DE LA FILOSOFA ANALTICA A UN CONCEPTO ANALTICO DE

DERECHO

011

ABSTRACT

Estas pginas tienen un doble propsito. En primer lugar, elucidar qu se puede

entender por filosofa analtica y, en segundo lugar, mostrar en qu sentido el concepto de
derecho expuesto por H. L. A. Hart en su clebre obra de 1961, precisamente titulada El
Concepto de Derecho, se enmarca dentro de la referida tradicin filosfica. Para dar
respuesta a la compleja pregunta acerca de qu es la filosofa analtica, en las lneas
siguientes se describen los orgenes histricos del movimiento analtico, rastreando primero
el nacimiento del anlisis dentro de la historia de filosofa occidental, en tanto constituye el
mtodo propio de dicho movimiento, para luego referirme al surgimiento de ste como una
tradicin filosfica, mostrando que sta comprende diversas concepciones que mantienen
un parecido de familia, entre ellas la cientificista y la cotidianista o del lenguaje ordinario.
Posteriormente, se examina cmo el concepto de derecho hartiano se vincula a este
entendimiento en filosofa, y en particular a una de las concepciones que integran dicha
tradicin, toda vez que Hart se centr en el anlisis de los usos del lenguaje para esbozar su
teora jurdica del derecho, consistente en la unin de reglas primarias y secundarias, lo que
evidencia una clara pertenencia a una posicin analtica que no se caracteriza precisamente
por pretender construir una ciencia a partir del lenguaje.

1
QU ES LA FILOSOFA ANALTICA?

Intentar definir qu es la filosofa analtica puede convertirse en una interminable

tarea. Entonces, parece conveniente comenzar por desentraar sus orgenes histricos, con
el propsito de obtener una introduccin, aproximacin y entendimiento ms sistemtico de
qu pueda ser la filosofa analtica.
El gradual surgimiento del anlisis lgico y conceptual en autores como Frege,
Moore y Russell, dio inicio una orientacin filosfica que hizo de este anlisis el centro de
su mtodo filosfico. La palabra anlisis deriva del trmino griego antiguo analusis
(), que se compone del prefijo ana, que significa arriba y del sufijo lusis, que
puede entenderse como soltar o liberar, los cuales sumados, e intentando ser fiel a su
origen etimolgico, pueden interpretarse como aflojar o disolver. Ahora bien, segn el
Diccionario de la Real Academia Espaola, anlisis es la distincin y separacin de las
partes de un todo hasta llegar a conocer sus principios o elementos. Evidentemente, esta
nocin del trmino constituye solo una de las diferentes formas posibles de entender lo que
el ruido anlisis significa.
Dentro de la filosofa occidental, puede distinguirse entre dos concepciones
centrales de anlisis, a saber, la concepcin progresiva y la concepcin regresiva. 1 Segn la
primera, el anlisis es algo que se aproxima bastante a lo expresado por la definicin
expuesta precedentemente. Su origen en la historia de las ideas se encontrara en la
bsqueda de definiciones que hiciera Scrates. Por ejemplo, al preguntarse por el contenido
de trminos complejos como virtud, conocimiento o justicia. En Platn se vislumbra
ms bien en el proceso de divisin o diahiresis que utiliza en su teora de las ideas para
explicar la realidad. Se aplica, entonces a lo que cotidianamente conocemos como
conceptos e implica una descomposicin progresiva de conceptos mayores a otros
conceptos menores. Por ejemplo, el anlisis de hombre (el analysandum) permite dividir
este concepto en los conceptos de animal y racional (los analysans) que lo componen,
de lo que se puede concluir que el ser humano es animal y racional. 2

