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MATERIA : Reclamo de Ilegalidad (art.

151 letra b) LOCM)

RECLAMANTE : MARIA GLADYS AHUMADA GODOY


CDULA DE IDENTIDAD : 5.608.154-2
DOMICILIO : Pasaje Palen 81, Villa Berln, Valparaso

RECLAMADO : MATIAS VALDS BOWEN, DOM I. MUNICIPALIDAD DE


VALPARASO
CDULA DE IDENTIDAD : 7.071.445-0
DOMICILIO : AV. Argentina N 864, 3 piso, Valparaso
_______________________________________________________________________________________

EN LO PRINCIPAL: Deduce Reclamo de Ilegalidad. PRIMER OTROS: Acompaa


documentos. SEGUNDO OTROS: Se tenga presente.

SR. ALCALDE DE LA ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE VALPARASO

MARIA GLADYS AHUMADA GODOY, cdula nacional de identidad N 5.608.154-2,


pensionada, con domicilio en pasaje Palen N 81, Villa Berln, Cerro Placeres, Valparaso,
por s y en su calidad de Presidenta de la Unidad Vecinal N 92, Villa Berln, Cerro Placeres;
a Ud., respetuosamente digo:

Que encontrndome dentro de plazo legal, y de conformidad con lo establecido


en el artculo 151 letra b) de la Ley N 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades
(en adelante LOCM), vengo en interponer Reclamo de Ilegalidad en contra de la
Resolucin N 19 de fecha 13 de enero de 2017, emitida por la Direccin de Obras de la I.
Municipalidad de Valparaso, mediante la cual se confiere Permiso de Edificacin a la
empresa INMOBILIARIA ALTOS DE PLACERES S.A. RUT 76.025.808-3, representada legalmente
por don JUAN CARLOS REITZ LAGAZIO, para la construccin de un edificio en el inmueble
ubicado en calle Frankfurt N 1134, Villa Berln, Cerro Placeres, Valparaso, lugar donde
actualmente se emplaza un rea verde conocida por la comunidad como El Bosque de
la Villa Berln.
Las normas legales infringidas, la forma como se han producido dichas infracciones
y, las razones por las cuales la referida resolucin nos perjudica, se expresan a continuacin

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sobre la base de los antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que pasamos a
exponer:

I. ANTECEDENTES DE HECHO.-

1.- ACTO U OMISIN OBJETO DEL RECLAMO.

i. Segn referimos ms arriba, el acto objeto de la presente reclamacin lo constituye la


Resolucin N 19 de fecha 13 de enero de 2017, emitida por la Direccin de Obras de la I.
Municipalidad de Valparaso, mediante la cual se confiere Permiso de Edificacin a la
empresa INMOBILIARIA ALTOS DE PLACERES S.A. RUT 76.025.808-3, representada legalmente
por don JUAN CARLOS REITZ LAGAZIO, para la construccin de un edificio en el inmueble
ubicado en calle Frankfurt N 1134, Villa Berln, Cerro Placeres, Valparaso, lugar donde
actualmente se emplaza un rea verde conocida por la comunidad como El Bosque de
la Villa Berln.

ii. Su dictacin, es el resultado de varios procesos administrativos que de acuerdo a la


documentacin que alcanzamos a recopilar- se inicia con la Resolucin de Aprobacin
de Fusin y Subdivisin simultnea N 13 de fecha 19 de marzo de 2015, mediante la cual
la Direccin de Obras de la I. Municipalidad de Valparaso, autoriza a la empresa citada,
a la fusin de los lotes 5D, 5C y 5D (con superficie total de 9168,29 mts2); y a la subdivisin
simultnea de la misma superficie en lote R1 (con superficie de 2876,11 mts2) y lote R2 (con
superficie total de 6292,18 mts2).

iii. En lo que nos interesa, hemos de concentrarnos en la Resolucin N 13 de fecha 13 de


enero de 2017, emitida por la Direccin de Obras de la I. Municipalidad de Valparaso,
mediante la cual se confiere Permiso de Edificacin objeto del presente reclamo- a la
empresa INMOBILIARIA ALTOS DE PLACERES S.A. Huelga destacar que para su dictacin,
consta en la resolucin mentada, que se tuvieron a la vista el Certificado de Informaciones
Previas N 1185 de fecha 26 de agosto de 2016, la resolucin que Aprueba el Anteproyecto
N 20 de 17 de octubre de 2016, y el Informe Favorable de Revisor Independiente N 092
de 22 de diciembre de 2016, para otorgar el permiso reclamado, aprobndose un Permiso
para la construccin de 01 edificios de 28 pisos y 03 subterrneos, destinados a 233
departamentos, 233 estacionamientos y 148 bodegas.

