Вы находитесь на странице: 1из 90

SUCESIONES

YADIRA ELENA ALARCN PALACIO


LIBRO: SUCESIONES - ROBERTO SUREZ FRANCO

PARTE PRIMERA: PRINCIPIOS GENERALES QUE RIGEN EL DERECHO


SUCESORIO

I. NOCIONES / ASPECTOS GENERALES


1. ETIMOLOGA Y CONCEPTO
- Etimologa. Sucesin proviene del vocablo latino succesio / succesionis que
significa: (i) entrada o continuacin de una persona o cosa en lugar de otra, (ii)
entrada como heredero o legatario en la posesin de los bienes de un difunto o (iii)
conjunto de bienes, derechos y obligaciones trasmisibles a un heredero o legatario
Se denomina sucesin porque se sustituye el lugar de otra persona, el lugar que
tenga desde el punto de vista patrimonial frente a sus bienes. Ej. La seora era
poseedora, el heredero entra a ser poseedor.

- Concepto jurdico. El significado ms general de la voz sucesin comprende la


adquisicin tanto por tradicin, mediante un ttulo entre vivos traslaticio del
dominio, como por trasmisin por causa de muerte, y es aplicable aun al caso de la
usucapin o prescripcin. Para Yadira se ver slo sucesin por causa de muerte,
porque para ella es la verdadera sucesin.
La sucesin (Claro Solar) puede ser originaria (cuando el derecho del sucesor
subsiste por s, sin derivar su naturaleza y alcance del derecho del antecesor) o
derivativa (que es causa determinante del derecho del sucesor, por cuanto este lo
adquiere con las limitaciones y ventajas de que gozaba aquel, en ese sentido,
recibe quien adquiere por tradicin o por sucesin por causa de muerte).
La sucesin por causa de muerte participa de la nocin genrica de suceder, en
cuanto significa que una persona entra en lugar de otra a seguirse de ella en sus
derechos y es derivada en razn de que el sucesor adquiere los derechos que le
corresponden tal como lo vena disfrutando el causante. La sucesin por causa
de muerte no es ms que la aplicacin del concepto de la sucesin, que es, la
sustitucin de un sujeto por otro en una relacin jurdica que permanece inmutada
en los dems elementos, se tiene por causa, la muerte de una persona.
La sucesin es de dos especies: (i) una persona sustituye a otra en un determinado
derecho o relacin y se tiene la llamada sucesin a ttulo particular o (ii) una
persona sustituye a otra en la totalidad de sus relaciones patrimoniales
consideradas como una entidad completa y es la llamada sucesin universal o a
ttulo universal.

- Definicin. Cuando se define esta figura, lo que dicen es que la sucesin por
causa de muerte es un modo de adquirir el dominio mediante el cual el patrimonio
ntegro de una persona, denominada causante, se trasmite a otra (otras) llamada
causahabiente, con causa o con ocasin de la muerte de aquella (esa es la
naturaleza jurdica explicada por Yadira).
Se tiene un conjunto de bienes y obligaciones que a la muerte del causante, pasan
en cabeza del causahabiente o asignatario a ttulo universal (quien recibe una
parte del todo).
El fenmeno de la muerte es el fenmeno que marca el modo de adquirir el
dominio ya que es un modo que no opera automticamente, entonces, con la
muerte se inicia el modo de adquirir el dominio de sucesin por causa de muerte
pero no termina hasta la particin, adjudicacin y registro.

- Contenido: La sucesin va ntimamente relacionada con el concepto de


patrimonio, entendindose por tal, el conjunto de derechos apreciables en dinero
de obligaciones que son objeto de valoracin pecuniaria. Esto equivale a decir que
el patrimonio est compuesto por:
o Un activo representado por cosas corporales e incorporales, derechos reales
y credituales y acciones conexas para hacer valer tales derechos.
+
o Las obligaciones que, en ltimas no son otra cosa que el pasivo, en las que
las relaciones jurdicas representa una carga econmica para su titular.

- Criterio doctrinal / Concepto de la CSJ. La Corte Suprema de Justicia utiliza el


trmino sucesin para designar tanto la trasmisin de los bienes, derechos y
cargas de un difunto, en la persona de sus herederos, como tambin la
universalidad o conjunto de dichos bienes que deja el difunto, as tambin lo hace
el C.C. en su artculo 2324 al llamarla herencia, en la cual representan los
herederos al causante en todos sus derechos y obligaciones. El proyecto del
Cdigo Civil no es copia de ningn otro.

2. PRESUPUESTOS EN LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE


En toda sucesin por causa de muerte se configuran y por consiguiente son
demostrables los siguientes presupuestos:
a. La existencia de un difunto, es decir, que haya un causante. El causante es
la persona natural fallecida cuya sucesin se ha diferido o abierto; se requiere
precisar (i) que existi legalmente esa persona y que ha ocurrido su muerte y (ii)
que las personas jurdicas, dada su naturaleza, no son causantes (pero s pueden
ser causahabientes) para efectos de este modo de dominio, la razn de ello es que
las personas jurdicas no fallecen, sino que se extinguen o liquidan.

Como bien se mencion, se requiere (i) la existencia legal de la persona, para


entender ello, la legislacin distingue dos momentos en cuanto a la existencia de
las personas naturales:
La existencia natural comienza con la concepcin -fecundacin-, y para
determinarla hay que recurrir a la presuncin del artculo 92 del C.C y
La existencia legal, a tenor de lo expresado en el artculo 90 del C.C,
comienza al nacer -nacimiento-, esto es, al separarse la criatura
completamente del vientre de la madre y existir siquiera un momento.

Para llegar a ser persona en razn del nacimiento, el individuo de la especie


humana adquiere, entre otros atributos, el de la capacidad de goce en virtud de la
cual se es titular de derechos y obligaciones aun sin intervencin de su voluntad,
por tanto la capacidad de ejercicio es intrascendente para heredar o para
transmitir bienes por causa de muerte, es por eso importante saber el momento de
muerte (ejemplo de mam y beb que mueren despus del parto) 1.

1 Revisar un certificado de nacido vivo y sus partes: en l consta la mujer que dio a luz,
el lugar donde dio a luz, el mdico que la atendi, la hora, la fecha, etc.
Entre los derechos de tipo patrimonial, reviste una mayor trascendencia el de la
herencia, el cual se adquiere sin importar sexo, edad, estirpe o condicin en los
trminos que determine la ley, por tal motivo, el nio o nia que nace y vive un
instante puede ser titular de un patrimonio que se le transmite por el fallecimiento
del causante. Si el nio o nia nace muerto, se presume no haber existido jams y
nada recibir ni transmitir a sus herederos. De qu puede ser titular una
persona desde el nacimiento? del derecho a heredar, si nace muerto tiene ese
derecho? No porque se presume que no ha existido jams. Lo mismo ocurre con los
discapacitados, impberes, dementes, sordomudos que no pueden darse a
entender, e incluso los discapacitados relativos, pueden ser inhabilitados y por
ende carecen de capacidad de ejercicio pero pueden ser titulares de un patrimonio
y podrn trasmitirlo por tener la capacidad de goce.
+
Se requiere adems (ii) que haya ocurrido la muerte del causante porque ello es un
hecho esencial para suceder a toda persona. La muerte es la cesacin del
fenmeno de la vida, con ella desaparece la aptitud para ser sujetos de derechos y
obligaciones (porque desaparece su personalidad). Antes de ella slo existen
meras expectativas en cabeza de los herederos porque si no ocurre el
fallecimiento, no se puede legalmente hablar de sucesin por causa de muerte y
los presuntos herederos carecen de derecho patrimonial en relacin con los bienes
del causante (Yadira no est de acuerdo con la denominacin de meras
expectativas).

La muerte solo es demostrable con el registro civil de defuncin.

Algunos atributos de la personalidad se deben observar dentro de la sucesin,


tales como: estado civil (hay derechos y obligaciones que se suceden al cnyuge e
hijos), nacionalidad (art. 1053 y 1054 C.C regulan sucesin ab intestato del
extranjero que fallece en Colombia), domicilio (art. 1012 C.C dispone que la
sucesin se regla por ley del domicilio en que se abre), tales atributos cesan con la
muerte.

En toda sucesin convergen los siguientes intereses:


a) Inters del causante: como titular del patrimonio, en vida dispondr del
mismo bien sea por testamento o guardando silencio (se acoge a la sucesin
intestada).
b) Inters de la familia que es (i) para mantener intacta la figura del causante y
(ii) para distribuir su patrimonio legal y equitativamente.
c) Inters de la sociedad

b. La existencia de un asignatario o causahabiente. Es la persona que resulta


beneficiada con la asignacin independientemente de que la sucesin sea testada
o intestada. El asignatario puede ser persona natural o jurdica, sin embargo, en la
sucesin intestada, slo las personas naturales pueden heredar, con excepcin del
ICBF que puede adquirir el carcter de heredero ante la ausencia de parientes o de
pareja con vocacin hereditaria.

Clases de asignatarios: Las asignaciones son: a ttulo universal (herencias) o a


ttulo singular (legados):
Asignatario a ttulo universal o heredero universal: es el que sucede al
difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones, trasmisibles o en una
cuota de ellos (como en la mitad, tercio o quinto). El asignatario que deriva
su situacin jurdica directamente de la ley siempre tendr el carcter de
heredero.
Asignatario a ttulo singular es el legatario y deriva su vocacin hereditaria
del testamento. En qu tipos de sucesiones puede estar? Testada o mixta.
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos
ciertos (como tal caballo, tal casa) o; en una o ms especies indeterminados
de cierto gnero (como un caballo, tres vacas, un milln de pesos). (Art.
1008 CC)

Importante: en nuestro sistema el heredero representa al causante, por ser


continuador de su persona, lo que no ocurre con el legatario (art. 1155 C.C).

*Quien sustituye una posicin jurdica (quien contina al causante para efectos
sucesorales) se denomina heredero, se debe estar llamado a una parte o al todo
de una herencia, es decir, hay que ser instituido heredero, o hay que ser un
heredero legal (si por ejemplo el causante no dice nada, la ley dice que los
herederos de primer orden sucesoral son los descendientes). Este heredero
tambin es llamado asignatario a ttulo universal porque le corresponde la
totalidad o una parte de la totalidad del patrimonio =/ diferente ser asignatario a
ttulo singular (legatario), porque si se dice voy a dejar 20 cabezas del ganado
a Pedro, se le da una asignacin a ttulo singular porque le est dando algo
particular o especifico sin importar si es plural (20 cabezas de ganado), ste se
denomina legatario porque responde por el legado y no por los dems bienes del
causante y no sustituye el causante ms que en el legado.

c. La existencia de una herencia, es decir, que se haya configurado un


patrimonio en cabeza del causante: para efectos prcticos, el patrimonio tiene
que tener una significacin econmica. La sucesin por causa de muerte, como
modo de adquirir el dominio tiene por objeto el patrimonio sucesoral.