1
Ver Michael BEANY (2003).
2
Hans-Johann GLOCK (2008), p. 21.

2
 El anlisis regresivo, en cambio, se deriva del mtodo utilizado en la Grecia antigua
para el estudio de la geometra, presente en el pensamiento de Euclides y predominante en
Aristteles. Se aplica a las proposiciones, las que deben ser probadas mediante un mtodo
que camina hacia atrs, buscando justificar el axioma que fundamenta el teorema
propuesto o la causa ltima del efecto examinado. 3
Entonces, cundo se inicia la filosofa analtica? A la luz del prembulo
precedente, una respuesta plausible es sostener que, en tanto el anlisis constituye el
elemento central de la prctica filosfica analtica, sta ha existido desde que aqul ha sido
aprehendido y utilizado como mtodo filosfico. En consecuencia, existira filosofa
analtica desde la Grecia antigua, pues como se ha sealado, las dos concepciones ms
relevantes de anlisis surgieron de la filosofa ateniense, asociadas la una a Platn y la otra
a Aristteles. Aunque dicha respuesta no es incorrecta, es insuficiente por cuanto no
comprende el comienzo de la filosofa analtica en tanto tradicin filosfica.
Siguiendo el entendimiento pluralista en metafilosofa de M. E. Orellana Benado,
una tradicin filosfica consiste en un conjunto de prcticas filosficas con un grado de
unidad que permite distinguirla de otras tradiciones. Estas prcticas filosficas tienen tres
dimensiones diversas, a saber, la dimensin conceptual, que consiste en los conjuntos de
ideas y conceptos filosficos que nacen dentro de una tradicin, es decir, sus distintas
propuestas; la dimensin institucional, que se refiere, por ejemplo, a los centros
acadmicos, determinadas lneas investigativas o textos cannicos que una tradicin posea,
y a partir de la cual se elaboran, precisamente, los conceptos filosficos; y por ltimo, la
dimensin poltica, que se relaciona con los factores de poder que determinan las
asociaciones y las pugnas entre los partidarios y defensores de las distintas posiciones o
concepciones filosficas dentro de una misma tradicin. En palabras del propio autor, una
tradicin filosfica se constituye de

la conjuncin de racimos de concepciones filosficas, surgidas de prcticas

que estn ancladas en una y la misma red institucional, y que se desarrollan

3
Ibd, p. 22.

3
 y modifican en la historia a la luz de pugnas que tienen dimensiones
polticas. 4

As, continuando en este enfoque, dentro el siglo XX sera posible vislumbrar y

distinguir las tradiciones analtica, existencialista, tomista y marxista, todas y cada una de
las cuales contiene diversas concepciones filosficas; una propia estructura y redes
institucionales; adems de albergar luchas por divulgacin y poder entre las distintas
posiciones que se encuentran en su interior. 5
Ahora bien, la tradicin filosfica analtica como tal se gest a partir del
florecimiento de las ciencias y su progresivo desarrollo, lo que ya en el siglo XIX puso
fuerte presin a la filosofa como disciplina autnoma, a la vez que aument su necesidad.
La emergencia de nuevas disciplinas desprendidas de la filosofa, como la psicologa,
sumado a la rpida transformacin y evolucin de diversos asuntos del conocimiento,
produjo que cuestiones de orden conceptual y metodolgico requirieran crecientemente de
anlisis, atrayendo as a muchos cientficos hacia un territorio propiamente filosfico. 6 Esto
ltimo se hizo ms evidente en el caso de las matemticas, ciencia que se torn
progresivamente abstracta. Los matemticos comenzaron a hacerse preguntas metatericas
acerca de la naturaleza de su disciplina, preocupndose por los axiomas que justifican
teoremas o por el fundamento de los nmeros.
En dicho contexto surge Gottlob Frege, lgico, matemtico y filsofo alemn que se
erige como el antepasado fundante de una genealoga de pensadores propiamente analticos.
En su Begriffscschrift traducido como Conceptografa de 1879 present una nueva
lgica que se basa en una teora de funciones. En este sistema formal, las proposiciones ya
no analizadas bajo las nociones de sujeto y predicado, como en la lgica aristotlica, sino
que en virtud de las nociones de funcin y argumento. Las funciones ya no solamente
toman nmeros como argumentos, sino que tambin cualquier tipo de objeto. As, por
ejemplo, la capital de x denota una funcin que tiene el valor de Santiago para el
argumento Chile. Este revolucionario aporte de Frege, que mostr que la induccin
matemtica puede llegar a ser una aplicacin de los principios de la lgica, impuls el

4
M.E. ORELLANA BENADO (2010), p. 54.
5
Ibd., p. 58.
6
Hans-Johann GLOCK (2008), pp. 26 y ss.

4
desarrollo del logicismo, dando una nueva orientacin de la filosofa. 7 En la introduccin
de su Begriffscschrift, Frege estim que

[e]stas discrepancias con lo tradicional encuentran su justificacin en que la

lgica, hasta ahora, siempre se ha ajustado muy estrechamente al lenguaje y
a la gramtica. En especial, creo que la sustitucin de los conceptos de
sujeto y predicado por los de argumento y funcin, se acreditar con el
tiempo. 8

