao obrigatria dar-se- quando provada a necessidade de tratamento adequado ao enfermo, ou a bem dos
interesses de ordem pblica, sempre a requerimento do representante do Ministrio Pblico, que, no Distrito
Federal, ser o curador de Orfos, e em virtude de deciso judiciria.
23
Disponvel em <http://presrepublica.jusbrasil.com.br/legislacao/110787/lei-de-fiscalizacao-de-entorpecentes-
decreto-lei-891-38>. Acessado em 28/07/2015, s 11:22.
24
Departamento de Ordem Poltica e Social, que tinha como objetivo controlar e reprimir movimentos polticos
e sociais contrrios ditadura militar.
78

comunista para a destruio do mundo ocidental (BATISTA, 2003, P. 85), tamanho o

absurdo que se criou ao redor do mito da droga.

Nesse contexto promulgada a Lei 5.726/7125, que declara em seu artigo primeiro ser
dever de toda pessoa fsica ou jurdica colaborar no combate ao trfico e uso de substncias
entorpecentes ou que determinem dependncia fsica ou psquica. Esse artigo foi inspirado
na Lei de Segurana Nacional de 1967, vigente no perodo26. Assim, havia um dever jurdico,
fundamentado nos ilcitos omissivos, para converter qualquer opinio dissidente da poltica
repressiva em uma espcie de cumplicidade moral com as drogas (BATISTA, 1997, P. 139).
Nesse perodo, aumentam a quantidade de processos iniciados a partir da delao, sendo
grande o nmero de denncias annimas (BATISTA, 2003, P. 90).

Esta lei, alm de manter a equiparao entre comrcio ilcito e uso pessoal, permitiu o
oferecimento de denncia sem o necessrio laudo toxicolgico, responsvel pela
materialidade do delito, abrindo campo para o desrespeito s normas bsicas de cidadania
(BATISTA, 2003, P. 88).

Interessante notar que o aumento da importncia dada pela opinio pblica ao tema
das drogas e da ao repressiva do Estado no teve como fator determinante o incremento do
consumo real, antes, se tratava do incremento do controle realizado pela medicina e pelo
Direito Penal, frutos de movimentos ligados disputa do poder interno e internacional
(BATISTA, 2003, P. 82).

Desde sempre a nossa poltica de drogas exteriorizou a seletividade j conhecida do

sistema penal. Se no incio da criminalizao, as substncias proibidas eram escolhidas de
acordo com o pblico que as utilizava, como forma de controlar determinados grupos, no
momento posterior, quando a maioria das substncias j havia sido criminalizada, a diferena
se dava no tratamento que recebiam os usurios de classes diferentes. Aos jovens de classe
mdia, era aplicado o esteretipo mdico, sendo assim, eles eram encaminhados para
tratamento. Aos jovens pobres, por sua vez, era aplicado o esteretipo criminal, com o apoio
da mdia e das campanhas de lei e ordem. Formava-se, assim, a figura do traficante, inimigo

25
Disponvel em <http://presrepublica.jusbrasil.com.br/legislacao/103304/lei-5726-71>. Acessado em
28/07/2015, s 11:27.
26
Art. 1, Decreto Lei 314/67 (Lei de Segurana Nacional): Art. 1 Toda pessoa natural ou jurdica responsvel
pela segurana nacional, nos limites definidos em lei.
 79

interno, sendo que a luta contra este novo inimigo justificava maiores intervenes no
controle social (BATISTA, 2003, P. 84).

No final da dcada de 1970, lanada uma campanha antidrogas com contedo

semelhante em vrios pases da Amrica Latina, fruto de propagandas norte-americanas, que
pretendiam incorporar na Amrica Latina uma poltica antidrogas mais do que simblica. Os
EUA, nesse perodo, separava os conceitos de delinquente e doente, com o objetivo de
livrar o consumidor da pena de priso. Na Amrica Latina, que no possua os servios de
assistncia e tratamentos dos pases do centro, essa diferenciao significou a privao da
liberdade e da capacidade de escolha do doente, que ficou sujeito a internaes
compulsrias e, portanto, a um controle muito mais forte. (OLMO, 1990, P. 37/38).

Em 1978 promulgada a lei 636827, que volta a distinguir a figura do traficante e do

usurio no que se refere durao da pena privativa de liberdade, contudo, o uso continua a
ser crime, ainda que volte a ser necessria a apresentao do laudo toxicolgico.

Uma das anlises mais interessantes que possvel fazer desse perodo nos dada por
Vera Malaguti28, que pesquisou o contexto em que a juventude do Rio de Janeiro era acusada
e processada pelo uso e trfico de drogas durante a ditadura militar. O que se percebe que,
infelizmente, o sistema sempre operou e continua a operar com o mximo de
arbitrariedade seletiva.

Em sua pesquisa, a autora observou que a maioria dos acusados tinham sido abordados
pelos policiais por estarem em atitude suspeita. Contudo, percebeu que a to falada atitude
suspeita carrega um forte contedo de seletividade e estigmatizao (BATISTA, 2003, P.
104). Nas brilhantes e insubstituveis palavras da autora:

Analisando a fala dos policiais o que se v que a atitude suspeita no se

relaciona a nenhum ato suspeito, no atributo do fazer algo suspeito mas sim de
ser, pertencer a um determinado grupo social; isso que desperta suspeitas
automticas. Jovens pobres, pardos ou negros esto em atitude suspeita andando na
rua, passando num taxi, sentados na grama do Aterro, na Pedra do Leme ou reunidos
num campo de futebol. (MALAGUTI, P. 103).

27
Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6368.htm>. Acessado em 28/07/2015, s 14:19.
28
Cf. Tese de Mestrado de Vera Malaguti Batista: Difceis Ganhos Fceis.
80

Da anlise dos processos escolhidos aleatoriamente entre 1968 e 1988, a autora

observou que a grande maioria dos jovens institucionalizados por portarem pequenas
quantidades de droga para consumo prprio era pobre e negra. Logo, concluiu que o que
determina a interveno do sistema penal no a droga ou a infrao em si, mas as condies
econmicas e a etnia dos adolescentes envolvidos (BATISTA, 2003, P. 111).

A Constituio Federal de 1988, apesar de ser considerada uma Constituio

garantista, determinou que o trfico de drogas constitusse crime inafianvel e insuscetvel de
graa ou anistia29.

A lei dos crimes hediondos, por sua vez, (Lei 8.072/90), proibiu o indulto e a liberdade
provisria para o trfico de drogas, bem como determinou que a pena por este crime seria
integralmente cumprida em regime fechado. No entanto, no julgamento do HC 97.256/RS30, o
STF decidiu ser possvel a converso de penas privativas de liberdade em restritiva de direito
aos condenados pelo crime de trfico de entorpecentes e declarou inconstitucionais trechos do
art. 33, 4 e do art. 44, caput, da Lei n 11.343/06, mais precisamente a passagem vedada a
converso em penas restritivas de direito. Em decorrncia desse julgamento, o Senado Federal
Publicou a resoluo n. 5/201231, que determinou a suspenso da execuo de parte do 4 do
art. 33 da lei de Drogas.

A severidade observada na legislao brasileira de drogas reflete a necessidade dos

governos latino-americanos de serem mais rgidos do que o prprio governo dos Estados
Unidos da Amrica. Para alm disso, tambm reflete a instrumentalidade da poltica de
drogas, utilizada para o controle social da populao marginalizada, cujos filhos so
recrutados para trabalhar no trfico (BATISTA, 1997, P. 143).

29
Art. 5, CF, XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da
tortura , o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por
eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;
30
Disponvel em <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=617879>. Acessado em
28/07/2015, s 15:10.
31
Disponvel em < http://www.senado.gov.br/atividade/materia/detalhes.asp?p_cod_mate=104556>. Acessado
em 28/07/2015, s 15:12.
 81

Para concluir, salienta-se que a guerra s drogas no uma guerra contra substncias
inanimadas, chamadas de drogas. Guerras sempre se do contra pessoas, e, nesse caso, est
bem delimitado quem so as pessoas que a guerra s drogas busca atingir. Ao observar os
danos colaterais da guerra, percebe-se que so maiores do que os danos causados pelo uso
das drogas em si.

de Galeano a afirmao de que a histria um profeta com o olhar voltado para trs:
pelo que foi e contra o que foi, anuncia o que ser (2014, P. 25). A anlise histrica nos
mostra que a poltica de drogas adotada pelo Brasil teve e continua tendo - efeitos
desastrosos e nos confirma que, se no mudarmos a estratgia, continuaremos a sofrer as
consequncias de permanecer no erro.

4.2. A LEI 11.434

O acusado, um jovem de 19 anos, de classe baixa, vendeu sua

bicicleta e, ainda com o dinheiro consigo, foi comprar
maconha. Ele era usurio. Comprou algumas gramas de
maconha, que vieram separadas em pequenas quantidades.
Esse fato foi suficiente para qualific-lo como traficante.
Enquanto aguardava pelo julgamento, o ru ficou preso por
dois anos.32

No Brasil, a lei de drogas de 2006 veio para substituir a antiga lei de drogas, que
datava ainda do perodo da ditadura, tendo sido promulgada em 1976. Na lei de 2006, o
trfico de drogas teve elevao da pena mnima. Por outro lado o usurio foi despenalizado,
muito embora a conduta continuasse sendo considerada uma infrao penal, um ilcito
criminal.

32
Disponvel em <http://www.bancodeinjusticas.org.br/vendeu-a-bicicleta-e-foi-comprar-maconha-
traficante/#more-524> Acessado em 20/09/2015.
82

A lei de drogas 11.343/06 adotou uma orientao poltico criminal de carter dplice:
por um lado, prev a preveno para o uso indevido, a ateno e a reinsero social de
usurios e dependentes, de outro, inclemente represso ao trfico. O discurso do legislador foi
contraditrio, pois ao mesmo tempo em que se comprometeu com o respeito aos direitos
fundamentais da pessoa humana, especialmente quanto sua autonomia e liberdade 33,
despenalizando34 o uso de drogas, aumentou o teor repressivo, alargando o campo punitivo
com o aumento de penas35.

No obstante os processos de descriminalizao sustentados por vrios pases

europeus nos ltimos anos, o Brasil optou por manter o sistema proibicionista. Assim, apesar
de estabelecer formalmente a impossibilidade de aplicao de priso aos usurios de drogas, a
lei conservou mecanismos penais de controle, com efeito moralizador e normalizador,
aproximando o usurio do sistema policial e de justia e obstruindo a implementao de
polticas pblicas saudveis (CARVALHO, 2014, P. 101).

A lei 11.343/06 manteve a criminalizao da posse para uso pessoal das drogas
qualificadas como ilcitas, mas afastou a cominao de pena privativa de liberdade para
prever penas de advertncia, prestao de servios comunidade, comparecimento a
programa ou curso educativo e, em caso de descumprimento, admoestao e multa.

33
Lei 11.343/06 - Art. 4o So princpios do Sisnad: I - o respeito aos direitos fundamentais da pessoa humana,
especialmente quanto sua autonomia e sua liberdade; II - o respeito diversidade e s especificidades
populacionais existentes; IX - a adoo de abordagem multidisciplinar que reconhea a interdependncia e a
natureza complementar das atividades de preveno do uso indevido, ateno e reinsero social de usurios e
dependentes de drogas, represso da produo no autorizada e do trfico ilcito de drogas;
34
No se entrar no debate trazido por Luz Flvio Gomes de que a lei 11.343/06 teria descriminalizado
formalmente o uso de drogas. Segundo o autor: O caminho da descriminalizao formal (e, ao mesmo tempo,
da despenalizao) adotado agora (2006) pelo legislador brasileiro em relao ao usurio, de modo firme e
resoluto, constitui o ponto culminante de uma opo poltico-criminal minimalista (que se caracteriza pela
mnima interveno do direito penal), sobretudo no mbito do consumo pessoal de drogas. A lei brasileira,
nesse ponto, est em consonncia com a legislao europeia: Portugal, Espanha, Holanda etc. (que adota, em
relao ao usurio, claramente, a poltica de reduo de danos, no a punitivista norte-americana.. (GOMES,
2006, P. 123). Como se v nesse trabalho, o lado punitivista da lei 11.343 prevaleceu sobre o lado mdico-
preventivo. No mesmo sentido, no se pode falar em descriminalizao, que est sendo discutida no RExt
635659. Se o STF est discutindo a possibilidade de descriminalizao do porte para uso de drogas, no h como
afirmar que a lei 11.343 descriminalizou o porte para uso, mas apenas despenalizou.
35
O artigo 12 da lei 6.368/76 previa a pena de 3 a 15 anos para o trfico de drogas. A lei 11.343/06 alterou as
penas do trfico para 5 a 15 anos (artigo 33).
 83

A nova lei de drogas alterou pouco a realidade legal em relao ao tratamento do

consumidor36, pois, em termos prticos, a posse de drogas ilcitas para uso prprio j havia
sido despenalizada pela lei n 6.416/7737, que ampliou o sursis. A realidade da despenalizao
da posse de drogas foi ainda reforada pela lei n 9.099/9538, que trouxe a possibilidade da
suspenso condicional do processo e pela lei n 10.259/0139, que aumentou o alcance da
transao penal. (BOITEUX, 2006).

A realidade prtica, por sua vez, sofreu alteraes tanto em razo do aumento do
superencarceramento, quanto em razo da condenao de consumidores por trfico, com a
aplicao da pena de um ano e oito meses40. Explico. A lei 11.343/06 prev, no artigo 33, 4,
a possibilidade da reduo das penas (para o crime de trfico) serem reduzidas de um sexto a
dois teros, desde que o agente seja primrio e de bons antecedentes, no se dedique a
atividades criminosas ou integre organizaes criminosas.

Na prtica do sistema criminal, contudo, comum encontrar casos como o da Tamiris,

que foi denunciada pela prtica de trfico ilcito de entorpecentes, porque tinha em depsito 4
gramas de cocana, distribudos em nove cpsulas de plstico incolor. O juzo de primeiro
grau entendeu que se tratava de usuria de drogas, aplicando a pena de advertncia prevista no
artigo 28 da lei 11.343/06.

O Tribunal do Estado de Justia de So Paulo, contudo, ao julgar apelao do

Ministrio Pblico, condenou a acusada pelo crime de trfico de drogas, previsto no artigo 33
da mesma lei, fixando a pena em um ano e oito meses de recluso em regime inicial fechado.
O TJ/SP, violando entendimento mais recente do STF, e violando as smulas 71841 e 71942,

36
Salienta-se que a nova lei de drogas modificou a realidade social no que se refere ao tratamento do traficante,
j que exasperou o limite das penas. Desde a promulgao da lei se verifica um aumento proporcional no nmero
de presos por trfico muito acima do aumento da populao carcerria em geral. De 2006 a 2010, por exemplo, o
nmero de presos por trfico aumentou 118% enquanto a populao carcerria cresceu 37%. Informao
disponvel em < http://www1.folha.uol.com.br/cotidiano/2011/07/949245-lei-antidrogas-aumenta-lotacao-
carceraria.shtml?mobile> Acessado em 08 de outubro de 2010.
37
Disponvel em < http://presrepublica.jusbrasil.com.br/legislacao/103276/lei-6416-77> Acessado em 04 de
outubro de 2015.
38
Disponvel em < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9099.htm> Acessado em 04 de outubro de 2015.
39
Disponvel em < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/LEIS_2001/L10259.htm> Acessado em 04 de
outubro de 2015.
40
A pena mnima para o trfico de drogas de cinco anos, como a lei permite a reduo de um sexto a dois
teros da pena, a reduo mxima, resulta em uma pena de um ano e oito meses.
41
Smula 718, STF: A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no constitui motivao
idnea para a imposio de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada.
84

ambas do STF, utilizou a gravidade abstrata do delito para impor o cumprimento de pena em
regime mais severo que o permitido na lei.

O caso chegou ao Supremo Tribunal Federal, em forma de Habeas Corpus43, onde foi
concedida a ordem para fixar o regime aberto para incio de cumprimento da pena e a
substituio da pena privativa de liberdade por duas penas restritivas de direitos. Veem-se,
assim, as violncias impostas pelo sistema penal aos usurios de drogas, que podem ser
denunciados e condenados como traficantes, j que dependem da discricionariedade dos
agentes pblicos.

Luciana Boietux afirma que a despenalizao teve por objetivo atuar como uma
cortina de fumaa, encobrindo o desproporcional aumento da pena do delito de trfico de
drogas ilcitas. (BOITEUX, 2006). A bem da verdade, a lei 11.343 foi apenas um smbolo,
por ser a primeira vez em que a lei aboliu a pena de priso para o delito de porte de drogas
ilcitas para o uso, ainda que tenha mantido o usurio dentro da esfera do controle penal.

Embora tenha havido substanciais alteraes no modelo legal de incriminao,

notadamente do processo de despenalizao do porte para uso pessoal, ainda possvel
afirmar que a lei de drogas brasileira manteve inalterado o sistema proibicionista que foi
inaugurado com a Lei 6.368/76. Sendo assim, a lgica iniciada nos anos 70 ficou consolidada
na Lei 11.343/06, em detrimento de projetos descriminalizadores.

Ao manter a criminalizao do porte de drogas para o uso pessoal, conservou-se no

ordenamento o anacronismo e o autoritarismo da poltica criminal de drogas adotada pelo
Brasil, uma poltica com derramamento de sangue44, cujos principais desdobramentos so o
uso do Direito Penal como instrumento de marginalizao social e a imposio de bices a
polticas preventivas e de reduo de danos eficazes (TAFFARELO, 2006).

42
Smula 719, STF: A imposio do regime de cumprimento mais severo do que a pena aplicada permitir exige
motivao idnea.
43
Habeas Corpus n 129.872. Relator Min. Gilmar Mendes. Julgamento dia 15/09/2015. HC impetrado pelo
Defensor Pblico Genival Torres Dantas e pelo estagirio Otaclio Jos Barreiros Jnior.
44
Expresso utilizada por Nilo Batista no texto Poltica Criminal com derramamento de sangue. In. Revista
Brasileira de Cincias Criminais. N 20. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997.
 85

A nova lei repetiu as violaes ao princpio da lesividade, liberdade individual e ao

respeito vida privada45, que so alguns dos pilares do Estado de Direito Democrtico. Desse
modo, ela no trouxe nenhum avano no campo do tratamento do usurio, pois ao repetir
violaes a princpios e normas constitucionais e tambm das declaraes de direitos
humanos, no pode ser considerada um avano. Nesse sentido, Maria Lucia Karam (2006)
afirma que nenhuma lei que suprime direitos fundamentais pode merecer aplausos ou ser
tolerada como resultado de uma conformista poltica do possvel.

O cenrio mantido pela lei 11.343/06, qual seja, a persistncia da lgica

criminalizadora, obsta formalmente que o Estado crie, financie e incentive prticas redutoras
(CARVALHO, 2014, P. 175). Ademais, observa-se que o proibicionismo contradiz a
ideologia de preveno anunciada pela lei 11.343/06, porque como se ver na ltima parte
deste trabalho, os rgos estatais que entram em contato com o usurio de drogas no esto
preparados para lidar com ele.

Assim, o usurio de drogas s consegue optar pelo tratamento mdico se ao longo do

processo de dependncia no for selecionado pelo sistema penal. Ao entrar em contato com a
polcia ou com os agentes do judicirio, o usurio passa a ser tratado conforme o estigma que
recai sobre ele.

Os princpios e diretrizes trazidos pela Lei 11.343/06, identificados com polticas de

reduo de danos, acabaram por ser ofuscados pela lgica proibicionista. Em razo disso, no
representaram seno uma mera indicao de intenes direcionadas ao sistema de sade
pblica. em razo disso que Salo de Carvalho afirma haver uma falcia politicista presente
na Lei 11.434/06. Isso porque a lei simula a existncia de um poder pblico preocupado com
os direitos sociais e no interventor na rbita dos direitos individuais. Por outro lado, o
discurso de reduo de danos invertido e utilizado para legitimar polticas e intervenes
proibicionistas (CARVALHO, 2014, P. 198).

Ademais, o paternalismo e a criminalizao em relao ao uso de drogas ilcitas ignora

que sempre existiram e existiro usurios (dependentes ou no) que, seja pelo motivo que for,
no deixaro de usar drogas So pessoas que escolhem consumir e assim permanecero.

45
A anlise detalhada da violao desses princpios ser realizada ainda neste captulo, no item 1.1 O Direito
intimidade e vida privada.
86

Sendo assim, estigmatiza-los como delinquentes ou doentes em vez de meros consumidores,

significa desrespeitar seus direitos como cidados (WEIGERT, 2009, P. 94).

A seletividade que opera na escolha daqueles escolhidos pelo processo penal, tambm
existe na escolha das drogas que sero criminalizadas. Algumas drogas, no obstante o
comprovado potencial lesivo como lcool e tabaco so legais e tem o comrcio permitido
e regulado. O lcool alvo de todo o tipo de publicidade, usando, inclusive, celebridades com
grande influncia sobre o pblico. O interesse da indstria de bebidas, tabaco e farmacutica
teve grande influncia sobre a licitude da comercializao dessas drogas.

Por outro lado, outras drogas foram proibidas, sendo que por detrs do discurso
proibicionista por vezes estiveram fundamentos econmicos, morais ou de conteno de
populaes marginalizadas. Foi assim que a maconha foi eleita como grande inimiga social
em determinado perodo46. A criminalizao do uso impediu, inclusive, que se realizassem
estudos cientficos que tratassem dos possveis danos e benefcios trazidos pelo uso da
maconha47.

No Brasil, a nova droga queridinha dos proibicionistas o crack. Os usurios dessa

droga so vistos e retratados como zumbis, pessoas que perdem a alma. As ideias que
vivem no lugar comum tem sido reforadas pela mdia, como aconteceu recentemente em
uma novela transmitida pela maior emissora do pas. Uma das personagens da novela era uma
modelo, em perfeitas condies de sade, que iniciou um relacionamento com um usurio de
crack e, por causa disso, comeou a usar a droga.

O resultado foi que em pouco tempo a modelo aparentava ser um zumbi. Muito magra,
com os cabelos desgrenhados e os dentes estragados, passou a viver na rua com outros
usurios de crack. A imagem passada pela novela de que o crack uma droga no estilo usou
uma vez, viciou foi reforada por uma das revistas de maior circulao no pas, que
estampou na capa uma imagem da personagem definhada pela droga afirmando que aquilo

46
Segundo Rosa Del Olmo, Anos mais tarde, Asnlinger empreenderia uma cruzada contra a maconha a qual
qualificaria de verba assassina e escreveria, por exemplo, o seguinte: se o horrvel monstro Frankstein lutasse
contra o monstro Maconha, cairia morto de medo (Bonnie e Whitebread, 1987, P. 14 In DEL OLMO, Rosa.
1989, p. 82).
47
Denis Russo Burgieman, em seu livro o fim da guerra, faz uma anlise mais detalhada da origem da
criminalizao da maconha, bem como dos efeitos medicinais de seu uso.
 87

no era s fico. No obstante existirem estudos que desmistificam esses conceitos

construdos sobre o crack48, essas informaes continuam a ser transmitidas.

Assim, observamos que, quando o usurio de drogas abordado pela polcia e

posteriormente encaminhado para o juizado especial criminal, ele j passou por vrios
processos de seleo seja pelo bairro em que mora, pela cor de sua pela, pelo local em que
estava usando a droga, pela natureza da droga utilizada e at pelo humor do policial no
momento da abordagem. Nossa poltica de drogas, portanto, escolhe a dedo, por motivos
escusos, o que e a quem criminalizar, cabendo a ns, que estamos na trincheira a que se refere
Vera Malaguti, problematizar essas situaes e apresentar propostas de alterao, que podem
se dar pela via legislativa ou pelo judicirio, como se ver a seguir.

4.3. O DEBATE A RESPEITO DA DESCRIMINALIZAO DO USO DE DROGAS NO

LEGISLATIVO

A descriminalizao legislativa em sentido estrito normalmente precedida pela

descriminalizao de fato. Isso porque algumas condutas criminalizadas deixam, ao longo do
tempo, de ser consideradas danosas e passam a ser aceitas pela sociedade. O legislador, por
sua vez, ao perceber a adequao social de tal conduta, acaba por retirar sua previso legal
como delito (CARVALHO, 2014, P. 101).

O princpio da adequao social ajuda a entender o porqu grande parte da sociedade

aceita a descriminalizao do uso da maconha, mas repudia a descriminalizao do uso das
demais drogas. A maconha mais aceita socialmente, talvez por possuir uma baixa
capacidade de adio, ou por ser a droga que mais utilizada no mundo49, tendo usurios em
todas as classes sociais.

48
O neurocientista Carl Hart, em seu livro um preo muito alto, relata sua trajetria acadmica e suas
pesquisas a respeito das causas do vcio, da criminalizao do uso do crack como um modo de marginalizar a
populao negra e as concluses a respeito dos efeitos do crack e da cocana, por exemplo.
49
United Nations Office on Drugs and Crime. World Drugs Report 2015. Disponvel em
<https://www.unodc.org/documents/wdr2015/World_Drug_Report_2015.pdf> Acesso em 21/09/2015.
88

Atualmente, tramitam alguns projetos de lei com vistas a legalizar a plantao, o

cultivo, a colheita, a comercializao e a distribuio de maconha, como por exemplo o
Projeto de Lei n 7270/201450 e o Projeto de Lei n 7187/201451.

O Projeto do Novo Cdigo Penal (Projeto de Lei n 236/1252), por sua vez, previa a
descriminalizao do porte para uso pessoal. O relatrio53 do Senador Pedro Tarques sobre o
PLS 236/12 props que a incriminao fosse acrescida da criao de critrio objetivo
distintivo entre as figuras tpicas do consumo pessoal e do trfico. A comisso de juristas
responsvel pela elaborao de anteprojeto de Cdigo Penal props que fosse presumida a
destinao da droga para uso pessoal quando a quantidade apreendida fosse suficiente para o
consumo mdio individual por cinco dias, conforme definido pela autoridade administrativa
de sade54, seguindo, nesse ponto, o exitoso modelo da legislao de drogas portuguesa, de
2001. (IBCCRIM, 2013, P. 151).

Interessante ressaltar que, quando da discusso da descriminalizao do uso de drogas

no PLS 236/12, o relator55 da lei 7.663/1056, que prope, entre outras coisas, a internao
involuntria do usurio de drogas, afirmou que no era possvel estabelecer no Brasil medidas
baseadas na experincia de alguns pases europeus, j que os programas de reduo de danos
existentes na Europa tratam de drogas como herona e anfetamina, drogas diferentes do crack,
que segundo o deputado, no uma droga passvel de ser alvo de polticas de reduo de
danos57. O deputado, sem estar amparado em argumentos cientficos, prefere a criminalizao
do uso do crack, reforando a mxima que onde falta o conhecimento, abunda o punitivismo
penal

50
Disponvel em <http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=1237297
&filename=PL+727 0/2014 > Acessado em 21/09/2015.
51
Disponvel em <http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra;jsessionid
=300B5638A9F686F4BC11589A4B3CEBE1.proposicoesWeb2?codteor=1231177&filename=PL+7187/2014>
Acessado em 21/09/2015.
52
Disponvel em < http://www.migalhas.com.br/arquivo_artigo/art20130821-07.pdf> Acessado em 21/09/2015.
53
Disponvel em < http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=142673&tp=1> Acessado em
21/09/2015.
54
Artigo 212, 4, Anteprojeto do Cdigo Penal. Disponvel em < http://www.senado.gov.br
/atividade/materia/getpdf.asp?t=110444&tp=1> Acessado em 21/09/2015.
55
O relator era o ento deputado federal Givaldo Carimbo
56
Disponvel em < http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb /prop_mostrarintegra?codteor=
789804&filename=PL+7663/2010> Acesso em 21/09/2015.
57
Disponvel em < http://www.tjdft.jus.br/institucional/imprensa/noticias/2013/junho/novo-codigo-penal-libera-
o-uso-de-crack-e-outras-drogas-no-brasil> Acessado em 21/09/2015.
 89

Observa-se, assim, que a maconha alcanou algum status de adequao social assim
como as outras drogas legalmente comercializadas, tais como o lcool, o tabaco, rivotril etc
sendo que os setores da sociedade so relativamente favorveis descriminalizao do uso de
tal droga. Contudo, no que se refere s demais drogas, notadamente ao crack, no h sequer
dilogo respeito da descriminalizao, no obstante serem os usurios de crack os mais
afetados pela ao de represso estatal, j que a ao da polcia se volta principalmente contra
aqueles indivduos que fazem uso da droga em ambientes desprotegidos, como o caso de
quem usa o crack58 (VEDOVA, 2015).

4.4. O JULGAMENTO DO RECURSO EXTRAORDINRIO N 635.659

Apesar dos projetos de lei que visam discutir a possvel descriminalizao do porte de
drogas para consumo pessoal, a questo alcanou maior relevncia no julgamento do Recurso
Extraordinrio n 635.659, no qual o Supremo Tribunal Federal julgou a constitucionalidade
do artigo 28 da lei 11.343/0659.