No se puede hablar de objeto, para el caso de la sucesin por causa de muerte, en


el mismo sentido que para las declaraciones de voluntad; en el comn de los actos
jurdicos, el objeto es la obligacin contentiva de una prestacin; en cambio, en la
sucesin por causa de muerte, el objeto es el patrimonio herencial (atributo de la
personalidad consistente en una universalidad jurdica constituida por un conjunto
de derechos y obligaciones de carcter econmico apreciables en dinero,
radicados en cabeza de una persona) del causante.

El patrimonio consta jurdicamente de dos elementos: (i) uno activo, que est
conformado por los derechos de carcter real y personal de tipo econmico
radicados en cabeza del titular y (ii) uno pasivo, que lo integran las obligaciones,
las realizaciones o vnculos jurdicos del causante con otras personas que estn
facultadas para exigir una prestacin de contenido econmico. En ltimas, la
herencia est formada por todos los bienes del difunto = por todos los activos y
pasivos de su patrimonio.

El patrimonio es un presupuesto indispensable en toda sucesin por causa de


muerte porque en la hiptesis de que este no existiera, la sucesin adolecera de
falta de objeto, es ms, si el causante careca de bienes y no se encontrara en
situacin de obligado, los herederos, pese a tener vocacin hereditaria, careceran
de un derecho herencial tangible.

d. Que exista una relacin jurdica entre el causante y el heredero o


causahabiente. Relacin que equivale al vnculo que debe existir entre el
causante y el heredero al momento de ocurrir la muerte del primero. El vnculo en
unos casos es establecido por la ley (parentesco de consanguinidad o civil o al
Estado cuando no haya herederos) o por el testamento (siempre que se acomode a
las disposiciones legales).

3. NATURALEZA JURDICA DE LA SUCESIN. Yadira dijo que cuando se define esta


figura lo que dicen es que es un modo de adquirir el dominio mediante el cual el
patrimonio ntegro de una persona, denominada causante, se transmite a otra (u
otras) llamada causahabiente, con causa o con ocasin de la muerte de aquella.

Hay unas caractersticas que completan la naturaleza de la sucesin por causa de


muerte:
a. Es un modo de adquirir el dominio. El artculo 673 C.C. incluye entre los modos de
adquirir el dominio el de la sucesin por causa de muerte. Este modo no suele
realizarse de forma instantnea (como la tradicin), sino que requiere de una serie
de hechos y actos consistentes en el fallecimiento del causante, en la apertura de
la sucesin, en la aceptacin y delacin de la herencia. Se requiere, adems,
adelantar un juicio para la particin y adjudicacin de los bienes, incluso la
inscripcin de estos ltimos.
De ser la sucesin un modo de adquirir el dominio, se derivan varias
consecuencias:
La particin y la adjudicacin de los bienes relictos son actos que se cumplen
en desarrollo de este modo; en s mismos no tienen la categora de modos ni
de ttulos adquisitivos del dominio.
Reunidos los elementos constitutivos de la sucesin por causa de muerte el
heredero adquiere para s el derecho de herencia en forma condicionada.
La particin de la herencia no es de por s un modo de adquirir, sino
desarrollo del modo de adquirir de la sucesin por causa de muerte, paso
necesario en la liquidacin de la herencia, extincin de la comunidad
hereditaria y elemento importante para ajustar los ttulos del antecesor con
el ttulo del causahabiente.
La doctrina y la jurisprudencia han aclarado que la particin y adjudicacin
de bienes tiene un efecto simplemente declarativo.

b. Es una universalidad jurdica, ello quiere decir que no se habla de bienes en


particulares sino del conjunto de bienes y obligaciones de la persona, es decir, de
la universalidad como caracterstica del patrimonio.

c. Es una comunidad, es decir, todos los herederos en comn y proindiviso. La


herencia es una comunidad sobre una universalidad de bienes con la que se
responde de las obligaciones del causante por conducto de los herederos quienes
la representan cuando se halla en estado de indivisin. Dividida la herencia, cada
uno de los adjudicatarios es responsable de los bienes que haya recibido en la
particin y de las deudas que le han sido asignadas en ella. --> Ello importa para lo
que previene el rgimen de gestin de ella, es decir un heredero responde como
un comunero: es dueo de su cuota parte (indeterminada) sobre una
universalidad.

d. La sucesin por causa de muerte no es una persona jurdica (persona ficticia capaz
de adquirir derechos y contraer obligaciones civiles y de ser representada judicial y
extrajudicialmente), hay quienes defienden que la sucesin por causa de muerte
participa de la naturaleza de la persona jurdica y dicen que el legislador se refiere
a ella como la sucesin en muchos de los artculos del C.C., pero, la
jurisprudencia y la doctrina han considerado a la sucesin como una universalidad
jurdica, sin llegar a aceptarla como sujeto de derechos, porque no se le da la
existencia de un ser colectivo con inters distinto del de los particulares vinculados
a ella.

Por qu no es una persona jurdica? No tiene un inters distinto del de los


particulares vinculados a ella, no hay un fin comn, no hay voluntad social, no
tiene un nombre propio, ni domicilio, ni nacionalidad.

Lo que pertenece a la sucesin es de los herederos, ellos no tienen un derecho


personal o crediticio, gozan del derecho real de herencia sobre la universalidad
jurdica que, posteriormente, se concretar en el dominio sobre uno o ms bienes.
Antes de la particin hay una comunidad universal, un patrimonio comn
destinado a liquidarse.

La sucesin no es una persona moral, ni por tanto sujeto de derecho, no es


susceptible de que respecto de ella se predique la distincin material y jurdica
existente entre la sociedad o la persona jurdica y los individuos humanos que
concurran a su formacin.

Ha dicho la Corte: La sucesin no es una persona jurdica distinta de los herederos


individualmente considerados, quienes son los sucesores de los derechos del
causante y responden de sus obligaciones, por ello, es lo mismo demandar a la
sucesin, representada por los herederos, que demandar a los herederos para que
respondan por las obligaciones de la herencia. En conclusin: la sucesin por causa
de muerte carece de una capacidad jurdica autnoma que la eleva a la categora
de persona jurdica.

e. Es un derecho real por ser un derecho de carcter patrimonial que se puede


oponer a cualquier persona como la propiedad. Se entiende sobre el patrimonio del
causante y es un derecho disponible que est en el comercio. Es sobre el conjunto
de bienes del patrimonio del causante y por ser derecho real es enajenable o
cesible a cualquier ttulo.

Principios que gobiernan la sucesin como ttulo hereditario:


a. La propiedad de los bienes hereditarios se adquiere con fundamento en un ttulo
(ley o testamento) y mediante el modo de sucesin por causa de muerte.
b. La particin de la masa hereditaria tiene efecto retroactivo, es decir, se tiene por
efectuada el da de la delacin de la herencia (no en la fecha de aprobacin por el
juez o de su verificacin extrajudicial), desaparece por tanto el tiempo de
comunidad.
c. La adquisicin se reputa desde la muerte del causante sin solucin de continuidad
d. Conforme al artculo 765 del CC los actos legales de particin constituyen ttulo
traslaticio de dominio.
e. Del causante a los sucesores no se cumple ningn acto traslaticio de dominio por
su imposibilidad fsica y jurdica, adems de que la radicacin de los bienes en
cabeza del heredero se realiza por el modo especfico de la sucesin por causa de
muerte.
f. La sentencia aprobatoria de los actos de particin, o el acta final ante notario,
tienen efecto retroactivo y repercusiones sobre los actos jurdicos realizados por
los herederos durante el periodo de comunidad universal (ej: si un heredero
enajena un bien de la masa sucesoral y no se le adjudica se le aplican las reglas de
la cosa ajena; si se le adjudica, se sanea el acto jurdico y queda consolidado).

Clases de sucesin (Art.1009 C.C): hay tres clases de sucesin por causa de muerte:
Intestada/ ab intestato: se somete ntegramente a las disposiciones legales, por
razn de que el causante guard silencio sobre la forma de distribuir sus bienes
una vez que hubiese fallecido. Es una especie de sucesin con carcter supletorio,
es decir, se aplica su normatividad a falta de testamento la ley suple la voluntad
del causante, donde ser necesario tener en cuenta los rdenes sucesorales.
Testamentaria / testada: el causante, de manera expresa y en forma solemne,
dispone de sus bienes para que lo que ordene tenga efecto despus de su muerte.
Se sujeta a que se cumplan las formalidades descritas en la ley: en Colombia no
existe libertad absoluta para distribuir el patrimonio de una persona o su norma,
salvo el caso en que no existan herederos forzosos, el testamento es acto solemne,
o que quiere decir que cualquier manifestacin de voluntad tendr que expresarse
en los trminos previstos en la ley y, en circunstancias de normalidad, el causante
debe escoger entre un testamento abierto o cerrado, salvo que se trate de ciegos
o sordomudos que deben acogerse al testamento que les imponga la ley.
Mixta: El causante otorga testamento sobre una parte de sus bienes, dejando que
el resto se rija por la ley.

4. LA COMUNIDAD HERENCIAL. En los trminos del artculo 2322 del C.C. la


comunidad de una cosa universal o singular entre dos o ms personas sin que ninguna
de ellas haya contratado sociedad, o celebrado otra convencin relativa a la misma
cosa, es una especie de cuasicontrato.
- La herencia participa de la naturaleza de la comunidad universal (art. 2324 C.C)
porque recae sobre un conjunto de bienes o patrimonio. El artculo 2334 del CC
establece el derecho de divisin en los siguientes trminos: En todo caso puede
pedirse por cualquiera o cualesquiera de los comuneros que la cosa comn se
divida o se venda para repartir su producto.

La divisin tendr preferencia siempre que se trate de un terreno, y la venta


cuando se trate de una habitacin, un bosque u otra cosa que no pueda dividirse o
deslindarse fcilmente en porciones.

- La herencia es una comunidad sobre la universalidad de bienes con la que se


responde de las obligaciones del causante por conducto de los herederos quienes
la representan cuando se halla en estado de indivisin. Dividida la herencia, cada
uno de los adjudicatarios es responsable de los bienes que haya recibido en la
particin y de las deudas que le han sido asignadas en ella.
- No obstante que la herencia forma una unidad patrimonial, no llega a adquirir la
categora de sujeto de derecho; por carecer de personalidad propia, no goza de
capacidad para ser parte. Cuando se demanda la sucesin o para la sucesin,
la parte demandada est constituida por todos los herederos y la parte actora lo
est por heredero o los herederos que piden para la comunidad.
- Lo que pertenece a la sucesin es de los herederos, que tienen un derecho real.
Antes de la particin hay una comunidad sui generis; un patrimonio comn
destinado a liquidarse.
- La muerte de la persona, a la vez que abre su sucesin, disuelve la sociedad
conyugal o la sociedad patrimonial entre compaeros permanentes. Tanto esta
como aquella son comunidades que, mientras no se liquiden, no permiten reputar
a ninguno de los comuneros como dueo de una cosa determinada.
- Los frutos percibidos despus de la muerte del causante, y durante la indivisin, se
dividirn a prorrata de sus cuotas.