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2.- Villa Berln y una deuda histrica.

En el largo proceso histrico de conformacin de la Villa Berln, varios instrumentos


jurdicos han tenido relevancia en su configuracin actual. En todo este decurso, tanto la
compraventa de Corporacin Berln a Cooperativa de Viviendas y Servicios Habitacionales
Hamburgo Limitada como la compraventa de Cooperativa de Viviendas y Servicios
Habitacionales Hamburgo Limitada a Sociedad Inmobiliaria P y C Limitada, juegan roles
fundamentales, decurso en el cual puede observarse en paulatino vaciamiento y
desaparicin de la voluntad originaria de los fundadores de esta Villa, y la transformacin
de un entorno en base a la voluntad de unos pocos.
En su constitucin original, los inmuebles bajo los roles 8234-12, 8234-13, 8234-14, 8234-
15, roles actualmente amenazados por el proyecto inmobiliario sublite, fueron destinados
a reas verdes para complementar el mejoramiento comunitario de la Villa Berln (ver
figura 1), consignndose de este modo en la primera compraventa citada.
Por infortunio, dicho carcter no habitacional, no fue reconocido en el vigente Plan
Regulador Comunal de Valparaso, ni tampoco en la propuesta de Plan Regulador
realizada por FOCO Consultores (ver figura 2).
Cabe sealar que esta problemtica ya haba sido comunicada a la ex Secretaria
Ministerial de Medio Ambiente de la Regin de Valparaso, Tania Bertoglio1, quien se
pronunci sobre el asunto en cuestin y a la empresa ESVAL. Sin embargo, esto se ha
estancado y es necesario que estos suelos sean reconocidos con su uso de suelo original.
Ms all de las compraventas asociadas a estos lotes, existe una voluntad jurdica
originaria de que stos corresponden a suelos destinados para reas verdes y
mejoramiento comunitario, una determinada modalidad consignada en los instrumentos
que dieron originen a la Villa Berln, en el sentido de que el uso del suelo de estos lotes no
se corresponde con usos que posean destinos habitacionales.
As tambin, en la propuesta de Plan Regulador realizada por FOCO Consultores,
estos lotes aparecen con un uso de suelo con destino habitacional. Y si bien sabemos que
el periodo de observaciones a la propuesta del Plan Regulador ha finalizado, creemos que
es fundamental que se respeten los acuerdos histrico-jurdicos que han sido consensuados
con anterioridad.

1 Ord n430 Secretara Ministerial Medio Ambiente. 29 de Octubre de 2015. Tania Bertoglio a Gladys Ahumada

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Adems, a sabiendas que Valparaso es una ciudad que posee una notable
carencia de reas verdes2, nos parece fundamental que un rea que ya posea este
destino, no sea modificado a un uso habitacional.

II. FUNDAMENTOS DE DERECHO.-

1.- NORMAS LEGALES INFRINGIDAS Y FORMA COMO SE HA PRODUCIDO LA INFRACCIN.

Descripto el decurso que dio origen a la dictacin del Permiso de Edificacin objeto
del presente reclamo, y determinadas las caractersticas fundamentales del proyecto
autorizado, desarrollamos a continuacin las infracciones a la legislacin urbanstica -hasta
ahora detectadas- en su proceso de obtencin.

i. Infraccin de las disposiciones sobre Proyecto de Clculo Estructural, Revisor de Proyecto


de Clculo Estructural y Mecnica de Suelo.