O recurso foi interposto pela Defensoria Pblica do Estado de So Paulo em face de

deciso proferida pelo Colgio Recursal do Juizado Especial da Comarca de Diadema/SP, que
manteve a condenao de Francisco Benedito de Souza pena de dois meses de prestao de
servios gratuitos comunidade ou entidade pblica, por violao do artigo 28, caput, da Lei
n 11.343/06.

Segundo a inicial do Recurso Extraordinrio, o artigo 28, caput, da referida lei, estaria
em desacordo com a ordem constitucional, uma vez que no haveria, em relao conduta
incriminada, a necessria lesividade a bem jurdico digno da tutela penal, tendo em vista que a
ao proibida pela norma incriminadora em questo, quanto muito, atingiria a sade

58
A Fundao Oswaldo Cruz constatou que aproximadamente 40% dos usurios de crack no Brasil se
encontravam em situao de rua, passando nelas parte expressiva do seu tempo e que cerca de 80% dos usurios
de crack utiliza a droga em espaos pblicos, ficando mais vulnerveis s situaes de violncia urbana que
envolvem os circuitos de uso. FUNDAO OSWALDO CRUZ. Estimativa do nmero de usurios de crack
e/ou similares nas Capitais do Pas. Livreto epidemiolgico. So Paulo, 2013. Disponvel em:
<http://portal.fiocruz.br/pt-br/content/maior-pesquisa-sobre-crack-j%C3%A1-feita-no-mundo-mostra-o-perfil-
do-consumo-no-brasil>. Acesso em: 21/09/2015.
59
Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal,
drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes
penas (...)
90

individual, jamais a sade pblica. Alis, pelo contrrio, a criminalizao das drogas afeta a
sade pblica, na medida em que afasta os usurios dependentes de drogas ilcitas a
procurarem amparo institucional, o que aumenta a excluso social.

Por esta razo, a discusso a respeito da descriminalizao do uso de drogas no Brasil

deixou de ser um debate eminentemente relacionado eficcia das polticas pblicas, mas sim
constitucionalidade da criminalizao do porte para consumo pessoal. No obstante o
Supremo Tribunal Federal ser o guardio da Constituio Federal, o debate deambulou para
alm da questo constitucional, entrando nas searas das polticas pblicas e dos conceitos de
direito penal, como a questo do bem jurdico afetado com tal criminalizao.

Enquanto este trabalho escrito, o Recurso Extraordinrio foi votado por apenas trs
Ministros, que decidiram pela inconstitucionalidade do artigo 28 da Lei 11.343/06, com
algumas peculiaridades em cada voto, como, por exemplo, a descriminalizao apenas do
porte para uso da maconha, defendida pelos Ministros Luiz Roberto Barroso e Luiz Edson
Fachin.

Independente de qual seja o entendimento dos ministros, o resultado do julgamento ir

influenciar a poltica de drogas brasileira. Se houver a descriminalizao do porte para uso
pessoal, poder ser um ponto de partida para a criao de polticas pblicas mais saudveis,
que busquem a incluso e a preveno sem estigmatizar o usurio. Mantendo a criminalizao
do porte pra consumo pessoal, o STF pode atrasar a situao do debate respeito da
criminalizao, gerando na sociedade uma ideia de que ela no deve ser questionada, por se
tratar de assunto j resolvido, inclusive, pela Suprema Corte.

em razo da relevncia de tal julgamento que se far a seguir uma anlise dos
argumentos levantados durante o julgamento do Recurso Extraordinrio n 635.659. Dada a
consistncia das posies sustentadas e apresentadas no bojo do Recurso Extraordinrio em
Exame, inclusive pelos amici curiae, insta ressaltar a impossibilidade do esgotamento dos
argumentos apresentados no espao deste trabalho. Cabe, aqui, destacar os principais pontos
os pontos tocados no julgamento e que mais interessam a este trabalho.
 91

4.5. O BEM JURDICO TUTELADO

A questo jurdica central que se pretendeu analisar no julgamento do referido recurso

foi a inconstitucionalidade do artigo 28 da Lei 11.343/06, notadamente sob a tima dos
princpios da dignidade humana (CF, artigo 1, III), do pluralismo (CF, artigo 1 V), da
intimidade (CF, artigo 5, X) e da isonomia (CF, artigo 5, caput).

A lei 11.343/06 que instituiu o Sistema Nacional de Polticas Pblicas sobre Drogas
alterou o tratamento penal para o porte de drogas ilcitas para consumo pessoal, substituindo
a priso de 6 meses a 2 anos ( e o pagamento de 20 a 50 dias-multa) prevista no artigo 16 da
revogada Lei 6.368/76, pelas penas de advertncia, prestao de servios comunidade ou
medida educativa obrigatria, dispostas no artigo 28 da Lei 11.343/0660.

Por se tratar de questo de interesse de diversos setores da sociedade, o STF aceitou

algumas instituies61 como amicus curiae. Desse modo, essas instituies puderam intervir
no debate, apresentando suas posies a respeito da constitucionalidade do artigo 28 da lei de
drogas. Durante a instruo do Recurso Extraordinrio, os amici curiae apresentaram seus
memoriais, de modo a contribuir para a deciso dos ministros da suprema corte.

O princpio da lesividade foi levantado como um obstculo instransponvel

criminalizao do porte de drogas para o consumo prprio. Isso porque este princpio
pressupe que a conduta incriminada exceda ao mbito do prprio autor e que a conduta
criminalizada afete bem jurdico penal (IBCCRIM, 2012, P. 15).

60
Artigo 28: Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal,
drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes
penas: I advertncia sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III medida
educativa de comparecimento a programa ou curso educativo
61
Foram admitidas como amicus curiae: (i) favor da descriminalizao: Instituto Viva Rio; Comisso
Brasileira sobre drogas e democracia (CBDD); Associao Brasileira de Estudos Sociais do Uso de Psicoativos
(ABESUP); Instituto Brasileiro de Cincias Criminais (IBCCRIM); Instituto de Defesa do Direito de Defesa
(IDDD); Associao Brasileira de Gays, Lsbicas e Transgneros (ABGLT); Conectas Direitos Humanos;
Instituto Sou da Paz; Instituto Terra, Trabalho e Cidadania; Pastoral Carcerria; (ii) Contra a descriminalizao:
Associao dos Delegados de Polcia do Brasil (ADEPOL-BRASIL);; Associao Paulista para o
Desenvolvimento da Medicina (SPDM); Associao Brasileira de Estudos do lcool e outras drogas; Associao
Brasileira pr-vida e pr-familia; Central de Articulao das entidades de sade (CADES); Federao do Amor
Exigente (FEAE).
92

A jurisprudncia, contudo, para superar esse obstculo, fez o que o IBCCRIM chamou
de salto triplo carpado hermenutico (IBCCRIM, 2012, P. 16), e pacificou que a
incriminao do porte de drogas para consumo pessoal ofendia o bem jurdico sade
pblica, sendo um crime de perigo abstrato. Contudo, segundo Luis Greco (2010, P. 100),
como o comportamento pertence esfera privada ou de autonomia do agente, a questo do
bem jurdico sequer deve ser colocada em questo.

O Ministrio Pblico, no julgamento em questo, defendeu que o bem jurdico

tutelado pelo artigo 28 da lei 11.343/06 a sade pblica, haja vista que a ao de quem porta
drogas para consumo prprio contribui para a propagao do vcio no meio social. O
procurador geral da repblica, Rodrigo Janot, iniciou sua fala no plenrio do julgamento do
Recurso Extraordinrio n 635659 do seguinte modo:

no que se refere a esta imputao, o bem jurdico tutelado aqui, , sem dvida, a
sade pblica. a sade pblica com o impacto no sistema da sade pblica que
expe o porte de droga. A conduta do porte traz consigo a probabilidade de
propagao de vcio no meio social. O porte de entorpecentes afeta no somente o
usurio, mas impacta a sociedade como um todo.

Esse argumento foi trabalhado pelo advogado Pierpaolo Cruz Bottini, representante do
Instituto Viva Rio, que afirmou que a proteo de um bem jurdico no pode passar pela
criminalizao de seu prprio titular. Isso porque contraditrio que o Estado subtraia a
liberdade de algum com o objetivo de proteger essa mesma liberdade sobre outro prisma
(BOTTINI, 2015, P. 21).

A sade pblica no pode ser considerada o bem jurdico penal a justificar a

criminalizao do porte de drogas para consumo pessoal por um antagonismo evidente: se o
consumo pessoal, afeta a sade individual, sendo assim, h apenas autoleso, o que
inviabiliza a atuao do direito penal (IBCCRIM, 2012, P. 17). A sade pblica s ferida em
um sentido muito vago e remoto e, por este fundamento, o consumo de lcool tambm deveria
ser banido (BARROSO, P. 8), uma vez que as estatsticas revelam sua ntima ligao com
crimes dolosos e culposos (65% dos acidentes de trnsito so causados por motoristas que
dirigem sob efeito de lcool) 62.

62
<http://www.antidrogas.com.br/mostraartigo.php?c=897> Acesso em: 26 set de 2015. Nesse sentido,
SILVEIRA, Renato de Mello Jorge. Drogas e politica criminal: entre o direito penal do inimigo e o direito penal
racional. In: REALE JR., Miguel Reale (Coord.). Drogas: aspectos legais e criminolgicos. Rio de Janeiro:
Forense, 2005, p. 41.
 93

A questo do bem jurdico tutelado tambm foi abordada pelos ministros, quando
proferiram seus votos. O ministro relator, Gilmar Mendes, afirmou que a questo colocava de
um lado o direito coletivo sade e segurana pblicas, e de outro, o direito intimidade e
vida privada, assim, necessrio que se examine se no possvel que o bem jurdico
supostamente afetado no possa ser protegido de uma forma menos gravosa aos direitos
individuais (MENDES, 2015, P. 26). O ministro ainda asseverou que para que se considere a
sade pblica enquanto bem jurdico penal no suficiente que se contate a importncia
abstrata do bem, mas necessrio que esteja demonstrada a concreta afetao do bem, sendo
que a simples aluso a um gnero to amplo no serve delimitao do que passvel de
proteo penal (MENDES, 2015, P. 34).

O ministro Fachin, ao analisar a questo do bem jurdico tutelado no caso concreto,

utilizou os princpios da proporcionalidade e da ofensividade para concluir que a ofensa a um
bem individual no pode dar ensejo criminalizao (FACHIN, 2015, P. 09). O ministro
Barroso, por sua vez, afirmou que o nico bem jurdico lesado pelo consumo da droga a
prpria sade individual do usurio, sendo assim, trata-se de auto leso, que no punida pelo
Estado, logo, no havendo leso a bem jurdico, a criminalizao do consumo no se afigura
legtima. (BARROSO, P. 09).

No obstante terem enfrentado a questo do bem jurdico de modo condizente com a

moderna doutrina de Direito Penal63, tanto o ministro Luiz Roberto Barroso quanto o ministro
Luiz Edson Fachin, abriram mo da coerncia entre a argumentao e a concluso e optaram
por descriminalizar apenas o uso da maconha.

Provocado pelo Ministro Gilmar Mendes, o Ministro Luis Roberto Barroso

reconheceu que sua argumentao a respeito da inconstitucionalidade do artigo 28 vlida
para todas as outras drogas, mas que a anlise do mundo real lhe impedia de chegar
concluso de que possvel descriminalizar o uso de todas as drogas. O Ministro Barroso
chegou a afirmar, inclusive, que o crack tira a alma das pessoas. Infeliz o raciocnio jurdico
aplicado nas concluses dos Ministros Fachin e Barroso, j que os usurios das drogas mais
nocivas, dentre as quais se inclui o crack, so os mais vulnerveis, logo, os que mais
necessitam da descriminalizao (VEDOVA, 2015).
63
Ensina Roxin, la proteccin de normas morales, religiosas o ideolgicas, cuya vulneracin no tenga
repercusiones sociales, no pertenece emnabsoluto a los cometidos del Estado democrtico de Derecho, que por
el contrario tambin debe proteger las concepciones discrepantes de las minoras y su puesta en prctica.
ROXIN, Claus. Derecho penal. Parte General. 2. ed. Madri: Thomson, 2006, p. 63.
94

O Ministro Barroso lembrou que o custo social da criminalizao altssimo e

gera o genocdio brasileiro de jovens pobres e negros imersos na violncia retro
alimentadora desse sistema. Se o Ministro se referia a uma parcela marginalizada dos
usurios de maconha, no caso do crack as caractersticas de vtimas do genocdio esto
estampadas pela maioria: jovens, pobres e negros64.

Durante o ano de 2014, Gabriela Prioli Della Vedova desenvolveu uma pesquisa de
mestrado intitulada A influncia da represso Penal sobre o usurio de crack na busca pelo
tratamento, que contou com a participao de pacientes usurios de crack e profissionais de
sade do Programa de Orientao e Atendimento a Dependentes. A questo central da
pesquisa era: existe coerncia entre uma poltica pblica que dirija, aos mesmos indivduos,
aes de ateno e de represso? (VEDOVA, 2015).

Um dos primeiros entrevistados na pesquisa afirmou que seu principal desafio era
conseguir-se ver-se hoje, todos os dias, como um ser humano, com sentimentos.
(VEDOVA, 2015). Nas palavras da autora:

Os relatos, embora variem, so sempre negativos. Um dos entrevistados disse

que eles Batem, humilham, xingam de tudo o que nome e falam que a
gente um lixo; que a gente raa que no podia viver. Esse relato
confirmado por outro paciente, que tambm afirmou que os policiais Te
xingam de tudo quanto nomes. Te batem. Te agridem psicologicamente de
todas as formas possveis e completou dizendo que uma vez, um policial
ameaou a fazer roleta-russa comigo. Sabe?. Perguntado sobre qual seria o
motivo do policial, respondeu: Por prazer sdico de maltratar um outro ser
humano.
(...)
Como bem foi resumido por um dos profissionais de sade entrevistados: A
represso aproxima quando? Eu acho que no com respeito ao crack. Eu
acho que com respeito a qualquer outra coisa. Se voc quer que algum
venha te procurar, voc acolhe. Se voc comea j a botar o dedo no nariz
da pessoa, bvio que ela no vem te procurar. Ela est frgil, ela est
precisando de ajuda, ela est com vergonha. Vem algum j mostrando:

64
FUNDAO OSWALDO CRUZ. Estimativa do nmero de usurios de crack e/ou similares nas Capitais
do Pas. Livreto epidemiolgico. So Paulo, 2013. Disponvel em: <http://portal.fiocruz.br/pt-br/content/maior-
pesquisa-sobre-crack-j%C3%A1-feita-no-mundo-mostra-o-perfil-do-consumo-no-brasil>. Acesso em: 14 de
janeiro de 2014.
 95

Que vergonha. O que voc faz? Voc vai embora. Voc foge. Essa a pior
poltica que voc pode querer ter para algum vir buscar ajuda.
(VEDOVA, 2015)

Desse modo, a reproduo por um Ministro do Supremo, do discurso generalizante

que equipara todos os usurios de crack a indivduos sem poder de autodeterminao agrava o
estigma que pesa sobre eles e, consequentemente, reduz a sua margem de oportunidades
legtimas (VEDOVA, 2015). A descriminalizao apenas da maconha, alm de no guardar
uma lgica jurdica, demonstra certo elitismo, j que a descriminalizao no alcana os
usurios de drogas mais marginalizados e vulnerveis.

4.6. O DIREITO INTIMIDADE E VIDA PRIVADA

O julgamento tambm abordou a questo da autonomia do usurio e do direito

intimidade e vida privada, presentes no artigo 5, X, da Constituio Federal Brasileira.
certo que no devem ter relevncia penal os atos praticados dentro do espao de
autodeterminao do indivduo, sem repercusso para terceiros, sendo que o espao de
legitimidade do direito penal limitado em relao aos comportamentos que afetem ou
tenham potencial de afetar bens jurdicos relevantes para a autodeterminao do indivduo
(BOTTINI, P. 17-20).

A questo do direito intimidade foi muito bem exemplificada pelo Ministro Barroso:

preciso no confundir moral com direito. H coisas que a sociedade pode achar
ruins, mas que nem por isso so ilcitas. Se um indivduo, na solido das suas noites,
bebe at cair desmaiado na cama, isso no parece bom, mas no ilcito. Se ele
fumar meia carteira de cigarros entre o jantar e a hora de ir dormir, tampouco parece
bom, mas no ilcito. Pois digo eu: o mesmo vale se, em lugar de beber ou
consumir cigarros, ele fumar um baseado 65. ruim, mas no papel do Estado se
imiscuir nessa rea. (BARROSO, 2015).

Os indivduos tem o direito de escolher seus prazeres legtimos, e punir o porte de

drogas para consumo pessoal uma forma de autoritarismo e paternalismo que impede o

65
Salienta-se o entendimento de que o raciocnio vlido para o uso de maconha deve ser reconhecido para o uso
das demais drogas ilcitas, sendo assim, tambm no cabe ao Estado intervir na deciso daquele que decide usar,
por exemplo, crack entre o jantar e a hora de ir dormir.
96

indivduo de fazer suas escolhas existenciais. Nas palavras do Ministro Barroso: Para
poupar a pessoa do risco, o Estado vive a vida dela. No parece uma boa ideia.
(BARROSO, P. 09). O Ministro Gilmar Mendes, no mesmo sentido, entendeu que a
criminalizao da posse de drogas inconstitucional por atingir, em grau mximo e
desnecessariamente, o direito ao livre desenvolvimento da personalidade, logo, claramente
desproporcional (MENDES, P. 40).

O Ministro Fachin, citando Carlos Santiago Nino, afirmou que criminalizar o porte de
droga para consumo prprio impor um padro moral individual, na tentativa de proteger
excessivamente o cidado. Contudo, a medida criminalizadora no protege nem previne que o
sujeito se drogue, logo, se traduz em um paternalismo indevido e ineficaz. (FACHIN, P. 05).

O uso de drogas, apesar de ser considerado um comportamento moralmente

reprovvel, no pode ser combatido atravs do Direito Penal, de modo que se imponha um
padro de conduta individual aos cidados, estabelecendo, assim, um modelo de moral
privada, individual, que o Estado julga digno e adequado. (FACHIN, 2015, P. 03).

4.7. A ANLISE DA EFICCIA DA POLTICA PROIBICIONISTA

Outro ponto importante do julgamento foi a questo do fracasso da poltica da war on

drugs66, reconhecida pelos ministros que proferiram os trs primeiros votos. Essa questo
havia sido levantada pela Defensoria Pblica67, e pelos amici curiae, como, por exemplo, o
IBCCRIM68 e o Instituto Viva Rio69.

66
Salienta-se que o fracasso da guerra s drogas foi reconhecido e, 2004 pelo atual presidente dos EUA, Barack
Obama. Nessa mesma linha, alguns estados americanos descriminalizaram o uso da maconha, enquanto outros
permitem o uso medicinal da planta. Essas alteraes so significativas, porque os Estados Unidos sempre
estiveram na liderana da poltica proibicionista mundial.
67
Ocorre que, nas quase sete dcadas que se seguiram desde a inaugurao do modelo proibicionista, a
represso ao consumo de substncias psicotrpicas pouco coibiu tal conduta. Pelo contrrio, a despeito do
recrudescimento do poder punitivo nessa rea, verificou-se a majorao nos ndices de uso de drogas ilcitas,
conforme aponta o Escritrio sobre Drogas da ONU (UNODC). DEFENSORIA,2015, p. 03.
68
A war on drugs fracassou miseravelmente: apesar da represso sem quartel a certas substncias nos ltimos
cem anos, as drogas ilegais nunca foram to abundantes, baratas e acessveis. Alm de no ter reduzido
demanda e oferta de drogas ilegais, o proibicionismo causou inmeros males, dentre os quais encarceramento em
massa, violncia nsita ao modelo blico e corrupo. Memoriais IBCCRIM, 2012, p. 04.
 97

Os efeitos prticos da poltica de drogas foram reconhecidos pelo Ministro Gilmar

Mendes, que citou a seletividade do sistema penal como um dos efeitos da poltica repressiva.
O Ministro citou as mazelas do processo penal e da seletividade operada pela polcia:

O padro de abordagem quase sempre o mesmo: atitude suspeita, busca

pessoal, pequena quantidade de droga e alguma quantia em dinheiro. Da pra
frente, o sistema repressivo passa a funcionar de acordo com o que o policial
relatar no auto de flagrante, j que a sua palavra ser, na maioria das vezes, a
nica prova contra o acusado. (MENDES, 2015, P. 19)

O Ministro Barroso, por sua vez, afirmou que o custo poltico, econmico e social da
opo da poltica proibicionista tem sido muito alto, sendo que insistir na represso uma
forma de fugir da realidade. preciso ceder aos fatos. De uma forma sensvel, o Ministro
citou o poema de Bertold Brecht, intitulado Louvor dvida: No creem nos fatos, creem
em si mesmos. Diante da realidade, so os fatos que devem neles acreditar.
Contudo, ficou provado pela concluso do prprio Ministro que deixar de acreditar em
si para acreditar nos fatos uma deciso que vem carregada de obstculos. Luis Roberto
Barroso, apesar de apresentar os dados do fracasso da poltica proibicionista e de entender,
por diversos argumentos, ser inconstitucional a criminalizao do uso de drogas, escolheu
restringir o debate descriminalizao da maconha, deixando para outro momento, a
discusso a respeito das outras drogas ilcitas, concluindo seu voto de forma contraditria
lgica jurdica apresentada em sua argumentao70.

69
Em suma, a criminalizao falhou na proteo da sade pblica e contribuiu para intensificar o dano sade
individual, uma vez que impede o desenvolvimento das j mencionadas polticas de reduo de
danos, como a distribuio de seringas descartveis e o aparelhamento de um sistema de sade atrativo para o
usurio. VIVA RIO, 2015, P. 29-30.
70
Essa situao no nova. Em Portugal, no incio da vigncia do decreto lei n 15/93, um de seus responsveis
polticos proclamou: Numa rea onde o desconhecimento ainda impera manda a verdade e a humildade diz-
lo! no se deve partir de uma realidade experimentada e conhecida para uma aventura, ao encontro de uma
realidade que pode gerar, como em toda a parte tem gerado, efeitos perversos e particularmente contrrios aos
pretendidos. A esse propsito valer a pena recordar a experincia de outros pases que, tendo abandonado a
penalizao do consumo, dela se aproximam de novo, agora por via administrativa. (SOEIRO, 1994, P. 23).
Mais uma vez, observa-se que a ignorncia amiga da criminalizao.
98

4.8. O ESTIGMA DO USURIO

Em relao ao estigma do usurio, tema central deste trabalho, o Ministro relator,

Gilmar Mendes entendeu que a criminalizao do porte para uso pessoal no condiz com a
realizao dos fins almejados em relao ao tratamento dos usurios e dependentes, o que
demonstra a incongruncia do sistema (MENDES, 2015, P. 16). Isso porque, na prtica, a
simples previso da conduta como infrao penal resulta em crescente estigmatizao,
neutralizando os objetivos expressamente definidos no sistema nacional de polticas sobre
drogas em relao a usurios e dependentes. Impede, portanto, uma sintonia do sistema com
polticas de reduo de danos e de preveno de riscos (MENDES, 2015, P. 18).

No mesmo sentido entendeu o Ministro Barroso, que afirmou que a criminalizao

afasta o usurio do sistema de sade pelo risco e pelo estigma, de modo que pessoas que
poderiam obter tratamento acabam no tendo acesso a ele. (BARROSO, 2015, P. 09).

4.9. DA CRIAO DE UM CRITRIO OBJETIVO DE DIFERENCIAO ENTRE

USURIOS E TRAFICANTES

A poltica de drogas adotada por Portugal foi citada em vrios momentos no

julgamento, tanto pelos amici curiae que se manifestaram, quanto pelos ministros em seus
votos, que apresentaram a poltica portuguesa como um modelo bem sucedido e uma possvel
alternativa poltica criminal brasileira, que optou pela criminalizao do porte de drogas
para o consumo pessoal.

O Ministro Luis Roberto Barroso recomendou, inclusive, que se adote o critrio de

diferenciao seguido por Portugal como regra geral, presumindo-se no se tratar de trfico o
porte de at 25 gramas de Cannabis. (BARROSO, 2015, P. 16). O critrio, contudo, no foi
seguido pelos Ministros Gilmar Mendes e Luis Edson Fachin, que consideraram muito
complexa a criao de um critrio objetivo com vistas apenas em experincias internacionais.

O Ministro Gilmar Mendes entendeu que a regulamentao do critrio objetivo de

diferenciao entre usurios e traficantes deve ser precedida de estudos sobre as
peculiaridades brasileiras. Como alternativas temporrias ausncia de critrios objetivos, o
 99

Ministro ressaltou que deve ser nus da acusao a demonstrao de finalidade diversa do
consumo pessoal e recomentou a apresentao do preso ao juiz, em curto prazo, para que o
magistrado possa avaliar as condies em que foi realizada a priso. (MENDES, 2015, P. 52).

Para resolver o problema temporrio que decorreria da descriminalizao do porte

para uso pelo STF sem a definio de critrios objetivos para diferenciar usurios e
traficantes, o Ministro Fachin, seguindo o Ministro Gilmar Mendes, concordou que se adote a
audincia de apresentao do preso ao magistrado em at 24 horas, permitindo a verificao
no caso concreto pelo Magistrado. A deciso do Ministro est vinculada ao fato de que ele
acredita no ser papel do poder Judicirio, mas sim do legislativo, a fixao de tais parmetros
objetivos. (FACHIN, 2015, P. 18)

Salienta-se que o Ministro Fachin sugeriu a criao de um Observatrio Judicial sobre

Drogas, na forma de comisso temporria, para o fim de acompanhar os efeitos da deliberao
do STF a respeito da descriminalizao do porte de drogas ilcitas para consumo pessoal,
especialmente em relao diferenciao entre usurios e traficantes, bem como para ouvir
instituies, pesquisadores, cientistas, mdicos, psiclogos, psiquiatras etc para apresentar
relato para subsidiar e sistematizar as mudanas advindas da deciso da Suprema Corte
(FACHIN, 2015, P. 19).

Nesse ponto, a deciso do Ministro lembra a poltica de drogas adotada por Portugal,
que criou o Servido de Interveno nos comportamentos aditivos e nas dependncias
(SICAD) para apoiar o governo a planejar as estratgias no campo das drogas, realizando
estudos de preveno e de avaliao nos programas j adotados, como se ver no ltimo
captulo.

O julgamento do Recurso Extraordinrio 635.659 apresentou alguns pontos timos,

em que os Ministros fundamentaram suas decises com base em argumentos slidos e frutos
de pesquisas cientficas. Ao final, contudo, prevaleceu o preconceito em relao aos usurios
das outras drogas que no a maconha, de modo que dois dos trs votos propalados at ento
optaram por descriminalizar apenas esta droga.

Inmeros pases optaram recentemente pela descriminalizao do uso apenas da

maconha. Salienta-se a fala do Ministro Luis Roberto Barroso, que afirmou que o Brasil
deveria sair na frente no que diz respeito poltica de drogas. O Ministro, porm, votou pela
100

descriminalizao apenas da maconha. O ministro no se referiu exatamente a quais pases o

Brasil sair na frente se descriminalizar o uso da maconha. De Portugal, certamente no
ser.

Resta, agora, aguardar os votos dos demais Ministros para saber qual posio
prevalecer ao final do julgamento.
 101

5. A POLTICA DE DROGAS PORTUGUESA

Arre, que tanto muito pouco!

Arre, que tanta besta muito pouca gente!
Arre, que Portugal que se v s isto!
Deixem ver o Portugal que no deixam ver!
Deixem que se veja, que esse que Portugal!
Ponto.
lvaro de Campos.

5.1. O PARADIGMA FISCAL

O paradigma fiscal pode ser considerado a primeira fase do Direito da Droga em

Portugal. Ela perpassa o perodo entre 1912 (Conveno Internacional do pio) e 1970. Para
explicar a grande durao desta fase importante ressaltar que o problema da droga se
acentuou em Portugal na dcada de 1970, fase das guerras de independncia das colnias
africanas, em que h um grande nmero de portugueses voltando para o pas. At este
perodo, os consumos eram quase exclusividade das elites, no conflitando com a ordem
estabelecida (POIARES, 1998, P. 96).

O primeiro registro de legislao internacional sobre o tema da droga a conferncia

de Haia (ou Conveno Internacional do pio - 1912), onde Portugal fazia parte do grupo
mais moderado em relao ao proibicionismo (POIARES, 1998, P. 78). Os motivos para uma
posio mais liberal, entretanto, eram diferentes dos existentes hoje.

No incio do sculo XX, Portugal obtinha altos lucros com a comercializao do pio
em suas colnias, especialmente na colnia de Macau. Nesta poca, o Direito da Droga ainda
era essencialmente fiscal e comercial, sendo as vertentes penal e sanitria utilizadas apenas
em termos subsidirios (POIARES, 1998, P. 81). Nesse sentido, Almeida Santos71 assevera
que (...) tempo houve em que o humanista ocidente, possesso de desumanidade, empreendeu

71
Discurso ministrado no Congresso Internacional para a Problemtica da Droga em 1977.
102

guerras para defender e impor o seu direito de exportar estupefacientes, ou seja, de vender,
com lucro, a destruio e morte (...).