II. DERECHO REAL DE HERENCIA


1. NATURALEZA JURDICA.
- Apreciacin conceptual. La palabra herencia suele tomarse en dos sentidos (i)
objetivo que equivale a la masa herencial y (ii) subjetivo que es el derecho real, en
razn de que se tiene con respecto a una cosa sin consideracin a determinada
persona, por ello, la herencia es un derecho real, revestido como tal de los
atributos de persecucin -se traduce en la llamada accin de peticin de herencia-
y preferencia -consiste en la facultad que tiene el heredero de mejor derecho de
excluir a quien no lo es- (artculo 665 del C.C.), dicho de otro modo: la herencia
representa el acto de heredar y equivale a sucesin y la universalidad del
patrimonio (CLARO SOLER).

- Caractersticas.
a. Es real. Por disposicin del art. 665 C.C, es real por cuanto se ejerce sobre la
masa sucesoral, no se ejerce sobre cosas individuales.
b. Es incorporal. En cuanto se proyecta sobre una universalidad de bienes o una
cuota de ellos, y no se concreta sobre un bien particular hasta la particin.
c. Es perpetuo. Por cuando perdura en cabeza del heredero hasta por 10 aos, a
partir de los cuales prescribe si no se ha ejercido (artculo 1 Ley 791 de 2002).
d. Es patrimonial. Por ello, es cesible o enajenable a cualquier ttulo. Se puede
ceder a ttulo gratuito cuando se dona o se fallece antes de haber aceptado la
herencia y puede ser objeto a ttulo oneroso. Si se venden los derechos
herenciales, se debe hacer por medio de escritura pblica.

- Del ttulo en el derecho real de herencia. El ttulo es la manera jurdica de


adquirir los derechos personales, es la causa que permite la ejecucin del derecho
previsto a travs del modo. El modo es la manera jurdica de adquirir derechos
reales, es el efecto necesario de la ejecucin del ttulo. Los modos son (i)
originarios y (ii) derivativos, el de la sucesin es un modo derivativo ya que el
dominio se adquiere de un precedente derecho que tena otra persona, en tal caso,
el ttulo es la ley o el testamento dependiendo de si es testada o intestada y el
modo la sucesin por causa de muerte.

- Diferencias entre el derecho de herencia y el de dominio. Difiere del


derecho real de dominio en que ste se ejerce sobre una universalidad jurdica, no
sobre bienes individualizados. Tambin en que es perpetuo y en que la particin es
la particularizacin del derecho adquirido previamente in abstracto. El dominio se
da por tradicin.

2. CESIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA


La sucesin es un modo de adquirir el dominio, mediante el cual, el patrimonio del
causante se transfiere a los herederos de esa sucesin, adems es una universalidad
(conjunto de bienes, derechos y obligaciones de carcter patrimonial que tena el
causante), cuando se es heredero, se tiene derecho sobre la universalidad, tambin es
una comunidad jurdica, la condicin de derecho real como derecho patrimonial, permite
realizar una enajenacin o cesin a cualquier ttulo sobre los derechos de herencia y eso
se hace a travs de la cesin de derechos hereditarios.

Art. 1967 del C.C. Responsabilidad del cedente de derecho de herencia. El que cede a
ttulo oneroso un derecho de herencia o legado, sin especificar los efectos de que se
compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario--> De
qu responde el cedente? De la calidad de heredero o legatario, cmo se prueba la
calidad del heredero? existencia y muerte del causante + vnculo de parentesco del
heredero. La cesin que suele ser un negocio conmutativo se convierte en aleatorio, por
la incierta de ganancia o prdida que lleva aparejada (art. 1438 C.C.), es decir, se
pueden negociar los derechos hereditarios con un comprador, la cesin de derechos
hereditarios es un derecho aleatorio que implica una vicisitud de ganancia o prdida, el
negocio tiende a bajar el precio debido al alea.

Son diversas las alternativas que se pueden asumir en la cesin de derechos herenciales,
en lo que corresponde a la venta de derechos herenciales, la jurisprudencia ha venido
aceptando tres eventualidades:
a. La cesin de todos los derechos o parte de ellos. El adquirente puede intervenir
directamente en el juicio de sucesin por tener personera suficiente para ello,
solicitando la adjudicacin de sus derechos, como subrogatorio de los derechos
herenciales cedidos: aplicacin del artculo 1377 del C.C. Pero tambin podra
reclamar sus derechos al heredero cedente si le han sido adjudicados en el juicio
de sucesin.
El cedente a ttulo oneroso cede un derecho a ocupar su puesto en la sucesin y
con ello los resultados patrimoniales que le puedan corresponder despus del
proceso legal de la liquidacin sucesoria, entonces, como no es posible
predeterminar los resultados de la convencin en el momento en que se celebra,
no es procedente la accin rescisoria por lesin enorme, la accin de nulidad por
causa de lesin y la accin rescisoria.
b. La enajenacin de derechos herenciales vinculados a bienes determinados de la
comunidad universal, ejemplo: mi derecho hereditario se representa en una finca,
yo te vendo la finca o el 50% de ella
c. La enajenacin de un bien determinado perteneciente a la comunidad universal.
Respecto de las mencionadas enajenaciones (b y c), se establece que:
Son enajenaciones irregulares
Esos actos no estn viciados de nulidad, segn el artculo 1401 del C.C. se
podr proceder como en el caso de venta de cosa ajena.
Si se le adjudica la cosa vendida la venta es eficaz y la tradicin es vlida
desde la fecha de esta.

Cuando el heredero es nico, queda individualizado el nuevo titular del patrimonio


relicto, por ello, antes de que la mortuoria se liquide, la propiedad de los bienes
herenciales, en su concreta inexistencia y singularizacin, se radica de lleno en el
heredero, a quien para enajenar los inmuebles le basta obtener el decreto judicial de
posesin efectiva. Su hay varias personas llamadas al acervo hereditario, se forma
necesariamente la comunidad universal sobre todos y cada uno de los elementos activos
y pasivos que constituyen el patrimonio relicto, pero que otorga a los comuneros
derechos que en concreto versan sobre los bienes hereditarios singularizados, as como
en concreto les impone responsabilidades por las cargas y el pasivo sucesorio. Cuando
hay coherederos no es posible entender que a alguno en particular le pertenezca por
modo exclusivo cierto bien de la herencia.

III. POSESIN LEGAL DE LA HERENCIA


1. CONCEPTOS GENERALES
Posesin en sentido general u (i) ordinaria es el hecho por el cual una persona
aprehende materialmente una cosa con nimo de seor y dueo y posesin en sentido
especial y concretamente para la sucesin por causa de muerte hay dos especies: (ii) la
legal que equivale al derecho radicado en cabeza del heredero, consistente en una
ficcin segn la cual se considera poseedor, sin solucin de continuidad, de la
universalidad herencial una vez deferida la herencia y (iii) la efectiva que es la conferida
por el juez mediante decreto una vez aprobada la diligencia de inventario.

Cul es la diferencia entre la posesin legal y la ordinaria? La legal responde a una


especie de ficcin que beneficia al heredero y se supone a partir de la delacin de la
herencia en cambio la ordinaria requiere la aprehensin material con nimo de seor y
dueo.

2. DE LA POSESIN ORDINARIA
Tenencia de una cosa determinada con el nimo de seor o dueo, sea que el dueo o
el que se d por tal, tenga la cosa por s mismo o por otra persona que la tenga en su
lugar y a nombre de l. La posesin responde a la aprehensin material de la cosa por
el poseedor quien no reconoce dominio ajeno, mientras que el tenedor siempre tiene la
tenencia reconociendo dominio o posesin ajena. Son dos los elementos que deben
confluir en la demostracin de la posesin: (i) el corpus que es el hecho de aprehensin
y (ii) el animus que consiste en la intencin o estado anmico del poseedor. --> ESTE NO
ES EL SENTIDO DE LA PALABRA POSESIN FRENTE A LA SUCESIN.

3. DE LA POSESIN LEGAL DE LA HERENCIA


- Nocin: Es una ficcin del derecho segn la cual la posesin ordinaria que se
ejerca por el causante sobre los bienes integrantes de su patrimonio, contina
sindolo por sus herederos sobre la comunidad herencial, una vez fallecido aquel y
sin solucin de continuidad.
Por ello, la apertura de la sucesin no expresa otra cosa que la mutacin de la
posesin del causante, inmediatamente despus de su muerte, al heredero
(fenmeno que ocurre una vez muere el causante).
No es necesario que el heredero aprehenda el bien con nimo de seor y dueo,
basta tener la calidad de heredero para ser poseedor legal de la herencia.
En el momento de deferirse la herencia su posesin se confiere, por ministerio de
la ley, al heredero (artculo 757 CC), pero esta posesin legal no lo habilita para
disponer de manera alguna de un inmueble mientras no procedan el decreto
judicial y los ttulos que confieran el dominio (si se hace, ser venta de cosa ajena).
Nuestro CC distingue tres momentos en el proceso de la transmisin del dominio
de inmuebles por causa de muerte (i) delacin de la herencia; (ii) posesin efectiva
de la herencia y (iii) particin y adjudicacin de los bienes herenciales.

- Sustrato jurdico de la posesin legal: Art. 757 C.C En el momento de


deferirse la herencia la posesin de ella se confiere por ministerio de la ley al
heredero; pero esta posesin legal no lo habilita para disponer en manera alguna
de un inmueble --> Es la facultad de los herederos a entrar en posesin de la
herencia, sin que se configure solucin de continuidad entre la de estos y la
posesin ejercida por el causante. La ficcin radica en que supone que el heredero
tiene la voluntad de asumir la posesin de la herencia al momento de deferirse
esta. La posesin legal siempre ser regular y no puede ser viciosa, ya que es una
posesin especialsima, que otorga el legislador presumiendo la existencia del
corpus y animus.

- Atributos de la posesin legal:


a. Es individual. Cada uno de los herederos es libre de acogerse a esa ficcin
legal o no, y si lo hace posee individualmente su derecho.
b. Es sucesiva. Si un heredero no entra en posesin de la herencia, la ley
entiende que el heredero que lo sigue entra en posesin de la misma.
c. Es indivisible. Recae sobre la universalidad jurdica de la herencia o una
cuota de ella y no sobre cuerpo cierto.
d. Es de orden pblico. No se pueden modificar sus efectos por acto entre vivos
o por voluntad del causante.