De conformidad a lo dispuesto por el artculo 5.1.6. del Decreto Supremo N 47 de


1992 del Ministerio de Vivienda y Urbanismo, que contiene la Ordenanza General de
Urbanismo y Construcciones (en adelante OGUC), para la obtencin de un permiso
de edificacin de obra nueva deben presentarse al Director de Obras Municipales
un conjunto de documentos, informes y/o estudios. Dentro de aquellos, el Proyecto
de Clculo Estructural, aparece como uno de los instrumentos ms relevantes;
relevancia que emana de las reiteradas mencionadas que la OGUC realiza en
normas consecutivas.
En efecto, el artculo 5.1.6 N 10, exige la presentacin de Proyecto de Clculo
Estructural cuando corresponda de acuerdo con el artculo 5.1.7. OGUC. El referido
artculo 5.1.7. en consonancia con lo anterior, obliga a contar con Proyecto de
Clculo Estructural a todas las edificaciones, salvo aquellas cuya superficie sea
menor de 100 m2, las obras menores y las edificaciones de las clases C, D, E y F, cuya
carga de ocupacin sea inferior a 20 personas, siempre que en la solicitud de
permiso de edificacin el propietario deje constancia que la obra se ejecutar

22 Segn datos del Sistema Nacional de Informacin Municipal, al ao 2014 Valparaso cuenta con 1.6 metros cuadrados
con mantenimiento por habitante, muy por debajo del estndar internacional planteado por la Organizacin Mundial de la
Salud (OMS) de 9 metros cuadrados con mantenimiento por habitante.

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conforme a las disposiciones del Captulo 6 del mismo Ttulo. No estando dentro de
alguna excepcin, la misma disposicin reglamentaria ordena que el Proyecto de
Clculo Estructural se presentar a la Direccin de Obras Municipales junto con la
solicitud de permiso de edificacin, acompaando la memoria de clculo y los
planos de estructura, ambos firmados por el profesional competente.
Cmo complemento, para la procedencia de un permiso de obra nueva, el artculo
5.1.6 N 1 letra g) exige la presentacin de una solicitud firmada por el propietario
y el arquitecto proyectista, indicando en ella o acompaando, segn corresponda,
si cuenta con Informe Favorable de Revisor de Proyecto de Clculo Estructural y la
individualizacin de ste. En el mismo sentido, el artculo 5.1.6 N 5 exige
derechamente la existencia de Informe Favorable de Revisor de Proyecto de
Clculo, cuando corresponda su contratacin; y cierra el cuadro el artculo 5.1.25
N 4, que obliga al propietario a contar con Revisor de Proyecto de Clculo
Estructural, cuando se trate de un conjuntos de viviendas de 3 o ms pisos que no
sean sociales.
Finalmente, y en lo que respecta a la Mecnica de Suelo, cabe recordar que segn
el citado artculo 5.1.7 el proyecto de clculo estructural se presentar a la Direccin
de Obras Municipales junto con la solicitud de permiso de edificacin,
acompaando la memoria de clculo y los planos de estructura, ambos firmados
por el profesional competente; siendo pertinente y complementario el artculo 1.2.14
que dispone que los planos de estructura y la memoria de clculo, que incluir,
cuando corresponda, estudio de mecnica de suelos, sern de exclusiva
responsabilidad de los profesionales competentes que los suscriban.
Consideradas las disposiciones reglamentarias antes relacionadas, fluye en la
especie que dadas las caractersticas del proyecto inmobiliario descripto supra- a
fin de conseguir el permiso de edificacin de obra nueva, la empresa INMOBILIARIA
ALTOS DE PLACERES S.A. deba acompaar junto a la solicitud del permiso: i)
Proyecto de Clculo Estructural (artculos 5.1.6 N 10 y 5.1.7); ii) Informe Favorable
de Revisor de Proyecto de Clculo Estructural (artculos 5.1.6 N 1 letra g), 5.1.6 N 5
y 5.1.25 N 4); y iii) Estudio de Mecnica de Suelo (artculos 5.1.7 y 1.2.14). Sin
embargo, de conformidad al estudio de los documentos recopilados a la fecha -
sobre todo el Permiso de Edificacin citado- no se declara la existencia de un
Informe Favorable de Revisor de Proyecto de Clculo Estructural, y tampoco fue
posible encontrar dicho informe en la revisin personal que realizamos de los