O decreto n 12.210, de 24 de agosto de 1926 foi a principal norma da fase do

paradigma fiscal. Nele se demonstra que a iniciativa nacional foi sempre resultante de
processos internacionais. Aqui, pretendeu-se adaptar o tema Conveno do pio. Este
decreto mantm a perspectiva da droga como mercadoria, objeto de relaes jurdicas,
comerciais e fiscais. Contudo, inicia uma preocupao com a sade pblica como bem
jurdico a ser protegido, desviando o foco, ainda que timidamente, para uma racionalidade
pr-sanitria (POIARES, 1998, P. 104).

Durante o perodo do chamado paradigma fiscal, a figura do consumidor comea a

aparecer nos normativos internacionais. Como exemplo, cita-se o artigo 5 da Conveno
Europeia para a Proteo dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais, de 1950,
que equipara os toxicmanos aos vagabundos e aos eventuais propagadores de doenas
transmissveis72. Constata-se, ento, que ainda no se pode falar em uma lgica criminal,
clnica, ou psicossocial: uma lgica de neutralizao e apartamento, permitindo a
estigmatizao.

O direito internacional da droga, nesta poca, caminhava no sentido de limitar a

fabricao e regulamentar a distribuio de estupefacientes73. Importante citar a conveno
nica sobre estupefacientes (1961), aprovada por setenta e sete pases, que entrou em vigor
em 1964. Este tratado possua como filosofia base a proibio total das das drogas escala
planetria, por outro lado, atribuiu aos Estados o dever de assegurar o tratamento, a educao,
a ps-cura e a ressocializao dos toxicodependentes como substituto ou complemento da
condenao ou da sano penal74.

A poca legislativa analisada, compreendida como do Paradigma Fiscal, portanto,

comporta institutos predominantemente fiscais e comerciais, representando a droga enquanto
72
Art. 5, 1, e: e) Se se tratar da deteno legal de uma pessoa susceptvel de propagar uma doena contagiosa,
de um alienado mental, de um alcolico, de um toxicmano ou de um vagabundo; Disponvel em
<http://www.gddc.pt/direitos-humanos/textos-internacionais-dh/tidhregionais/conv-tratados-04-11-950-ets-
5.html>.Acesso em 30/03/2015.
73
Cf. Conveno de Genebra (1925), O Acordo de Bangkok (1931), O Protocolo de Lake Sucess (1946), O
Protocolo de Paris (1948), O Protocolo de Nova Iorque (1953).
74
Art. 36, 1-b, Conveno nica de 1961 sobre os estupefacientes. Disponvel em
<http://www.obid.senad.gov.br/portais/OBID/biblioteca/documentos/Legislacao/ONU/329619.pdf> Acesso em
30/03/2015.
 103

mercadoria, cujas especificidades impem a adoo de normas especiais sobre o comrcio, a

distribuio e a venda de estupefacientes. Essas normas eram determinadas pela salvaguarda
da sade pblica, contudo, ainda se fala de uma noo de sade limitada, que no permitia a
adoo de uma vertente sanitria, que primasse pela prestao de cuidados aos usurios e
dependentes de drogas.

O paradigma fiscal, assim, se mostrou essencialmente preocupado com a questo

econmica da comercializao das drogas, principalmente pelo fato de duas colnias
portuguesas Timor e Macau- serem grandes produtoras de pio, alm do que, em Macau, o
consumo de pio fazia parte de hbitos ancestrais, assim, possvel dizer que tambm
existiam razes culturais por detrs da oposio de Portugal aos interesses proibicionistas dos
Estados Unidos e da China. (GONALVES, 2012, P 162/163)

5.2. O PARADIGMA CRIMINAL (1970 1975)

O Paradigma Criminal se caracterizou pela instabilidade social em Portugal, e por ser

o perodo que antecedeu o 25 de abril de 1974, data da Revoluo dos Cravos.

Utilizando a questo das drogas como uma estratgia para concretizar seus
interesses, os poderes pblicos estabeleceram um paralelismo entre o consumo de substncias
txicas, as rebelies e a fuga guerra (POIARES,1998, P. 141). Portugal vivenciava neste
momento um perodo de guerra com as colnias, que almejavam a independncia, sendo
assim, necessitava de jovens que se dispusessem a lutar.

Esse era o momento em que a Ptria chamava os jovens a combater, para que a
grandeza do pas personificada no resqucio do que um dia foi o imprio colonial - no
desaparecesse. Em resposta queles que se recusavam a lutar, criou-se a ideia de que a droga
havia dominado os jovens, conduzindo-os loucura e ao enfraquecimento (POIARES, 1998,
P. 142). A droga se tornou, assim, o inimigo comum, que poderia levar o pas runa, j que
contrastava com a grandeza nacional que estava sendo defendida nas guerras nas colnias e
que necessitava de soldados para ser vencida.
104

A primeira campanha de preveno ao uso de drogas realizada pelo governo

portugus possua como slogan a expresso Droga, Loucura e Morte. A campanha se traduziu
na afixao de cartazes pelas paredes de Lisboa e outras localidades 75. Fernandes (1993, p.
40) defende como essa campanha chamou a ateno para algo que ainda no se enraizara na
vida portuguesa, constituindo em fator de aliciamento ao uso de drogas e um apelo oficial ao
desconhecido. Completa Agra ( 1993, P.31-35) que a propaganda no lanou mo de nenhum
estudo epidemiolgico sobre a incidncia e prevalncia76 do fenmeno, no sendo a campanha
baseada em critrios cientficos ou tcnicos.

Naquele momento no havia nenhum fato que pudesse alarmar a sociedade sobre o
problema das drogas, sendo assim, a propaganda foi uma tentativa do governo de criar um
inimigo externo comum a toda a sociedade, um bode expiatrio que canalizasse o
descontentamento e os esforos dos cidados, relegando a insatisfao poltica e social a um
lugar de menor importncia, contribuindo, assim, para a ento ameaada coeso nacional
(AGRA, 1993, P. 31-35).

preciso destacar qual o perfil de consumidor que surgiu desta campanha. Criou-se
a imagem de um usurio perigoso para si e para terceiros, um ser humano dominado pela
substncia entorpecente, que perde sua capacidade de ser um ente de contribuio social.

O grande avano deste perodo a quebra da lgica fiscal, dominante at ento. A

opo legislativa de 1970 aponta no sentido de uma racionalidade criminal em relao ao
usurio de drogas, que se torna protagonista do Direito da Droga, recaindo sobre ele os
propsitos da punio jurdico penal. O consumidor envolvido na lgica punitivista, sem se
recorrer a mecanismos teraputicos e de interveno psicolgica e sociolgica. O
protagonismo dado figura do usurio, entretanto, ainda o mantm afastado de iniciativas
clnicas e psicossociais.

75
Cf. Anexo 1 (imagem droga loucura e morte com a explicao: "A caveira tem um smbolo de paz na testa,
numa aluso aos hippies. Por cima, duas palavras em letras garrafais: primeiro "DROGA", depois
"LOUCURA". Por baixo da caveira, a palavra apontada como consequncia ltima da droga: "MORTE". Em
Abril de 1972 havia pelo pas cartazes destes, e ainda hoje muitos se lembram desta imagem macabra como
tendo sido a primeira campanha oficial contra o consumo de droga em Portugal. ").
76
Incidncia e Prevalncia so medidas estatsticas. A prevalncia, neste caso, mede a proporo de indivduos
que so usurios de drogas em um determinado momento. A incidncia se refere ao nmero de novos usurios
em uma populao durante um determinado perodo.
 105

5.3. DA ARQUITETURA DOS DISPOSITIVOS CONSTRUO DO PARADIGMA

CLNICO PSICOSSOCIAL.

A Revoluo dos Cravos foi o marco que possibilitou a recuperao da liberdade dos
portugueses. A derrubada dos instrumentos de controle poltico vigentes durante o Estado
Novo, como a represso policial e a censura, abriu a perspectiva para a participao popular
na edificao de um novo sistema. Aps a Revoluo de 25 de abril, o pas iniciou uma srie
de mudanas polticas, econmicas e sociais (POIARES, 1998, P. 162).

Neste perodo temos a edio do Decreto Lei n 745/7577. Observa-se neste diploma
uma lgica paternalista78 de necessria proteo da juventude79. H, tambm, uma lgica de
represso, na medida em que o clnico80 e o policial so entendidos como elementos que
devem merecer uma ao coordenada e interligada entre si e entre os problemas psicossociais
da juventude.

Este diploma no sucede a nenhum estudo acerca das relaes entre o consumo de
drogas e o cometimento de crimes, entretanto, cria o Centro de Estudos da Juventude,
competente para realizar o estudo dos problemas ligados ao uso da droga. Cria tambm o
Centro de Investigao Judiciria da Droga, a quem compete os estudos dos problemas
ligados atividade judiciria relacionada com a droga.

Os centros criados, apesar de no terem abandonado a perspectiva criminal, possuem o

mrito de enveredar pelo caminho da pesquisa mdica, demonstrando a compreenso de que a
questo da droga necessitava de outras linhas de interveno. Desde j, observa-se que o
discurso tcnico-cientfico foi progressivamente introduzido no discurso jurdico. A inteno

77
Disponvel em <http://dre.tretas.org/dre/12155/>. Acessado em 31/03/2015.
78
Nas palavras de Rogrio Taffarelo, Assim que, com algumas variaes, a pretenso de se estabelecerem
deveres positivos ou negativos a indivduos em nome de sua prpria proteo costuma ser classificada como
paternalismo. Disponvel em <http://jota.info/paternalismo-legal-e-criminalizacao-das-drogas> . Acessado em
08 de outubro de 2015.
79
Consta no diploma legal n 745/75: Considerando ser de srias propores os nmeros j atingidos por
consumidores de drogas no Pas, em especial nas camadas jovens; Considerando que urgente a tomada de
medidas que visem o tratamento clnico, dos casos conhecidos, em moldes apropriados (...). Evidenciando a
lgica paternalista de necessria proteo da juventude e determinao de tratamentos clnicos.
80
Consta ainda no diploma, evidenciando seu carter clnico: Considerando a necessidade inadivel de
assegurar a cobertura profilctica da populao em alto risco recorrendo a mtodos j comprovados e a tcnicos
qualificados (...) Considerando que os dois aspectos do problema - o clnico e o policial devero ser
equacionados a um nvel nacional em organismos independentes, mas de aco coordenada e interligados com os
problemas psico-sociais da juventude.
106

era assimilar e explicar o fenmeno da droga, servindo-se das componentes mdicas,

psicolgicas e sociolgicas. No entanto, ainda persistia o fundo poltico moral dos
normativos.

O Decreto 791/7681 vem para reforar a ideia da droga como um flagelo que ameaa
destruir as sociedades humanas, sendo o trfico de drogas a fonte e origem da disseminao
do consumo. Ao Centro de Investigao e Controle da Droga, caberia o papel de combater
desde a folha at a raiz, as organizaes responsveis pelo trfico. Aqui se observa que o
desejo de lucrar com a mais-valia poltica da droga fala mais alto do que a busca cientfica por
respostas.

A teimosia do legislador em insistir na poltica de guerra s drogas, iniciada nos anos

40 nos Estados Unidos da Amrica82, fica clara na expresso No se parte da certeza de
conseguir o que outros tentaram em vo. Mas ajuizar erradamente quem confiar que
partamos derrotados ou descrentes83. Ora, em vez de aceitar o fracasso da poltica de guerra
s drogas, que em 35 anos de existncia no tinha cumprido o objetivo para o qual se props,
o governo portugus aceita o desafio de continuar a guerra contra as drogas, esperando um
resultado diferente, apesar de no alterar a receita do bolo. No h referncia a nenhuma
base cientfica que tenha orientado as correlaes droga/crime constantes no diploma, o que
h a comprovao de que a ignorncia sempre foi uma grande aliada da represso penal.

Apesar das crticas necessrias, importante ressaltar que o Decreto Lei, na sequncia
dos normativos anteriores, mantm o rgo de investigao, que agora passa a se denominar
Centro de Investigao e Controle da Droga (CICD). A ele competia, entre outras coisas, a
investigao e o estudo dos problemas relacionados ao trfico e ao consumo de drogas, bem
como ao tratamento centralizado de toda a informao com interesse para a preveno e
investigao das infraes criminais relativas droga.

O normativo deixa claro que, para o legislador, o problema no se resolvia apenas ao

nvel singular a preveno carecia de um tratamento tambm global. Sendo assim, no
hesitou em determinar como incumbncia do CICD o estudo cientfico e tratamento terico de
dados: as caractersticas paradigmticas revestidas pelo fenmeno droga suscitavam ao autor

81
Disponvel em <http://dre.tretas.org/dre/98143/>. Acessado em 31/03/2015.
82
Cf. Captulo I do livro O fim da guerra, do Denis Russo Buergiman.
83
Cf. Justificativa do Decreto Lei 791/76.
 107

das normas a necessidade de ver realizada uma investigao generalizada, buscando uma
explicao cientfica da toxicodependncia. Ao legislador importava, ento, no apenas a
gesto, mas tambm a compreenso do problema.

Contudo, ainda estamos em um perodo histrico em que o discurso poltico de que

todos devem se unir nessa guerra santa contra a nova peste. O objetivo era erradicar a droga
da Terra (ALMEIDA SANTOS, 1977, P. 13-14). H neste momento a edio do Decreto Lei
792/7684, que destaca trs fatores contribuintes para o problema das drogas: a crise de valores
da juventude nas sociedades de consumo; a crise das estruturas sociais e da famlia e os lucros
proporcionados pelo comrcio e trfico da droga.

O decreto-lei, contudo, feliz ao afirmar que o problema no deve ser encarado

isoladamente, mas na sua complexidade mdico-psico-sociolgica:

Com efeito, situaes de inadaptao social, de conflito na estrutura familiar, de

cio laboral e escolar, e de insegurana, entre outras, constituem condies de alto
risco para o uso da droga, bem como para outras formas de condutas associais ou
anti-sociais. (Justificativa do Decreto Lei 792/76).

Ao mesmo passo que criminalizava o consumo de drogas, o governo deixava aberta a

porta para o uso das cincias mdicas, buscando o tratamento do usurio. Observa-se que a
vertente clnica invocada85, mostrando um incio de busca pela interdisciplinaridade no
tema. Assim, pode-se dizer que, reconhecida a multicausalidade86 do problema da droga, a
multireatividade foi adotada enquanto instrumento preventivo e de defesa social.

Apesar dos avanos e da afirmao de que necessria uma atitude no alarmista nem
sensacionalista, adequada ao tratamento do problema, ainda se fala em internao
compulsria do usurio87, que era considerado um infrator e um doente, O normativo

84
Disponvel em < http://dre.tretas.org/dre/98131/>. Acessado em 31/03/2015.
85
Artigo 12, 1, a do Decreto Lei 792/76: A execuo de programas de preveno secundria do consumo da
droga, nomeadamente de apoio permanente, consulta, tratamento, ocupao teraputica e observao.
86
Justificativa do Decreto Lei 792/76: Com efeito, situaes de inadaptao social, de conflito na estrutura
familiar, de cio laboral e escolar, e de insegurana, entre outras, constituem condies de alto risco para o uso
da droga.
87
No obstante esse posicionamento a respeito da internao involuntria j ser sido abandonada h algum
tempo em Portugal, tramita no senado brasileiro o projeto de lei n 7663/10 que prope em seu artigo 23 a
internao involuntria contra a vontade do usurio e a pedido de terceiro - , e a internao compulsria por
deciso judicial. Esse projeto demonstra o preconceito e a desinformao de alguns setores da sociedade
brasileira com relao ao uso de drogas ilcitas. Salienta-se que estamos comparando um projeto de lei de 2010
com uma lei promulgada em 1976, demonstrando a iniciativa de implantar no Brasil um instituto que h muito
Portugal j desconsiderou.
108

preleciona a necessidade de institucionalizao em certos casos e condies em que o sujeito

no colabora com o tratamento clnico adequado. Ressalta-se que a medida obrigatria do
tratamento no deveria se possuir natureza penal88.

Na sequncia promulgado o Decreto Lei 365/8289, que traz informaes relevantes a

respeito das avaliaes da poltica de drogas adotadas at ento. O Decreto afirma que aps
cinco anos de atividade, j era possvel realizar uma avaliao aprofundada dos meios e
competncias atribudos ao Centro de Estudos da Profilaxia da Droga (CEPD) e ao Centro de
Investigao e Controle da Droga (CICD).

Concluiu-se dos resultados obtidos at ento complementados com os elementos

colhidos da experincia mundial que era necessria uma correo das estruturas
inicialmente estabelecidas para aqueles rgos. A erradicao do trfico ainda era vista como
a sada para a reinsero social e recuperao clnica dos dependentes e a profilaxia passaram
a receber um tratamento especial.

Os servios orientados pelo decreto lei ficaram direcionados anlise dos problemas,
estudos cientficos e tratamento terico dos dados, devendo trabalhar em conjunto para criar
as diretrizes da poltica a ser seguida. O objetivo era criar uma filosofia comum com a
participao de todos os intervenientes do processo. A busca de informaes que auxiliem na
formao de polticas pblicas fica clara no artigo 2, a, do Decreto Lei90.

Fica clara a percepo de que so necessrios estudos cientficos que possam servir de
base para a interveno na poltica de drogas. Desde cedo, observa-se que o legislador
portugus se preocupou no apenas com a especificidade pluridisciplinar do tema das drogas,
abrindo o campo para outras reas do conhecimento, mas tambm se preocupou com a
produo de pesquisas que auxiliassem a criar respostas adequadas.

Verifica-se no Decreto Lei 365/82 que o programa nacional e os planos anuais de ao

do CEPD deveriam ser submetidos ao Ministro da Justia, sendo este o responsvel por
coordenar a execuo de tais planos. O Decreto ainda informa que o CICD um rgo

88
CF. Justificativa do Decreto Lei 792/76.
89
Disponvel em <http://dre.tretas.org/dre/19546/>. Acessado em 01/04/2015.
90
Preparar estudos de fundamentao estratgica e de definio de polticas para elaborar em colaborao com
o CEPD e com os organismos que integram o grupo de planeamento um programa nacional de luta contra a
droga, bem como os objetivos a atingir anualmente no seu mbito.
 109

integrado na Polcia judiciria, que dever exercer todas as atribuies e competncias legais
do organismo. Importante ressaltar que, ao atribuir essa questo aos rgos de justia,
permanece a ideia de que o usurio de droga um problema de polcia. Logo, apesar desse
perodo ser chamado de clnico, ainda se observa uma lgica de criminalizao do usurio.

Com o aumento da entrada de drogas em Portugal na dcada de 1970, o governo

iniciou uma nova modalidade de combate droga, se socorrendo de outros campos do saber,
que no o direito. Como visto acima, o legislador ainda fundamentava-se no senso comum na
formulao dos normativos. Contudo, a perspectiva essencialmente criminal foi abandonada,
iniciando-se uma fase clnico-psicossocial da droga, havendo um processo de maturao, em
que o legislador demonstrou o intento de dotar a poltica de droga com uma feio cientfica.

A linha plurisdisciplinar que foi gradualmente adotada veio em conjunto com a criao
de institutos de pesquisa relacionados ao tema da droga. A contribuio da cincia fez com
que o usurio de drogas deixasse de ser visto preponderantemente como um criminoso,
abrindo caminho para a construo do paradigma biopsicossociolgico.

Insta salientar que a alterao do modo como era visto o usurio foi, em grande parte,
motivada pelo conhecimento do quotidiano judicial. Os julgadores comearam a formar a
convico de que o flagelo da droga era mais do que um caso criminal e no possua natureza
jurdica (POIARES, p. 222).

5.4. A FASE DE 1983 1995: A CONSTRUO DO PARADIGMA

BIOPSICOSSOCIOLGICO.

O Decreto lei 430/83 foi paradigmtico no que diz respeito reforma da lei da droga.
Ele emanou dos Ministrios da Justia e da Sade e tipificou novos ilcitos penais e
contravencionais, definindo novas penas ou modificando as vigentes at ento. O objetivo do
normativo era se adequar aos parmetros internacionais91, pois era necessria uma moldagem

91
Portugal ratificou, em Dezembro de 1971, a Conveno nica de 1961 sobre os Estupefacientes e, em Abril de
1979, aderiu Conveno sobre as Substncias Psicotrpicas, de 1971.
110

do direito interno para se inserir harmonicamente na luta internacional contra o trfico e o

consumo de drogas92.

Neste momento inicia-se uma poltica que parte do princpio de que o combate ao
consumo de estupefacientes e psicotrpicos deve incidir mais no componente preventivo do
que no repressivo (POIARES, 1998, P. 247). Esta lgica estava presente na legislao desde o
Decreto Lei n 745/75, evoluindo nos anos seguintes e atingindo seu pice no Decreto-Lei n
365/82, na demonstrao de que a perspectiva legislativa mudava de rumo. Essa mudana foi
acentuada pelo documento elaborado pelos especialistas das Naes Unidas que, para a
elaborao de tal documento93, se deslocaram a Portugal e levaram em conta algumas
experincias estrangeiras, como a italiana, a francesa e a sua, bem como as recomendaes
internacionais a respeito do tema94.
A alterao mais importante na viso do legislador portugus se deu com relao ao
usurio, que deixou de ser visto apenas como um delinquente. A lei passou a englobar a
tentativa de compreender o fenmeno multicausal da droga, solicitando ajuda s cincias do
comportamento. Este pedido fica mais explcito nos decretos leis n 792/76 e 365/82. A partir
desses normativos operou-se a mudana decisiva na trajetria legal, adotando uma perspectiva
mais abrangente das componentes mdica, psicolgica e sociolgica (POIARES, 1998, P.
253). Desde 1975 observa-se uma maior receptividade aos saberes, medida em que se ia
adquirindo a conscientizao que o surto da droga no acharia soluo no espao fechado do
Direito.

Com a abertura ao saber observa-se uma mudana de postura. Em 1976 a

racionalidade legislativa indicava que era necessria a erradicao do trfico, j que era ele o
responsvel pela existncia do consumo. No Decreto-Lei de 1983, seguindo uma tendncia
normativa j indicada em 1982, a questo j era encarada pela tica inversa: da necessidade
de diminuio na procura por parte dos consumidores.

As atenes teraputicas dispensadas aos usurios de drogas passam a incidir no

somente na vertente mdica, ocorrendo tambm em outros nveis, particularmente na vertente
psicolgica. O Instituto de Reinsero Social passa a ser solicitado para dar informaes aos

92
Cf. Justificativa do Decreto-Lei 440/83
93
Disponvelem<http://assembly.coe.int/Main.asp?link=/Documents/AdoptedText/ta91/EREC1141.htm>.
Acessado em 03/04/2011.
94
Disponvelem<http://www.sicad.pt/PT/Institucional/Historico/Paginas/detalhe.aspx?itemId=7&lista=SICAD_
HISTORICO&bkUrl=BK/Institucional/Historico/>. Acessado em 02/04/2015.
 111

julgadores. Assiste-se, assim, construo do estatuto do toxicodependente fundado nas

componentes mdica, biolgica, psicolgica e sociolgica (POIARES, 1998, P. 307).

Em 1992 se acentua a necessidade de reformar o ordenamento jurdico-penal da droga,

buscando adequ-lo aos pactos internacionais aprovados (Conveno das Naes Unidas
contra o trfico Ilcito de Estupefacientes e de Substncias Psicotrpicas, de 1988)95.

Dessa necessidade de compatibilizar o Direito nacional com o Direito internacional

surgiu a lei n 15/9396. Essa lei, na continuidade de suas antecessoras, fixou a ideia de que o
fenmeno da droga era de natureza pluridisciplinar, reclamando uma abordagem de diversas
reas do saber, propondo uma profunda conjugao entre o sistema judicirio e os servios de
sade, mantendo a opo pelo modelo mdico-psicosociolgico.

O avano do modo como o consumidor era visto, contudo, no se deu de tal modo que
fosse afastada a criminalizao do uso. A defesa da perspectiva proibicionista ainda era
defendida por detentores do Poder, como era o caso do Secretrio de Estado Borges Soeiro:

Se a opo pela penalizao do consumo no traduz ser essa a nica soluo

possvel, afirma claramente que a mudana em matria to delicada e to
complexa, responsavelmente, s poderia e poder ser assumida se os dados
adquiridos fossem ou forem suficientemente slidos para demonstrar que o
sistema novo era claramente melhor que o tradicionalmente conhecido. Fazer
o contrrio seria indesculpvel e a nossa conscincia pessoal, social e poltica
irremediavelmente se vergaria ao dedo acusador de novas vtimas.
(SOEIRO, B., 1994, P. 25).

Ou seja, o secretrio deixa claro o que j sabido: a ausncia de conhecimento

grande parceira do recrudescimento penal. A ideia era que em uma rea onde o
desconhecimento ainda imperava, no se devia partir de uma realidade experimentada
mesmo que a experincia tenha concludo pela falncia do sistema vigente para uma
aventura. A criminalizao, contudo, no era defendida apenas pelo Poder Pblico: a
manuteno da opo criminalizadora foi objeto de uma sondagem pr-legislativa, de acordo
com a qual 67% dos inquiridos se manifestou favor da continuao da punio do uso de
drogas, incluindo as ditas leves (POIARES, 1998, p. 62).

95
Disponvel em <http://www.unodc.org/pdf/convention_1988_en.pdf>. Acessado em 03/04/2015.
96
Disponvel em <http://www.pgdlisboa.pt/leis/lei_mostra_articulado.php?nid=181&tabela=leis>. Acessado em
03/04/2015.
112

A posio do secretrio significa, portanto, que alterao da postura legislativa, no

sentido de proceder com a descriminalizao, deveria ser precedida de estudos que concluam
pela certeza de que um modelo no punitivo seria melhor. Enquanto as pesquisas no
alcanassem esses dados, a incriminao deveria ser mantida, reforando, mais uma vez, a
noo de que a punio habita as lacunas do conhecimento do legislador.

No obstante a criminalizao, assumiu-se que o Direito Penal, sozinho, no era capaz

de resolver o problema da droga, sendo necessrias contribuies de outras reas do saber
para a formulao de polticas eficientes. A contribuio principal do Direito Penal seria na
construo de um ponto de partida para a motivao dos consumidores ao tratamento
(SOEIRO, B. 1994).

A lei de 1993 vem trazer a compreenso biopsicossociolgica do usurio. A alterao

em relao lei de 1983 no sentido de que nesta o doente s era medicado na presena do
consumo. A lei de 1993 veio assumir, sem pretensos moralismos, que este doente recai,
transgredindo continuamente, repetidamente. Desse modo, houve uma ao menos disciplinar
e mais ligada ao saber.

A anlise do trajeto evolutivo da legislao penal da droga entre os anos de 1975-1993

revela um percurso de continuidade, marcando mutaes do olhar jurdico lanado sobre os
consumidores de droga e sobre a problemtica da toxicodependncia.

Em relao s polticas pblicas de preveno adotadas por Portugal, necessrio citar

o Projeto Vida, aprovado em 1987 pela resoluo do Conselho de Ministros n 23/87 97. A
justificativa do normativo reafirma a importncia que o uso indevido de estupefacientes
adquiriu em Portugal no incio dos anos 70. Constatou-se que nos cinco anos anteriores
resoluo o nmero de drogas apreendidas praticamente quintuplicou (cerca de 1,2 t e de 5,7
t, respectivamente em 1982 e 198698), havendo um aumento cada vez mais significativo da
apreenso de herona e cocana. O governo, ento, se comprometeu a desenvolver um amplo e
coerente conjunto de iniciativas capazes de contribuir para inverter a tendncia,
estatisticamente comprovada, do progressivo agravamento da situao.

97
Disponvel em
<http://www.sicad.pt/BK/Institucional/Legislacao/Lists/SICAD_LEGISLACAO/Attachments/889/RCM_23_87.
pdf> Acesso em 12/04/2015.
98
Cf. Resoluo do Conselho de Ministros n 23/87
 113

As aes previstas pela Resoluo 23/87 foram colocadas em trinta princpios, que
foram dispostos em aes no domnio da preveno da toxicomania, aes no domnio do
tratamento, reabilitao e insero social dos toxicmanos e aes no domnio do combate ao
trfico.

No que se referem s aes de preveno, observa-se o foco nos programas escolares e

formao dos professores do ensino bsico e secundrio. Com o objetivo de prevenir a
propagao da AIDS entre os usurios, um tratamento especial foi reservado para este grupo.
Quanto ao tratamento, observa-se uma preocupao em facilitar o acesso dos usurios ao
sistema de sade e s tcnicas de tratamento mais adequadas a cada caso. Tambm prevista
a realizao de estudos tendo em vista a incidncia e a prevalncia do consumo de substancias
estupefacientes e psicotrpicas, mantendo a tradio portuguesa de preocupao com o
usurio e com a busca de cientificidade para as solues adotadas para o problema das drogas.