A su vez, el impulso del logicismo dado por Frege dio paso a la pretensin de lograr
un lenguaje ideal. 9 En su artculo de 1892, Sobre sentido y referencia, Frege estableci la
distincin entre el sentido, es decir, el modo de designacin de un signo o enunciado, y la
referencia o el objeto al que se alude con dicho signo o enunciado. As, en un lenguaje
perfecto, cada expresin tendra un sentido determinado. Para Frege lo relevante en
trminos cientficos no es el valor que se le otorga a un enunciado asertivo cualquiera el
que contiene un pensamiento que, en ningn caso, puede ser la referencia de dicho
enunciado, pues expresa solamente su sentido. Para estos propsitos solo importa el valor
veritativo del enunciado. ste, adems de designar un sentido, puede conducir a una nica y
verdadera referencia 10.
Este legado fue reivindicado ms tarde por el filsofo britnico Bertrand Russell,
quien inicialmente se haba visto atrado por el idealismo absoluto apoyado en el
pensamiento hegeliano y en la interpretacin en clave inglesa de Francis Herbert Bradley
segn la cual todo lo existente constituye una sola e inmediata unidad de conciencia. 11
Luego, no obstante, junto a George Edward Moore, compaero suyo en el Trinity College
de la Universidad de Cambridge, rechazaron las doctrinas idealistas imperantes e hicieron
del anlisis su mtodo filosfico. As, ya en 1903, Russell formul una primera versin de
su teora de los tipos: un conjunto de reglas para decidir cundo una serie de palabras son

7
El logicismo estima que la matemtica es una extensin o derivacin de la lgica.
8
Gottlob FREGE (1972), p. 4.
9
De cualquier modo, la idea de construir un lenguaje perfecto tuvo un importante antecedente en la idea de
characteristica universalis del filsofo alemn Gottfried Leibniz (1646 - 1716), construccin terica en la que
la estructura gramatical y lgica del lenguaje coincidiran, lo que permitira reducir cualquier problema
lingstico a un clculo racional.
10
Gottlob FREGE (1985), pp. 60-62.
11
William ALSTON (1976), p. 60.

5
o no significantes, que defendi al logicismo de las paradojas mediante una jerarquizacin
de clases. 12 Esta teora de los tipos fue ampliada en el monumental Principia Mathematica
escrito junto a Alfred North Whitehead y publicado en tres tomos entre 1910 y 1913, en el
que, construyendo entidades matemticas ms complejas derivadas de otras entidades
matemticas menos problemticas, intentaron demostrar que toda la aritmtica puede
13
establecerse en trminos de lgica. En Sobre el denotar, ensayo de 1905, Russell
present su teora de las descripciones consistente en una frmula referencial: a travs de
frases denotativas funciones proposicionales que contienen propiedades de aquello de
lo que nos referimos en otras palabras, dicen algo de algo, incluso aunque el objeto no
exista, es posible predicar y obtener conocimiento acerca de lo que no conocemos
directamente. 14 Esta sustancial contribucin constituy sin lugar a dudas un gran avance en
aras a formalizar el lenguaje, es decir, en hacer de l una ciencia.
Ms tarde, el austraco Ludwig Wittgenstein, discpulo de Russell en Cambridge,
fue ms lejos en el esfuerzo por formalizar el lenguaje. En su Tractatus Logicus-
Philosophicus de 1922, procur resolver el problema del significado y todos los dems
problemas de la filosofa, mediante una construccin lgica del lenguaje. Uno de sus
propsitos fue, ms que establecer la naturaleza de los objetos, mostrar que ellos deben
existir si acaso podemos hablar de ellos. Los pensamientos pueden ser totalmente
expresados mediante el lenguaje, y la filosofa puede establecer los lmites del pensamiento
al establecer los lmites de la expresin lingstica. As, Wittgenstein ciment una
estructura en base a lo que el lenguaje es capaz de expresar, trazando as un lmite entre lo
decible y lo indecible. Como el mismo autor estim en el ltimo aforismo de su elemental
obra, de lo que no se puede hablar, mejor es callar. 15