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documentos disponibles en el expediente administrativo en la Direccin de Obras,
encontrndose nicamente, y por separado un Estudio de Mecnica de Suelo,
emitido por el Ingeniero Civil don MIGUEL PETERSE, en donde expresamente se indica
que dicho estudio fue realizado slo sobre el lote 5B, pasaje antrtica s/n, Villa Berln,
Cerro Placeres, y elaborado con fecha 17 de noviembre de 2014, es decir,
prcticamente 5 meses antes de que se aprobaran las fusiones y subdivisiones
simultaneas de los lotes 5D, 5C y 5D, hoy lotes R1 y lote R2.

ii. Infraccin de las disposiciones sobre Distanciamiento, Sombras y Rasantes.

De conformidad a lo dispuesto por el artculo 2.6.3 OGUC, las edificaciones aisladas


debern cumplir los distanciamientos a los deslindes sealados en el presente
artculo. Asimismo, no podrn sobrepasar en ningn punto las rasantes que se
indican ms adelante, salvo que se acojan al procedimiento y condiciones que
establece el artculo 2.6.11. El presente proyecto, segn describe el propio permiso
de edificacin reclamado, se acoge al citado artculo 2.6.11, de acuerdo al cual
con el fin de evitar diseos con planos inclinados de los edificios producto de las
rasantes a que se refiere el artculo 2.6.3. de este mismo Captulo, las edificaciones
aisladas podrn sobrepasar opcionalmente stas siempre que la sombra del edificio
propuesto, proyectada sobre los predios vecinos no supere la sombra del volumen
terico edificable en el mismo predio y se cumplan las condiciones que sealan los
artculos siguientes, todo lo cual deber graficarse en un plano comparativo que
permita verificar su cumplimiento. Ahora, de acuerdo al examen realizado por esta
parte de los documentos y los planos presentes en el expediente, resulta claro que
fue presentado a la Direccin de Obras un Estudio de Sombras proyectadas por el
Volumen Terico. En este sentido, el artculo 2.6.12 inciso 3, establece que
adicionalmente, sin perjuicio de los distanciamientos mnimos establecidos en el
artculo 2.6.3. o en el respectivo Instrumento de Planificacin Territorial, las
edificaciones aisladas que se acojan al artculo 2.6.11., adems debern cumplir a
partir de los 10,5 m. de altura, con un distanciamiento hacia los predios vecinos no
inferior a 1/6, 1/5 o 1/4 de la altura total de la edificacin, segn se trate de
edificaciones ubicadas en cada una de las agrupaciones de regiones indicadas en
la tabla de rasantes inserta en el inciso sexto del artculo 2.6.3. de esta Ordenanza,
respectivamente. En el caso de la edificacin aislada por sobre la edificacin

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continua, la altura total de la edificacin para aplicar dicho distanciamiento, se
medir a partir de la altura mxima permitida para la edificacin continua.
As las cosas, de acuerdo a nuestro estudio y la aplicacin del citado artculo 2.6.3
OGUC, la tabla de distanciamiento que le corresponde segn la regin sera de 70,
por consiguiente concluimos-, se debe ocupar como distancia a predios vecinos
de 1/5 de la altura total de la edificacin. Ahora bien, segn elevacin oriente,
haciendo el ejercicio de trasladar el perfil del terreno natural que es donde se mide
la altura de la edificacin a 10.50 mts, se considera aplicacin de distanciamiento
desde el piso 6, tomando en cuenta que desde piso 3 al 10, la planta es la misma.
As las cosas, de acuerdo a nuestro estudio, la altura mxima de edificacin es de
29.65 mts, los cuales divididos en 5 (1/5), da un total de 5.93 mts, siendo este el
distanciamiento aplicable a los predios vecinos.
Sin embargo, de lo estudiado, se pudo concluir que en dos esquinas del proyecto,
en su fachada sur, no se cumple con las citadas y relacionadas disposiciones de la
OGUC, ya que estn consideradas desde piso 6 al 11. En todo caso, cabe destacar
que, aunque se ocupe la altura mxima declarada en el proyecto, igualmente la
distancia arrojada intersecta parte de la fachada sur.

iii. Infraccin de las disposiciones sobre Construcciones en Subterrneos.