- Efectos: El heredero poseedor de la herencia la recibe tal y como la tena el


causante; ello lo faculta para disponer de su derecho real de herencia. La posesin
legal puede verse afectada por la aceptacin o repudiacin de la herencia. En el
primer caso, se presumir que la ha tenido sin solucin de continuidad. En el
segundo, se supone que el heredero no ha sido titular de la herencia desde la
muerte del causante.

4. DE LA POSESIN EFECTIVA DE LA HERENCIA


- Fuentes de la institucin: Cdigo Civil Chileno.

- La renuncia a la posesin es una especie de acto declarativo definido como los


actos realizados con el designio especfico de manifestar un derecho anterior que
preexista, al cual faltaba por lo tanto certidumbre o consistencia. El acto
declarativo implica (i) que se realice con la intencin inequvoca de poner de
manifiesto la vigencia del derecho anterior; (ii) que tal derecho sea preexistente y
(iii) que sea necesario el acto declarativo para que el derecho pueda ser
reconocido.

- La posesin efectiva de la herencia no es otra cosa que institucin jurdica por la


que se otorga la posesin de determinados bienes inmuebles al heredero o
herederos por virtud de una providencia judicial. Tiene por finalidad servir de
medio para conservar la historia de la propiedad del bien, lo cual se logra
mediante el registro del decreto que la otorga en la competente oficina de registro
de instrumentos pblicos.
- Naturaleza jurdica de la posesin efectiva: a diferencia de la posesin legal,
sta se otorga al heredero por medio de providencia judicial; el acto judicial por el
cual se confiere la posesin efectiva a quien alegue tal derecho, no implica que se
le confiere definitivamente del carcter de heredero, motivo por el cual quien
demuestre mejor derecho lo desplaza.

- Procedencia de la posesin efectiva: Art. 757 CC complementado por art. 607


CPC: Una vez aprobados el inventario y los avalos de los bienes, si entre estos
hay inmuebles, cualquiera de los herederos podr pedir al juez que expida en
favor de todos el decreto de posesin efectiva prevenido en el artculo 757 del
Cdigo Civil y que ordene su inscripcin en el registro de instrumentos pblicos.
Los herederos que se presenten luego, podrn pedir que el decreto se extienda a
ellos. El auto que recaiga a estas solicitudes es apelable.
El decreto dictado a favor de los herederos, crea una situacin jurdica de
trascendencia, en forma que los herederos favorecidos con l, que son todos los
que hasta ese momento aparecen en el proceso, puedan disponer de los bienes
herenciales. Si posterior al decreto aparece un heredero de mejor derecho, el
decreto deja de amparar al heredero reconocido anteriormente para favorecer
exclusivamente al nuevo heredero.

- Efecto del decreto de posesin efectiva: el decreto otorga a quienes resultan


favorecidos con l facultades dispositivas, porque confiere tambin el dominio con
tradicin inscrita.
La posesin efectiva es un incidente del juicio de la sucesin que difiere
fundamentalmente de la particin y la adjudicacin.
La posesin efectiva se confiere cuando la herencia se encuentra en estado de
indivisin.

Requisitos: (i) decreto judicial que lo autorice, (ii) su referencia a bienes


inmuebles, (iii) registro en la OIP, (iv) que se solicite al juez despus de la
aprobacin de la diligencia de los inventarios y a los avalos.

IV. APERTURA DE LA SUCESIN Y DELACIN DE LA HERENCIA


La apertura de la sucesin y la delacin de la herencia, son instituciones jurdicas
consecuentes que ocurren de inmediato al fallecimiento del causante. En el momento de
la muerte ocurren todos esos fenmenos sin solucin de continuidad. Dicho de otro
modo, la muerte es la que da inicio al modo, al momento de la muerte, ocurren tres
fenmenos: (1) la apertura de la sucesin; (2) la delacin de la herencia y; (3) la
posesin de la herencia -ver III de parte primera-.

1. DE LA APERTURA DE LA SUCESIN

Por apertura de la sucesin se debe entender: hecho jurdico, consecuente al


fallecimiento del causante, que justifica la trasmisin de su patrimonio a los herederos.
De acuerdo con el artculo 1012 CC La sucesin en los bienes de una persona se abre al
momento de su muerte en su ltimo domicilio, salvo los casos expresamente
exceptuados. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre, salvas las
excepciones legales. Abrirse la sucesin significa que tiene lugar el nacimiento de los
derechos que se confieren por ley o testamento, derivados de una sucesin. Solo a partir
de aquel momento los asignatarios pueden hacer valer tales derechos.

Por ley, con la muerte del causante se abre la sucesin, ello quiere decir el inicio del
modo de adquirir el dominio de la sucesin por causa de muerte que es diferente a =/
abrir el proceso o juicio de sucesin que es un acto jurdico de carcter procesal que se
sucede a instancia de parte interesada por su iniciativa o voluntad propia, en ltimas,
uno es el modo y otro es el trmite.

El artculo 1012 del CC encuentra su complementacin en el numeral 14 del artculo 23


del CPC que establece la competencia del juez que ser el juez del ltimo domicilio del
difunto en el territorio nacional, en consecuencia, tres son las condiciones que exige la
norma para determinar la competencia en los juicios o trmites sucesorales:
a. Para esos juicios o tramitaciones (ante notario), la competencia se determina en
razn del lugar
b. Es competente de manera privativa el juez del ltimo domicilio del causante o el
notario, segn el caso.
c. Si el causante al morir tuvo su domicilio en distintos municipios, ser competente
el juez o notario donde el causante tena el asiento principal de sus negocios.

Adicional a ello, la sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre.

Consecuencias subsiguientes a la apertura de la sucesin:


1) La muerte del causante es el hecho fundamental que conduce a la trasmisin del
patrimonio, ello quiere decir que los herederos se hacen responsables tanto del
activo como del pasivo del causante, es decir, es este momento en que en razn
de la transmisin del patrimonio se opera una especie de consolidacin del activo
y del pasivo bruto sucesoral (patrimonio transmisible es el que tena el causante al
momento de su muerte) que permite al heredero determinar cul es el valor de sus
obligaciones, de las cuales deber responder en el caso de aceptacin de la
herencia a prorrata con los dems herederos
2) Los herederos y legatarios suceden al causante a partir del mismo momento de su
fallecimiento, con excepcin de los casos de asignaciones bajo condicin
suspensiva en las sucesiones testadas.
3) La calidad de asignatario se adquiere cuando existe al momento de la apertura y
se tiene capacidad para ello. El carcter de heredero est subordinado a su
institucin por norma legal y el del legatario al testamento.
4) Es diferente la apertura de la sucesin a la apertura del juicio de sucesin
5) La sucesin se regula por la ley del domicilio en que se abre con las excepciones
de la ley.
6) La apertura sirve para determinar la normatividad aplicable al juicio de sucesin
(ley en el tiempo y en el espacio).
7) Surge un rgimen de comunidad entre los herederos
8) A partir de la apertura se regulan derechos de representacin y de transmisin
9) Se consolidan el activo y el pasivo sucesorales, que sirven como elementos para
confeccionar los inventarios y avalos de los bienes, en cuanto los frutos debe
tenerse en cuenta que los con posterioridad a la apertura no entran en la sucesin
y se reparten a prorrata de las cuotas.
10) Efectividad de las clusulas testamentarias se determina por el momento a
partir de cual se abre la sucesin
11) Una vez el heredero acepta o repudia, retrotrae los efectos de su decisin a
la apertura
12) A partir de la apertura, se cuentan los plazos a que se someten las
asignaciones testamentarias bajo esta modalidad
13) Al consolidarse los derechos del asignatario por la apertura este puede
celebrar diversos actos jurdicos con relacin a sus derechos herenciales.

CLASE: En ltimas: A la muerte del causante hay que existir + ser capaz, en el sentido
de no estar inhabilitado + hay que ser digno y + tener vocacin hereditaria que implica:
estar en los dos llamamientos, que son dos (i) En sentido general. La lay instituye
herederos por consanguinidad (descendientes, ascendientes, hermanos, sobrinos),
parentesco civil (descendientes, ascendientes, hermanos y sobrinos, hoy en da hay
igualdad de condiciones), los vnculos de pareja. (ii) En sentido particular. Son los
rdenes sucesorales, que un grupo desplaza al otro, es decir, tiene prioridad sobre el
otro. Si hay un descendiente l tiene vocacin hereditaria siempre.

La apertura de la sucesin frente al hijo extramatrimonial: No es indispensable que un


hijo extramatrimonial haya definido su filiacin con respecto al causante antes de su
muerte. ste sera un asignatario bajo condicin suspensiva que consiste en la sentencia
en que se declare hijo del causante. Para tener vocacin sucesoral, se exige que el auto
admisorio se notifique dentro de los dos aos siguientes a su defuncin (art. 10 ley
75/68).

Normas consideradas importantes en el tema de sucesiones: Cdigo Civil + Ley 45/36 +


Ley 75/68 + Ley 29/82 + D-2737/89 + CP 91 + C-1033/02 + Ley 1060/06 + Ley 1098/06
+ C-283/11 + C-238/12.

Cundo se abre la sucesin? Se abre al momento de la muerte del causante. El


artculo 1012 encuentra su complementacin en el numeral 14 del artculo 23 del CPC
que establece que es competente para conocer de los procesos de sucesin el juez del
ltimo domicilio del difunto en el territorio nacional + a su vez, el inciso 2 del artculo
1012 dispone que la sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abra, salvo las
excepciones legales.

Por lo anterior, los efectos de la apertura, es decir, fijar el momento es indispensable


para fijar:
Quienes son los herederos: para que el heredero reciba el llamamiento debe
haberle sobrevivido siquiera un instante. Cuando fallecen en un mismo
acontecimiento se da la presuncin de comnuriencia que hay que desvirtuar por
parte de los interesados.
Cul es la ley aplicable. Son aplicables las normas sustantivas vigentes al
momento de la muerte del causante, definen la proporcin de distribucin de los
bienes y a favor de quienes y el carcter del llamamiento. Tambin miden el
alcance de las estipulaciones. Las nuevas leyes tienen efecto retrospectivo. Las
antiguas tienen efecto ultractivo.
Qu juez es el competente. Art. 23 CPC el juez del ltimo domicilio del difunto en el
territorio nacional, y en caso de que a su muerte hubiere tenido varios, el que
corresponda al asiento principal de sus negocios.
Los bienes radicados en Colombia hay que tramitarlos por un proceso en Colombia
bajo la ley nacional, an en el supuesto de que el causante hubiese fallecido fuera
del territorio nacional (artculos 19 y 20 del CPC).
Los nacionales colombianos tendrn en la sucesin del extranjero, a ttulo de
herencia, de porcin conyugal y de alimentos, los mismos derechos que les
corresponderas si el difunto fuera colombiano (artculo 1054 CC).