O perfil do consumidor de droga na fase analisada j no mais o de delinquente, mas

um enfermo, que carece de cuidados de sade e posterior ressocializao. Esta a mensagem
que atravessa todo o perodo, demonstrando uma filosofia biopsicossocial.

Observa-se, assim, que em um primeiro Portugal adotou uma poltica de drogas sem
nenhum amparo que a sustentasse, operando a lgica punitivista na lacuna do
conhecimento. A partir do momento em que pesquisas e estudos foram sendo realizados, a
lgica da punio foi gradativamente sendo revista, o que refora a crtica de que o
punitivismo, nesse caso, a lgica da falta de conhecimento sobre o problema.
114
 115

5.5. UM NOVO OLHAR

Por isso eu tomo pio. um remdio

Sou um convalescente do Momento.
Moro no rs-do-cho do pensamento
E ver passar a Vida faz-me tdio.
Fernando Pessoa Opirio.

De acordo com Greenwald99, durante os anos 90, Portugal foi um dos pases que mais
tiveram problemas com drogas. Durante esse perodo, houve um recrudescimento da
criminalizao, o que s aumentou o problema. No final dos anos 90, o pas estava perdido
sobre o que fazer para resolver a questo das drogas, que havia atingido pontos crticos, como
por exemplo, no bairro Casal Ventoso100.

Nesse perodo, o pas ainda se encontrava em uma situao paradoxal, por um lado, no
nvel dos consumos da populao em geral, estava abaixo da mdia europeia. Por outro lado,
no nvel dos consumos problemticos101, o pas registrava um dos valores ais altos no nvel
europeu (PAIS, 2003, P. 29).

Portugal foi um dos ltimos pases da Europa a implementar programas de reduo de

riscos102 e minimizao de danos. Em razo disso, apresentava prevalncia desse tipo de
consumos superior aos dos outros pases da Europa, que investiram mais cedo nessas
medidas. Para controlar essa situao, era necessrio diminuir a porcentagem de
consumidores problemticos, quer evitando o surgimento de novos consumidores, quer
investindo em medidas de reduo de danos e promovendo a estabilizao da situao clnica

99
GREENWALD, Glenn. Interveno no Seminrio Drogas: dos perigos da proibio necessidade de
legalizao, realizado pela LEAP Brasil. Disponvel em <https://www.youtube.com/watch?v=ykTRHAIgu4U>
Acessado em 03 de outubro de 2015.
100
O Casal Ventoso ficou conhecido como o smbolo da degradao dos usurios de drogas em Portugal.
Principalmente partir do ano de 1991, o bairro da cidade de Lisboa foi a primeira manifestao inequvoca da
presena de utilizadores de drogas vivendo em condies precrias. (FUGAS, P. 215).
101
Por consumos problemticos entenda-se o consumo intravenoso ou de longa durao / regular de opiceos,
cocana e / ou anfetaminas. Ecstasy e cannabis no esto includos nesta categoria (Definio do EMCDDA).
102
Reino Unido, Espanha, Itlia, Alemanha, Suia e Holanda so exemplos de alguns pases europeus que
instituram programas de reduo de danos, como troca de seringas e substituio de metadona e at de herona
(no caso da Sua). Disponvel em
<http://www.uniad.org.br/desenvolvimento/images/stories/publicacoes/ensino/aulas/Reducao_de_danos.pdf>
Acesso em 03 de outubro de 2015.
116

do usurio com a respectiva integrao nos programas de tratamento mais adequados a cada
caso. (PAIS, 2003, P. 29).

O ponto de virada da poltica de drogas portuguesa se deu nos anos de 1998 a 2000.
Foi nesse perodo em que foi designada uma Comisso de especialistas para elaborar a
Estratgia Nacional de Luta contra a droga e a toxicodependncia (ENLDT), posteriormente
aprovada pela Comisso de Ministros e incorporada ao ordenamento jurdico portugus
atravs da lei 30/2000.

Nesse perodo, abriu-se uma nova metodologia de abordagem do fenmeno das

drogas, fundamentada nos seguintes parmetros: (a) a investigao do fenmeno da droga; (b)
a busca da compreenso deste fenmeno indagando os prprios usurios, dado que o
conhecimento sobre a droga s pode ser aprendido dando vos aos seus usurios; (c) a
explicao, fundada no conhecimento, que poder definir estratgias e estabelecer princpios
de interveno. (POIARES, 2000, p. 10).

Esse o primeiro momento na poltica de drogas portuguesa em que o legislador,

explicitamente, reconheceu a necessidade de se recorrer ao saber autnomo, fruto das
pesquisas independentes e dos trabalhos empricos. Procurou-se uma interveno fundada no
conhecimento e no a interveno pelo prazer de intervir, em busca das mais-valias eleitorais,
como era de costume. (POIARES, 2000, P.).

H, tambm, uma ruptura com a ordem internacional, que sempre influenciou a

legislao portuguesa, conforme analisado na primeira parte desse captulo. Desse modo,
deixou-se de realizar a simples aplicao das imposies internacionais, caracterstica
histrica da legislao das drogas em Portugal. (POIARES, 2000, P.).

poca da descriminalizao, Portugal era signatrio de alguns tratados

internacionais que obrigavam ao estabelecimento de leis internas que proibissem o uso de
drogas. A soluo encontrada pela comisso da Estratgia Nacional de Luta contra a droga e a
toxicodependncia (ENLDT) foi a descriminalizao. Assim, Portugal continuava a proibir o
uso, conforme os tratados exigiam, mas retirava essa proibio da esfera do Direito Penal.
(GREENWALD, P. 2009, P. 07).
 117

5.6. A ESTRATGIA NACIONAL DE LUTA CONTRA A DROGA E A

TOXICODEPENDNCIA.

A determinao para a criao de uma Comisso que estudasse o problema da droga

em Portugal se deu em um contexto de consumos problemticos de herona e de um
acrscimo de oferta de cocana e de novas drogas sintticas, que diversificavam o perfil dos
usurios de drogas ilcitas. Com a visibilidade pblica de espaos de consumo e dos
problemas associados AIDS, aumentou o sentimento social de uma necessria mudana em
relao poltica de drogas, com a introduo de novas medidas que assegurassem condies
sanitrias do uso de drogas. (QUINTAS, 2011, P. 117/118).

nesse contexto que o governo socialista decide, em 1998, constituir uma comisso
de especialistas que pudesse sugerir uma poltica de drogas alternativa que estava sendo
utilizada. A Estratgia Nacional de combate droga teve como principais consequncias a
descriminalizao do consumo; a adoo de uma poltica explcita de reduo de riscos e
minimizao de danos; a criao de novas estruturas de combate droga (QUINTAS, 2011, P.
118/119) principalmente no campo de reduo de danos, preveno e dissuaso.

A Comisso para a Estratgia Nacional de Combate Droga103, criada pelo despacho

3229/98104, ficou incumbida de propor ao Governo uma estratgia em que constassem as
orientaes fundamentais da poltica relativa droga e toxicodependncia, nos diversos
domnios, notadamente na preveno primria, no tratamento, na reinsero social, na
formao e investigao, na reduo de riscos e no combate ao trfico.

Interessante ressaltar a formao dos membros da comisso, composta por nove

homens e apenas uma mulher. Integrada por especialistas de formao diversa e que
trabalhavam em diferentes contextos, a comisso era integrada por pesquisadores de renome
em Portugal, dentre eles havia pessoas formadas em medicina, fsica, psicologia, direito,
psiquiatria e enfermagem. Observa-se que houve uma preocupao com a questo mdica do
uso de drogas, da o porqu de se observar do relatrio da Comisso uma preocupao em
relao questo mdica.

103
Disponvel em < http://www.sicad.pt/BK/Publicacoes/Lists/SICAD_PUBLICACOES/Attachments
/48/ENcomissao.pdf> Acessado em 29 de setembro de 2015.
104
Disponvel em < http://dre.tretas.org/dre/90851/> Acesso em 29 de setembro de 2015.
118

Salienta-se que um dos membros da Comisso era Cndido da Agra, fundador da

Faculdade de Criminologia da Universidade do Porto e autor do Livro Criminologia: um
arquiplago interdisciplinar, onde afirma que a Criminologia um domnio
interdisciplinar105. (AGRA, 2012, P. 11). Nuances como essas, deixam explcita a inteno em
criar uma Comisso que obtivesse a caracterstica da interdisciplinaridade. Ademais, nos
permite compreender as concluses a que chegou a Comisso, que abandonou o discurso
majoritariamente penal para adentrar no campo da sade, assumindo a necessidade de se
recorrer aos vrios campos do saber para trabalhar o problema da droga.

Os desafios pautados pela Comisso estavam claros: como proteger os jovens e os

mais vulnerveis, que tipo de alternativas oferecer aos marginalizados, como impedir que as
regras sejam violadas, como sancionar os que se beneficiam do trfico de drogas?
(ESTRATGIA, 1999, P. 05).

Era necessrio ultrapassar o paradigma da war on drugs, o paradigma daqueles que,

dominados pelas emoes, agiam sem pensar. Aps dcadas de poltica proibicionista, nem o
fenmeno das drogas estava vencido nem dele se havia conhecimentos solidamente fundados,
como era de se esperar (ESTRATGIA, 1999, P. 05).

Nessa seara, cinco convices nortearam a Estratgia Nacional de Luta contra a droga:

1) Reconhecimento da dimenso mundial do problema das drogas, que

reclama respostas escala internacional e continental;
2) Convico humanista, que considera o toxicodependente um doente
e exige a garantia de acesso a meios de tratamento a todos os
toxicodependentes que se desejam tratar, incluindo os que se encontram nos
estabelecimentos prisionais;
3) Ao humanismo h que se juntar uma atitude pragmtica, que permita
o uso de resultados cientificamente comprovados, admitindo solues que
possam, ao menos, reduzir os danos causados ao toxicodependente, sade
pblica e comunidade;

105
Esta obra teve como objetivo transmitir a ideia da Criminologia como arquiplago. No , pois, um tratado
que apresente os grandes sistemas da Criminologia. Tambm no uma obra temtica, metodolgica ou
epistemolgica. uma disperso controlada de discursos, situados em diferentes formas de repartio discursiva
(uso o conceito de Foucault, 1969) sobre o crime e a justia. uma obra interdisciplinar. Melhor dito: a obra
pretende traduzir a Criminologia como uma no ontologia disciplinar. Houve, por isso, a preocupao de
convidar autores que, no habitando o arquiplago do discurso criminolgico, integraram ou integram o crime no
sistema dos objetos das suas formaes discursivas, nos arquiplagos ou continentes de saberes, de cincias, de
artes, onde desenvolvem o seu labor investigatrio. (AGRA, 2012. P. 18).
 119

4) Adequadas polticas de preveno das drogas;

5) O reforo ao combate ao trfico ilcito de drogas e ao
branqueamento de capitais constitui um imperativo para o Estado de Direito
106
; (ESTRATGIA, 1999, P 9/10).

Cabe observar que o debate a respeito da legalizao do comrcio de substncias hoje

consideradas ilcitas estava, em 2001 e, 14 anos depois, no sofreu muitas alteraes longe
de ser colocado na pauta de discusso. Ao contrrio, a Estratgia props o reforo ao combate
ao trfico ilcito de drogas.

Contudo, interessante a posio adotada por Portugal, que h 14 anos demonstrou em

um documento oficial a convico humanista de sua poltica de drogas, e a necessidade da
garantia de acesso a meios de tratamento a todos os toxicodependentes que se desejam
tratar, incluindo os que se encontram nos estabelecimentos prisionais.

Salienta-se a expresso a todos os toxicodependentes que se desejam tratar.

Conforme ser visto no prximo captulo deste trabalho, esse um princpio aplicado pelas
funcionrias das Comisses para a Dissuaso Toxicolgica. Em momento algum se fala em
tratamento coercitivo ou compulsrio107, antes, se trabalha com o conceito da
autodeterminao do agente, que pode optar por participar ou no em algum programa de
tratamento, sendo que nem sempre se trata de tratamento especficos para dependentes
qumicos, podendo ser, por exemplo, acompanhamento psicolgico, para que se trabalhe as
causas do problema que tem levado o indivduo a utilizar drogas.

Durante o processo de elaborao da ENLDT, houve a preocupao em discutir o

relatrio que estava sendo elaborado com vrios setores da sociedade. Sendo assim, centenas
106
Disponvel em: < http://www.sicad.pt/BK/Publicacoes/Lists/SICAD_PUBLICACOES/Attachments
/71/EM resolucao.pdf> Acessado em 29 de setembro de 2015.
107
Como exemplo possvel citar as informaes colhidas do site do Servio de Interveno nos
Comportamentos Aditivos e nas Dependncias (SICAD). O site possui uma rea reservada para o cidado onde
se encontra o item Perguntas Frequentes. Em uma dessas perguntas encontra-se o exemplo: Podem obrigar o
meu filho a tratar-se? E a resposta: Os tratamentos para os comportamentos aditivos e dependncias
realizados nas estruturas pblicas do Ministrio da Sade so voluntrios - o utente tem de aceitar faz-los,
podendo abandonar o tratamento se e quando o desejar. Nesse sentido, todas as intervenes teraputicas
procuram aumentar a motivao das pessoas para iniciarem e se manterem em tratamento. O envolvimento da
famlia geralmente um fator de motivao para o tratamento: mesmo quando as pessoas esto motivadas, o
facto de poderem contar com a famlia e amigos um elemento positivo que refora o seu envolvimento neste
processo. Disponvel em < http://www.sicad.pt/PT/Cidadao/FAQ/Paginas/default.aspx> Acesso em
29/09/2015.
120

de cpia do relatrio foram enviadas a diversas entidades pblicas e privadas com interveno
na rea da toxicodependncia. O relatrio tambm foi divulgado atravs da internet, da tendo
resultado dezenas de observaes escritas sobre as propostas em discusso. Tambm foram
realizadas audincias pblicas de norte a sul do pas, todas com a presena de membros da
comisso e abertas participao do pblico108.

No obstante o amplo debate pblico realizado, a descriminalizao no foi to bem

recebida por todos os setores da sociedade. Houve, inclusive, manifestao do Partido
Popular, ento partido de oposio, no sentido de recolher assinaturas para se realizar um
referendo contra a descriminalizao. O presidente que promulgou a lei, Jorge Sampaio, foi
acusado de assinar precipitadamente uma lei que muitos interpretaram como sendo o
primeiro sinal de rendio e de abdicao do Estado no difcil combate contra a droga. O
presidente foi ainda acusado de privilegiar a opinio o Partido Socialista, do qual fazia parte,
em detrimento da vontade dos portugueses109.

Aps 14 anos da lei que descriminalizou o consumo de drogas em Portugal, nenhum

dos medos levantados pelos opositores da descriminalizao se efetivou, ao contrrio, muitos
foram os benefcios trazidos com a nova poltica de drogas. (GREENWALD, P. 27).

5.7. A OPO DESCRIMINALIZADORA

Em 1999, atravs da Resoluo do Conselho de Ministros n 46/99, foi aprovado o

texto da Estratgia Nacional da Luta contra as drogas e a toxicodependncia para que fosse
um instrumento orientador da poltica de drogas adotada por Portugal, norteando a atividade
dos diferentes organismos da Administrao Pblica com competncia nessa rea110.

108
Texto introdutrio da Resoluo dos Ministros n 46/99. Disponvel em < http://dre.tretas.org/dre/102771/>
Acesso em 29 de setembro de 2015.
109
Disponvel em <http://www.publico.pt/politica/noticia/cdspp-e-ferreira-do-amaral-acusam-sampaio-de-ter-
cometido-erro-grave-ao-promulgar-descriminalizacao-da-droga-1005> Acesso em 29 de setembro de 2015.
110
Texto introdutrio da Resoluo dos Ministros n 46/99. Disponvel em < http://dre.tretas.org/dre/102771/>
Acesso em 29 de setembro de 2015.
 121

O Conselho de Ministros entendeu que a ENLDT era um documento essencialmente

voltado para o futuro e optou pela aprovao da totalidade do documento, que possua como
ponto mais polmico a descriminalizao do uso de drogas ilcitas.

A opo descriminalizadora vista como decorrncia do princpio da subsidiariedade

do Direito Penal, bem como dos princpios da proporcionalidade e seus corolrios, como a
necessidade, a adequao e a proibio do excesso. Admitiu-se, assim, a ineficcia,
inoperncia e desnecessidade do recurso interveno criminalizadora, concepo
historicamente predominante em Portugal. (POIARES, 2000, P.11).

A lei n 30/2000111, que aprovou a descriminalizao do uso de drogas em territrio

portugus, foi criada especialmente para definir o regime jurdico aplicvel ao consumo de
estupefacientes e substncias psicotrpicas, sendo que as plantas, substncias e preparaes
sujeitas ao regime previsto nessa lei so definidas pelas tabelas constantes no Decreto Lei n
15/93.

O segundo artigo da lei o responsvel por trazer a principal inovao legislativa:

1 - O consumo, a aquisio e a deteno para consumo prprio de plantas,

substncias ou preparaes compreendidas nas tabelas referidas no artigo anterior
constituem contra-ordenao. 2 - Para efeitos da presente lei, a aquisio e a
deteno para consumo prprio das substncias referidas no nmero anterior no
podero exceder a quantidade necessria para o consumo mdio individual durante o
perodo de 10 dias.

Uma preocupao comum aos autores portugueses demonstrar que Portugal no

procurou incentivar o uso de drogas com a nova lei. A prova disso que a conduta que antes
era criminalizada, foi transferida para o direito das contra-ordenaes, sendo assim,
permaneceu uma conduta proibida.

111
Disponvel em < http://www.infarmed.pt/portal/page/portal/INFARMED/LEGISLACAO /LEGI
SLACAO_FARMACEUTICA_COMPILADA/TITULO_III/TITULO_III_CAPITULO_III/lei_30-2000.pdf>
Acesso em 29 de setembro de 2015
122

5.8. O DIREITO CONTRA-ORDENACIONAL

A nova lei manteve, pela via contra-ordenacional, a censura social e jurdica do uso de
drogas. Contudo, a sinalizao dessa censura uma tentativa de conduzir os consumidores ao
tratamento e no um modo de estigmatizao ou castigo, um meio e no um fim, uma forma
de chamar a ateno do sujeito que consome drogas e faz-lo olhar para si. (FONSECA, 2006,
P. 41/42).

O direito das contra-ordenaes um instrumento da administrao pblica que atribui

s autoridades administrativas a competncia para sancionar em primeira instncia as
infraes abrangidas, relegando a interveno judiciria para uma mera funo de garantia.
(DANTAS, 2003, P. 175).

A sano tpica do direito das contra-ordenaes a coima, sano meramente

econmica, que materializa uma censura ao agente da infrao. Contudo, a Estratgia
Nacional reconheceu a dificuldade de reagir ao consumo de drogas e, sobretudo,
toxicodependncia com a aplicao de uma sano patrimonial. (DANTAS, 2003, P. 181).
Isso porque h dificuldades manifestas perante a degradao pessoal e patrimonial dos
toxicodependentes, o que faz com que esse tipo de sano seja contraditrio aos objetivos do
sistema, quais sejam, a induo ao tratamento e a dissuaso do consumo de drogas.
(DANTAS, 2003, P. 181). Em razo disso, a lei portuguesa veda sanes pecunirias aos
consumidores toxicodependentes112.

Ademais, a sano pecuniria poderia prejudicar ainda mais as relaes familiares, j

desgastadas, acentuando o risco da pequena delinquncia aquisitiva, sendo tais sanes
totalmente ineficazes. No pode ser eficaz o pagamento de uma sano pecuniria que resulta
em sacrifcio para o obrigado ou que cumprido custa do patrimnio familiar ou de
terceiros. A opo de penalizar pecuniariamente o dependente de drogas poderia provocar um
efeito to vazio quanto o simbolismo penal ou, pior, conduzir prtica de novos crimes.
(POIARES, 2000, P. 13).

O direito das contra-ordenaes possui natureza sancionatria, porm, o regime do

consumo de estupefacientes decorrente da Lei n 30/2000 possui como escopo principal o

112
Artigo 15, n2, Lei 20/2000: Aos consumidores toxicodependentes so aplicveis sanes no pecunirias.
 123

tratamento do autor e no o sancionamento da conduta ilcita. O tratamento a finalidade

ltima do processo, enquanto as sanes so uma forma de induo ao tratamento.
(DANTAS, 2003 P. 189).

O tratamento do usurio sempre voluntrio, no havendo medida sancionatria que

vise coagir o agente a receber ajuda mdica. A lei tambm no prev mecanismos de reao
efetiva ao descumprimento das medidas sancionatrias, o que impede que aqueles autores que
no aderiram ao programa de tratamento, ou que dele desistiram, sejam obrigados a receb-lo.
(DANTAS, 2003, P. 189).

O novo regime manteve os laos com a interveno policial, pois a lei prev que as
autoridades policiais devero proceder com a identificao do usurio, que ser remetido
Comisso para a Dissuaso Toxicolgica (CDT). O usurio no poder ser detido, com a
exceo de quando no for possvel a sua identificao, quando as autoridades policiais, se
julgarem necessrio, podero proceder deteno para averiguao.

A questo da deteno para averiguao est prevista no artigo 4 da Lei n 30/2000 e

vista por alguns como necessria para o sucesso da poltica de drogas, especialmente para a
identificao do consumidor e apreenso da droga. Desse modo, a descriminalizao do
consumo exigiria no um abrandamento policial, mas sim seu reforo, sendo que, em ltima
instncia, no caso de resistncia dos consumidores, permitiria a cominao com a punio
pelo crime de desobedincia. (PEREIRA, 2003, P. 159).

Contudo, no entendemos correta essa posio, pois ela vai de encontro ao objetivo
principal da lei, que proporcionar o tratamento mdico para os usurios problemticos que
assim desejarem. A coero policial cria obstculos para que os usurios acessem ao sistema
de sade, pois os cidados passam a ter medo do governo. Nas palavras de Greenwald,
quando um usurio tratado como criminoso, ele passa a se enxergar como uma pessoa m e
isso faz com que seja mais difcil que ele aceite ajuda113.

113
GREENWALD, Glenn. Interveno no Seminrio Drogas: dos perigos da proibio necessidade de
legalizao, realizado pela LEAP Brasil. Disponvel em <https://www.youtube.com/watch?v=ykTRHAIgu4U>
Acessado em 03 de outubro de 2015.
124

5.9. O CRITRIO OBJETIVO DE DIFERENCIAO ENTRE USURIO E TRAFICANTE

O artigo segundo tambm trouxe o critrio objetivo para realizar a distino entre
usurios e traficantes. De acordo com a lei, no podero exceder a quantidade necessria
para o consumo mdio individual durante o perodo de 10 dias. A quantidade mdia para
dez dias est disposta na tabela presente no artigo n 9, da portaria 94/96 (ANEXO).

Antes da entrada em vigor da lei 30/2000, prevalecia o elemento subjetivo para a

diferenciao entre usurio e traficante. De acordo com Carlos Poiares (2002), o critrio
quantitativo trazido pela nova lei extremamente falvel. O usurio e o toxicodependente tem
a tendncia natural de adquirir a substncia de acordo com a sua necessidade e a possibilidade
de aquisio. Desse modo, diferenciar o uso do trfico com base apenas em critrios
quantitativos torna essa diferenciao suscetvel a erros grosseiros (POIARES, 2002, P. 35).

A soluo apresentada para este problema est no surgimento das CDT, que possuem
funcionrios qualificados a avaliar as condies de cada indivduo, sendo suscetveis a menos
erros na apreciao dos casos e dos sujeitos que os corporizam (POIARES, 2002, P. 35).

Esse posicionamento, contudo, tem sido muito criticado, pois a falta de um critrio
objetivo e o consequente aumento de poder discricionrio do funcionrio estatal tem histrico
de gerar abusos em relao aos indivduos que so abordados com substncias ilcitas.

O artigo 28 da lei n 30/2000 revogou expressamente o artigo 40 do Decreto Lei n

15/93, que previa a pena de priso para o usurio:

1- Quem consumir ou, para o seu consumo, cultivar, adquirir ou detiver plantas,
substncias ou preparaes compreendidas nas tabelas I a IV punido com pena de
priso at 3 meses ou com pena de multa at 30 dias. 2- Se a quantidade de plantas,
substncias ou preparaes cultivada, detida ou adquirida pelo agente exceder a
necessria para o consumo mdio individual durante o perodo de 5 dias, a pena de
priso de 1 ano ou multa at 120 dias. 3- No caso no n1, se o agente for consumidor
ocasional, pode ser dispensado de pena.

A revogao gerou dvidas se ocorreu a descriminalizao do consumo, aquisio e

deteno para consumo prprio de estupefacientes, independentemente da quantidade de
produto adquirido ou detido, tendo em vista que o artigo 2, n2, da Lei 30/2000, estabeleceu
que a aquisio e a deteno para consumo prprio das substncias no poderia exceder a
 125

quantidade para o consumo mdio individual durante o perodo de dez dias. (REIS, 2006, P.
43).

A questo a respeito da situao do usurio encontrado com uma quantidade de droga

maior do que a permitida dividiu a doutrina e a jurisprudncia, at que foi julgada pela
Suprema Corte Portuguesa, em meados de 2008. A deciso foi publicada no Acrdo de
Fixao de Jurisprudncia n 8/2008, o que significa que os tribunais devem, a princpio,
seguir a posio emanada do Acrdo de Fixao114. Quatro solues eram sustentadas a
respeito desse tema.

A primeira posio entendia que o legislador quis claramente descriminalizar o consumo,

sendo assim, ao se estabelecer uma plataforma de 10 doses mdias dirias para o consumo de
estupefacientes, pretendeu fornecer apenas um critrio legal meramente orientador de
distino entre o consumo e o trfico. Desse modo, sempre que a quantidade detida exceda o
consumo mdio individual durante o perodo de 10 dias, no havendo dolo de comercializar a
droga, deveria ser aplicado o regime de contra-ordenao. (FONSECA, 2006, P. 44).

O Tribunal entendeu equivocada essa tese, pois no novo regime jurdico o legislador no
visou legalizar o consumo das drogas ditas ilcitas, mas apenas descriminalizar as situaes
que considerava revestirem-se de menor gravidade. (Rext 1008/07, P. 5236). A nova lei no
comprometeu a possibilidade de que as condutas consistentes na deteno ou aquisio de
estupefacientes para consumo prprio que excedam a quantidade para consumo mdio
individual durante 10 dias deixassem de ser punidas conforme previa o n 2 do artigo 40, do
Decreto-Lei n 15/93. Se assim fosse, o legislador no teria procedido indicao de qualquer
limite, relegando ao intrprete a deciso a respeito da diferenciao entre trfico e uso.

Para o segundo posicionamento, se a quantidade da substncia ilcita ultrapassasse a

quantidade de dez dias, o fato no era punvel, pois no haveria nenhuma norma vigente que
preveja tal conduta. (FONSECA, 2006, P. 44). Quanto a esse argumento, o Tribunal afirmou
que seria ilgico que o legislador punisse a conduta menos grave - o consumo, a aquisio e a
deteno para consumo prprio que no excedesse a quantidade mdica para 10 dias de uso
e despenalizasse o comportamento mais grave. Uma soluo desse tipo, para alm de
consubstanciar um absurdo jurdico e configurar uma situao de manifesta e flagrante
114
Disponvel em <https://dre.pt/application/dir/pdf1s/2008/08/15000/0523505254.pdf> Acessado em 30 de
setembro de 2015.
126

injustia, desvirtuaria a poltica criminal instaurada pelo legislador, que no visou legalizar o
consumo, mas apenas descriminalizar as condutas menos gravosas. (Rext 1008/2007. P.
5237).

A terceira posio entendia que, quando estiver em causa a deteno de estupefaciente

em quantidade superior permitida, dever-se-ia considerar a conduta como trfico de menor
quantidade, e considerar que o destino ao consumo , no contexto daquele tipo legal, uma
circunstncia que diminui de forma acentuada a ilicitude do fato, devendo, por isso, atenuar a
pena. Desse modo, a deteno para consumo prprio cuja quantidade exceda o consumo
mdio individual durante o perodo de dez dias seria sancionada como um ilcito criminal,
qual seja, o trfico de drogas. (FONSECA, 2006, P. 44).

O Supremo Tribunal entendeu que essa soluo no se enquadrava nas finalidades

visadas pela Lei n 30/2000, que privilegiou a figura do consumidor, atravs da
despenalizao das condutas menos gravosas de consumo de substncias ditas ilcitas e do
tratamento e integrao social do usurio de drogas. Adotar o posicionamento sugerido aqui
iria contra toda a lgica da nova lei, pois transformaria o doente em traficante em razo de
alguns gramas a mais de estupefacientes. Essa posio viola, ainda, os princpios da
presuno de inocncia, da proporcionalidade das penas e da legalidade. (Rext 1008/07, P.
5237).