Segn dispone el artculo 2.6.3 inciso 13 OGUC, las construcciones en subterrneos


debern cumplir con las siguientes normas sobre distanciamientos: 1. En caso que el
respectivo Plan Regulador Comunal no contemple normas sobre distanciamientos
aplicables a los subterrneos, las construcciones en subterrneo podrn adosarse al
deslinde, con excepcin del rea bajo el antejardn, salvo en los casos en que el
Instrumento de Planificacin Territorial lo permita. Con todo, para asegurar la
absorcin de aguas lluvia al interior del predio y la arborizacin del mismo la
ocupacin con construcciones en el primer subterrneo no podr superar el 70% de
la superficie total del predio, salvo en los casos en que el Instrumento de
Planificacin Territorial permita un porcentaje mayor de ocupacin de suelo.
En nuestro caso, segn apreciamos, si se considera los pisos N -3 a 1 del proyecto
(que sera el caso ms razonable, ya que sera la mxima ocupacin de la
edificacin en el predio, sin posibilidades de absorcin de las aguas lluvias, aguas
que por esta situacin sern evacuadas a los predios vecinos), se supera el mximo

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establecido en la UGOC (70%), quedando en 78%. En caso de considerarse slo el
subterrneo 1, segn las disposiciones de la OGUC, tambin se sobrepasa el
porcentaje (71%).

2.- PRESUPUESTOS DE INTERPOSICIN DEL RECLAMO DE ILEGALIDAD.

i. Legitimacin Activa.

Como es sabido, el artculo 151 letra b) de la LOCM primera parte, autoriza a los
particulares agraviados a entablar ante el alcalde, el mismo reclamo a que se
refiere la letra a) de la citada norma, por toda resolucin u omisin de funcionarios,
que estimen ilegales.
El carcter de particulares agraviados de los suscritos reclamantes deviene -en
primer lugar- no slo de las infracciones a la legislacin urbanstica detectadas en
el permiso de edificacin impugnado y cuyo detalle expusimos supra, sino -
fundamentalmente- de la amenaza de perjuicios que dichas infracciones ocasiona,
por sobre los vecinos habitantes de los inmuebles colindantes, y del eventual
menoscabo que podra sufrir el barrio en su conjunto. En efecto, la inexistencia de
Proyecto de Clculo, de estudio de Mecnicas de Suelo, el no respeto del
distanciamiento reglamentario exigido, etc., dan cuenta del claro riesgo que
involucra la ejecucin de un proyecto aprobado en estas condiciones, esto es, en
clara infraccin a las disposiciones de la OGUC, por cuanto representa una seria
amenaza a su derecho a la integridad fsica y a su propiedad. Cindonos en este
sentido una determinacin puramente formal, en nuestro caso, bien puede
hablarse de particulares agraviados en el sentido del artculo 21 N 2 de la Ley N
19.880 que establece Bases de los Procedimientos Administrativos que rigen los actos
de la Administracin del Estado (en adelante LBPA), a saber: Los que, sin haber
iniciado el procedimiento, tengan derechos que puedan resultar afectados por la
decisin que en el mismo se adopte.

ii. Interposicin dentro de plazo.