CLASE: Respecto de la ley aplicable, se ha establecido que la misma tiene unas


complejidades, para lo cual se mostraran ejemplos que evidencian tal complejidad:
En familia: Ley 54/90 ley de la UMH que pretende solucionar conflictos de
aquellas personas casadas en matrimonios indisolubles fracasan se arma un
rgimen patrimonial para parejas de hecho que a partir de la presente ley, eso
marca el tiempo, ya que para todos los efectos legales se entiende por UMH la
comprendida entre hombre de una mujer que sin estar casados conviven. La ley
queda vigente, el interrogante que surge es a qu parejas se les aplica la ley 54
del 90? A las que empiezan a convivir a partir de esa ley, las que ya vivan y se
haban separado y no resuelto su rgimen, quienes ya vivan y se separan despus
de la ley? Se supone que las leyes rigen haca el futuro por situaciones no
definidas, pero se quera que se aplicara la ley retroactivamente porque la persona
cuando comenz a convivir pensaba que no tena rgimen econmico comn, pero
si haba rgimen donde cada uno era dueo de lo suyo, la retroactividad est
prohibida, cmo lo resuelve la Corte? Anoma, figura que implica que no hay ley y
si no hay ley, no hay violacin al principio de retroactividad (una nueva ley no
puede abordar el espacio legal de una ley que estaba anteriormente), se aplica la
ley 54 del 90 a todas las situaciones anteriores a su expedicin, pero que estn en
curso bajo su vigencia, ejemplo la persona empez a convivir en 80 y en 1992
segua, se entiende que en 1980 tenan rgimen, eso se dijo en 2005.
Qu sucede en sucesiones? la anomia es ms difcil de aplicar: se puede hablar
de fuentes formales del derecho de sucesiones? La jurisprudencia es fuente formal
del derecho porque los jueces la atacan, los abogados las alegan y los clientes
tienen derecho a su aplicacin, es una realidad lo que la vuelve fuente formal del
derecho qu sucede con la C-1033 del 2002 en el siguiente ejemplo?
Se tiene: Ley 45/36 Ley 29 82 derechos al cnyuge de porcin conyugal,
derecho hereditario e iguala a los hijos matrimoniales, extramatrimoniales y
adoptivos CP 1991 iguala la UMH con el matrimonio, vnculo jurdico con vnculo
de hecho, en esa interpretacin llega la C-1033/02 se demanda la igualdad en
porcin de alimentos, porcin conyugal y derecho hereditario como ordenes
sucesorales de las parejas de hecho heterosexuales para que se aplique el rgimen
de los casados, la CC reconoce el derecho de alimentos, pero no el derecho
hereditario ni la porcin conyugal porque eso es voluntad y competencia del
legislador, es una decisin poltica y legal establecer quines heredan en Colombia
C-283/11 que dice SI porcin de pareja y la C-238/12 que dice SI derecho
hereditario.
Caso en el que el causante muere en el 2010, es decir, antes de que se expida la
sentencia qu se hace con Ley aplicable a muerte del causante? La UMH empez
en el 2008, a la muerte del causante tenan los dos aos de convivencia, pero a la
muerte del causante estaba NEGADO el derecho, la ley aplicable es la que est
vigente en el momento del causante, para el caso no haba derecho hereditario.
En la sentencia 1033 la compaera no tiene derecho 2011 y 2012 s tiene
derecho, pero no dice que es concurrente, lo que dice que es concurrente es la Ley
54 del 90.
Lo anterior evidencia la complejidad del tema.
En filiacin hay una teora que puede darle derecho a la compaera permanente:
TEORA DEL EXCESO RITUAL MANIFIESTO: un seor gana en la investigacin de
paternidad en donde se dice que no es el padre del nio, ello sucede en la poca
de la Ley 45/36 presunciones luego viene la Ley 75/68 prueba
antropoheredobiolgica, prueba excluyente de paternidad por ltimo est la Ley
721/01 ADN prueba reina de filiacin.
Pasaba el tiempo y el nio mientras ms creca, ms se pareca al seor, el nio ya
grande decidi volver a demandar porque segn la prueba de ADN el seor es el
padre, sin embargo, todos los jueces ordinarios en sus sentencias decan que ya
haba cosa juzgada, lo que no da cabida a revisar las pruebas (ADN), ante dicha
situacin se decide presentar accin de tutela contra providencia judicial, y la CC
dice que hay exceso ritual manifiesto que no debe ser utilizado ya que si tiene una
prueba reina y hay derecho fundamental de por medio, hay que acatar la prueba.
En sucesin no hay cosa juzgada, pero si se aplica en estricto sentido las
sentencias, no hay lugar a exceso ritual manifiesto, es posible que sea un
argumento.

2. MEDIDAS PREVENTIVAS QUE PUEDEN IMPETRARSE


- Oportunidad de su procedencia. Entre la apertura y la aceptacin o repudiacin
de la herencia, o la iniciacin del trmite de la sucesin transcurre un trmino ms
o menos prolongado en el que los bienes pueden sufrir un deterioro por causas
diversas, para ello, en el CPC se establecen unas medidas cautelares mediante las
cuales se faculta al heredero, legatario y todo aqul que tenga inters en la
sucesin para intentar tales medidas que se refieren fundamentalmente a la
guarda y aposicin de sellos y al secuestro provisional.

- Guarda y aposicin de sellos: que los muebles y papeles de la sucesin se


guarden bajo llave y sello hasta que se proceda al inventario solemne de los
bienes y efectos hereditarios. (1279, 1280 y 1281 CC).

- El inters jurdico para solicitar la medida cautelar lo tienen los asignatarios


testados o intestados del difuntos y sus acreedores. El CPC restringi la iniciativa
de impetrar la medida cautelar a toda persona que pruebe al menos sumariamente
su inters efectivo o presunto en el proceso de sucesin.

- Procedimiento para la aposicin de sellos:


Se debe adjuntar la prueba de la muerte del causante (copia del registro civil
de defuncin), en la peticin se debern determinar con precisin los bienes
y el lugar donde se encuentran.
Son competentes, a prevencin, el juez que debe conocer el juicio de
sucesin o el juez municipal de donde se encuentren los bienes.
Cuando la solicitud sea procedente, el juez decretar la medida y sealar la
fecha y hora para la diligencia que se practicar dentro de los dos das
siguientes.
En la diligencia: se revisa lo previsto en el artculo 576 del CPC.
Si en el trmino de diez das siguientes a la diligencia no se promueve el
respectivo proceso de sucesin, el juez declarar terminadas estas medidas
y declarar el secuestro provisional de bienes.
Segn e art. 577 C.P.C, iniciado el proceso de sucesin se levantarn dichas
medidas y se entregarn los bienes a quienes tengan derecho a
administrarlo. Ello porque la finalidad de las medidas termina cuando
aparezcan las personas legalmente autorizadas para administrar los bienes.

- Embargo y secuestro provisional: a peticin de quien acredite sumariamente


inters, el juez decretar el secuestro provisional de los bienes cuya propiedad se
sujeta a registro que estn en cabeza del causante, y solamente el embargo de los
que pertenezcan al cnyuge sobreviviente hagan parte del haber conyugal.
Tambin secuestrar bienes que no puedan guardarse bajo llave y sello. La
competencia es igual que para la guarda y aposicin de sellos. La prctica de la
diligencia est regulada en el artculo 579 del CPC modificado por el decreto 2282
de 1989).

- Los bienes que pueden ser objeto de las medidas cautelares se est a lo previsto
en el artculo 1279 del Cdigo Civil.

- Terminacin del secuestro: artculo 580 CPC: (i) cuando por orden del juez
deben entregarse los bienes al curador de la herencia yacente, (ii) al albacea con
tenencia de bienes o (iii) a un heredero o cnyuge debidamente reconocidos en el
proceso como tales.
3. DE LA DELACIN DE LA HERENCIA.
- Segn el art. 1013 C.C, es el actual llamamiento de la ley a acepar o repudiar la
herencia.
- La apertura y la delacin son instituciones distintas, en efecto, la apertura implica
un hecho jurdico ocasionado por la muerte y que justifica jurdicamente la
trasmisin de la universalidad patrimonial del causante a sus herederos, con
prescindencia de cualquier otra circunstancia. Por el contrario la delacin es una
situacin jurdica en que se encuentra el heredero de aceptar o repudiar la
herencia, es decir, ejercer un derecho de opcin.
- Por el solo hecho de la delacin no se adquiere el carcter de heredero para lo cual
es menester aceptar la asignacin; y slo a partir de la delacin se pueden
interponer acciones por parte de los asignatarios y a partir de ella se contabiliza el
trmino de la prescripcin.
- La muerte no extingue las obligaciones del causante y los herederos deben
satisfacer las que sobrevivan, ello es as porque se trata de una universalidad de
derechos y obligaciones.
- El llamado a recoger el patrimonio toma por su aceptacin de la herencia el
carcter de heredero y adquiere ipso iure un derecho real y posesin legal sobre la
universalidad de bienes.
- Una vez fallecido el causante se produce la apertura de la sucesin y de inmediato
tiene lugar la delacin de las asignaciones a los herederos y legatarios, esto es, el
llamamiento a aceptarla o repudiarla.
- La delacin de la herencia es un efecto de la apertura de la sucesin, no la
apertura misma. Abierta la sucesin, la ley formula a los asignatarios el
llamamiento a aceptar o repudiar las asignaciones, a fin de que con su aceptacin
se entienda que han sucedido al difunto en el momento de su muerte, o que, por el
contrario, quede establecido que no han sido jams asignatarios.
- Segn el inciso 2 del artculo 1013 del CC, la herencia o legado se defiere al
heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se
trate, ello constituye la regla general, no obstante si el heredero o legatario es
llamado a suceder bajo condicin suspensiva, la herencia se defiere al
cumplimiento de la condicin, caso en el cual la delacin suceder de inmediato,
ocurriendo el hecho constitutivo de la condicin y causndose a partir de aquel
momento para el heredero el derecho de aceptar o repudiar la herencia, eso solo
puede ocurrir en la sucesin testamentaria.
- La herencia se defiere en el momento de fallecer la persona cuya sucesin se
trate, salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del
asignatario; pues en este caso, la asignacin e defiere en el momento de la muerte
del testador, dndose por el asignatario caucin suficiente de restituir la cosa
asignada con sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse la asignacin.