12
Bertrand RUSSELL (1903), p. xiv (traduccin propia).
13
De esta manera, los nmeros son definidos como clases de clases, siendo el cero la clase de todas las clases
vacas; el uno la clase de todas las clases, cada una de las cuales es tal que cualquier miembro es idntico a
cualquier otro miembro; el dos es la clase de todas las clases, cada una de las cuales es tal que incluye un
miembro no idntico a otro miembro y que cualquier miembro es idntico a uno u otros de los miembros
14
Ahora bien, cosas como la materia (en el sentido en que la materia aparece en la fsica) y las mentes de
otras personas, slo las conocemos por medio de frases denotativas, esto es, no tenemos conocimiento directo
de ellas, sino que las conocemos como lo que tiene tales y cuales propiedades, Bertrand RUSSELL (1973),
p. 47.
15
Wovon man nicht sprechen kann, darber mu man schweigen / Whereoff one cannot speak, theroff one
must be silent, en Ludwig WITTGENSTEIN (2003), p. 155.

6
 Este intento por llevar el lenguaje humano a la ciencia fue, en algn sentido, el
punto culminante de un proceso de inusitado avance cientfico en otras reas del
pensamiento ligado, por cierto, a un extraordinario progreso material, que produjo que
no solamente las ciencias en sentido estricto fuesen objeto del anhelo positivista, es decir,
susceptibles de alcanzar el grado de conocimiento correspondiente al estadio positivo; se
vislumbraba ya la influencia de esta pretensin dentro de otras disciplinas, desde que el
mtodo cientfico comenz a inundar las ciencias sociales, siendo ms evidente su influjo
en la sociologa. 16 De esta manera, el deseo meramente positivista deriv en una aspiracin
cientificista, de carcter excluyente, que prescribi a las ciencias un carcter medible y
cuantificable, como requisito para constituirse como tales y otorgar verdadero
conocimiento. El Crculo de Viena grupo de positivistas lgicos formado en 1922 y
disuelto definitivamente en 1936, constituye el mejor ejemplo de la fuerza de la
pretensin cientificista, demostrando una actitud radical en su intento de lograr la ciencia
unificada. Para el Crculo de Viena toda pregunta que no fuese susceptible de ser
respondida empricamente o a travs de racionamientos lgicos carece de sentido y no
constituye un problema genuino. En su manifiesto, este grupo de intelectuales expres que
todo lo que no es posible de cuantificar (lo que no es apto de experimentacin cientfica)
resulta banal o ftil en trminos cientficos. As, declararon que la concepcin cientfica
del mundo rechaza la filosofa metafsica. 17
La aspiracin cientificista propugnada por el Crculo de Viena llegara tambin a la
teora jurdica. Su ejemplo ms insigne es la obra Teora Pura del Derecho del austraco
Hans Kelsen, quien concibi al derecho como un sistema lgico (puro) de normas, segn el
cual la existencia de las normas se otorga mediante una cadena de validez derivadas todas
de la norma hipottica fundamental o Grundnrm, eliminando con esta construccin
cualquier tipo de relacin entre derecho y moral.

16
La ley de los tres estadios elaborada por Auguste Comte sostiene que cada ciencia (cada rama de nuestro
conocimiento) debe pasar por tres estados tericos distintos. Estos tres estados, a saber, son el teolgico, el
metafsico y, por ltimo, el positivo. Comte seala que solamente en el ltimo estado la ciencia adquiere el
carcter de tal, y que por tanto puede entregar conocimiento verdadero. En l, las ramas del conocimiento ya
no se hacen la pregunta del quin ni del por qu, sino que se preocupan del cmo: cmo medir y
cuantificar los fenmenos observables para poder llevar el orden y el progreso a la humanidad. Para ello, el
objetivo de la filosofa positiva debe ser, en palabras del autor, resumir en un solo cuerpo de doctrina
homognea el conjunto de conocimientos adquiridos. Dicho de otro modo, la finalidad se traduce en unificar
la ciencia. Ver Auguste COMTE (1943).
17
CRCULO DE VIENA (2007), p. 6.