De conformidad a artculo 151 letras a) y b) de la LOCM, el plazo para la


interposicin del reclamo es de treinta das, contado desde la notificacin

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administrativa de la resolucin reclamada o desde el requerimiento, en el caso de
las omisiones. Como hemos explicado la fecha de dictacin del permiso de
edificacin reclamado fue el 13 de enero de 2017, por cuanto nos hacemos cargo
aqu de esta cuestin adjetiva.
Sabemos que esta cuestin no es del todo pacfica en la doctrina y jurisprudencia,
esto es, desde cundo se cuenta el plazo para impugnar respecto de los terceros
interesados como es nuestro caso- que no han comparecido al procedimiento
administrativo. Entendemos en este sentido (como entiende alguna doctrina: ver
HUNTER, I. Reclamo de ilegalidad municipal en la jurisprudencia: caos interpretativo
y criterios dudosos, Revista de Derecho de Valdivia. Vol. XXVII, N 2, pags. 191-215)
que, atendida la calidad de tercero que reviste la reclamante, el plazo para
interponer el reclamo de ilegalidad municipal respecto de un acto que no ha sido
notificado ni publicado, se cuenta desde que conoci o debi conocer la
existencia de la actuacin que censura. En este orden, cabe recordar que el
artculo 151 LOCM no establece con claridad una regla respecto del cmputo del
plazo tratndose de interesados que no han sido parte en el procedimiento
administrativo. De acuerdo con ello se sostiene que esa regla debe interpretarse a
la luz del principio de impugnacin contenido en el artculo 15 de la Ley N 19.880.
De esta forma, y con el propsito de permitir el acceso a los tribunales de justicia, es
dable sustentar que estos terceros se encuentran autorizados para presentar su
reclamacin una vez que tomaron conocimiento ntegro tanto de los actos
administrativos objeto de la impugnacin como de los antecedentes que los
respaldaban.
En nuestro caso, los hechos fueron -precisamente- conocidos con bastante
posterioridad a la dictacin del permiso, teniendo acceso slo a piezas del
expediente administrativo, hace poco ms de 2 semanas, en que vecinos de Cerro
Placeres, se organizan para investigar el proceso, y estudiar los documentos.

POR TANTO, en atencin a las razones de hecho y de derecho expuestas, y de


conformidad con lo establecido en el artculo 151 letra b) de la Ley N 18.695, Orgnica
Constitucional de Municipalidades, y dems disposiciones legales y reglamentarias citadas
y toda otra que fuere aplicable,

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AL SEOR ALCALDES RESPETUOSAMENTE PIDO, tener por interpuesto reclamo de ilegalidad
municipal respecto de la Resolucin N 19 de fecha 13 de enero de 2017, emitida por la
Direccin de Obras de la I. Municipalidad de Valparaso, mediante la cual se confiere
Permiso de Edificacin a la empresa INMOBILIARIA ALTOS DE PLACERES S.A. RUT 76.025.808-
3, representada legalmente por don JUAN CARLOS REITZ LAGAZIO, para la construccin de
01 edificios de 28 pisos y 03 subterrneos, destinados a 233 departamentos, 233
estacionamientos y 148 bodegas, en el inmueble ubicado en calle Frankfurt N 1134, Villa
Berln, Cerro Placeres, Valparaso, lugar donde actualmente se emplaza un rea verde
conocida por la comunidad como El Bosque de la Villa Berln.

PRIMER OTROS: Que, mediante el presente otros, vengo en solicitar al SR. ALACALDE, se
sirva tener por acompaados los siguientes documento.

1.- Copia simple de Resolucin de Aprobacin de Fusin y Subdivisin N 13 de fecha


19/03/2015, de la DOM I. Municipalidad de Valparaso.
2.- Copia simple de Informe Favorable de Revisor Independiente de Arquitectura N 092 de
fecha 22/12/2016.
3.- Copia simple de escritura pblica de compraventa suscrito entre la SOCIEDAD
INMOBILIARIA P & C LIMITADA y la INMOBILIARIA ALTOS DE PLACERES S.A. de fecha
15/09/2008.
4.- Copia simple de Permiso de Edificacin de Obra Nueva N 19 de fecha 13/01/2017, de
la DOM I. Municipalidad de Valparaso.
5.- Figuras 1 y 2 citadas en apartado 2 de la relacin de hechos.

POR TANTO,
Srvase el SR. ALACALDE, tenerlos por acompaados.

SEGUNDO OTROS: Mediante el presente otros, vengo en solicitar al SR. ALCALDE se tenga
presente que los comparecientes reclamantes ya individualizados, actuaran
personalmente estos autos. Sin perjuicio de lo anterior, sin perjuicios de las disposiciones
adjetivas pertinentes, y a fin de aportar una comunicacin ms expedita con este
reclamante, rogamos tener presente los siguientes datos de contacto:

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FELIPE ANDRS REYES VALLEJOS
Abogado
Fono: +56986671011
Correo: felipereyesvallejos@gmail.com

MANUEL ANDRS DAZ SILVA


Socilogo
Fono: +56950902572
Correo: andres.diazsilva@gmail.com

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