V. DE LA OPCIN DEL ASIGNATARIO


1. DEL EJERCICIO DEL DERECHO DE OPCIN
- Opcin del asignatario: Consiste en el derecho radicado en cabeza del heredero
o de su representante legal para que, una vez ocurrida la delacin de la herencia,
pueda escoger entre dos opciones: aceptar o repudiarla (art. 1282 CC). Pero en los
trminos del 1283 slo se puede aceptar la asignacin despus de que esta se ha
deferido; o se puede repudiar con posterioridad a la muerte de la persona de cuya
sucesin se trate.

- Capacidad para ejercer el derecho de opcin: slo las personas que tienen
libre administracin de sus bienes pueden aceptar o repudiar libremente, quienes
no la tengan pueden ejercer este derecho por conducto de sus representantes
legales.

- Caractersticas del derecho de opcin:


a. Es transmisible: Tanto la repudiacin como la aceptacin son transmisibles.
Ello (i) porque el derecho de opcin participa de la naturaleza de los
derechos patrimoniales y (ii) porque el art. 1014 CC contempla el derecho de
opcin en favor del heredero cuyo causante fallece sin haber aceptado o
repudiado la herencia.
b. Debe ejercerse en forma pura y simple, pues segn el artculo 1284 CC no se
pide aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o desde cierto da.
c. Es indivisible: toda asignacin ab intestato o testamentaria, que obedezca a
una causa jurdica definida, no puede aceptarse parcialmente repudiando el
resto (art. 1286 CC). Cuando una persona hereda con causas jurdicas
distintas (por legtima o por libre disposicin), en sucesin testamentaria o
en sucesin parte testada y parte intestada, puede aceptar lo que le
corresponda por uno de estos conceptos y renunciar a lo que tenga derecho
por el otro.
d. Debe manifestarse expresamente: tanto la aceptacin como la repudiacin
deben ser el resultado de una manifestacin expresa de la voluntad del
asignatario, o de una exteriorizacin tcita.
e. Es irrevocable: Arts. 1290 y 1294 CC, establecen la imposibilidad de rescindir
la aceptacin o repudiacin. Debera emplearse el trmino revocar y no
rescindir.
f. Produce efectos retroactivos: se retrotraen los efectos de la opcin elegida al
momento en que la herencia fue deferida.

- Ejercicio del derecho de opcin: El derecho de opcin slo puede ejercerse una
vez deferida la asignacin, despus de la muerte del causante, cualquier persona
interesada goza del derecho a demandar ante el juez competente que el
asignatario negligente o renuente en ejercer su derecho, se le obligue a que
acepte o repudie. Hay un plazo de 40 das (CPC) o 20 das con una prrroga del
mimo tiempo (CGP) para que el asignatario demandado se pronuncie sobre su
aceptacin o repudio. Dicho plazo podr ser ampliado por el juez hasta el lmite de
un ao (1289 C.C).
Durante el plazo de los 20 das o del adicional que le concede el juez, el
asignatario puede: (i) inspeccionar el objeto asignado para decidirse sobre su
derecho de forma consciente; (ii) Solicitar medidas cautelares e (iii) inspeccionar
las cuentas y papeles de sucesin para conocer la situacin econmico-contable
de la asignacin. Mientras el heredero no acepte o repudie, el acreedor de una
deuda podr exigir su pago al albacea o curador de la herencia yacente.

- Silencio del asignatario frente al derecho de opcin: el asignatario puede


guardar silencio frente al ejercicio del derecho de opcin o demorar
exageradamente en pronunciarse sobre l, sin embargo, la indefinicin de su
derecho herencial no puede prolongarse de manera tal que se contraren o
vulneren derechos de terceros de buena fe, por ello, se le deben aplicar las reglas
de la prescripcin por tratarse de un derecho patrimonial.
En cuanto al legatario (i) que recibe en especie o cuerpo cierto se hace dueo por
el solo fallecimiento del causante del cuerpo cierto legado, no podr aceptar su
asignacin cuando prescriba la accin reivindicatoria o (ii) que recibe en gnero,
ste solo goza de una accin personal contra los herederos, su derecho prescribir
con dicha accin (10 aos contados desde que la obligacin se hizo exigible).

2. DE LA ACEPTACIN DE LA HERENCIA
- Definicin: La aceptacin es un acto jurdico puro, simple e indivisible del
asignatario por medio del cual asume el carcter de heredero, una vez que se ha
deferido la herencia = manifestacin que hace un asignatario de conservar su
carcter de heredero = todo asignatario puede aceptar o repudiar libremente
La aceptacin debe hacerse personalmente o por apoderado, esta aceptacin
ocasiona que el heredero asuma su condicin de tal, no obstante, cuando la
asignacin est sometida a condicin suspensiva, la delacin ocurre una vez
cumplida sta a no ser que se trate de una abstencin que dependa de la voluntad
del asignatario.
La aceptacin que se hace como consecuencia de la delacin es definitiva e
invariable.
Segn la CSJ: la calidad de heredero depende de dos situaciones diversas: (i) la
vocacin hereditaria que surge de los vnculos de sangre que ligan a la persona
con el causante si se trata de sucesin intestada, o de las disposiciones del
testador si es testada y (ii) la aceptacin que es la manifestacin de voluntad de
recoger la herencia (expresa o tcita).

- Clases de aceptacin: La aceptacin puede ser (i) llana (pura y simple) o (ii) con
beneficio de inventario. Debe, adems, ser indivisible, o sea que no se puede
aceptar una parte de la asignacin y repudiar el resto, no obstante ello hay casos
en que se puede aceptar y repudiar cuando se recibe una parte la legtima y por
otra la de libre disposicin (1286 CC).

Se puede aceptar por un concepto y repudiar por otro cuando:


a. En el acrecimiento: la persona llamada a recibir dos asignaciones en una
misma herencia, una como simple heredero y otra por razn del derecho de
acrecer, puede aceptar lo que le concierne como legtima y rechazar lo que
le corresponde por acrecimiento.
b. En la transmisin. No se puede ejercer el derecho de opcin de quien falleci
sin haber aceptado o repudiado, sin aceptar la herencia de la persona que lo
transmite.
c. En el de la sustitucin vulgar o fideicomisaria. La primera indica una especie
de suplencia para un asignatario que no puede aceptar o que antes de
deferrsele la asignacin fallece, mientras que la segunda ocurre cuando se
llama a un fideicomisario. Cuando una persona rena las calidades de
heredero comn y de heredero sustituto, puede aceptar o repudiar lo que le
corresponde por uno de esos conceptos.

La aceptacin llana puede asumir dos formas:


a. Expresa: se toma el ttulo de heredero por manifestacin inequvoca. Debe
ser por escrito por escritura pblica o privada) o por un acto de tramitacin
judicial.
b. Tcita o presunta: cuando se asume por el heredero una conducta atinente a
la aceptacin. El heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su
intencin de aceptar y que no hubiera tenido derecho a ejecutar sino en
calidad de heredero. Los actos puramente conservativos, los de inspeccin y
administracin provisoria urgente, no son actos que suponen por s solos la
aceptacin. Representan aceptacin actos tales como la de disponer o
enajenar bienes hereditarios.

La aceptacin toma el nombre de forzada cuando el heredero ejecuta actos que


por disposicin legal hacen presumir tal aceptacin (ej: art. 1288 C.C). Cuando el
heredero acepta forzadamente, pierde la facultad de aceptar con beneficio de
inventario.

- Aceptacin por los acreedores del asignatario: artculo 493 del CGP cualquier
acreedor de un heredero o legatario que hubiere repudiado la asignacin, podr
solicitar al juez que lo autorice para aceptarla hasta la concurrencia de su crdito,
el juez concede la autorizacin si se acompaa ttulo que pruebe el crdito.

- La rescisin de la aceptacin: Se debe distinguir entre revocar la aceptacin y


rescindirla. Revocarla es una hiptesis legalmente inaceptable porque la
aceptacin es un acto definitivo e irrevocable. Al hacer alusin a la rescisin, el CC
hace referencia a la nulidad relativa, en efecto, el art. 1291 CC establece que la
aceptacin hecha con los requisitos legales slo se podr rescindir en tres
eventualidades: (i) por haber sido obtenida por la fuerza, (ii) dolo o (iii) por haber
mediado lesin grave, bajo la condicin de disposiciones testamentarias de que no
se tena noticia alguna al momento de aceptarla. Se excluye el error, como vicio de
consentimiento, de este artculo.

- Trmino para la aceptacin: el heredero no puede permanecer indefinidamente


sin manifestar si acepta o repudia la herencia, por ello se impona la obligacin de
declarar dentro de los 40 das (CPC) siguientes a la demanda y es lo conocido
como trmino para deliberar. Ello fue reformado por el CGP ene l cual se pide
que se declare dentro de los 20 das prorrogables por otro igual.
3. DEL BENEFICIO DE INVENTARIO
- Definicin: Es un derecho que la ley le reconoce al heredero en virtud del cual
puede limitar su responsabilidad con relacin a las deudas hereditarias, hasta la
concurrencia del valor total de los bienes que ha heredado con el fin de no
confundir sus propias obligaciones con las de la sucesin.

- El art.1304 CC. Cuando el heredero guarde silencio, se supone que acepta con
beneficio de inventario, pero si el heredero acepta por otro medio distinto de la
demanda, ya sea judicial o extrajudicialmente, deber expresar si lo hace o no con
beneficio de inventario.

- Caractersticas:
a. Es de orden pblico: su ordenacin legal no puede ser modificada
b. Es una institucin establecida a favor del heredero. De no acogerse al
beneficio, el heredero responder con su patrimonio el saldo desfavorable
que resulte de compaginar el activo con el pasivo.
c. Es de libre ejercicio del heredero por tratarse de un derecho de carcter
patrimonial.

- Procedencia y oportunidad del beneficio: Todo heredero conserva la facultad


de aceptar con beneficio de inventario desde la apertura de la sucesin hasta
cuando manifieste de manera expresa e inequvoca su aceptacin, no se puede
entonces antes de la muerte del causante porque est subordinado a la
consolidacin del patrimonio.
El derecho de aceptar con beneficio de inventario precluye una vez que se acepta
la herencia exteriorizando el rechazo al beneficio o cuando se haya ejecutado acto
de heredero.
Si el heredero acepta de manera tcita goza del beneficio de inventario, si el acto
de heredero ha precedido el inventario solemne.
Cuando existen varios herederos y unos aceptan con beneficio de inventario y
otros no, se entiende que todos aceptan con beneficio (art. 1305 C.C). La
responsabilidad del heredero que acepta con beneficio se extiende no solo al valor
de aquellos bienes que reciba efectivamente, sino tambin a los que
posteriormente sobrevengan a la herencia y sobre los que recaiga el inventario.