7
 Para la postura cientificista, entonces, la filosofa es continua con la ciencia, lo cual
implica que las preguntas humanas preguntas propiamente filosficas no son nada
18 19
ms que un residuo de dudas generadas por la ciencia. De esta manera, la filosofa
ocupa un lugar secundario con respecto a la ciencia pues es sta, segn el cientificismo, la
nica fuente de conocimiento. Conocer consiste, entonces, en observar la naturaleza para
medir e imaginar hiptesis que permitan predecir su curso para as saber sobre el mundo y
obtener poder sobre l.
Ahora bien, aunque es cierto que la pretensin positivista y el desarrollo del
cientificismo se encuentran en el seno de la tradicin analtica y, en algn sentido,
constituyen la derivacin ms prxima de su germen originario, se hace necesario resaltar
el hecho de que los conceptos filosofa analtica y cientificismo no constituyen, en
modo alguno, trminos equivalentes, toda vez que la concepcin cientificista es solamente
una de las posiciones dentro de dicha tradicin.
Como una concepcin antagonista a la cientificista, surge la concepcin del
lenguaje ordinario o tambin llamada concepcin cotidianista. 20 Esta posicin dentro de
la filosofa analtica, que se centra en el estudio de los diversos usos del lenguaje, se
encuentra asociada principalmente al conjunto de contribuciones del Wittgenstein de las
Investigaciones Filosficas, y por los oxonienses Gilbert Ryle, J. L. Austin y P. F.
Strawson, quienes dieron origen a lo que tambin es conocido como Escuela de Oxford u
Oxford ordinary language philosophy. Este entendimiento, a diferencia de la concepcin
cientificista, rechaza la posibilidad de realizar una teora cientfica que tenga como
propsito de formalizar el lenguaje, toda vez que comprende que el examen de las
definiciones, esto es, el anlisis debe centrarse en el estudio sobre el uso de las palabras y
conceptos, es decir, sobre las diversas formas en que utilizamos el lenguaje de manera
cotidiana u ordinaria.
Luego del Tractatus Wittgenstein abandon las pretensiones de construir un
lenguaje ideal, afirmando que la tendencia de ste es natural y no racional y, en
consecuencia, admite mltiples interpretaciones, no siendo susceptible de configurarse bajo

18
Las preguntas filosficas son, en el concepto de Isaiah Berlin, aquellas que no son ni formales ni empricas,
y de las que la filosofa se debe encargar. Ver Brian MAGEE (1993), pp. 36-38.
19
M. E. ORELLANA BENADO (2011b), p. 32.
20
Segn la terminologa expuesta por M. E. Orellana Benado.

8
reglas determinadas y rgidas. 21 As, el estudio del lenguaje debe concentrarse en el
lenguaje ordinario. En uno de los puntos de sus Investigaciones Filosficas obra editada
y publicada de forma pstuma por su discpula G. E. M. Anscombe, Wittgenstein hizo la
siguiente observacin en ese respecto:

[c]uando hablo de lenguaje (palabra, oracin, etc.), tengo que hablar el

lenguaje de cada da. Es este lenguaje acaso demasiado basto, material, para
lo que deseamos decir? Y cmo ha de construirse entonces otro? Y qu
extrao que podamos efectuar con el nuestro algo en absoluto!. 22

La concepcin del segundo Wittgenstein lider el surgimiento de otros

pensadores que tambin se alejaron de la pretensin cientificista, centrando sus esfuerzos
ya no en el anlisis del significado y en la definicin de los conceptos, sino ms bien en su
elucidacin mediante el estudio de los diversos usos del lenguaje cotidiano.
En su ensayo Sobre el referir de 1950, el oxoniense P. F. Strawson, refut la teora
de las descripciones definidas propuesta por Russell casi medio siglo antes. Argumentando
que el anlisis de Russell no comprenda que el significado del lenguaje depende de la
forma en que ste se usa y que el hecho de que lenguaje sea capaz de describir y hacer
referencia a objetos no constituye su nico uso, seal

el significado de la palabra esto es independiente de cualquier referencia

particular que pueda hacerse al usarla, aunque no independiente del modo en
que puede usarse para hacer referencia, puedo, como en este ejemplo, usarla
para fingir que estoy haciendo referencia a algo. 23

El lenguaje tiene diversos usos. Es capaz de manifestarse de mltiples formas segn

el propsito sea, por ejemplo, aseverar, preguntar, ordenar, pedir, evaluar o bromear,
teniendo cada uno de estos sentidos maneras o expresiones propias y diferentes de los
dems. Tambin el oxoniense J. L. Austin rechaz la pretensin de construir un lenguaje
perfecto y, en su ensayo Alegato en pro de las excusas publicado por la Aristotelian Society
en 1956, defendi anlisis basado en lenguaje ordinario:

21
Carlos MOYA (2000), p. 21.
22
Ludwig WITTGENSTEIN (1999), p. 121 (120).
23
P. F. STRAWSON (1999), p. 73.

9
 nuestro comn stock de palabras incorpora todas las distinciones que los
hombres han hallado conveniente hacer, y las conexiones que han hallado
establecer durante la vida de muchas generaciones; seguramente es de
esperar que stas sean ms numerosas, ms razonables, dado que han
soportado la larga prueba de la supervivencia del ms apto, y ms sutiles, al
menos en todos los asuntos ordinarios y razonablemente prcticos, que
cualesquiera que plausiblemente usted o yo excogitsemos en nuestros
sillones durante una tarde el mtodo ms socorrido. 24

De esta manera, si bien la concepcin cotidianista o escuela del lenguaje ordinario

comparte un parecido de familia con la concepcin cientificista, puesto que ambas
concepciones pertenecen a la tradicin analtica en filosofa, son posiciones que contrarias.
El cotidianismo se opone al cientificismo pues concibe de otra forma la obtencin de
conocimiento mediante el anlisis lingstico. A este respecto, Orellana Benado afirm que,
para dicha concepcin filosfica

[l]a verdad est ms relacionada con lo que los seres humanos hacen con los
respectivos usos lingsticos que con una supuesta forma lgica de las
proposiciones. El lenguaje humano es un conjunto de formas de accin
diversas que carecen de una lgica exacta. 25

En suma, de qu hablamos cuando hablamos de filosofa analtica? Siguiendo a

Strawson, la filosofa analtica, a diferencia de una clase de filosofa que constituye un
gnero sistemtico de reflexin acerca de la naturaleza humana y su condicin moral (y que
es posible encontrar en las obras de autores como Nietzsche, Heidegger o Sartre), se ocupa
del anlisis conceptual, el que se puede entender como una particin o descomposicin y
cuyo objetivo es develar los elementos que componen una idea o concepto. 26
En sntesis, la filosofa analtica es una filosofa del lenguaje, es decir, que tiene
como propsito el anlisis de conceptos, sus significados y usos. O, en la frmula de Roger
Scruton, es la filosofa que se preocupa de entender el significado y la comunicacin. 27

24
AUSTIN (1975), p. 174.
25
M. E. ORELLANA BENADO (2011a), p. 345.
26
P. F. STRAWSON (1997), p. 44.
27
M. E. ORELLANA BENADO (1999), p. 13.

10
He ah la formacin de su canon, cuestin de importancia, por cuanto el lenguaje tiene una
enorme amplitud de objeto. Esto da a la filosofa analtica una gran vitalidad y permite su
expansin hacia campos como la filosofa de la mente, la teora del conocimiento y la
metafsica.

UN CONCEPTO ANALTICO DE DERECHO

En esta seccin se pretende demostrar en qu sentido el concepto de derecho

elaborado por el britnico H. L. A. Hart constituye un concepto propiamente analtico.
Existen diversas maneras posibles segn las cuales la teora contenida en El Concepto de
Derecho puede concebirse como una teora analtica del derecho, no obstante, la finalidad
de las lneas siguientes es detenerse en aspectos generales de la obra hartiana y vincularla al
entendimiento que de filosofa analtica he expuesto en la seccin precedente, y en
particular, demostrar por qu aquella se inserta dentro de una determinada concepcin que
integra la tradicin analtica.
En El Concepto de Derecho de 1961, Hart dej ver las insuficiencias de la teora del
derecho propuesta inicialmente por Jeremy Bentham y reelaborada por su discpulo John
Austin a mediados del siglo XIX. Esta teora, pionera en clarificar y distinguir las
consideraciones descriptivas de las consideraciones evaluativas del fenmeno jurdico,
dando as origen a la analytic jurisprudence o, propiamente, tradicin analtica del derecho,
sostiene que el Derecho consiste, bsicamente, en rdenes (commands) respaldadas por
amenazas, que son dictadas por el soberano, a quien se le tiene un hbito general de
obediencia y que no est legalmente limitado.
En la referida obra, Hart formul tres objeciones a la teora de las rdenes
respaldadas por amenazas, a saber, las que se refieren al contenido de las normas jurdicas,
a su origen, y a su mbito de aplicacin. 28 Por ejemplo, en cuanto a su contenido, seal
que las reglas que confieren potestades son concebidas, aludidas y usadas en la vida social
en forma diferente de las reglas que imponen deberes, y se las valora por razones