A quarta posio, que foi adotada pelo Supremo Tribunal, preleciona que o artigo 40 do
Decreto Lei n 15/93 continua em vigor para as situaes de deteno para consumo, cuja
quantidade exceda o consumo mdio individual durante o perodo de dez dias. (FONSECA,
2006, P. 43). Desse modo, a condio para que a aquisio ou deteno para consumo prprio
seja sancionada como contra-ordenao que se respeite o limite da quantidade mdia para
10 dias de uso individual. Permaneceu inclume a posio de que a quantidade de droga
nunca transforma o consumidor em traficante.

O Tribunal concluiu que a nova lei no tratou de legalizar ou despenalizar o consumo de

estupefacientes, mas de substituir a proibio por um meio mais adequado, qual seja, o direito
das contra-ordenaes. Isso porque a priso ou multa no vinham constituindo a resposta
adequada ao problema de mero consumo de drogas. Ademais, a sujeio do consumidor ao
procedimento criminal, com todas as suas consequncias, no constitua o meio mais
adequado e eficaz de interveno. (Rext 1008/07, P. 5239).
 127

O Tribunal entendeu que existe uma boa razo para levar o legislador a querer continuar a
punir como crime, em funo de um critrio puramente quantitativo, uma conduta que, com
fundamentos vrios, decidiu despenalizar: o perigo de a droga adquirida para consumo
prprio, quando superior s necessidades pessoais mais urgentes, vir a ser oferecida, posta
venda, vendida etc. (Rext 1008/07, P. 5242). Aqui, os julgadores foram contra os prprios
argumentos, utilizados no incio do acrdo, quando foi afirmado que a nova lei no intentou
violar o princpio da proporcionalidade, legalidade e presuno de inocncia.

5.10. A ANLISE DA CONSTITUCIONALIDADE DA INCRIMINAO DO USO DE DROGAS

ILCITAS

Assim como no julgamento do Recurso Extraordinrio n 635.659 Julgado pelo

Supremo Tribunal Brasileiro a Suprema corte portuguesa analisou a constitucionalidade da
incriminao do consumo. De acordo com os ministros, tratar o consumidor como fonte de
perigo e no como sujeito de decises lesivas de bens jurdicos viola o artigo 1 da
Constituio Portuguesa, que consagra o princpio da dignidade da pessoa humana, que uma
expresso da mxima de que cada pessoa um fim em si mesmo. Tambm no compatvel
com a Constituio Portuguesa a incriminao do consumo em funo da autoleso, j que
extrapola legitimidade do poder punitivo de um Estado de direito democrtico. (Rext.
1008/07, P. 5242).

Por outro lado, no deve prevalecer a ideia de que o Estado no pode intervir a ttulo
algum, na medida em que o consumo generalizado de estupefacientes produz danos sociais
graves que reclamam a interveno do Estado, tais como perturbaes e rupturas na famlia,
problemas de sade, problemas de integrao social, dissoluo de relaes sociais de
autonomia e respeito etc. Dessa forma, a descriminalizao no pode ser justificada na
perspectiva de que se trata da pura esfera da liberdade individual. (Rext. 1008/07, P. 5242).

A proposta considerada pela Corte a do tratamento do consumidor como um doente.

na conjugao da perspectiva do consumo como problema social e da perspectiva do
consumidor como doente em potencial ou doente que parece brotar uma justificao da tutela
penal luz de princpios constitucionais. A interveno penal sobre o consumo justifica-se,
128

assim, pela carncia de tutela penal do cumprimento pelo consumidor dos referidos deveres e
no do prprio fato do consumo. (Rext. 1008/07, P. 5242).

Observa-se que o posicionamento da Corte se inseriu em uma perspectiva

conservadora em relao Estratgia Nacional de Luta contra a droga e a toxicodependncia.
Talvez resida aqui a importncia principal de se ter retirado essa deciso do judicirio e t-la
entregue nas mos de tcnicos da sade e profissionais especializados no tema das drogas. A
Estratgia citou os princpios da subsidiariedade e da ultima ratio para justificar a
descriminalizao. Acrescentou que descriminalizar no significa desproblematizar, mas
apenas no agravar os males decorrentes da incriminao, atravs de procedimentos criminais
estigmatizantes, que podem tornar mais difcil a ajuda aos indivduos. (ESTRATGIA, 1999,
P. 83).

Ademais, a Estratgia salientou que predomina o uso recreativo de drogas, sendo que
apenas uma pequena quantidade de usurios se torna toxicodependente, a este,
principalmente, que devem ser oferecidas as estruturas de sade e assistncia psicolgica e
social. (ESTRATGIA, P. 05). Esta distino importante, pois foge da concepo trazida no
Julgamento do Recurso Extraordinrio n 1008/07, que se refere sempre aos indivduos como
doentes.

A deciso da Suprema Corte portuguesa, que definiu como crime de consumo a

apreenso de droga ilcita acima do permitido, pode ser considerada um retrocesso, pois vai
de encontro bem sucedida poltica de descriminalizao iniciada com a Lei n 30/2000. Esta
posio constituiu uma importante amputao do alcance e da eficcia da opo
descriminalizadora, eloquentemente enunciada na Estratgia Nacional de luta contra a droga,
que continua a ser o texto estruturante e orientador da poltica de drogas em Portugal.
(COSTA, 2009, P. 07).

H que se salientar que a criminalizao do uso nega todas as concluses a que chegou
a Estratgia Nacional e que j foram tratadas nesse trabalho. Alm de no haver respaldo
dogmtico constitucional-penal para a criminalizao, ela ainda opera com efeitos perversos,
estigmatizando o usurio e afastando aqueles que necessitam de cuidado do sistema de sade.

O retrocesso se mostra patente, porque a deciso do Tribunal tambm ignorou os

resultados prticos da poltica descriminalizadora, que em 2008, oito anos aps a
 129

descriminalizao, j produzia seus efeitos positivos, podendo ser considerada uma poltica
bem sucedida.

5.11. AS PESQUISAS DE AVALIAO DA POLTICA DE DROGAS PORTUGUESA

Uma das caractersticas da poltica de drogas portuguesa, a realizao constante de

pesquisas de auto avaliao115. O Instituto da Droga e da Toxicodependncia (IDT), hoje
transformado em Servio de Interveno nos Comportamentos Aditivos e nas Dependncias
(SICAD) responsvel por elaborar o Relatrio Anual sobre a situao do pas em matria
de Drogas e Toxicodependencias e o apresentar anualmente Assembleia da Repblica e ao
Governo Portugus, fornecendo elementos de apoio s decises polticas e ao planejamento de
intervenes.

O relatrio tambm constitui um referencial importante no acompanhamento regular

da implementao das aes do Governo Portugus. importante tambm para que se
estabeleam comparaes com outros dados nacionais e internacionais, verificando a
existncia de assimetrias e identificando diferentes padres, que sugerem a necessidade de
intervenes diversificadas. (FEIJO; LAVADO, 2003, P. 73).

J na poca do julgamento supracitado, haviam dados116 que constavam dos benefcios

da nova poltica de drogas. Apesar de ter aumentado a prevalncia de consumo ao longo da
vida, na populao total (15-64 anos) e no grupo dos jovens adultos (15-34 anos), desde a
descriminalizao, diminuiu significativamente o nmero de consumidores problemticos117.

115
No se ignora as crticas ao uso de estatsticas oficiais para avaliar polticas pblicas. Segundo BARREIROS,
a lgica estatal se ocupa em reproduzir lgicas autnomas e corporativistas ao invs de valorizar a eficincia e o
controle social. Assim, a primeira dvida quanto ao papel do dado oficial, se ele ajuda a elucidar a
racionalidade do sistema e sua articulao. (BARREIROS, 2014, p. 36).
116
Esto disponibilizados no site do Servio de Interveno nos Comportamentos Aditivos e nas Dependncias
(www.sicad.pt) e no site do Observatrio Europeu da droga e da toxicodependncia (www.emcdda.europa.eu/pt)
informaes estatsticas detalhadas a respeito dos resultados da poltica de drogas portuguesa. No iremos
aprofundar nesse ponto, pois o objetivo do trabalho testar a hiptese de que o sistema portugus, que
encaminha o usurio apreendido com drogas para um rgo administrativo do Ministrio da Sade, mais eficaz
em retirar o estigma que recai sobre o usurio. Sendo assim, os nmero absolutos nos servem para demonstrar
que a poltica eficaz como um todo, mas no cabe aqui uma anlise especfica da evoluo desses dados
117
Dados retirados do Relatrio anual de 2007 A situao do pas em matria de drogas e toxicodependncias .
Disponvel em <
http://www.sicad.pt/BK/Publicacoes/Lists/SICAD_PUBLICACOES/Attachments/72/Relat%C3%B3rioAnual_2
130

Esses dados demonstram que nenhum dos medos propalados por aqueles que eram
contra a descriminalizao118 se cumpriu. Antes da aprovao da lei, aqueles que eram
contrrios a ela afirmavam que a alterao legal tornaria Portugal um local de turismo para o
uso de drogas. Essa teoria estava completamente errada, haja vista que 95% dos cidados
que so apreendidos com drogas em Portugal so portugueses. (GREENWALD, 2009, P. 06).
Tambm no ocorreu uma exploso no consumo de drogas ilcitas. Se verdade que o nvel
de prevalncia geral do uso de drogas sofreu um sensvel aumento, tambm verdade que
essa tendncia de aumento anterior descriminalizao (COSTA, 2009, P. 04). Ademais,
quando comparado com os demais pases da Unio Europeia, Portugal no se encontra em
nenhum quadro dentre os pases com maior taxa de prevalncia119.

5.12. A ESTRUTURA DAS POLTICAS PBLICAS TRAZIDAS COM A NOVA LEI

A poltica de drogas portuguesa foi pensada para ser abrangente e incluir todas as
questes direta ou indiretamente relacionadas com o consumo de drogas. As principais reas
abordadas foram a preveno, dissuaso, reduo de riscos e danos, tratamento e reinsero
social.

120
Em 2005, o Instituto da Droga e da Toxicodependncia (IDT) iniciou um
diagnstico a nvel nacional com o objetivo de identificar reas e grupos de pessoas em
situao de risco de desenvolver problemas de consumos de drogas e/ou dependncia.
Baseado nesse estudo, o IDT desenvolveu medidas que incluam educao de mbito global,
mas tambm esforos focalizados em grupos ou reas de maior risco. (DOMOSTAWSKI,
2011, P. 31).

O IDT optou por uma abordagem mais discreta e localizada do que por campanhas de
larga escala, que mostraram ser capazes de despertar a curiosidade de pessoas para as drogas,

013_A_Situa%C3%A7%C3%A3o_do_Pa%C3%ADs_em_mat%C3%A9ria_de_drogas_e_toxicodepend%C3%
AAncias.pdf> Acessado em 01 de outubro de 2015.
118
Votaram contra a descriminazalio o Partido Social Democrata e o CDS Partido Popular, votando a favor
os demais partidos polticos.
119
Dados retirados do Relatrio Europeu sobre drogas 2015. Disponvel em <
http://bookshop.europa.eu/pt/emcdda-observat-rio-europeu-da-droga-e-da-toxicodepend-ncia-
cb9lUKABst9YMAAAEjTYcY4e5K/> Acessado em 01 de outubro de 2015.
120
Hoje transformado no Servio de Interveno nos Comportamentos Aditivos e nas Dependncias (SICAD).
 131

induzindo uma primeira experimentao, em vez de dissuadiram dessa primeira

experincia121.

Observa-se aqui uma mudana de estratgia. Se nos anos 90, Portugal investiu em
campanhas de preveno voltadas para o medo, como o exemplo da campanha Droga,
loucura e morte, muda-se a estratgia para tentar atingir os jovens de uma forma indireta,
com uma mensagem que defende um estilo de vida saudvel e no na condenao agressiva e
desencorajamento ao consumo de drogas.

Os resultados dessa poltica parecem estar surtindo efeito, j que os nveis de

prevalncia do uso de drogas no meio escolar decresceram. Entre os anos de 1998 e 2002,
houve um aumento do consumo de cannabis ao longo da vida de 3,8% para 9,2% entre os
jovens de 11 a 15 anos. Esse valor abaixou para 8,3% em 2006. (COSTA, 2009, p. 05).

A segunda linha de interveno do Estado a dissuaso, operacionalizada pelas

Comisses para a Dissuaso da Toxicodependncia122 (CDT), que so responsveis por
processar as contra-ordenaes e aplicar as respectivas sanes. De acordo com o artigo 7,
n2 da lei, cada Comisso deve possuir um jurista, designado pelo Ministrio da Justia. Os
demais membros devem ser indicados pelo Ministrio da Sade, devendo ser escolhidos entre
mdicos, psiclogos, socilogos, tcnicos de servio social ou outros com currculo adequado
na rea da toxicodependncia.

As CDT, segundo a perspectiva legal, no so instncias de julgamento, logo, qualquer

semelhana que se pretenda estabelecer entre as CDT e os tribunais infundada. Isso porque
elas visam o ator e no o ato. Tratam de um trabalho de apoio psicolgico, de
encaminhamento para o sistema de sade, com o acompanhamento do indivduo. A inteno
aqui motivar o sujeito a mudar de rumo, optando por um estilo de vida mais saudvel, para o
que convidado e no obrigado. (POIARES, 2002, P. 34).

Os programas de reduo de danos, por sua vez, j eram desenvolvidos pelo governo
portugus antes da descriminalizao do uso de drogas. Em 1993, por exemplo, teve incio o

121
Estudo realizado pela University of Pennsylvania, (Explaning the Boomerang Effect of the National Youth
Anti-Drug Media Campaign) disponvel em <http://www.ncbi.nlm.nih.gov/pmc/articles/PMC2636
541/>Acesso em 01/10/2015.
122
As comisses para a Dissuaso da Toxicodependncia sero detalhadamente analisadas na terceira parte deste
trabalho.
132

programa diz no a uma seringa de segunda mo123. O objetivo do problema era prevenir a
transmisso do vrus da AIDS entre os utilizadores de drogas injetveis, atravs da
distribuio de material esterilizado e da recolha e destruio do material utilizado.

O primeiro kit era composto por uma seringa, um toalhete e um preservativo. Em

1998, foi adicionado ao kit mais uma seringa, um toalhete, um filtro e uma ampola de gua
bisdestilada. De acordo com a informao fornecida pelo Relatrio Anual do programa de
troca de seringas de 2013, um estudo realizado em 2002 demonstrou que houve cerca de
7.000 novos casos de AIDS evitados nos primeiros oito anos do programa por cada 10.000
utilizadores de drogas injetveis124. Salienta-se que a justificativa de um programa de reduo
de danos voltados para as drogas injetveis em Portugal tem sua justificativa no fato de que o
uso injetvel de herona era um problema particular no pas (GREENWALD, 2009, P. 14).

Quando a descriminalizao entrou em vigor, as atividades de reduo de riscos e

danos tornaram-se sistmicas. Essa realidade verifica-se no trabalho dirio das equipes de rua,
que vo ao encontro dos consumidores. Tratam-se de equipes multidisciplinares, que possuem
tcnicos conhecidos dos consumidores, havendo, assim, uma relao de confiana. O papel
das equipes de rua , entre outros, distribuir kits125 aos consumidores. As equipes tambm se
informam sobre o histrico de uso dos indivduos e os informam acerca das possibilidades de
tratamento ao seu dispor. Elas ainda mediam a relao com os centros de tratamento e
auxiliam com o apoio psicolgico ou mdico. (DOMOSTAWSKI, 2011, P. 36).

Portugal tambm opera com um programa de substituio por metadona126. A dose

dada o mnimo necessrio para tirar a necessidade de herona e individualizada para cada

123
Relatrio anual de 2013 disponvel em <http://spms.min-saude.pt/wp-
content/uploads/2014/05/Relat%C3%B3rio-Anual-do-Programa-Troca-de-Seringas-2013.pdf> Acessado em 01
de outubro de 2015.
124
Relatrio anual de 2013 disponvel em <http://spms.min-saude.pt/wp-
content/uploads/2014/05/Relat%C3%B3rio-Anual-do-Programa-Troca-de-Seringas-2013.pdf> Acessado em 01
de outubro de 2015.
125
Os componentes mais importantes desses kits so as seringas e agulhas limpas para consumidores de herona.
O kit contm tambm outros utenslios de higiene como gua destilada, gaze e um preservativo.
126
Metadona um opiceo, com efeitos semelhantes ao da herona. A diferena fundamental que ela
ingerida, no injetada, e, portanto, no age to rapidamente, nem gera um pico to sbito de prazer, que boa
parte da razo pela qual a dependncia da herona to irresistvel. A metadona permite que os nveis de
opiides no corpo se mantenham mais ou menos constantes. Assim, o usurio no fica alternando entre euforia
e depresso, e sua vida se aproxima da normalidade. (BUERGIMAN, 2011, P. 108).
 133

usurio. Alm dos centros fixos de distribuio de metadona127, onde os dependentes de

herona recebem uma dose diria de metadona, o pas opera com um projeto mais ousado: as
carrinhas so vans que circulam por locais onde se do o uso de drogas, distribuindo
metadona em doses bem diludas sem exigir quase nada em troca. O usurio ou dependente
pode receber uma quantidade de metadona sem que seja necessrio, inclusive, sua
identificao. (BURGIEMAN, 2011, P. 112).

As carrinhas so uma porta de entrada ao sistema de tratamento e tambm uma

porta de sada, explica Nuno, da CDT. De entrada porque elas podem servir a um
dependente no fundo do poo, que tem um segundo de lucidez. Ele pega a
metadona, clareia um pouco a mente e, quem sabe, conversa com o pessoal da
carrinha, recebe informaes sobre tratamento, comea a confiar no governo, em vez
de ter medo dele. De sada porque muita gente, depois que consegue largar a herona
e a metadona, acaba, de tempos em tempos, tendo um desejo sbito de um pico de
opiides. Quando isso acontecer, basta passar na carrinha, deixar a fissura passar e
seguir a vida. Funciona. E o sistema portugus faz o que funciona 128.
(BUERGIMAN, 2011, P. 112).

Desse modo, verifica-se uma poltica humanista e pragmtica, que visa a melhora do
quadro geral do cidado que usa drogas, sem que lhe seja exigida a abstinncia ou imposta a
renncia do consumo dessas substncias. (RIBEIRO, 2012, P. 37).

A reduo de danos no visa eliminar ou minimizar apenas os riscos referentes

sade, como a preveno da propagao de doenas infectocontagiosas, mas tambm a
preveno da marginalizao social e da delinquncia, assim como a promoo de condies
que permitam ao toxicodependente buscar programas de tratamento. (PAIS, P. 34).

O tratamento, outro vetor de interveno da poltica de drogas portuguesa, tambm

tem obtido sucesso. Com a nova poltica, toxicodependentes podem receber tratamento em
vrios centros especializados, que possuem equipes de psiclogos, psiquiatras e assistentes
sociais, alm de oferecer consultas, tratamento e programas de metadona. Essa rea de
127
Em 2013 estiveram integradas 16.401 pessoas em programas teraputicos, sendo que 10.613 s em
metadona. Disponvel em
<http://www.sicad.pt/PT/EstatisticaInvestigacao/InformacaoEstatistica/ConsumosProblemas/Documents/2015/pr
ocura_tratamento/Carateriza%C3%A7%C3%A3o%20e%20Evolu%C3%A7%C3%A3o%20da%20Situa%C3%A
7%C3%A3o_Parte%20A%20.pdf> Acessado em 01 de outubro de 2015.
128
Salienta-se que, conforme estudo publicado pela Canadian Medical Association Journal, a prescrio mdica
de herona para toxicodependentes da droga mais eficaz do que a substituio por metadona, sendo que no
primeiro programa, os indivduos permaneceram em tratamento por mais tempo e tiveram menos recadas. A
prescrio mdica de herona j foi utilizada na Sua, mas sofreu grandes crticas da opinio pblica.
134

interveno utiliza a rede de recursos de sade, pblica ou privada, visando auxiliar no

cuidado populao com consumos problemticos de drogas, baseados em abordagens
teraputicas multidisciplinares integradas, articuladas e complementares129.

Em entrevista dada por Joo Goulo, presidente do SICAD, o aumento no nmero de

toxicodependentes que vem se submetendo a tratamento no se d em razo de um aumento
significativo dos consumos, mas sim por causa programas de preveno, que atingem cada
vez mais toxicodependentes. (DOMOSTAWSKI, 2011, P. 36).

O governo portugus realiza anualmente relatrios detalhados com as informaes

respeito de quantos usurios obtiveram tratamento, qual a porcentagem em relao com os
outros anos, tipo da droga utilizada etc. As redes de tratamento ainda permitem o
levantamento de dados a respeito de quem so os usurios, qual o sexo, a idade, estado civil,
nvel de ensino, situao profissional, fonte de renda, local e tipo de residncia, se j realizou
tratamentos anteriores etc130. Os dados so reunidos e publicados ano a ano, funcionando
como base para avaliao dos programas de tratamento e para alteraes nos programas de
preveno e de tratamento.

129
Disponvel em <http://www.sicad.pt/PT/PoliticaPortuguesa/SitePages/Home%20Page.aspx>. Acessado em
01 de outubro de 2015.
130
Dados disponveis em <http://www.sicad.pt/PT/EstatisticaInvestigacao/InformacaoEstatistica
/ConsumosProblemas/Paginas/default.aspx> Acessado em 01 de outubro de 2015.
 135

6. PORTO E O OLHAR DIRECIONADO SADE

Durante os meses de Setembro a Janeiro foi realizado um estgio de observao na

Comisso para Dissuaso Toxicolgica (CDT) da cidade do Porto. O estgio se situa no
contexto da pesquisa realizada sobre a poltica de drogas portuguesa.

A pesquisa tinha com objetivo analisar a poltica de drogas adotada por Portugal
depois da mudana legislativa trazida pela lei n 30/2000, que descriminalizou o uso de
drogas e props a proibio administrativa do consumo de estupefacientes e substncias
psicotrpicas. Por entender que a anlise do texto da lei deve se dar em conjunto com a
anlise das polticas pblicas institudas e com as alteraes prticas que sugiram com a
mudana legislativa, o estgio apareceu como uma oportunidade de ter contato direto com um
dos rgos responsveis pela execuo de polticas de apoio lei.

A CDT trabalha com a dissuaso, que apenas uma das frentes de trabalho propostas
na Estratgia Nacional de Luta Contra a Droga. Ao lado da dissuaso h outras linhas de
interveno, tais como a preveno, o tratamento, a reduo de danos, a reinsero social e o
combate ao trfico ilcito de drogas. Os redatores da Estratgia Nacional entenderam que era
necessrio uma interveno multidisplinar e em vrios campos para que o problema da droga
fosse realmente combatido.

O interesse de estagiar especificamente na CDT surgiu aps algumas leituras sobre o

trabalho realizado no rgo. De acordo com informaes preliminares, a CDT atendia os
indivduos apanhados com drogas em quantidades associadas ao uso e disponibilizava uma
equipe multidisciplinar para dar atendimento aos usurios/toxicodependentes. O fato de haver
um rgo estatal que atendia usurios de drogas, partindo do olhar de profissionais da rea da
sade, do direito e das cincias sociais, despertou grande ateno e curiosidade.

A solicitao do estgio foi feita atravs do e-mail institucional. Aps a aprovao do

pedido, trs funcionrias da CDT do Porto ficaram responsveis por realizar a orientao do
estgio, bem como por oferecer todo o auxlio necessrio durante os quatro meses de estgio.

O objetivo inicial do estgio era participar das reunies com os usurios para vivenciar
a abordagem do tema das drogas. Aps algum perodo de observao do funcionamento
interno e administrativo da Comisso e de inmeras conversas com as funcionrias, que
136

passaram uma viso geral do que era feito, foi dada a oportunidade de assistir a algumas
intervenes.

Salienta-se que foram disponibilizados todos meios para esclarecer como se davam as
entrevistas. Atravs da leitura de alguns processos administrativos, de artigos cientficos
fornecidos e de informaes cedidas pessoalmente pelos funcionrios da comisso, foi
possvel entender um pouco mais como se d o funcionamento da CDT do Porto.

Para entender melhor como funcionam as audincias, importante que o leitor saiba
algumas definies bsicas e importantes para entender o conceito de uma CDT. Logo a
seguir foram relatados os casos assistidos em audincia e as impresses retiradas do estgio.

6.1. A COMISSO PARA A DISSUASO TOXICOLGICA

A Estratgia Nacional de luta contra a droga surgiu em razo do problema mundial da

droga, que apesar de ser um problema em comum entre os pases e de exigir uma resposta
adequada e eficaz da comunidade internacional, no se coloca da mesma maneira em todos os
lugares. Mostrou-se, assim, importante criar um modelo que se adequasse realidade
portuguesa, um modelo que se baseasse em conhecimentos cientficos e no em dogmas e
preconceitos.

A CDT um rgo administrativo e foi criada especialmente para o processamento

das contra-ordenaes pelo consumo, aquisio e deteno para consumo de estupefacientes e
substncias constantes das tabelas I a IV e para aplicao das respectivas sanes131.

As atribuies da CDT so as de processamento dos autos de contra-ordenao

elaborados pelas autoridades policiais, as de deciso e aplicao as correspondentes sanes.
A comisso deve respeitar os princpios norteadores da administrao pblica, sempre
buscando o interesse pblico de diminuio de consumidores e toxicodependentes e dos riscos
sanitrios e higinicos.

131
Cfr art. 5 da Lei 30/2000.
 137

O rgo funciona apenas administrativamente, no aplicando sanes judiciais. Isto

porque a descriminalizao se assenta na possibilidade de utilizar os princpios do consenso e
da oportunidade, sendo assim, no faria sentido a permanncia da estrutura judicializante, que
sempre fiscalizada e controlada (VALENTE, 2006, P. 160). Logo, o rgo judicirio s
chamado em sede de recurso ou quando um direito do indiciado no esteja sendo respeitado
pela CDT.

6.2. COMPETNCIA

A competncia que prevalece a territorial do domiclio do indiciado, nos temos do

DL n 130-A/2001. Nos casos em que o indiciado no revelar o domiclio s autoridades
policiais, a CDT territorialmente competente a da rea em que o indiciado foi encontrado na
posse ou a adquirir/consumir droga.

Essa situao acontece quando o indivduo, por vergonha e at proteo da famlia, se

escusa em indicar o local da residncia. A regra da competncia j demonstra certa
preocupao com os usurios atendidos pelas CDTs. Existe a preocupao com o
deslocamento do indivduo, j que sabido que muitas vezes esse pode ser o obstculo que o
impea de comparecer reunio da CDT. Sendo assim, a ideia facilitar a mobilidade do
indivduo, que ser sempre atendido na Comisso mais prxima de sua residncia.

Isso leva em considerao que alguns usurios esto, tambm, desempregados, ou

possuem baixo rendimento mensal, o que dificulta o pagamento dos bilhetes necessrios para
o uso dos transportes pblicos. Portanto, j na determinao da competncia do rgo se
observa que o acesso sade um dos principais objetivos perseguidos.

6.3. OS MEMBROS E FUNCIONRIOS

De acordo com o art. 7 da Lei n 30/2000, a CDT ter obrigatoriamente um membro

jurista, designado pelo Ministrio da Justia, sendo que outros dois sero designados pelo
Ministrio da Sade e pelo membro do governo responsvel pela coordenao da poltica da
138

droga e da toxicodependncia. Os profissionais sero selecionados entre mdicos, psiclogos,

socilogos, tcnicos de servio social ou outros com um curriculum adequado rea da
toxicodependncia. A ideia era englobar vrias reas do saber cientfico, permitindo decises
capazes de promover a reinsero social do usurio, bem como a preveno secundria,
terciria e a preveno especial132.

A CDT deve ser guiada pelo princpio da celeridade. O legislador procurou evitar que
os processos de contra ordenao pelo consumo de droga se estendessem ad infinitum, como
acontecia com os processos por consumo. O princpio ficou consagrado no art. 33 do DL n
130-A/2001. Importante ressaltar que a celeridade processual no deve ser alcanada com a
mitigao dos direitos e garantias processuais do argudo.

O DL 130-A/2001 ainda estipula que a Comisso se rena em sesso sempre que se

processe a audio de um indiciado ou de outra pessoa ligada ao processo. Esta reunio
dever compreender a presena de todos os membros da CDT, a menos que um dos membros
no possa estar presente em razo de algum impedimento previsto na lei.

De acordo com Manuel Valente (2006, P. 166) , quando o legislador determinou que a
CDT se rena em sesso, ele quis evitar que as decises fossem tomadas de forma individual.
O objetivo era que com a multidisciplinaridade se alcanasse a melhor soluo para o
indiciado.

A funo especfica dos membros da CDT processar as contra ordenaes e aplicar

as sanes correspondentes. Antes de chegar a uma deciso, a CDT deve ouvir o indiciado,
que ter a oportunidade de se defender, podendo, inclusive, ser assistido por um defensor133.