- Personas obligadas a aceptar con beneficio de inventario: segn el art.


1307 CC, deben aceptar con beneficio el ICBF, las corporaciones y
establecimientos pblicos, los incapaces y las dems personas que no puedan
aceptar o repudiar sino por el ministerio o con autorizacin de otras.

- Personas que asisten al inventario: segn el artculo 1313 del CC son los
albaceas, el curador de la herencia yacente, los herederos abintestato o
testamentarios, el cnyuge / compaera (o) permanente, los legatarios, los socios,
los fideicomisarios y todo acreedor hereditario que presente el ttulo de su crdito.

- Responsabilidad del heredero beneficiario: se hace responsable de la


administracin de los bienes de la sucesin y del pago de sus acreencias; es
responsable hasta de la culpa leve respecto de la conservacin de las especies o
cuerpos ciertos que se deban. tambin ser responsable del menoscabo de los
bienes de la sucesin.
- Derecho de abandono: es la facultad del heredero beneficiario de exonerarse de
sus obligaciones abandonando a los acreedores los bienes de la sucesin que deba
entregar en especie, y el saldo que reste de los otros, y obteniendo de ellos o del
juez la aprobacin de la cuenta que de su administracin deber presentarles. el
abandono debe entenderse como una cesin de bienes, en razn de que no se
halla en condicin de pagar sus deudas, finalizada la gestin, se deben rendir
cuentas que se refiere a la enajenacin de bienes de la sucesin y al cobro de
deudas hereditarias con la salvedad de que el heredero beneficiario conserva su
derecho herencial hasta antes de la particin, por ello, cuando enajena bienes
antes de la particin lo est haciendo con respecto a derechos herenciales,
mientras que si los enajena despus de la particin lo est haciendo sobre cuerpo
o derechos ciertos.

- Ventajas para el heredero que acepta con beneficio:


a. Los bienes propios del heredero beneficiario quedan protegidos de la
persecucin de los acreedores del difunto. Una vez se han agotado los bienes
que forman parte del activo sucesoral en el pago de deudas hereditarias o en
la parte que le corresponda al heredero beneficiario deber el juez, a
peticin de aquel, citar por medio de edictos a los acreedores cuyos crditos
no han sido cubiertos para que reciban la cuenta exacta y la aprueben para
que el heredero sea declarado libre de toda responsabilidad. El causante no
podr exonerar al heredero de la rendicin de cuentas a los acreedores
mediante institucin testamentaria porque (i) la disposicin es de orden
pblico y (ii) porque la norma est establecida para proteger intereses de
terceros.
b. Las deudas y crditos del heredero no se confunden con las de la sucesin
(art. 1316 C.C).
c. El heredero puede adquirir, con posterioridad a la muerte del causante,
derechos de carcter patrimonial sin que se produzca la confusin.
d. No son oponibles al heredero las excepciones personales del difunto.

- Efectos del beneficio de inventario:


a. Tiene lugar la separacin de patrimonios. Los acreedores del causante slo
pueden hacer valer sus crditos contra los bienes de la sucesin y los
acreedores del heredero solo pueden exigir la satisfaccin de sus
prestaciones pecuniarias sobre los bienes que integran su patrimonio.
b. Da lugar al ejercicio del derecho de abandono (art. 1318 C.C).
c. Se responde hasta por culpa leve (art. 1317 C.C).
d. Obligatoriedad del beneficio. Basta con que un heredero acepte con
beneficio para que obligue a todos de aceptar la herencia as.

- Preclusin de la oportunidad para aceptar: (art. 1289 C.C).


a. Cuando el asignatario se constituye en mora para manifestar su aceptacin
b. Cuando el asignatario ausente no comparece por s ni por su legtimo
representante en tiempo oportuno para decir que acepta o no acepta por
curador ad litem y con beneficio de inventario.

- Aceptacin por los acreedores: el art. 1295 CC contiene lo que se conoce como
la accin pauliana en la sucesin: recisin de los actos que el deudor haya
otorgado en perjuicio de los acreedores, esta accin tiene como fundamento la
obligacin que cobija a toda persona de mantener su solvencia en beneficio de sus
acreedores y de consiguiente, la obligacin inmediata en que se encuentra de
conseguir la herencia para respetar el inters de sus acreedores, en ltimas, tiene
por finalidad rectificar la posicin asumida por el heredero en detrimento de los
derechos de los acreedores.
Los acreedores, concurren a la sucesin con el fin de obtener el importe de sus
crditos, hasta tanto se cumpla la particin de la herencia, los acreedores la
administraran conjuntamente con los herederos aceptantes. Los acreedores no
cuentan con los derechos ni tienen el carcter de herederos, simplemente gozan
de sus derechos vinculados a su carcter de acreedores.

4. REPUDIACIN DE LA HERENCIA
- Definicin: Es el acto jurdico mediante el cual el asignatario se despoja de su
carcter de tal. Es el acto por el cual el heredero deja de serlo por manifestacin
de su voluntad de rechazar su derecho. Es una declaracin unilateral en la que se
manifiesta la voluntad de no ser heredero.
Todo asignatario puede repudiar libremente, salvo el asignatario incapaz, que slo
puede aceptar por medio de su representante legal. Lo mismo ocurre con las PJ.

- Presuncin de la repudiacin: Art. 1292 CC: la repudiacin no se presume sino


en los casos previstos en la ley, uno de esos casos lo indica el 1290 del CC, est
tambin el 482 del CGP.

- Clases de repudiacin: La repudiacin puede ser expresa o tcita.


Es expresa cuando se repudia en forma simple y llana.
Es tcita cuando no se configura por parte del asignatario un acto expreso o
concreto mediante el cual exteriorice su voluntad y caduque la oportunidad
para aceptar. Sera una interpretacin que se hace del silencio del
asignatario constituido en mora de optar.

- Precluye la oportunidad para repudiar:


i. Cuando el asignatario se constituye en mora para declarar su aceptacin y
por haber sido requerido
ii. Cuando el asignatario ausente que no comparece por s o por legtimo
representante en tiempo oportuno para manifestar que acepta o que repudia
la herencia.

- Casos en que est prohibida la repudiacin:


i. Cuando confluyen en un mismo heredero deudas herenciales por distinto
concepto. La regla general es que se puede aceptar una y repudiar la otra.
La excepcin es cuando una asignacin est gravada y la otra no, a menos
que el testador de manera expresa conceda al heredero la facultad de
aceptar o repudiar las distintas asignaciones separadamente.
Si un heredero recibe diversas cuotas hereditarias con causa jurdica distinta,
esas asignaciones permiten que su beneficiario asuma una posicin distinta
en cuanto a su aceptacin o repudiacin (ejemplo, trasmisin).
ii. Cuando haya sustraccin de efectos pertenecientes a una sucesin: ocurre
en tal caso que el heredero o legatario que sustrae efectos pertenecientes a
una sucesin pierde la facultad de repudiar la herencia o legado (1288 CC).
La jurisprudencia ha entendido que se trata de cualquier clase de bienes. Si
un heredero est realizando una sustraccin est sujeto a la interpretacin
del juez. Se ha considerado que todo fraude cometido, que tenga como por
objeto impedir la legalidad de la particin constituye sustraccin,
cualesquiera que sean los medios que se empleen para cometerlos (ej:
cuando se hace uso de un documento falso para apropiarse de un bien de la
herencia o cuando permanece en silencio sobre la existencia de un bien que
debera hacer parte de la sucesin para quedarse con l).
Corresponder al juez, en cada caso particular, determinar si el acto
ejecutado por el heredero implica una sustraccin de bienes de la herencia.

- Rescisin de la repudiacin: La repudiacin es irrevocable salvo que est


viciada de nulidad. El art. 1294 C.C se refiere a que el asignatario haya sido
inducido por fuerza o dolo a repudiar (vicios del consentimiento). Hay quienes
piensan que la enunciacin en el artculo no es taxativa y que el error cabra como
vicio del consentimiento.
Adems de ser rescindible por vicios de consentimiento, tambin la repudiacin
podr rescindirse cuando provenga de quienes no tienen la libre administracin de
sus bienes o se omita alguna de las exigencias establecidas en la ley (ej.
Repudiaciones por incapaces relativos).

- Prescripcin de las acciones: la prescripcin para rescindir la aceptacin o


repudiacin es de 4 aos contados a partir de que ha cesado la violencia (fuerza) o
desde que se celebr el acto (dolo/error); si la causa consiste en la incapacidad,
desde cuando esta hubiera cesado (art. 1750 CC). La accin pauliana en la
aceptacin prescribe en un ao. La accin pauliana en la repudiacin prescribe en
cuatro aos (por analoga).

VI. DEL DERECHO DE TRASMISIN


- Nocin: Art. 1014 CC. si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesin no
han prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado
que se le ha deferido, trasmite a sus herederos el derecho de aceptar dicha
herencia o legado o repudiarlos, aun cuando fallezca sin saber que se le ha
deferido. No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona
que lo trasmite Consiste en la facultad que tiene el heredero de traspasar a sus
herederos derechos herenciales sujetos a la aceptacin o repudiacin de la
herencia, sin haber ejercido su derecho de opcin.
Se requiere (i) que la persona de quien viene la asignacin fallezca antes que el
trasmisor, porque para suceder es necesario existir naturalmente al tiempo de
abrirse la sucesin y (ii) que si la asignacin es condicional no solo sobreviva el
trasmisor a quien la hizo, sino que haya cumplido la condicin suspensiva en vida
del trasmisor.

- Naturaleza del derecho de transmisin: el derecho de trasmisin no es


equivalente a un modo especial de suceder sino a una manera especial de
heredar, esto indica la diferencia con la representacin por cuanto quien ocurre
invocando su derecho con fundamento en la representacin es heredero directo
del causante.
El derecho de trasmisin no es una institucin de excepcin, es una aplicacin del
derecho sucesorio que considera como facultades propias del heredero la de
acepar o repudiar la herencia o legado que se le ha deferido a su causante
inmediato.
Lo fundamental para que se configure el derecho de transmisin, es que el
transmisor tenga el carcter de heredero al fallecer su causante y que muera sin
ejercer su derecho de opcin.

- Sujetos que intervienen en la consolidacin del derecho de transmisin:


a. Primer causante: la persona que inicia la institucin sucesoria de la
trasmisin al fallecer. No se puede ejercer el derecho de trasmisin sin
aceptar la herencia de la persona que la trasmite.
El primero en la cadena en fallecer. *La transmisin presupone
necesariamente la coexistencia de dos sucesiones.
b. Causahabiente heredero/transmisor: es el sujeto transmisor del primer
causante y que al ocurrir su muerte se convierte en su heredero. Antes de
haber aceptado o repudiado su herencia, fallece. Transmite la opcin a sus
herederos.
c. Heredero beneficiario/adquirente

- Diferencias con el derecho de representacin: El derecho de trasmisin


ocurre con la muerte de dos de las personas que en l intervienen, diferente a la
representacin que es una ficcin segn la cual se supone que una persona tiene
el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que
tendra su padre o madre si esta o aquel no quisiera o no pudiera heredar.