28
H. L. A. HART (1963), p. 34.

11
diferentes. 29 Asimismo, sostuvo que el mbito de aplicacin de un precepto jurdico es
siempre interpretable y que, en virtud de esta interpretacin, puede incluirse o excluirse a
aquellos que la dictaron y aade, por supuesto, hoy se aprueban muchas leyes que
imponen obligaciones jurdicas a sus autores. 30 Lo anterior refuta abiertamente a la teora
de Austin. Con respecto a los modos de origen, Hart afirm que la teora que utiliza el
modelo de rdenes coercitivas asume que toda norma jurdica es tal desde que existe un
acto deliberado de creacin jurdica por parte del soberano, lo que es incorrecto por cuanto
el soberano puede manifestar su voluntad de manera menos directa. 31 De esta manera, las
rdenes del soberano pueden ser tcitas, siendo claro ejemplo de ello la costumbre que es
reconocida como derecho dentro de un sistema jurdico. Asimismo, en relacin a la nocin
de soberano, Hart seal que son las propias reglas que constituyen a ste como tal y que la
obediencia al mismo no se puede explicar por meros hbitos de obediencia al soberano,
sino que en virtud de reglas sociales, las que contienen un aspecto interno, bajo el cual los
ciudadanos se hacen partcipes de la regla jurdica y se ven, de algn modo, obligados a
seguirla.
Consecuentemente, a partir del captulo IV de El Concepto de Derecho, Hart
propuso una nocin ms amplia de derecho, sosteniendo que ste no solamente se
constituye de reglas primarias las referidas rdenes respaldadas por amenazas, sino
que por la unin de stas y de las reglas secundarias, las que complementan a las primeras y
tienen una naturaleza totalmente diferente por cuanto confieren potestades, pblicas o
privadas. Estas reglas secundarias son tres, a saber, las reglas de reconocimiento, mediante
las cuales se remedia la falta de certeza del rgimen de reglas primarias, permitiendo a los
sujetos normados identificar y especificar las caractersticas que posee cualquier regla
revestida de autoridad y considerarla as una autntica norma del ordenamiento jurdico que
genera la obligacin de cumplirla; las reglas de cambio, que facultan a ciertas personas para
que, por va legislativa, creen, modifiquen o eliminen reglas primarias, solucionando as el
carcter esttico del modelo constituido nicamente por reglas respaldadas por amenazas;
y, por ltimo, la regla de adjudicacin, a travs de la cual se enmienda la difusa presin
social para el cumplimiento de las reglas, entregando potestades jurisdiccionales a

29
Ibd., p. 52.
30
Ibd., p. 53.
31
Ibd., pp. 56-57.

12
determinados individuos para que stos juzguen, con carcter de autoridad, si en una
ocasin determinada una regla primaria ha sido o no transgredida.
Se hace evidente que este nuevo concepto de derecho consistente en la combinacin
de reglas primarias y secundarias tiene un influjo analtico, no solamente debido a que,
como se ha sostenido, la teora que Hart atac era eminentemente analtica, sino porque este
autor descompuso la idea abstracta de derecho, formulando una teora general que da cuenta
del fenmeno jurdico sin referencia a ningn sistema legal o cultura jurdica en particular,
ilustrando al derecho como una institucin social y poltica compleja, que est dotado de
reglas. 32 En el prefacio de El Concepto de Derecho, sostuvo que su obra es un ensayo de
teora jurdica analtica (analytical jurisprudence), porque se ocupa de la clarificacin de la
estructura general del pensamiento jurdico, y no de la crtica del derecho o poltica
jurdica. 33 Asimismo, Hart seal que su propsito era hacer un ensayo de sociologa
descriptiva, haciendo una inequvoca alusin a la idea de Strawson de una metafsica
descriptiva que, a diferencia de la metafsica revisionaria, no est preocupada de producir
una mejor estructura, sino en describir la actual estructura de nuestro pensamiento acerca
del mundo. 34 En la teora de Hart ello se tradujo en describir analticamente la estructura
conceptual del derecho sin en principio entrar en consideraciones valorativas. As, en
el Post-Scriptum de su clebre obra, afirm que su teora es descriptiva en el sentido de ser
neutral en trminos morales. 35 Ahora bien, es aqu donde cabe hacerse ciertos
cuestionamientos.
Hart se vio a s mismo como un positivista normativo y sostuvo adems que entre
derecho y moral no existe una conexin necesaria, sino ms bien una relacin meramente
contingente. Sin embargo, dicha intencin no fue del todo lograda, por cuanto al describir
la estructura conceptual del derecho mediante un anlisis lingstico de carcter
naturalstico, centrado en la funcionalidad y formas de uso del lenguaje dentro de las
normas jurdicas, Hart describi tambin evaluaciones, introduciendo nociones de valor.
De esta manera, se alej de la objetividad perseguida, convirtindose as en un positivista
jurdico blando, toda vez que, si bien intent explicar el fenmeno jurdico de manera