Na prtica, porm, a oitiva do indivduo se processa de maneira diferente. A CDT do

Porto conta com uma equipe de trs membros na Comisso e mais quatro membros na equipe
tcnica, responsvel por dar suporte tcnico s decises. Por motivos de pouco contingente de

132
De acordo com Manoel Valente, a preveno secundria preconiza as consultas destinadas aos indivduos
dependentes ou em risco de o ser e s pessoas a eles ligadas (<<envolventes>>: pais, outros familiares, etc.) e,
ainda, o tratamento quer em regime de internato, quer no de ambulatrio. A preveno terciria, por sua vez,
traduz-se na ajuda a prestar ao ex-toxicodependente na sua reintegrao social (famlia, meio laboral,
comunidade) e na ajuda aos que o iro receber, apoiar e ajudar a permanecer abstinente ao consumo de drogas.
Este estgio depende muito da forma como as prevenes anteriores foram conduzidas. Ainda segundo o mesmo
autor, a preveno especial recai sobre o consumidor e as razes especficas que conduziram aquela pessoa a
enveredar pelo caminho da droga. (VALENTE, 2006, p. 65/67).
133
N 1 do art. 13 do DL n 130-A/2001.
 139

pessoal, tanto a comisso quanto a equipe tcnica se responsabilizam por todos os casos, que
so distribudos igualmente por cada funcionrio. As arguies tambm no so realizadas
com a presena dos trs membros da equipe multidisciplinar, mas por apenas um deles, que
o responsvel por fazer a avaliao e relatrio do caso. Conforme a avaliao feita, o relator
prope a medida a ser aplicada, os meios que devem ser utilizados para alcanar o objetivo da
dissuaso.

Dado o parecer, os membros da comisso recebem o processo para decidir qual sano
deve ser aplicada. normal que as indicaes do relator sejam seguidas, j que ele
acompanhou o caso de perto, fez a entrevista com o usurio e pde perceber melhor o
contexto do indivduo. Todas as relatoras da CDT do Porto possuem competncia e estudos
especficos que permitem avaliar cientificamente o caso e optar por uma sano.

Tambm cabe ressaltar que os casos mais complexos so discutidos entre as relatoras,
mesmo que de modo informal. A ideia da equipe multidisciplinar era justamente essa
interligao de pontos de vista. A viso de um jurista acaba por ser diferente da viso do
psiclogo, que diferente da viso da assistente social. Quando se juntam profissionais dessas
reas, possvel ter uma viso mais ampla da situao.

Apesar das entrevistas no serem feitas pela equipe em conjunto, a

interdisciplinaridade no fica completamente prejudicada, j que existe esse dilogo entre as
profissionais e sempre possvel que outra relatora, com uma formao de base mais
especfica para o caso, se junte audio. Ademais, o relatrio realizado pela equipe tcnica
s surte efeito depois de corroborado pela comisso, o que permite que mais profissionais
estejam ligados ao caso.

Ainda sobre a formao dos profissionais da CDT, a lei afirma que necessrio que
eles possuam o curriculum adequado situao da droga. Quando da contratao dos
profissionais, eles passam por uma entrevista e por anlise curricular.

Em que pese um ou outro no ter especializao nessa rea do conhecimento, a

maioria j havia trabalhado com o tema das drogas. Ademais, no inicio da carreira h um
breve curso de formao dos profissionais. Alm desse curso inicial, os profissionais sempre
participam de congressos, institucionais ou no, para aperfeioar o conhecimento referente ao
tema com o qual trabalham.
140

Interessante tambm a percepo de que a equipe tcnica da CDT, com quem tive
mais contato, demonstrou grande conhecimento terico sobre o assunto. Com efeito, cada
profissional tem um conhecimento mais aprofundado em sua rea de formao, mas todos
apresentaram vastas leituras e conhecimento de teorias psicolgicas e sociais sobre o tema das
drogas. As profissionais se mostraram atentas s pesquisas qualitativas e quantitativas feitas a
respeito do tema e da poltica de drogas portuguesa, com nfase nas pesquisas que tem a CDT
como objeto de estudo.

A comisso ainda pode decidir pela proposta da realizao ou no de exames e

percias psicolgicas, assim como procedimentos de diagnstico (anlises de sangue, de urina
ou outros), que se apresentem necessrias e adequadas concluso de se saber se o indiciado
ou no um consumidor toxicodependente134. A audio do indiciado ir guiar o plano de
tratamento elaborado pela CDT, que tambm deve levar em considerao a colaborao dos
familiares, que detm uma informao mais ampla sobre a trajetria de vida do indiciado e
sobre as medidas de tratamento j adotadas.

A CDT pode optar pela presena de um psiclogo ou tcnico cientificamente apto

circunstncia135. A audio se mostra o momento mais importante do processo, sem o qual,
alis, a comisso no pode tomar uma deciso. Percebe-se que o legislador procurou meios
para que a deciso da CDT fosse baseada em conceitos cientficos, e no em achismos dos
membros da comisso. Assim, busca-se uma anlise aprofundada e individual de cada caso,
com o objetivo de prevenir o consumo e reinserir o indiciado atravs do melhor tratamento.

6.4. AS AUDINCIAS E O OUVIDO ATENTO PARA O USURIO

Quando da oitiva do indiciado, os membros da comisso devem se reunir em sesso

para realizar a entrevista. A comisso deve ler o auto de ocorrncia para o argudo e pesquisar
sobre eventual registro prvio de contra ordenao. A comisso deve interrogar o indiciado
sobre as condies que considere pertinentes: antecedentes contra-ordenacionais, contexto em
que foi abordado pela autoridade policial, se estava ou no a consumir, se estava a consumir
em local pblico, qual droga consumia e se consome mais que uma droga. Tambm deve

134
N 3 do art. 16 do DL n 130-A/2001.
135
N 1 do art. 20 do DL n 130-A/2001
 141

questionar o argudo a respeito de sua situao econmica, social e familiar; os meios de

subsistncia e outros condicionantes da vida136.

De acordo com a equipe tcnica, o objetivo principal da entrevista identificar o

indivduo como consumidor ou toxicodependente e fazer com que ele desenvolva uma
reflexo sobre seus hbitos. Os profissionais da CDT trabalham com objetivo de criar no
usurio um pensamento reflexivo sobre sua conduta, para que ele compreenda as
consequncias (biolgicas, psicolgicas e sociais) do uso de drogas. A anlise dos aspectos
sociais da vida do usurio, como por exemplo, a conjuntura financeira e a estrutura familiar,
so imprescindveis para entender a situao e propor estratgias de tratamento.

Interessante notar que as entrevistas saem do contexto da judicializao e da

formalidade. A direo da entrevista se d conforme a percepo do entrevistador sobre o
indivduo. Aquele tenta apontar que o uso de drogas problemtico, se no em termos sociais,
familiares ou profissionais, em termos de sade.

Especificamente em Portugal, notou-se uma alterao no perfil dos usurios de drogas.

Nos anos 80 e 90 havia um grande contingente de usurios de herona. Hoje pequeno o
nmero de usurios de opiceos atendidos pela CDT, sendo maior o nmero de usurios de
derivados da canbis.

De acordo com a equipe tcnica, maior a dificuldade do usurio de canbis se

identificar como toxicodependente. Quando o entrevistador percebe problemas familiares e
sociais decorrentes do uso da droga, ele tenta mostrar ao indivduo que o uso da droga tem
sido problemtico e trazido problemas que muitas vezes no tinham sido percebidos at ento.
Interessante notar que o uso de drogas pode ser um sintoma de desequilbrios preexistentes na
vida do indivduo. Se isto percebido no momento da entrevista, o foco passa a ser o
tratamento da condio psicolgica, por exemplo, que leva o indivduo a procurar a soluo
no uso de drogas psicoativas.

Quando o usurio no toxicodependente, ou quando se trata de um toxicodependente

funcional, ou seja, que consegue manter na normalidade a execuo das tarefas dirias, o
objetivo mostrar que o uso da droga traz consequncias a nvel da sade, sendo uma porta
para o desenvolvimento de doenas posteriores.

136
Art. 14 do DL n 130-A/2001.
142

As sanes so aplicadas de maneira diferente conforme se trate de um usurio no

toxicodependente reincidente, de um usurio no toxicodependente no reincidente e de um
toxicodependente.

A maior crtica ao trabalho da CDT o fato de que o processo no ter verdadeiramente

o condo de dissuadir o indivduo do uso de drogas. Um dos motivos a ausncia de
continuidade no processo, j que, com algumas excees, o contato praticamente perdido
aps a primeira entrevista e a consequente suspenso do processo.

6.5. O CONTATO COM A POLCIA

A polcia, ao abordar um indivduo com a quantidade de droga associada do uso, deve

confeccionar um auto de ocorrncia, que dever ser enviado pelo meio mais clere
Comisso (...) territorialmente competente, de modo que seja recebido em at trinta e seis
horas depois daquela ocorrncia (n. 2 do art. 9 do DL n 130-A/2001) O indiciado
notificado pela entidade autuante para se apresentar na CDT, cujo dia e hora jamais dever
ultrapassar 72 horas aps a ocorrncia (n 1 do art. 11 do DL n 130-A/2001).

A audio do indiciado importante, pois tem o objetivo de reunir todos os elementos

necessrios para que a Comisso formule um juzo a respeito da condio do indiciado, ou
seja, se este toxicodependente ou um consumidor no toxicodependente. Caso ele seja um
toxicodependente, a comisso s poder aplicar alguma das sanes alternativas, estando
proibida de aplicar uma sano pecuniria137.

A natureza do consumidor essencial para a determinao da sano. Isto demonstra o

respeito do princpio humanista e ao princpio do pragmatismo138. Se sabido que muitas
vezes o toxicodependente no tem recursos para comprar a droga, muito incoerente que se
aplique uma multa pecuniria, que agravaria ainda mais a busca do usurio por recursos
financeiros.

137
N 2 do art. 15 da Lei n 30/2000.
138
A doutrina do pragmatismo procura adotar como critrio de verdade a utilidade prtica, identificando o
verdadeiro como til, ou seja, a filosofia dos resultados, da experincia e da ao. (VALENTE, 2006, p. 79).
 143

Uma das questes pertinentes a de se saber como se procede se o indiciado no

comparecer CDT na data para o qual foi notificado pela autoridade policial. Os normativos
legais no trazem nenhuma determinao que implique a conduo forada do indivduo.
Levando em considerao que a comisso no pode decidir sem proceder com a audincia,
encontramos aqui um grande problema para o deslinde do processo.

Uma das solues, proposta por Manuel Valente (2006, P. 181), esperar que o
argudo seja novamente interceptado pela autoridade policial, e depois de saber se se encontra
algum membro na CDT, conduzi-lo de imediato. De acordo com o autor, apesar de ser uma
soluo prtica, amoral e despida de qualquer sentido jurdico face aos princpios inerentes
ao Estado de Direito Democrtico.

Outra opo seria a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Penal, tornando

possvel a emisso de mandado de notificao de comparecimento por parte da autoridade
policial, a pedido da Comisso. Ainda segundo o mesmo autor, numa prxima alterao legal
dever-se- contemplar a possibilidade da Comisso emitir mandado de comparecimento ou
solicitar a outra autoridade que o faa (VALENTE, 2006, P. 182).

A soluo adotada pela CDT do Porto foi o encaminhamento de notificaes para a

polcia, que informa o indivduo da necessidade de comparecimento CDT. As notificaes
so realizadas com respaldo no direito sancionatrio pblico, mais especificamente o direito
contraordenacional, j que a CDT um rgo de direito administrativo. O direito das contra
ordenaes direito sancionatrio pblico e obedece aos mesmos princpios do direito penal,
tem as mesmas instituies fiscalizadoras de cumprimento dessa norma e competente para
emitir notificaes.

Quando do incio da CDT do Porto, foi discutida a possibilidade de proceder com a

notificao de comparecimento compulsrio daquele que descumpre o dever de se apresentar
na CDT, porm optaram por no fazer uso deste recurso por entender que desvirtua o
princpio descriminalizador e desestigmatizante. Se o objetivo deixar de utilizar o direito
penal, por que recorrer a ele quando o indivduo desobedece ao dever de comparecimento? Se
no se est a usar o direito penal para tutelar o uso de drogas, que o fator principal aqui
tratado, no justificvel seu uso para o descumprimento da ordem comparecimento.
144

6.6. AS POSSVEIS SANES A SEREM APLICADAS

O art. 15 da lei 30/2000 traz o regimento legal das sanes a serem aplicadas no
regime de estupefacientes139. O artigo 17, por sua vez, elenca um rol de sanes, que podem
ser aplicadas a ttulo principal ou alternativamente s multas. A escolha da sano deve ser
feita de forma individualizada, de modo a influir no processo de dissuaso.

importante frisar que para os toxicodependentes, a multa no pode ser aplicada e que
aps a entrevista motivacional a maioria dos processos arquivada, sendo assim, a aplicao
de sanes fica restrita a alguns casos, como a multa aplicada aos reincidentes, por exemplo.

6.7. A ENTREVISTA MOTIVACIONAL

Segue, agora, a uma pequena anlise das trs entrevistas assistidas no dia 19/01/2015.

6.7.1. CASO 01

A primeira entrevista da manh foi realizada com o Jao140, um homem de 38 anos,

casado e pai de uma menina de nove anos. O atendimento foi realizado pela Ana, que
psicloga. Ele havia sido apreendido pela polcia trs dias antes portando 4,90 gramas de
haxixe.

J no primeiro momento da entrevista foi perguntado para o argudo como se deram os

fatos e foi explicada a diferena entre crime e contra ordenao.

O argudo chegou na sala muito retrado, fazendo pouco contato visual e visivelmente
constrangido, mas foi ficando mais confortvel conforme a tcnica iniciava um assunto

139
Art. 15: 1 - Aos consumidores no toxicodependentes poder ser aplicada uma coima ou, em alternativa,
sano no pecuniria. 2 - Aos consumidores toxicodependentes so aplicveis sanes no pecunirias. 3 - A
comisso determina a sano em funo da necessidade de prevenir o consumo de estupefacientes e substncias
psicotrpicas. 4 - Na aplicao das sanes, a comisso ter em conta a situao do consumidor e a natureza e as
circunstncias do consumo (...).
140
Todos os nomes foram trocados para impedir a identificao dos participantes.
 145

descontrado, mostrando interesse pela profisso dele, criando um ambiente agradvel j no

incio da conversa.

Logo em seguida, ela iniciou os questionamentos sobre o consumo. O argudo usava

apenas haxixe, sozinho e aos fins de semana, nunca em casa, j que a filha e a esposa so
alrgicas. Afirmou que a esposa no sabia dos consumos e que ele usava para se sentir
calmo, para desligar por um tempo. A tcnica esclareceu sobre os problemas de sade
trazidos pelo fumo e ainda ressaltou os efeitos sociais e psicolgicos.

Durante a entrevista, a psicloga percebeu uma condio depressiva no entrevistado.

Ela realizou algumas perguntas sobre o modo como ele se sentia e ele respondia que sempre
se sentia triste e que isso era percebido pela esposa s vezes. Por esse motivo, ela indicou que
ele fosse a um psiclogo para trabalhar o modo como ele se sente, mas frisou que a escolha
era dele.

Joo aceitou ser encaminhado a uma psicloga e Ana marcou uma consulta para o dia
seguinte. Ele pediu Ana que fosse marcada uma psicloga longe da casa dele e em um
horrio especfico, para que sua esposa no percebesse que ele iria atrs de atendimento
psicolgico, o que foi prontamente atendido pela Ana. Ao final da entrevista a tcnica passou
para o argudo seu contato e se colocou disposio para alguma ajuda ou esclarecimento.

Cerca de 20 minutos depois do incio da entrevista, que tinha comeado com o argudo
tmido e desconfortvel, o processo j estava pronto para ser arquivado e o Joo se despediu
de ns com um sorriso no rosto, transmitindo uma sensao de alvio. Com simpatia, respeito
e, acima de tudo, interesse, a confiana do Joo foi conquistada e ele pode ser encaminhado
para o tratamento psicolgico.

6.7.2. CASO 02

A segunda entrevista acompanhada tambm foi conduzida por uma psicloga da

equipe tcnica, a Miriam. Dessa vez o entrevistado era um jovem de 22 anos.

J no comeo ela explica a diferena entre as drogas legais e as ilegais e do crime de

consumo e da contra ordenao. Ela tambm explica que a CDT um servio de sade que
146

visa ajuda-lo. O entrevistado se encontrava desempregado e entrou na sala bem falante.

Quando era perguntado sobre o uso de drogas, sempre se referia ao haxixe como uma droga
leve. Ele apresentou uma opinio j formada sobre os perigos (no caso, a ausncia deles) do
uso de haxixe. Disse, por exemplo, que essa droga no viciava que nunca se sentiu mal com o
consumo.

A tcnica comeou a orientar a entrevista para o lado dos danos causados sade,
explicando que tambm existe a habituao ao haxixe e que o consumo traz problemas de
sade. As respostas do jovem se davam sempre no sentido de relativizar os males da conduta,
afirmando, por exemplo, que at comida faz mal.

Esta entrevista se mostrou mais no padro dos indivduos recebidos pela CDT,
conforme j me havia sido informado pelas tcnicas. Em sua maioria se tratam de jovens no
toxicodependentes e usurios de haxixe ou derivados. So usurios funcionais e no
problemticos.

Nesses casos, a ideia principal mostrar que, ao contrrio do que a maioria deles
pensa, o uso dessa droga causa problemas de sade. Nessa segunda entrevista a tcnica
tambm se mostrou muito simptica e interessada. A mudana do comportamento do jovem
foi contrria da primeira entrevista. Ele chegou todo falante e cheio de si e com o decorrer
da entrevista se mostrou mais atento aos alertas que eram feitos pela tcnica.

6.7.3. CASO 03

A terceira entrevista que assisti tambm foi conduzida pela Mirian. Foi entrevistado
um jovem de vinte anos que vive com a me e o irmo mais velho. Ele reincidente em
processo de contra ordenao por consumo de haxixe e afirmou consumir mais de quatro
vezes por semana. Os consumos se do em grupo ou individualmente. A me no tem
conhecimento dos consumos e o irmo mais velho, que j foi consumidor, o alerta para os
riscos do uso do haxixe. Mais uma vez a entrevista conduzida de maneira informal, na
tentativa de criar empatia com o entrevistado.

Quando chamado a fazer uma reflexo crtica ao uso de drogas, ele afirmou que sabe
que no deveria ter andado na rua carregando a droga, devendo ter mais cuidado ao fazer
 147

isso. Aps essa resposta, fica claro que seu receio ao uso de drogas se limita ao fato de ser
ilegal, ou seja, de no ser pego. Essa afirmativa corroborada ao longo da entrevista quando
ele diz que o consumo no o preocupa, pois no consome em grande quantidade. Afirma
tambm que j assistiu a vrios documentrios a respeito dos riscos do haxixe, sendo esses
umas das bases da ausncia de preocupao.

Neste momento, a tcnica insiste em relacionar os problemas de sade que podem ser
causados pelo uso da droga. Explica que o fumo txico e que pode desencadear doenas
como a esquizofrenia. Ele explica que nunca se sentiu mal com o fumo e que fuma porque se
sente mais criativo, caracterstica importante em sua profisso (atualmente ele trabalha em
casa). A tcnica explica que a questo da criatividade um mito e que na verdade ele se sente
mais relaxado e fechado para o mundo exterior, o que traz essa impresso de criatividade. Ele
afirma que o fato de relaxar j suficiente. Ela reafirma que o uso da droga no aumenta a
criatividade e que um dos efeitos do uso a diminuio da ansiedade naquele momento, mas
que a longo prazo h um aumento do nvel basal da ansiedade, sendo assim, no deve ser
usado como um medicamento para a reduo da ansiedade. Ele se justifica mais uma vez e a
entrevista termina com a aplicao da multa, necessria por se tratar de usurio reincidente e
no toxicodependente. Mais uma vez ele alertado sobre os efeitos do uso a longo prazo e a
entrevista termina.

A terceira entrevista apresentou um padro mais comum na CDT. Interessante notar

que este entrevistado se encontra na fase de pr contemplao, ou seja, entende que os
consumos lhe fazem mal, mas ainda no est refletindo sobre isso. Ainda no h a inteno de
reduzir ou de abandonar o consumo.

6.8. CONCLUSES PRELIMINARES

A realizao do estgio foi enriquecedora em vrios aspectos. Ter contato direto com a
CDT e com as profissionais do rgo, fez com que fosse abandonada a noo romantizada da
realidade. Foi possvel observar a aplicao de uma poltica de drogas inovadora e respeitada
no mundo inteiro.
148

O acompanhamento dos trabalhos fez perceber o que funcionou e o que ainda pode ser
aprimorado, sendo que no mbito da aplicao prtica da lei, a CDT cumpre com maestria as
funes que lhe foram designadas. Se, por um lado, o ideal de dissuaso desejado pela
estratgia nacional acaba no sendo eficaz, j que a maioria dos usurios no muda de ideia
em razo da audio na CDT, por outro lado o Estado consegue criar uma oportunidade de
dilogo com os usurios de drogas, consegue aproxim-los do sistema de sade e fornecer
informao e oportunidade de mudana.
 149

7. RIBEIRO PRETO E AS AUDINCIAS COLETIVAS

Toda a anlise da luta poltica deve ter como fundamento as

determinantes econmicas e sociais da diviso do trabalho
poltico, para no ser levada a naturalizar os mecanismos
sociais que produzem e reproduzem a separao entre os
agentes politicamente ativos e os agentes politicamente passivos
e a construir em leis eternar as regularidades histricas vlidas
nos limites de um estado determinado da estrutura da
distribuio do capital. Bourdieu, p. 163.

At assistir a primeira audincia no Jecrrim de Ribeiro Preto, eu no fazia ideia de

como eram processados os usurios de drogas. Ao contrrio das audincias de Portugal, que
eu j tinha lido a respeito de como se davam as audincias, o processamento das audincias no
Brasil era completamente desconhecido para mim.

A natureza do meu estgio em Portugal foi diferente da experincia que tive no Brasil.
Em Portugal, eu fiquei quatro meses indo CDT todas as quartas e quintas, quando passava a
tarde na mesma sala que as tcnicas da Comisso. Assim, pude ficar prxima das tcnicas e
ter uma impresso mais prxima do real funcionamento das audincias.

Em Ribeiro Preto, eu pretendia assistir trs dias de audincias, porque havia assistido
trs audincias na CDT do Porto. Contudo, logo no incio da audincia notei diferenas com o
modelo portugus. Enquanto na CDT cada indivduo tem horrio marcado para ser atendido e
entrevistado de forma individual, no JECRIM de Ribeiro Preto, as audincias so
realizadas de forma coletiva, ou seja, entram na sala de audincia, ao mesmo tempo, vrios
acusados, conforme agrupamento previamente realizado pelo funcionrio competente.

Aqui eu encontrei a primeira diferena: a individualizao no tratamento dispensado

aos usurios de drogas. Apesar da medida aplicada ser teoricamente muito semelhante a
advertncia o fato das audincias no Jecrim de Ribeiro Preto serem coletivas impede que as
advertncias sejam especficas para cada acusado.

Essa desconfiana pde ser observada na fala dos promotores que aplicaram a
advertncia. Com pequenas nuances em suas falas, a impresso foi que os dois promotores
150

possuem uma advertncia padro, que eles utilizam em todas as audincias. No havia
diferenciao em relao quantidade ou natureza da droga apreendida, a advertncia verbal
era aplicada a todos e todas de forma indistinta.

Alis, no era de se esperar coisa diferente, j que os processos so entregues ao

promotor e ao advogado imediatamente antes da audincia. O promotor, especificamente, tem
acesso aos autos antes da audincia. nesse momento que ele observa a proposta de transao
penal, e decide se oferecer advertncia verbal, prestao de servios comunidade,
pagamento de cestas bsicas etc.

O resultado do dirio de campo das audincias assistidas em Ribeiro Preto em cotejo

com as teorias criminolgicas estudadas neste trabalho seguem no prximo tpico.

7.1. A INDIFERENA E O PRIMEIRO DIA DE AUDINCIAS

As audincias realizadas no Jeccrim de Ribeiro Preto so, quase sempre, coletivas.

H um agrupamento entre os indivduos presentes nas audincias, pelo que todos parecem
fazer parte de um mesmo grupo, de uma categoria.

O conceito de categoria, contudo, segundo Goffman (2004, P.05) muito abstrato e

pode ser aplicado a qualquer pessoa com um estigma particular, de modo que os que esto de
fora da categoria definem quem eles acham que pode fazer parte de tal categoria. A
consequncia disso que um conjunto de membros que no faa parte de um grupo estrito
alvo de tratamentos iguais, por pertencerem ao mesmo grupo, apesar desse grupo no existir
de fato, ser apenas um resultado dos processos de estigmatizao.

Observa-se esse fato com os usurios de drogas nas audincias assistidas, haja vista
todos serem tratados como se fizessem parte de uma categoria nica de pessoas: os usurios
de drogas ilcitas apreendidos pela polcia. No se considera como critrio de diferenciao
nenhuma individualidade do sujeito, como seu histrico de uso, ou familiar ou a natureza da
droga e contexto da abordagem policial.

Ao receber esse tratamento padronizado, o usurio aprende sobre o estigma que recai
sobre ele, podendo incorporar o ponto de vista dos normais em relao sua identidade.
 151

Passa a ter tambm uma ideia geral do que significa possuir um estigma em particular.
(GOFFMAN, P. 30).

Cabe ressaltar que a relao do estigma no esttica, separando em duas pilhas

estigmatizados e normais. Nas palavras de Goffman:

O normal e o estigmatizado no so pessoas, e sim perspectivas que so

geradas em situaes sociais durante os contatos mistos, em virtude de
normas no cumpridas que provavelmente atuam sobre o encontro. Os
atributos duradouros de um indivduo em particular podem convert-lo em
algum que escalado para representar um determinado tipo de papel; ele
pode ter de desempenhar o papel de estigmatizado em quase todas as suas
situaes sociais, tornando natural a referncia a ele, como eu o fiz, como
uma pessoa estigmatizada cuja situao de vida o coloca em oposio aos
normais. Entretanto, os seus atributos estigmatizadores especficos no
determinam a natureza dos dois papis, o normal e o estigmatizado, mas
simplesmente a frequncia com que ele desempenha cada um deles.
(GOFFMAN, 2004, P. 118).

Entendemos que no caso dos usurios de drogas selecionados pelo sistema penal, o
estigma apenas reforado no momento das audincias. Analisando os usurios presentes nas
audincias, observou-se que a maioria deles havia sido abordada pela polcia em bairros
perifricos de Ribeiro Preto. Chamou ateno um dos casos, em que o usurio foi abordado
no centro da cidade de Ribeiro Preto, em um local relativamente elitizado. Nesse caso,
curiosamente, tratava-se de um usurio negro, corroborando a viso de Vera Malaguti, de que
os negros so sempre vistos como suspeitos.

O panptico de Bentham, analisado por Foucault, funcionaria para que houvesse uma
vigilncia 24 horas sobre os detentos. O panptico moderno visa controlar populaes atravs
da vigilncia constante, que acaba sendo efetiva apenas quanto a classes especficas da
sociedade. Para eles, a vigilncia constante e qualquer deslize alvo da criminalizao. A
visibilidade , assim, um fator crucial, porque o que pode ser dito sobre a identidade social141

141
De acordo com Goffman, quando um estranho nos apresentado, os primeiros aspectos nos permitem
prever a sua categoria e os seus atributos, a sua identidade social para usar um termo melhor do que
status social, j que nele se incluem atributos como honestidade, da mesma forma que atributos
estruturais, como ocupao. Baseando-se nessas preconcepes, ns as transformamos em expectativas
normativas, em exigncias apresentadas de modo rigoroso. (GOFFMAN, P. 06).
152

de um indivduo em sua rotina diria e por todas as pessoas que fazem parte dela de grande
importncia. (GOFFMAN, 2004, P. 44).

Desse modo, explica-se o fato das leis antidrogas prenderem tantos membros de
minorias tnicas. Em geral, essas pessoas moram em bairros perifricos, em casas menores,
com paredes mais finas, em ruas mais estreitas e mais frequentadas pela polcia. Drogas ditas
ilcitas so usadas por todas as classes e por todos os grupos tnicos em propores
semelhantes, contudo os membros das classes mais abastadas fazem negcio atrs de muros
altos, enquanto a populao marginalizada usa droga nas ruas, ou alvo de revista
constante. (BURGIEMAN, P. 25). Soma-se a isso que a estigmatizao de membros de certos
grupos raciais ou tnicos tem funcionado como um meio de afastar essas minorias de diversas
vias de competio. (GOFFMAN, P. 118).

Cada promotor usa seus critrios pessoais para decidir o que ser oferecido em
transao penal. O promotor n 1,advertiu a quase todos os usurios presentes na audincia,
tendo oferecido transao penal apenas para um dos usurios, que era reincidente. Contudo,
esse usurio se encontrava preso e disse que no possua a quem recorrer, em razo disso, o
promotor tambm o advertiu e no determinou o pagamento de cestas bsicas. O promotor n
2, por sua vez, demonstrou uma tendncia maior em determinar o pagamento das cestas
bsicas.