32
H. L. A. HART (1997), p. 227.
33
H. L. A. HART (1963), p. xi.
34
P. F. STRAWSON (1971), p. 9.
35
H. L. A. HART (1997), p. 228.

13
neutral sin inmiscuirse en cuestiones valorativas, termin igualmente describiendo
cuestiones de orden moral. Esto se hace ms patente al examinar su concepto del aspecto
interno de las reglas jurdicas, consistente en una actitud crtica reflexiva frente a los
modelos de comportamiento, segn la cual los partcipes de la norma despliegan exigencias
comunes de conducta y se sienten finalmente obligados a situarse debajo de ella.
De cualquier modo, Hart no tuvo como intencin construir un lenguaje artificial,
lgico y perfecto que diera cuenta del funcionamiento jurdico. De esta manera, se escap
de la pretensin cientificista que domin por buena parte del siglo XX la filosofa
occidental y comprendi que el significado del lenguaje est dado por su uso, y que ese
significado ser correcto siempre y cuando las palabras y conceptos se apliquen claramente
a determinadas instancias. As, segn el profesor Fernando Atria, para Hart la capacidad
de reconocer las instancias como referentes de la palabra o concepto en cuestin es
entender las palabras o conceptos en cuestin. 36 Y, precisamente, lo que hace la teora
jurdica de Hart es eso, ya que concibe al derecho como un sistema constituido por el
lenguaje natural. En consecuencia, entender al derecho de esta manera, no solo permite, por
ejemplo, dejar espacio para la penumbra o para la existencia de normas parcialmente
indeterminadas, sino que, y lo que es ms importante, permite al ciudadano comn
comprenderlo y poder actuar conforme a las normas jurdicas.
Este entendimiento del derecho evidentemente inserta a la teora hartiana dentro de
la concepcin cotidianista de la filosofa analtica. Hans-Johann Glock interpreta de un
modo similar el aporte de Hart, de quien dijo lo siguiente:

H. L. A. Hart (1962) proporcion un gran estmulo a la teora jurdica y

poltica. Evit intiles disputas metafsicas sobre la naturaleza de las
obligaciones y derechos a travs del anlisis de los conceptos jurdicos. Bajo
la influencia de ideas wittgensteinianas rechaz la bsqueda de definiciones
analticas en favor de una aclaracin ms contextual de la funcin que
desempean estos conceptos en el discurso jurdico. 37

Por ltimo, cabe agregar una ltima consideracin con respecto al vnculo entre
derecho y moral. Como se ha sealado, segn Hart el derecho es una prctica que no est
36
Fernando ATRIA (1999), p. 80.
37
Hans-Johann GLOCK (2008), p. 58 (traduccin propia).

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necesariamente relacionada con la moral pero que tampoco est necesariamente separada
de ella pues la moral puede establecer ideales para el derecho. De lo anterior se infiere que
el autor concibi al derecho y a la moral como dos lenguajes diferentes.
En las Investigaciones Filosficas, Wittgenstein comprendi al lenguaje como una
actividad guiada por reglas, cuyo significado est determinado por las reglas que lo guan. 38
Del mismo modo, Hart vislumbr el hecho de que la moral y el derecho son prcticas
diferentes y que, por tanto, se encuentran guiadas por reglas distintas, pero que
contingentemente pueden convergir al componerse ambas del lenguaje natural.

38
[] Seguir una regla, hacer un informe, dar una orden, jugar una partida de ajedrez son costumbres (usos,
instituciones). Entender una oracin significa entender un lenguaje. Entender un lenguaje significa dominar
una tcnica, en LUDWIG WITTGENSTEIN (1999), p. 201 (199).

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