Do incio ao fim das audincias assistidas em Ribeiro Preto, observa-se interaes

violentas entre os membros do judicirio e os usurios de drogas. Trata-se de uma violncia
implcita, mas que para olhos e ouvidos mais atentos, se torna explcita. As audincias so
marcadas pelo desrespeito e indiferena, que vem de todas as partes: magistrado e magistrada,
promotores e at pelo advogado dativo, que era o mesmo nas duas audincias assistidas.

Apesar da frequncia com que esses profissionais tm contato com os usurios de

drogas, a familiaridade com aquela situao no reduz o menosprezo. As marcas que a
sociedade coloca no indivduo ficam claramente impressas nos contatos entre os usurios e os
funcionrios, colocando cada um em seu lugar. (GOFFMAN, P. 48). O fato dos
funcionrios ignorarem os indivduos presentes na audincia faz crer que eles esto
habituados a no ter de justificar sua presena naquele local.
 153

Pde-se observar que os usurios presentes nas audincias vacilaram entre o

retraimento e a agressividade. Alguns usurios mal tinham voz para responder s provocaes
do promotor, outros respondiam prontamente, o que pode ser lido como agressividade, por se
esperar que as pessoas presentes ali sejam passivas em relao posio de superioridade dos
funcionrios do Estado em relao ele, um usurio de drogas ilcitas. A interao face a face
entre esse polos torna-se, assim muito violenta. (GOFFMAN, P. 18). As caractersticas
singulares, historicamente insculpidas, cria um conjunto de previses socialmente
padronizadas que se tem quanto conduta esperada do indivduo estigmatizado. (GOFFMAN,
P. 48).

O magistrado e a magistrada estiveram na audincia apenas de corpo presente, pela

formalidade. Os promotores, protagonistas das audincias, esperavam ansiosamente pelo
momento em que deveriam dar a advertncia. Aps cumprirem sua fala, esqueciam-se que
havia pessoas na sala esperando informaes ou o mnimo de empatia e voltavam a falar de
outros assuntos.

Na primeira audincia assistida, o promotor estava muito incomodado, porque um

aplicativo do seu celular novo, comprado recentemente em Miami, estava com problemas. A
angstia era dividida com o advogado, que opinava sobre o que poderia ser feito.

Foi possvel observar que no Juizado Especial Criminal de Ribeiro Preto, h um

acordo prvio entre o Ministrio Pblico e o juzo, permitindo que seja aplicada uma resposta
padro a todo e qualquer tipo de caso de usurio de drogas. Esse acordo no significa que
antes do usurio entrar na sala de audincia o magistrado e o promotor discutem qual pena
ser aplicada, mas significa que o Ministrio Pblico tem total liberdade para decidir quais
sanes sero oferecidas para cada usurio para que se realize a transao penal 142. O
resultado, como j foi dito, uma resposta padro.

Observou-se, contudo, que cada promotor possui uma sua prpria resposta padro.
Sendo assim, como as audincias no so sempre realizadas pelo mesmo promotor, a resposta
penal que cada usurio receber, depende de qual promotor ser o responsvel pela audincia
no dia. Logo, percebe-se que h toda uma estrutura que permite e chancela o oferecimento de
respostas padres aos usurios de substncias ilcitas.

142
A transao penal est prevista na lei 9099/95 e prerrogativa do Ministrio Pblico.
154

Esse padro de respostas sabido por todos. Um dos funcionrios do juzo, por
exemplo, informou em conversa informal que as audincias eram rpidas, porque o promotor
sempre aplicava a advertncia, a menos que se tratasse de usurio reincidente, quando era
aplicado o pagamento de um a trs salrios mnimos para alguma instituio de caridade.

Conforme o que foi previamente avisado pelo funcionrio, as audincias de fato foram
rpidas, um pouco mais rpido do que se espera que demore uma audincia, ainda mais se
tratando de uma audincia coletiva. Em cerca de uns 3 a 4 minutos os usurios entram e saem
da sala. Essa durao permitida pelos arranjos previamente realizados entre juzo, promotor,
advogado e funcionrios.

Os funcionrios j deixam a proposta de transao redigida, sendo que quando ela

aceita pelo usurio, j est pronta para ser impressa e assinada. Desse modo, a parte mais
demorada da audincia o oferecimento da transao penal, que se observou no ser bem um
oferecimento, j que muitas vezes os usurios entram e saem da sala sem saber qual tipo de
relao jurdica se estabeleceu ali.

Os funcionrios, alis, foram os responsveis por orientar cada usurio a respeito do

que estava acontecendo na audincia. Aes simples, como explicar que os usurios deveriam
sentar em alguma cadeira ao redor da mesa, ou de explicar que a audincia j tinha acabado e
que eles estavam liberados, eram sempre papel do assistente judicirio, haja vista que juiz,
promotor e advogado eram, na maior parte das vezes, indiferente ao que acontecia antes ou
depois da fala do promotor.

Os promotores foram os protagonistas das audincias assistidas. O promotor nmero

01 apresentou a preocupao em explicar para os acusados porque eles estavam ali e qual a
finalidade daquela audincia. Logo aps essa explicao, era aplicada a advertncia:

O promotor diz que todos esto aqui pela mesma razo: posse de estupefacientes.
Diz que a audincia marcada para alertar dos efeitos das drogas. Comea falando
do problema das drogas. Diz que mentira que o tem tratamento, que existe
recuperao: entrou no crack, acabou. Que entra numa droga e vai para outra, vai
para outra. (...) Disse que se voc vai comprar a droga e a polcia pega voc
comprando e o traficante diz que voc estava vendendo, o traficante diz que voc
estava vendendo, voc pode ser condenado por trfico e que se for condenado no
sai, no tem beneficio nenhum, no arruma emprego, se reincidente pena inteira
na cadeia. A conversa pra voc que vocs tem que tomar a deciso de no mais
 155

mexer com drogas, porque eles vo pegar uma mo de via nica. Vocs optaram por
uma coisa que esto sendo advertidos pelo promotor pelo risco que esto correndo.
Risco jurdico criminal, risco do trabalho, risco de sade. Diz que no esta dando
uma de conselheiro, mas que promotor desde 88 e que j viu muita gente se
destruir. Diz que vai entregar um papel para eles assinares. Na explica NADA. O
que transao penal, que o problema acaba aqui, no explica que a ao acaba
aqui, no l o que eles esto assinando. S diz que eles esto dispensados. Cada um
recebe uma cpia do que assinou. O juiz no est presente na sala. Promotor est no
whatsapp.

O promotor rouba a cena como sempre. Diz que foi encontrada droga dentro do
carro do usurio. Explica que audincia de advertncia. Ele diz que a ideia
conscientizar o Marcelo dos riscos que ele corre ao entrar nesse mundo. Diz que se
for dependente qumico, no sai. Diz que se no for, vai acabar ficando, diz que se
entrar no crack morre. Faz a ameaa com a possvel condenao por trfico. Diz pra
ele pensar o que vai fazer na vida dele. Diz que essa a chance que ele est tendo,
pq isso aqui no vai ficar nos antecedentes dele.

Anderson, Adailson e Rafael n tem condenao transitada em julgado ainda, por isso
sero s cientificados de tomarem esse rumo na vida (do trfico citado aqui pela
primeira vez, ou do uso). Diz que corre o risco de nunca mais arrumar emprego e ter
que ser traficante o resto da vida. Diz que eles tem que pensar bem se essa a vida
que eles vo querer. Explica que marca essa audincia quando a pessoa mais nova,
pra dar um toque. O Jorge j tem condenao, no caso dele n da p falar muda porque
ainda da pra mudar, pq ele j tem condenao, nesse caso o que da pra fazer
determinar uma multa pra ele pagar. O ru avisa que no tem ningum pra ajuda-lo a
pagar. Ai o promotor diz que vai deixar a advertncia pra ele tambm. Avisa que ele
vai ficar entrando e saindo da cadeia. Pergunta se ele bom de empreiteira, porque
quem no fica preso. Pergunta pra um preso que mais velho se ele j tem
condenao e ele diz que no. Diz que eles esto avisados para no tomarem esse
caminho.

Observa-se que o promotor 01 possui uma forma semelhante de advertir os usurios.

Em seu discurso sempre constam, pelo menos, duas consideraes. A primeira a afirmao
de que o usurio comea em uma droga mais leve e vai progredindo, at chegar ao uso de
drogas pesadas. Nas palavras do promotor, entrou no crack, acabou.

Essa diviso entre drogas boas e drogas perigosas, entendendo-se por perigosas
aquelas que tm potencial de causar dano social, nocividade ou dependncia, encontra-se em
um campo de difcil demonstrao objetiva. Em relao com a categoria das drogas boas/ms,
156

h a categoria das drogas institucionalizadas, drogas que pertencem nossa cultura, como o
lcool, e as drogas no institucionalizadas, que condenamos, no porque sejam mais
perigosas, mas porque a associamos com culturas alheias s nossas. Desse modo, a diviso
entre drogas legais/ilegais, leves/pesadas feita muito mais com base em conceitos polticos
do que cientficos. No final o eventual perigo causado pelas substncias no o que causa a
proibio, mas sim razes de interesses econmicos e polticos. (DEL OLMO, 1989, P. 92).

O promotor reproduziu o discurso do senso comum, que a sabedoria tradicional, a

mistura das coisas que todo mundo sabe, os esteretipos da vida cotidiana. Nas
generalizaes de senso comum os erros cometidos no so aleatrios e favorecem as
instituies estabelecidas. (BECKER, P. 190). Todavia, para que haja um saber cientfico,
necessrio romper com o senso comum, ou seja, com as representaes oficiais presentes nas
instituies, com as representaes partilhadas com todos. (BOURDIEU, P. 34).

Esse no um campo simples de romper, porque h uma luta simblica pela produo
do senso comum, pelo monoplio da viso legtima do mundo social. Para isso, os indivduos
investem o capital simblico que adquiriram ao longo de sua histria. Os promotores,
enquanto mandatrios do Estado, tm a seu favor a fora do coletivo, do consenso, so, assim,
(alguns dos) os detentores do monoplio da violncia simblica legtima. (BOURDIEU, P.
146).

Existe uma luta simblica entre os grupos para impor a definio do mundo social
mais conforme aos seus interesses e determinar qual ser o campo das decises ideolgicas,
reproduzindo o campo das posies sociais. De acordo com Bourdieu:

Contra todas as formas do erro interacionista, o qual consiste em reduzir as

relaes de fora a relaes de comunicao, no basta notar que as relaes de
comunicao so, de modo inseparvel, sempre, relaes de poder que dependem, na
forma e no contedo, do poder material ou simblico acumulado pelos agentes (ou
pelas instituies) envolvidos nessas relaes e que, como o dom ou o potclatch,
podem permitir acumular poder simblico. enquanto instrumentos estruturados e
estruturantes de comunicao e de conhecimento que os sistemas simblicos
cumprem a sua funo poltica de instrumentos de imposio ou de legitimao da
dominao, que contribuem para assegurar a dominao de uma classe sobre a outra
(violncia simblica) dando o reforo da sua prpria fora s relaes de fora que
as fundamentam e contribuindo assim, segundo a expresso de Weber, para a
domesticao dos dominados. (BOURDIEU, P. 11).
 157

Os sistemas simblicos, que Bourdieu considera instrumentos de conhecimento e

comunicao, s podem exercer um poder estruturante porque so estruturados. O poder
simblico, que atua na construo da realidade, tende a estabelecer uma ordem do sentido
imediato do mundo. (BOURDIEU, P. 09).

As ideologias, produto coletivo e coletivamente apropriado, servem a interesses

particulares que tendem a se apresentar como interesses universais, comuns ao
conjunto do grupo. A cultura dominante contribui para a integrao real da classe
dominante e para a integrao fictcia da sociedade no seu conjunto, portanto,
desmobilizao das classes dominadas, para a legitimao da ordem estabelecida por
meio do estabelecimento das distines e para a legitimao dessas distines.
(BOURDIEU, P. 10).

Segundo Goffman (2004, P. 91), as identidades social e pessoal do indivduo so parte

dos interesses e definies de outras pessoas em relao ao indivduo cuja identidade est em
questo. O indivduo tem certa liberdade para construir sua identificao pessoal e social, mas
a imagem que constri de si prprio parte do mesmo material que as outras pessoas usaram
para construir sua identificao social. Assim, as informaes que o indivduo recebe podem
influenciar na identidade do eu e manipulao do estigma. (GOFFMAN, 2004, P. 92).

Convm ressaltar que partilhamos da ideia de Becker, segundo a qual o desvio criado
pela sociedade que cria regras cuja infrao constitui desvio. Essas normas, ao serem
aplicadas, rotulam, no caso em estudo, os usurios de drogas ilcitas como outsiders.
(BECKER, P. 22). Assim, o uso de drogas por si s no considerado desviante, mas a
consequncia da aplicao da lei a alguns dos usurios das drogas selecionadas para serem
ilcitas os transforma em infratores.

Salienta-se que nem todo o usurio de drogas ilcitas estigmatizado como desviante,
sendo que esse rtulo depende de como as pessoas reagem ao ato. Aqui reca uma das crticas
da criminologia crtica, que pode assim ser interpretada: mais comum que se considere
desviantes os usurios de drogas mais pobres e previamente marginalizados por outra
situao, sendo o novo estigma um agravante situao em que ele j se encontrava.

Os atos de imposio no decorrem automaticamente da infrao de uma regra, porque a

imposio seletiva. Seleciona os tipos de pessoa, os momentos e as situaes em que a
norma ser aplicada. (BECKER, P. 140). Portanto, se regras especficas so impostas a
pessoas especficas em situaes especficas, necessrio procurar quem se encarregou de
158

assegurar a aplicao e imposio das regras, aqueles a quem Becker chamou de

empreendedores. (BECKER, P. 141). Se uma pessoa que pratica algum delito ser de fato
rotulada depende de vrios fatores alheios ao seu comportamento. (BECKER, P. 166).

De acordo com Goffman, para compreender a diferena, no para o diferente que se

deve olhar, mas para o normal, sendo central a questo das normas sociais. Para que a vida
social seja possvel, necessrio que seus indivduos compartilhem um nico conjunto de
expectativas normativas, sendo que as normas se sustentam porque foram incorporadas.
Contudo, o estigma gerado pelo desvio pode estar relacionado com a identidade do ser, tendo
uma influncia direta sobre a integridade psicolgica do indivduo. (GOFFMAN, P. 109).

Os processos de criminalizao do uso de drogas ignoram, assim, atitudes que dizem

respeito apenas ao eu e busca pelo prazer ou pela fuga da realidade, no influindo na vida de
terceiros. Ao se proibir uma conduta que se refere autodeterminao do ser humano em
relao ao seu prprio eu, alm de violar princpios constitucionais consequncia externa -,
ainda se ignora a influncia de tal proibio na construo da identidade consequncia
interna.

Os controles sociais influenciam o comportamento individual pelo uso do poder e por

meio da aplicao de sanes. O comportamento valorizado recompensado e o
comportamento desvalorizado punido. (BECKER, P. 70). Para manter o controle, surgem
mecanismos sutis para desempenhar essa funo, de tal maneira que os indivduos possam
reconhecer o uso de drogas como algo desagradvel, inconveniente ou imoral, no devendo
realizar tal conduta.

Na linha do criminlogo Salo de Carvalho, que afirma que so necessrias histrias reais
para aproximar as pessoas dos problemas do sistema penal, v-se um dos problemas dos
estudantes de Direito conclurem o curso com um nmero extenso de leituras e pouco contato
com as pessoas de carne o osso. Um livro tipicamente indicado no incio dos cursos de
Direito chama-se O processo, de Franz Kafka. A histria de K., que processado e termina
o livro sem sequer ter conhecido o juiz, parece no mais do que um livro de fico de um
escritor criativo:

- No pode sair, o senhor est preso.

- Assim parece disse K. E por que razo?
 159

- No da nossa incumbncia darmos-lhe explicaes. Volte para o seu quarto e

aguarde. O processo j est a correr, o senhor ser informado de tudo na devida
altura. J estou a exceder os limites da minha misso ao falar-lhe assim to
amavelmente; no entanto, espero que pessoa alguma alm de Franz me oua; Franz,
alis, contra todos os regulamentos, trata-o com verdadeira amizade. Se daqui para o
futuro o senhor tiver tanta sorte como a que teve com os seus guardas, poder
acalentar esperanas. (KAFKA, P. 05).

Esse pequeno excerto do livro demonstra algumas semelhanas com as audincias

assistidas. A realidade do sistema penal, por um lado, se mostra cruel a ponto de processar um
indivduo que no devidamente informado sobre o fato pelo qual ele est sendo processado.
A educao e empatia dos funcionrios estatais sua amabilidade, no caso visto como
algo que extrapola suas funes normais. E a esperana, essa depende da sorte. Deixai toda a
esperana, vs que entrais no processo penal.

A violncia das interaes entre os representantes do Estado e os usurios de drogas

fica explcita no momento em que um dos usurios, aps ter sido advertido pelo promotor,
pergunta por que ele estava ali. Nesse momento o promotor j estava de sada, porque aquela
seria a ltima audincia da tarde. O promotor, ento, voltou e pegou o processo para conferir
em qual contexto o usurio havia sido apreendido com a droga. Salienta-se o
desconhecimento do promotor em relao s circunstncias fticas do caso que havia acabado
de oferecer a transao penal, sendo que o prprio promotor afirmou naquele momento que j
recebia os processos prontos.

Ao verificar o processo do usurio em questo, o promotor disse que havia sido

encontrado um p de maconha em sua residncia. Ao observar que se tratava de um p de
maconha de 2,5 metros de altura, o promotor achou por bem iniciar uma srie de piadas sobre
o assunto. Nesse momento, o usurio, em manifesta situao de desconforto, foi alvo de uma
piada do advogado dativo, que estava ali para, teoricamente, realizar sua defesa. O juiz, por
sua vez, disse que o usurio, que estava preso pela prtica de outro crime, possua dois irmos
que tambm estavam presos. Aqui, mais uma vez, o usurio foi alvo de risadas, tanto dos
funcionrios, quanto dos demais usurios, que tambm estavam presos.

Fica claro o quo traumtico foi o contato entre esse usurio de drogas e o sistema
penal, que no vez mais do que o ridicularizar. Assim, v-se que para alm da ausncia de
160

uma preocupao mdica com os usurios, opera-se com violncia em relao a esses
usurios. Os conselhos ao estigmatizado se referem parte de sua vida da qual ele mais se
envergonha e que considera mais privada, suas feridas profundamente escondidas so
examinadas publicamente. (GOFFMAN, P. 96).

Na mesma audincia, outro ru, animado pela coragem do primeiro, diz seu nome e
afirma que tambm no sabia por que estava ali. O juiz respondeu que o Gaeco havia
encontrado em sua residncia drogas, alm de oito celulares. Nesse momento o promotor
pergunta para o usurio, em tom jocoso, se ele possui uma loja de celulares. Com o silncio
do usurio, o promotor repete a pergunta, que respondida: - no, senhor. Fica claro que os
estigmatizados se veem inseguros sobre a recepo que os espera na interao face-a-face.
(GOFFMAN, P. 124).

A ineficcia do sistema criminalizador percebida pelos funcionrios, que se sentem

frustrados, porque dado ao usurio de drogas apenas uma advertncia, em razo disso, um
dos funcionrios afirmou que, na prtica, o uso de drogas j permitido no Brasil. De acordo
com ele, o dependente deveria ser encaminhado para tratamento e que deveria ser feita uma
anlise social e familiar dos usurios. Outra funcionria afirmou que o que se fazia ali era um
faz de conta. Segundo ela, o juiz aplicava a transao penal porque entendia que no valia
continuar o processo para que o usurio recebesse como pena a mesma advertncia que pode
ser dada em sede de transao penal.

Em conversa com o advogado dativo, ficou claro que a percepo dos envolvidos nas
audincias unnime: a advertncia no funciona. A questo que se coloca aqui : qual o
significado que se d para a palavra funciona? O que poderia ser considerado um sucesso
em termos de eficcia da advertncia? Por um lado, poder-se-ia considerar que a dissuaso ao
uso de drogas seria o objetivo final das advertncias. Por outro, pode-se argumentar que o
objetivo final deve ser o encaminhamento para tratamento, a reduo de danos, a aproximao
do usurio com o sistema de sade.

O contato com as funcionrias da CDT da cidade de Porto fez perceber que elas
tambm tm essa percepo das advertncias aplicadas aos usurios: no so eficazes.
Contudo, elas reconhecem que as advertncias no so eficazes para dissuadir o usurio de
deixar de usar drogas. Levando-se em considerao que o nome do rgo em que elas
 161

trabalham se chama Comisso para a dissuaso da toxicodependncia, seria possvel

considerar que o objetivo principal da comisso dissuadir no est sendo cumprido.

Entretanto, o fato de Portugal ter construdo uma poltica que visa, primordialmente,
aproximar o usurio de drogas do sistema de sade, observa-se que a Comisso tem cumprido
um papel importante. No se pode esquecer das crticas a esse sistema, verdade. O Estado
portugus acaba, por exemplo, gastando muito dinheiro143 e tempo com usurios no
problemticos da maconha uma substncia com baixo poder aditivo.

importante frisar que nas CDTs, o usurio tratado com o mximo de respeito e
ateno. A funcionria, antes de iniciar a entrevista, j leu e estudou o caso do entrevistado. O
chama pelo nome durante todo o tempo e conduz a entrevista de uma maneira informal, de
modo a retirar a relao de hierarquia, que distancia atendente e usurio e diminui as chances
de uma conversa honesta.

7.2. SEGUNDO DIA DE AUDINCIAS

No segundo dia de audincias, havia outro promotor representando o Ministrio

Pblico. A juza era substituta e entrou na sala de audincias 21 minutos aps o horrio
marcado para o seu incio. A primeira usuria de droga a participar de audincias naquele dia
foi recebida pelo promotor com a seguinte pergunta: Voc gosta de vender a droga quentinha?
A acusada respondeu que ela no vendia drogas.

A leitura do processo da usuria permitiu entender a inoportuna pergunta do promotor.

Consta do Boletim de Ocorrncia que os policiais estavam no local onde h grande incidncia
de trfico de entorpecentes curiosamente, trata-se de um bairro perifrico da cidade de
Ribeiro Preto fazendo patrulhamento com um co farejador, que parou em frente a uma
residncia, farejando algo. Os policiais, ento, bateram na porta da casa e explicaram a
situao para a me da usuria, que franqueou a entrada dos policiais que, aps vasculharem a
casa e com o auxlio do co farejador, encontraram 156 gramas de maconha dentro do forno.

143
Em um dos processos analisados em Portugal constava o recibo pago pelo governo Portugus para que se
realizasse o exame qumico para verificao da natureza da droga. Um exame para diagnosticar se a erva verde
apreendida era maconha custava cerca de 300 euros.
162

Fato interessante desse caso alm do excelente faro do co policial que foi anexado ao
processo da usuria o inqurito policial de seu marido, que estava preso por trfico.

A essa usuria foi oferecido pagar meio salrio mnimo ou prestar sete meses de
servios comunidade. O advogado perguntou para a usuria se ela aceitava pagar meio
salrio mnimo e ela respondeu que sim. Salienta-se que a medida preferida pelo advogado,
por ser considerada mais benfica ao acusado, o pagamento do valor oferecido em
detrimento da prestao de servios. Ocorre que advogado e promotor acabam ignorando a
situao financeira dos usurios de drogas apreendidos pelo sistema e a dificuldade
encontrada em pagar a quantia exigida.

Logo aps a usuria aceitar a transao, o promotor e o advogado iniciaram uma

conversa, que gerou algumas risadas. Enquanto isso, o funcionrio ficou responsvel por
entregar a folha de transao penal para ser assinada e recolhida. O funcionrio tambm
explicou onde deveria ser retirada a guia para pagamento do valor ajustado. Nesse momento,
promotor e advogado j esto alheios ao que acontece com a usuria, no obstante estarem
todos sentados ao redor da mesma mesa.

A seguir, entram na sala mais quatro usurios, que sero defendidos pelo advogado
dativo, que ainda no teve contato com os processos. Nesse dia, o advogado, que professor
universitrio, entendeu por bem corrigir as provas de seus alunos durante as audincias.

Iniciou-se mais uma audincia coletiva, agora com quatro usurios. O promotor parece
ter escolhido a dedo as palavras para advertir os usurios sobre os problemas do uso de
drogas:

Todo mundo sabe por que esta aqui ne? Larga a mo dessa bosta, isso s leva a
dois lugares, cadeia ou cemitrio. Vocs esto aqui para serem advertidos dos
problemas da droga e que da prxima vez sero processados.

As mesmas palavras foram utilizadas em uma segunda audincia, quando o promotor

advertiu outras trs usurias. Interessante notar que no dia em que se processava essa
audincia, estava ocorrendo o julgamento do Recurso Extraordinrio n 635.659 no STF, que
discutia a constitucionalidade da criminalizao do porte de drogas para consumo pessoal. O
promotor comentou que o discurso do procurador geral da repblica foi pfio. No sei como
 163

ele teve coragem de dizer aquilo. No obstante a crtica realizada ao procurador geral, o
discurso do promotor no foi o que se pode chamar de progressista.

A posio do promotor, que reproduz um discurso do senso comum e no se

preocupa com as idiossincrasias de cada indivduo presente na audincia no alvo de
represso. O promotor, ao assim agir, cumpre o seu dever, no apenas obedecendo a
ordens144, mas tambm obedecendo lei. (ARENDT, P. 93). Os membros do Ministrio
Pblico, assim, aplicam a resposta legtima aos usurios e por isso se apresentam como
servidores pblicos exemplares, cumpridores da ordem penal e isentos de qualquer
responsabilidade. a banalidade do mal que deixou de ser um simples conceito filosfico pra
ser o fundamento de um sistema.

Aqui, fazendo uma analogia entre a figura do promotor com a dos empreendedores
morais de Becker, possvel perceber que no correto deduzir que o promotor acredita estar
simplesmente impondo sua moral aos usurios, mas que, ao agir desse modo, cria condies
para melhorar o modo de viver dessas pessoas. H uma ideia de reformismo moral daqueles
que extraem da legitimidade de sua posio moral o poder que extraem de sua posio
superior na sociedade. (BECKER, P. 155).

Nessa tarde foram realizadas outras trs audincias. Duas delas realizadas com rus
presos um deles na Fundao Casa -. Tambm foram aplicadas advertncias, em que o
promotor, aps perguntar o motivo pelo qual estavam presos, disse:

Vocs esto advertidos que a droga faz mal para a sade e para serrem advertidos
que podero ser processados da prxima vez. Podem sair se quiser.

Salienta-se que, o menino recluso na Fundao Casa havia sido denunciado por
encontrarem maconha em sua cela. Antes de comear a audincia, promotor e advogado,
provavelmente se referido a esse caso, conversaram sobre a falcia das denncias de drogas
encontradas dentro das celas. O promotor afirmou que quem assume a culpa pela droga
encontrada, normalmente, so aqueles que no tm responsabilidade sobre ela. No obstante a
problematizao da situao, nada foi feito com vistas a elucidar o que teria ocorrido de fato.

144
Talvez no ordens diretas, mas em um sentido de reproduo do discurso de seus superiores. Quando o lder
de uma instituio no caso do Ministrio Pblico o Procurador Geral da Repblica - , utiliza os conceitos do
senso comum para defender a criminalizao do porte de drogas ilcitas para uso pessoal em um julgamento
transmitido ao vivo em rede nacional, o promotor no s se sente respaldado pelo discurso oficial da instituio,
como pode se sentir no dever de reproduzir aquele discurso.
164

O interno da Fundao Casa ainda teve que ouvir do promotor que havia comeado
cedo (na vida do crime). Durante todo o tempo da audincia o interno permaneceu com as
mos para trs, apesar de no estar algemado. Em todas as outras audincias realizadas com
rus presos, eles se encontravam algemados145, sem que houvesse qualquer manifestao
nesse sentido por parte do advogado ou do promotor visto que, como custus legis, tinha o
dever legal de requerer que os rus assistissem audincia sem algemas. Quanto omisso do
advogado, desnecessria qualquer considerao.

O ltimo usurio estava sendo acusado de cinco crimes: leso, resistncia,

desobedincia, desacato e porte de drogas para uso pessoal. O promotor afirmou que ele no
devia estar l, dado quantidade de crimes supostamente praticados. Esse caso tambm gerou
desconfiana: de duas uma, ou o usurio havia praticado os cinco crimes a que estava sendo
acusado, ou se tratava de mais um caso de abuso de autoridade dos policiais. O Boletim de
ocorrncia foi esclarecedor.

Segundo a verso dos policiais, o acusado, um jovem negro, foi abordado em uma
das ruas do centro da cidade com um cigarro de maconha146. O policial, ento, sacou a arma e
abordou o usurio, que se negou a ir para a posio de abordagem (virar de costas e colocar a
mo na cabea). Desacatou o policial, dizendo: no sou bandido, vai prender ladro, seus
filhos da puta. Tentaram algemar o usurio, mas ele resistiu, lesionando o policial, que ficou
com dores nas coxas.

Segundo Becker, os impositores de regras nesse caso, os policiais acreditam que

necessrio que as pessoas com quem ele lida o respeitem, porque se assim no for ser
muito difcil realizar seu trabalho. Portanto, boa parte da atividade de imposio voltada no
imposio efetiva de regras, mas imposio de respeito. Desse modo, uma pessoa pode ser
rotulada de desviante no porque infringiu uma regra, mas por ter mostrado desrespeito ao
impositor da regra. (BECKER, P. 163).

De acordo com a verso do acusado, ele estava andando na rua fumando um

baseado, quando foi abordado pelos policiais, sendo que um deles apontou a arma na sua

145
Desrespeitando frontalmente a Smula Vinculante n11: S lcito o uso de algemas em casos de resistncia
e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros,
justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da
autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do
Estado.
146
A percia constatou que o cigarro possua 132 miligramas de maconha.
 165

cara. Em razo disso, afirmou ter reclamado da abordagem. Disse, ainda, que no resistiu ou
ofendeu os policiais e que foi jogado no cho para ser rendido.

A esse usurio foi oferecido o pagamento de um salrio mnimo ou cinco meses de

prestao de servio comunitrio. O usurio questionou qual era o preo do salrio mnimo e
se era necessrio pagar vista. O promotor respondeu que poderia ser parcelado em trs
vezes. Aqui, ocorre o que j foi dito acima, os membros do Estado ignoram a situao
financeira do usurio e quais as consequncias advm da imposio de um pagamento desse
valor. O salrio mnimo justamente o valor que muitos brasileiros recebem por um ms de
trabalho. proporcional, justo, necessrio, eficaz, determinar que um indivduo d ao Estado
um ms de seu trabalho dinheiro de pagar contas bsicas porque estava na posse de menos
de um grama de maconha e porque (supostamente) reagiu abordagem policial violenta?

proposta de pagamento de um salrio mnimo o usurio respondeu que estava caro.

O promotor, imediatamente retrucou: est saindo de graa, no era nem para voc estar
aqui, era para estar na vara comum. O advogado dativo, por sua vez, confirmou para o
acusado que estava saindo barato. O usurio, ento, aceitou a proposta de transao penal
se que pode dizer que ele teve escolha e foi informado pelo funcionrio sobre a forma que
deveria agir para quitar a nova dvida.

O estigmatizado, assim, tem que agir como se os esforos dos normais para
facilitar-lhe as coisas fossem efetivos e apreciados. Oferecimentos no solicitados de
interesse, simpatia e ajuda, mesmo quando percebidos pelo estigmatizado como uma
intromisso em sua intimidade, devem ser aceitos. (GOFFMAN, P. 102). Um dos usurios,
por exemplo, aps sair da sala pediu para um funcionrio perguntar para o promotor se era
possvel parcelar o valor meio salrio mnimo e o promotor respondeu ao funcionrio que
no e que se ele pedisse mais alguma coisa, sairia preso do frum. V-se que qualquer
proposta oferecida ao usurio deve ser aceita de bom grado, porque qualquer recusa ou
tentativa de negociao acaba sendo vista como um ato de rebeldia e de falta de gratido.

Espera-se que os estigmatizados ajam de forma corts e no forcem as

circunstncias. No devem testar os limites da aceitao que lhes dada, muito menos fazer
exigncias maiores. A tolerncia quase sempre parte de uma barganha. (GOFFMAN, P.
104). Pede-se ao estigmatizado que ele seja, pacientemente, frente aos outros, o que no lhe
deixam ser, sendo que essa expropriao de sua resposta a sua melhor recompensa. O que
166

um bom ajustamento para o indivduo, ainda melhor para a sociedade. (GOFFMAN, P.

106).
 167

CONCLUSES

A poltica de guerra s drogas, intensificada pelos Estados Unidos na dcada de 1960

tem se mostrado um fracasso. Durante os mais de 50 anos em que ela vigora, no se passou
perto de extinguir o uso e o comrcio das drogas ilcitas da face da terra. Por outro lado,
observou-se um aumento na violncia associada ao proibicionismo. Apesar da bandeira da
legalizao e regulamentao do comrcio de substncias ilegais ser levantada por muitos
estudiosos do tema, quase que a totalidade dos pases no v essa alternativa como uma
possibilidade. A descriminalizao do porte de drogas ilcitas para consumo pessoal, por outro
lado, uma alternativa que vem sendo adotada por alguns pases h algum tempo.

da natureza do Direito Penal a seletividade tanto de bens jurdicos protegidos

e a proporcionalidade das penas quanto dos alvos da ao penal. Estes costumam ser
indivduos que fazem parte de minorias e populaes marginalizadas. O Direito Penal no ,
assim, um instrumento para a preveno e controle da criminalidade registrada, mas de
manuteno de poder e de status quo. um instrumento de dominao de classes.

Uma das caractersticas reconhecidas do Direito Penal o estigma que ele traz ao
usurio. Esse estigma por vezes considerado uma das vantagens desse direito, pois pode
funcionar como uma ameaa e como um modo de preveno, j que os indivduos, no geral,
no querem ser estigmatizados como criminosos. Contudo, o estigma no dado apenas
queles que j entraram em contato com o sistema penal. Alis, o estigma um dos critrios
de pr-seleo dos alvos do sistema penal.

A criminalizao do porte de drogas ilcitas para o consumo pessoal torna o

usurio um criminoso, criando ou reforando o estigma que havia sobre ele. Em um sistema
criminalizador, ficam afastadas as possibilidade de tratamento para os usurios de drogas que
dele necessitam. Ademais, estigmatizam-se aqueles usurios no problemticos, que de nada
precisam da interveno do Estado nas decises que dizem respeito sua vida privada.

O Brasil um dos pases que adota o modelo proibicionista, criminalizando o

usurio de drogas ilcitas. Apesar da criminalizao, a lei de drogas brasileira tambm prev
uma srie de princpios respeitadores da dignidade da pessoa humana e autodeterminao do
indivduo, bem como do tratamento multidisciplinar e reinsero social de usurios
dependentes. Contudo, tem sobressado o modelo criminalizador na prtica do dia-a-dia do
168

judicirio, de modo que os usurios de drogas dependentes ou no se afastam cada dia

mais de qualquer possibilidade de tratamento mdico quando necessrio.

Conforme analisado na ultima parte do trabalho, em alguma medida, a legislao

proibicionista influencia a poltica criminal judiciria, que mesmo desacreditada dos efeitos
da advertncia que deve ser aplicada ao usurio, no busca novas formas de trabalhar o
problema. As advertncias so aplicadas de forma mecnica e genrica, com indiferena at
onde possvel e atravs de discursos violentos. Conforme j salientado diversas vezes nesse
trabalho, as concluses so retiradas apenas das audincias que se assistiu, sendo assim,
perfeitamente possvel que em outras partes do pas - e at em Ribeiro Preto existam
juizados especiais criminais que abordem a questo de outra maneira.

Portugal foi um dos pases que descriminalizou o porte de drogas ilcitas para
consumo pessoal. Desde que o novo modelo foi adotado, h 14 anos, o pas tem colhido bons
frutos. Alm de no terem sido realizadas as teorias que previam o caos aps a
descriminalizao, as pesquisas ainda mostram que o nmero de consumos problemticos
diminuiu e que os usurios esto mais prximos do sistema de sade.

Essas informaes foram confirmadas atravs do estgio realizado na CDT da

cidade do Porto. Observou-se que o pas preparou profissionais para lidar com os usurios de
drogas, problemticos ou no. Esse olhar voltado para o consumidor permite que as interaes
entre o Estado e o usurio sejam menos violentas e busquem o bem estar daquele que usa
drogas ilcitas. Superado o estigma de criminoso, o usurio visto como algum repleto de
autonomia e independncia para escolher ainda que mal o que fazer em sua vida privada.

O sistema portugus comporta crticas, verdade. A maior delas foi o retrocesso

trazido pela Suprema Corte portuguesa, que optou por considerar crime de consumo o porte
de droga ilcita em quantidade maior do que a prevista por lei. Se trata de um retrocesso, pois
vai contra a poltica que vinha sendo implantada com sucesso no pas. Viola, ainda, os
princpios adotados pela lei portuguesa quando da descriminalizao.

Outra crtica passvel de ser feita ao modelo, que o pas acaba dispendendo
muito tempo e recursos pessoais e financeiros com algo que no deveria ser preocupao
do Estado, porque no passvel de causar danos sade pblica ou sade individual. O
maior exemplo o encaminhamento de usurios de maconha CDT. Por se tratar de uma
 169

substncia com baixo nvel de adio, a maconha acaba por produzir um nmero
reduzidssimo de usurios problemticos. Nesse ponto, a poltica de drogas de Portugal
demonstra traos de paternalismo.

Trata-se de questes que necessitam ser aperfeioadas. necessrio olhar para

fora e para dentro com um olhar crtico. O que se viu em Portugal, foi um tratamento humano
dos usurios de drogas, ainda que se considere que no cabe ao Estado intervir na deciso do
indivduo de usar determinada substncia. No Jecrim de Ribeiro Preto especificamente nas
audincias assistidas -, por outro lado, o tratamento do usurio tem traos de indiferena e de
simples cumprimento da ordem legal.

O usurio no pensado como um ser humano dotado de vontade e de autonomia,

com a prerrogativa de escolher ou no se drogar. No visto como algum que pondera os
benefcios e os prejuzos de tal conduta. visto mais como um ser humano inconsequente ou
vtima da droga. O usurio, se j chega fragilizado na audincia, sai com sua intimidade e
dignidade mais violada. Essa situao no trato com os indivduos processados penalmente no
deveria ser aceita em circunstncia alguma, principalmente em um contexto onde o indivduo
no praticou nenhum ato lesivo a terceiros talvez tenha praticado um ato lesivo a si, talvez
nem isso.

O Brasil precisa repensar sua poltica de drogas em um sentido amplo, mas

especialmente no que tange ao usurio de drogas. O modelo portugus, apesar de bem
sucedido, no pode ser copiado pelo Brasil. Lugares diferentes, histrias diferentes, contextos
diferentes, dimenses territoriais diferentes, necessitam de abordagens diferentes. possvel
aprender algumas coisas com o modelo portugus, por exemplo, que o caos no a
consequncia obrigatria da descriminalizao e que dispensar um tratamento humano aos
usurios de drogas, para alm de um direito deles, traz bons resultados. Mas, essencialmente,
possvel aprender que essencial e urgente recorrer a pesquisas empricas e especficas
ao contexto do nosso pas para criar uma nova poltica criminal de drogas.
170
 171

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ANEXO I Dirio de Campo das audincias assistidas.

As drogas so sempre apreendidas nos mesmos lugares: parque ribeirania, Simioni,

Joo Rossi, perto do aeroporto.

Cheguei na sala de audincia s 13:21 e a audincia estava marcada para comear s

13:30

L na delegacia assina o termo circunstanciado de ocorrncia que se compromete a

comparecer aqui quando for chamada

O funcionrio me perguntou sobre o que era a minha pesquisa. Eu expliquei mais ou

menos, falando como funcionava em Portugal. Ele perguntou se eu sabia como funcionava
aqui e disse que era frustrante, porque dado ao usurio de drogas apenas uma advertncia.
Ele afirmou que na ideia dele as drogas no Brasil so permitidas, s no so legalizadas,
porque a pessoa vem aqui e s recebe uma advertncia.

Eu perguntei se a advertncia dava reincidncia (se gera condenao) e ele no soube

me responder, perguntou para a outra funcionria, que disse que aqui o juiz dava a transao
penal, porque entendia que no adiantava levar adiante um processo que no ia levar a nada,
que depois seria dada como sentena penal a mesma advertncia que podia ser dada em sede
de transao penal. A funcionria disse que o que acontecia aqui era um faz de conta. O
funcionrio disse que nada que era feito aqui visava ajudar o dependente, porque ele acha que
o dependente deveria ser encaminhado para tratamento, deveria receber uma anlise social, do
contexto da famlia, para que ele pudesse abandonar o uso de drogas. Disse que a maioria dos
usurios comparece s audincias, porm, sem a presena de um advogado.

Conversa com o defensor dativo ele v como maior problema entre a distino entre
a posse e o trfico, que fica a cargo do subjetivismo do policial, que pode decidir se crime
de porte ou de trfico. Ele est de planto e s conversa com os usurios reservadamente,
quando for necessrio. Ele tambm me explica que as penas so sempre leves...raramente
penas de prestao de servios, fala da pena de advertncia como uma coisa absurda (no
funciona de nada). O advogado acha que viu uma prescrio no caso. Conversa com o juiz
que explica porque no ocorreu a prescrio retroativa.
180

O juiz chegou e perguntou para o advogado se ele podia fazer a defesa do usurio que
est preso. O advogado disse que sim. O juiz combina antes qual a pena vai dar: no vai dar
prestao de servios porque ele est preso, tambm n vai fixar pena detentiva porque ele
tambm j est preso. Disse que vai dar dez dias mais 1/6, ou seja, onze dias (no entendi
muito bem como seria isso). O advogado disse que ok.

O ru entra na sala. Menino de 19 anos que est preso. Advogado cumprimenta o ru.
Juiz explica para p ru que o Dr. N. o advogado que est aqui para orientao. O advogado
explica a acusao pra ele. Estava dirigindo sem habilitao. Foi denunciado pelo crime de
trnsito dirigir sem habilitao. J foi preso por trfico e agora est preso por 157.
Advogado muito educado explica tudo pra ele. Ele pergunta se isso vai prejudicar o fato dele
estar no semi-aberto. A resposta no. Ele pergunta se o que ele fez crime. O advogado
explica que dirigir sem carteira sim.

O caso no me interessa porque no se trata de consumo de txicos. Chega um outro

funcionrio na sala (parece que no trabalha aqui) e o juiz fica conversando de assuntos
triviais com ele. O ru fica sentado na cadeira muito observativo. Est com a cala parda,
camisa branca (roupa da penitenciria) e algemado. J so 13:57 e o juiz est conversando
com duas pessoas. O juiz est sentado na cadeira dele da audincia. O ru est impaciente. O
funcionrio veio aqui me explicar que essa audincia diferente, porque audincia de
instruo. Eu quero pedir para algum tirar a algema do ru, mas no tenho coragem. No sei
se quero ser uma pesquisadora de observao ou de participao (interferindo na questo da
algema, por exemplo).

Promotor chega em cima da hora e pergunta para o ru se explicaram pra ele o que
aconteceu. Promotor fala alto. Explica que dirigir sem habilitao no crime, mas dirigir
sem habilitao colocando as pessoas em perigo ai sim crime. Ao colocar a vida dele, dos
policiais e das outras pessoas em crime. O promotor pergunta se ele fugiu mesmo com a
moto. O ru responde que sim. Ele havia dito para o defensor, em separado (mas eu ouvi), que
ele fugiu com medo de perder a moto, porque se ela fosse apreendida (o que foi), ele no teria
dinheiro para pagar. Perguntei para o advogado se ele pode pedir pra tirar a algema do ru.
Ele disse assim que isso no costuma acontecer (mas entendo seu ponto de vista). O ru
disse que nem lembrava do dia do fato, ai o advogado disse pra ele confirmar o que o policial
 181

falou, porque confisso causa de reduo de pena. Foi entregue uma garrafinha de gua para
o advogado e para o promotor, mas no para o ru.

O juiz tinha ido fazer a sentena sem interrogar o ru. Depois de uns 5 minutos voltou
porque lembrou. Advogado e promotor conversando sobre assuntos triviais. Juiz conta que
esqueceu de fazer o interrogatrio. No interrogatrio o ru diz que foi do jeito que o policial
falou, que foi assim mesmo que aconteceu. Promotor fala o nome do ru e diz: W* com w
e y, um nome sofisticado. O ru faz cara de quem no gostou.

O promotor pede pra colocar uns 4 ou 5 de uma vez por audincia. A funcionria vai
passando a ordem dos que sero ouvidos. Avisa ao dativo que um deles est com advogado.

Sa da sala para comer. O promotor estava aqui dentro conversando com o advogado
que s um dos rus no seria advertncia. O funcionrio que estava l na porta conversou
comigo e me disse que as audincias seriam rpidas, porque era tudo advertncia. Eu
perguntei pra ele se eles j sabiam de antemo se daria advertncia. Ele me disse que o
promotor e o advogado conversam e j sabem que ser advertncia. A exceo quando ele
reincidente na advertncia. A aplica pena de pagamento de um a trs salrios mnimos pra
alguma instituio de caridade.

Ouvi o ru contar para os policiais civis que o policial que deu depoimento o prendeu
trs vezes. Na ultima vez ele disse que chegou na cdp sem conseguir respirar de tanto que ele
tinha apanhado. O ru reclamou de frio e ningum fez nada.

Entraram todos esses pra audincia. O promotor diz que todos eles esto aqui pela
mesma razo: posse de estupefacientes. Ele diz que a audincia marcada pra alertar dos
efeitos das drogas. Comea falando do problema das drogas. DIZ QUE MENTIRA QUE
TEM TRATAMENTO QUE RECUPERA, QUE ENTROU NO CRACK ACABOU. Que
entra numa droga e vai pra outra, vai pra outra vai pra outra (teoria da escalada).

Diz que se voc vai comprar droga e a policia pega voc comprando e o traficante diz
que voc que estava vendendo, voc pode ser condenado por trfico, e que se for condenado
no sai, no tem beneficio nenhum, no arruma emprego, se reincidente pena inteira na
cadeia. A conversa pra voc que vocs tem que tomar a deciso de no mais mexer com
drogas, porque vo pegar uma mo de via nica. Vocs optaram por uma coisa que esto
182

sendo advertidos pelo promotor pelo risco que esto correndo. Risco jurdico criminal, risco
do trabalho, risco de sade.

Diz que no esta dando uma de conselheiro, mas que promotor desde 88 e que j viu
muita gente se destruir. Diz que vai entregar um papel para eles assinarem. No explica
NADA. O que transao penal, que o problema acaba aqui, no explica que a ao acaba
aqui, no l o que eles esto assinando. S diz que eles esto dispensados. Cada um recebe
uma cpia do que assinou. O juiz no est presente na sala. Promotor est no Whatsapp.
Enquanto isso o ru da primeira audincia esta esperando sua sentena, morrendo de frio.

Antes da prxima audincia o promotor questiona o fato de estar prevista a prestao

de servio pra quem est preso. Faz a piada: pra remisso de pena?

Chega mais um para a audincia: M*. O promotor rouba a cena como sempre. Diz que
foi encontrada droga dentro do carro dele. Explica que audincia de advertncia. Ele diz que
a ideia conscientizar o Marcelo dos riscos que ele corre ao entrar nesse mundo. Diz que se
for dependente qumico, no sai. Diz que se no for, vai acabar ficando, diz que se entrar no
crack morre. Faz a ameaa com a possvel condenao por trfico. Diz pra ele pensar o que
vai fazer na vida dele. Diz que essa a chance que ele est tendo, porque isso aqui no vai
ficar nos antecedentes dele. Fala mal do ru da ultima audincia e diz que deu vontade de
falar que ia colocar ele na cadeia por desacato (porque a pessoa no quis transao penal. Diz
que o cara no entendeu que o processado ser ele.) o ru do processo de drogas sai da sala
sem ouvir um tchau do promotor e do advogado, que esto conversando sobre o outro ru.

Entraram quatro presos para a prxima audincia. Todos algemados.

A*, A* e R* n tem condenao transitada em julgado ainda, por isso sero s

cientificados de tomarem esse rumo na vida (do trfico citado aqui pela primeira vez, ou do
uso). Diz que corre o risco de nunca mais arrumar emprego e ter que ser traficante o resto da
vida. Diz que eles tm que pensar bem se essa a vida que eles vo querer. Explica que marca
essa audincia quando a pessoa mais nova, pra dar um toque. O J* j tem condenao, no
caso dele no da para falar muda porque ainda da pra mudar, porque ele j tem condenao,
nesse caso o que da pra fazer determinar uma multa pra ele pagar.

O ru avisa que no tem ningum pra ajuda-lo a pagar. Ai o promotor diz que vai
deixar a advertncia pra ele tambm. Avisa que ele vai ficar entrando e saindo da
 183

cadeia..pergunta se ele bom de empreiteira, porque quem no no fica preso. Pergunta pra
um preso que mais velho se ele j tem condenao e ele diz que no. Diz que eles esto
avisados para no tomarem esse caminho. Falou com eles numa boa. Depois j comea a
conversar com outras pessoas sobre o assunto. Um dos rus pergunta se isso vai agravar
alguma coisa na pena dele. O promotor explica que depende se foi pego antes ou depois de ser
preso.

O R*pergunta pro promotor: eu sou o Rafael, estou aqui por causa de que? O promotor
j estava de sada. Diz que ele s recebe os processos prontos. Ai o promotor leu e diz que
plantao. Ai ele lembra e todos comeam a rir. Ai ele diz que lembrou. Ai o promotor
comea a rir e fazer piada dele plantar maconha (era um p de 2,5 metros de altura). O juiz
fala de outro dia em que ele estava andando de moto com outro cara e deixou droga cair.
Disse que ele est no lucro porque eram dois processos e um prescreveu. Sobre o cara que
tinha a plantao de maconha, o advogado faz a piada: diz que ele tinha uma floresta em casa.
O juiz diz ainda que os dois irmos dele esto presos. O promotor pergunta se o juiz conhece
a famlia e ele afirma que viu no processo. Todos comeam a rir quando o juiz diz que ele tem
mais dois irmos presos.

A* diz que ele tambm no sabia porque estava aqui. O juiz lembrava o apelido dele:
alemo. Diz que o Gaeco foi na casa dele e encontrou droga. Fala pro promotor que o A* o
caso que encontraram 8 celulares. O promotor pergunta em tom joscoso se ele tem uma loja
de celulares. Ele no responde. O promotor repete. Ele diz: no senhor. Os presos fazem
perguntas sobre dvidas dos outros processos deles para o advogado.

SEGUNDO DIA DE AUDINCIAS

O promotor outro

O advogado dativo o mesmo

Esto conversando sobre o julgamento da descriminalizao. O promotor disse que o

discurso do procurador geral da repblica foi pfio. Que no sabe como tem coragem de dizer
aquilo.
184

A juza chegou s 13-51. A audincia estava marcada para as 13-30.

Parece que uma juza substituta. Deve ter menos de 30 anos. Cumprimentou as
pessoas da sala.

Promotor est falando que quem assume a droga que est na cela era quem no tinha
nada a ver com a droga. blitz na cela.

Entrou na sala um senhor com seu advogado. O advogado cumprimentou s o

promotor. O ru um senhor idoso com muleta.

O promotor diz o que cabe suspenso do processo, porque ele j fez transao. Eu no
sei qual de qual crime se trata. Falou pra colocar seis meses de servio comunitrio. O
advogado tentou retirar o servio comunitrio, porque um idoso de muletas que operou o
joelho. O promotor disse que ele pode trabalhar sentado. O advogado e o ru concordaram. A
juza est fazendo outra coisa. O dativo (que no advoga para esse ru) est corrigindo provas
(ele professor em uma faculdade). Foi condenado ao pagamento de cestas bsicas. O
funcionrio est explicando para o advogado e para o ru o que est escrito na folha da
transao. O advogado do ru pede pra ele esperar l fora que ele vai explicar direitinho. Essa
era jogo de azar.

Antes do idoso sair, j pediram para a prxima r entrar. O funcionrio confirma se ela
a A*. O advogado o mesmo.

O promotor: voc sabe porque voc est aqui n A*? Voc gosta de vender a droga
quentinha? Normalmente a droga vendida gelada. Ela fala baixo: eu no vendo drogas.

Promotor: a proposta para voc no ser processada criminalmente prestar sete meses
de servio comunitrio ou pagar meio salrio mnimo. Voc aceita alguma das duas? O
advogado pergunta se ela aceita pagar meio salrio mnimo. Ela responde que sim.

Promotor conversa com o advogado dativo e com o particular sobre cachorros que so
usados para descobrir drogas se viciarem. Eles riem.

O funcionrio entrega nas mos do advogado os processos dos prximos rus que
entraro na audincia.
 185

Entraram quatro pessoas na sala. Duas mulheres e dois homens. Um casal negro e um
casal branco. Sero defendidos pelo dativo, que ainda no olhou o processo.

Promotor: teve um promotor na sua casa, P*? Teve. Como ele era fisicamente?
Branco. S? No era um que tinha uma voz de taquara no ne? No sei. No sabe? No ouviu
ele falar? Engraado que no tem nenhum promotor com o nome de P* aqui

Todo mundo sabe por que esta aqui ne? Larga a mo dessa bosta, isso s leva a dois
lugares, cadeia ou cemitrio. Vocs esto aqui para serem advertidos dos problemas da droga
e que da prxima vez sero processados.

O promotor levanta e vai tomar caf. O funcionrio entrega os papeis para eles (os
acusados) assinarem.

O promotor ao voltar do caf para do meu lado e olha para o que eu estou escrevendo:
ele diz pra mim: voc est fazendo um resumo da audincia? Eu respondo que estou fazendo
etnografia. Ele diz: que coragem. Fiquei constrangida.

Entrou outra pessoa na sala. O promotor: deu sorte hein? Se tivesse pegado um
promotor um pouco mais laboroso voc estava preso. Faz a proposta.

Proposta: cinco meses de servio comunitrio ou pagar meio salrio mnimo. Voc
concorda? Ele diz que trabalha viajando, por isso queria estar pagando ...o promotor diz: estou
vendo pra onde voc est viajando. Voc quer estar pagando o que? O advogado explica que
ele tem que escolher um ou outro. Ele diz que quer pagar mesmo. O advogado pergunta se ele
consegue pagar at dia 30, ele diz que sim.

Ele aceita pagar o meio salrio mnimo. O promotor fala: quem sabe da prxima vez
voc no d tanta sorte assim.

O funcionrio leva o papel pra ele assinar e explica aonde ele vai para pegar a guia de
pagamento.

Depois que ele saiu, o funcionrio voltou perguntando se ele podia parcelar. O
promotor diz que se ele pedir mais alguma coisa ele sai daqui preso. Que eles deixaram passar
projtil, balana, dois tijolos. Promotor: esse cara traficante.
186

Esto falando mal (promotor e dativo) do promotor que denunciou por porte e no por
trfico, falam que ele no conhece o estatuto do desarmamento, que fica dando entrevista na
tv, mas...

Cada audincia dura cerca de uns 2 ou 3 minutos.

Os prximos rus esto presos. Os dois esto algemados nos ps e nas mos.

W* quem ? sou eu. Est preso porque? 33.

Y* tambm est preso por trfico ne?

Vocs esto advertidos que a droga faz mal para a sade e para serrem advertidos que
podero ser processados da prxima vez. Podem sair se quiser.

O funcionrio leva a folha para os dois assinarem. Esto dispensados.

Entram 3 mulheres na sala e ficam em p sem saber o que fazer. O funcionrio diz que
elas podem entrar.

Promotor: Larga a mo dessa merda hein. Droga s leva a cadeia ou a cemitrio.

Vocs esto aqui para serem advertidas que o uso de drogas faz mal e que d prxima vez as
senhoras sero processadas.

O promotor levanta e fala rindo pra mim: corta a merda ai do resumo. Respondi com
um sorriso. Enquanto isso as trs moas (uma delas advogada da outra) aguardam pela
impresso do termo de transao penal. O funcionrio pede pra elas assinarem o termo e elas
so dispensadas.

Entra o prximo ru. da fundao casa.

R* ne? Voc savb porque voc esta aqui R*?. No senhor. Porte de entorpecentes.
Est lembrando? No. Que dia? Tem tantos assim pra no saber qual ? Dois senhor. O
promotor pede o procedimento e fala o dia que ocorreu.

Est aqui para ser advertido que droga faz mal para a sade e para ser alertado que da
prxima vez ser processado.

Quantos anos o sr tem? 18. Comeou cedo hein? O acusado fica com as mos para trs
o tempo inteiro. No est algemado. O funcionrio da fundao casa est em p de escolta.
 187

O funcionrio leva o termo para ele assinar.

Entra mais um ru. Senta do lado do dativo.

E*? Sim. Voc sabe por que voc est aqui? Que alias no era pra estar. Quatro
crimes, cinco na verdade (promotor).

- leso, resistncia, desobedincia e desacato e porte (est sendo processado por todos
esses hoje. A transao para todos eles, por isso o comentrio sobre estar saindo barato).

- paga um salario mnimo ou presta 5 meses de servio comunitrio. Aceita um dos

dois?

- quanto o salario mnimo? A vista?

- pode parcelar em 3x.

- t caro hein?

- t saindo de graa, no era nem pra estar aqui, era pra estar na vara comum. (o dativo
vira para o ru e confirma que est saindo barato).

- promotor conversando com o funcionrio: pra que serve advertncia? Pra gente
perder tempo.

- fui picada pelo mosquito da indiferena e quando percebi eu estava checando meu
celular sem perceber o que ocorria minha volta. Enquanto isso o funcionrio preparava o
termo para ser assinado. O dativo corrigia as provas e o promotor l alguma coisa que no sei
o que .

- O funcionrio sempre muito educado e explica para o ru onde ele tem que ir e que
quando ele pagar o processo est encerrado. Dispensa o ru.