- Excepciones al derecho de transmisin. No llega a configurarse la trasmisin


en los siguientes casos:
a. En el caso de asignacin sujeta a condicin suspensiva o resolutoria. Segn
el art. 821 C.C, el fideicomisario que fallece antes de la restitucin, no
transmite por testamento o ab intestato derecho alguno sobre el fideicomiso.
b. Caso de asignacin con causa distinta. Puede el heredero aceptar su cuota
herencial y rechazar la que le corresponda por trasmisin, o viceversa. Para
aceptar la herencia del primer causante se debe necesariamente aceptar la
del transmisor, pero es posible repudiar la del primer causante y aceptar la
del transmisor.
c. Caso de los conmurientes. Cuando en in acontecimiento fallecen dos o ms
personas y por la manera en cmo ocurrieron los hechos se torna imposible
precisar el orden en que murieron, entonces, se proceder como si todas
hubiesen perecido en el mismo momento sin que ninguna de ellas hubiese
sobrevivido a las otras, es decir, la conmuriencia es una presuncin de hecho
(se puede demostrar lo contrario), de presentarse tal fenmeno, no habr
transmisin por disposicin expresa del art. 1015 CC. Por qu importa? (i)
para determinar en qu momento se abre la sucesin; (ii) establecer quines
son los herederos y cules sus cuotas herenciales y; (iii) para precisar los
alcances de las instituciones testamentarias si el fallecido hubiere muerto
testado.

- El heredero beneficiario y el derecho de trasmisin: quien resulte


beneficiado como heredero en una cuota no puede fraccionar su derecho de
manera que acepte una parte de esta y rechace la otra, pero si la asignacin
hecha a una persona se trasmite a sus herederos, puede cada uno aceptar o
repudiar sin importar la opcin ejercida por el resto (art.1285 inc. 2 CC).

- El derecho de trasmisin NO se extiende a la donacin entre vivos pues la


donacin es un contrato unilateral por medio del cual el donante se compromete a
traspasar al donatario, el bien objeto de la donacin, en consecuencia, si la
donacin es un contrato que requiere el acuerdo de voluntades manifestado y
aceptado por personas hbiles, resulta obvio que si el donatario no existe, mal
puede surgir la donacin.

VII. LA HERENCIA YACENTE


Este tema no entra en el parcial

VIII. REQUISITOS PARA SUCEDER


1. APUNTACIONES PRELIMINARES
Ser capaz y digna de suceder, toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz o
indigna (1018 CC). Pueden ser titulares de derechos herenciales las personas que existan
al fallecimiento del causante (la ley no distingue entre personas naturales o jurdicas
-siempre que los estatutos no lo prohban-). No puede ser sujeto de derechos herenciales
el nasciturus pues se trata de una criatura que tiene existencia natural ms no legal, por
ello, se condicionan esos derechos a que eventualmente nazca con vida pues para
adquirir el carcter de causahabiente es menester existir legalmente. Debe a su vez
tener capacidad y no haber sido declarado indigno.

Con fundamento en los arts. 1018 y 93 del CC los requisitos para heredar son:
a. Que exista la persona del heredero o legatario:
Personas naturales: no se hace referencia a la capacidad propiamente (se
hace referencia a la existencia de la persona) porque segn el 1019
establece que para ser capaz de suceder es necesario existir naturalmente al
tiempo de abrirse la sucesin salvo que (i) se suceda por derecho de
trasmisin pues en tal caso, bastar existir al abrirse la sucesin de la
persona por quien se trasmite la herencia o legado; (ii) herencia
testamentaria instituida bajo condicin suspensiva.
Personas jurdicas Sin tener en cuenta el 5 orden sucesoral (ICBF), las
personas jurdicas pueden ser herederas o legatarias por disposicin
testamentaria. Debe tenerse en cuenta que toda persona jurdica limita su
capacidad al objeto o actividad que se le fija en sus estatutos.
Hay reglamentacin especial para el caso de gremios o establecimientos que
no sean PJ pues ellos son incapaces de toda herencia o legado, pero si la
asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o
establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal y obtenida esta, valdr
la asignacin (1020 CC).
Designacin de personas futuras: En virtud del art. 1019 inc. 3 C.C, se debe
entender que se puede dejar una asignacin testamentaria a una persona
que no exista, bajo condicin de que su existencia se d dentro de los
siguientes 10 aos.
b. Que la persona sea capaz: El trmino de capacidad empleado por el art. 1018
C.C no debe entenderse como el trmino de capacidad comn pues en ningn
caso una persona pierde su vocacin hereditaria por el hecho de ser discapacitado
(incapaz) por cuanto por esa ineptitud no pierde su capacidad de ejercicio y gozar
para s un derecho hereditario como cualquier persona capaz, por ello, en este
punto debe entenderse ms como inhabilidad que como incapacidad. La
inhabilidad se origina en situaciones externas a la persona, adquiridas por su
propia voluntad. Por ejemplo, asignacin a favor del notario que autorice el
testamento.
c. Que la persona no sea indigna.

2. DE LA INDIGNIDAD
- Es una sancin de carcter civil, impuesta al heredero culpable de haber inferido
un agravio grave al de cujus, a su memoria o a parientes allegados, dichos
agravios deben estar expresamente establecidos en la ley. Es pues una exclusin
de todo o parte de la asignacin a que ha sido llamado el asignatario por
testamento o por la ley es una institucin de excepcin porque la capacidad y la
dignidad de toda persona para suceder es la regla general. La indignidad no se
configura mientras no sea declarada por sentencia debidamente ejecutoriada. Es,
adems, independiente de la sancin penal en que pueda incurrir el heredero
indigno por la comisin del acto que la haya ocasionado.

- Diferencias entre la incapacidad (inhabilidad) con la indignidad:


a. La incapacidad es una inaptitud jurdica de carcter general que
excepcionalmente se refiere a una herencia determinada. La indignidad es
aplicable a determinada persona que incurre en un acto prohibido por la ley,
es una inhabilidad jurdica de carcter particular.
b. La incapacidad obra de pleno derecho. La indignidad requiere declaracin
judicial.
c. El heredero incapaz no adquiere la herencia, carece de la posesin legal. El
indigno puede adquirir la posesin legal y slo la pierde por declaracin del
juez.

- Causales de indignidad (arts. 1025 y siguientes):


1) El que ha cometido crimen de homicidio en la persona del difunto o ha
intervenido en ese crimen, o la dej perecer pudiendo salvarla. El homicidio
debe ser intencional (doloso), por ello, el homicidio culposo no puede
entenderse comprendido en la causal.
Ser necesaria una sentencia del juez penal en donde se declare la
responsabilidad penal (condena) del asignatario para que proceda la
indignidad en el campo civil.
2) El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes del
causante, de su cnyuge o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes legtimos, con tal de que se pruebe con sentencia
ejecutoriada. Se debe tener en cuenta que para declarar la indignidad, no se
acepta ninguna prueba diferente a la sentencia ejecutoriada.
3) El heredero consanguneo hasta el sexto grado de consanguinidad que
abandona al causante cuando este se halla en estado de necesidad,
demencia (no se refiere a ser curador sino a ayuda patrimonial o personal) o
destitucin (indigencia o pobreza).
Esta causal est ligada con la obligacin de alimentos que se deben por ley a
ciertas personas.
En la sucesin intestada: descendientes, ascendientes, hermanos y sobrinos.
/ Testada: quedan incluidos los colaterales hasta el sexto grado.
4) El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto
o le impidi testar. Hay que tener en cuenta que esto no slo puede llevar a
la prdida de su cuota, sino a la nulidad total o parcial del acto
testamentario.
5) El que dolosamente ha detenido (tener el documento en su poder sin hacerlo
saber al funcionario competente) u ocultado (conocer la existencia y el
paradero y mantiene total silencio) el testamento del difunto, presumindose
el dolo por ese mero hecho.
6) Quien siendo mayor de edad no hubiere denunciado a la justicia, dentro del
mes siguiente al que tuvo conocimiento del delito, el homicidio del causante,
a menos que se hubiere iniciado antes la investigacin.
7) El impber, demento o sordomudo, el ascendiente o descendiente que
siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un
curador y permaneci en esa omisin un ao entero.
8) El curador que nombrados por el testador se excuse sin causa legtima.
9) El que a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar
sus bienes o parte de ellos a una persona incapaz.

- Saneamiento de la indignidad: las causales de indignidad no podrn alegarse


contra disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que la producen. Se
considera perdonada la indignidad as el causante no haya sabido nunca de la
comisin de la causal de indignidad. / La indignidad no produce efecto alguno si no
es declarada en juicio. / La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena
fe. / A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo
indigno, pero con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que
falte para completar los diez aos.

- Purga de la indignidad: La indignidad se purga en 10 aos de posesin de la


herencia. La purga de la indignidad se refiere a la posesin legal, sin excluir la
efectiva si la hubiere, ni la de los bienes en concreto al serle adjudicados al
heredero.

PARTE SEGUNDA: DEL RGIMEN DE LA SUCESIN INTESTADA

I. PRINCIPIOS QUE REGULAN LA SUCESIN INTESTADA


1. AMBITO DE LA SUCESIN INTESTADA
Las leyes reglan la sucesin en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si dispuso,
no lo hizo conforme a derecho o no han tenido efecto sus disposiciones. Cuando exista
testamento, sus instituciones, mientras se conformen a la ley, priman sobre cualquier
otro ordenamiento. En caso de faltar testamento la sucesin se seguir de acuerdo con
las disposiciones legales que sobre la materia reglan la sucesin intestada (vocacin,
rdenes sucesorales, las legtimas, las mejoras, etc.), por ello se dice que las normativas
de la sucesin intestada tienen un carcter subsidiario.

El artculo 1037 CC trae 4 hiptesis en las que cuando exista sucesin por causa de
muerte esta se rige por las normas legales pertinentes:
1) No existe testamento vigente. (i) El causante no hizo manifestacin de su
ltima voluntad en los trminos del art. 1055 CC, o (ii) lo revoc antes de su
muerte sin sustituirlo con otro. (iii) Tambin contempla el caso del testamento
inexistente, es decir, caso en que el testamento carece de efectos por cuestiones
de fondo o forma.
2) El causante dispone por testamento solamente de una parte de sus
bienes. A la parte no contemplada le aplica la regulacin intestada. Todo inters
de los herederos ab intestato se disipa desde el instante mismo en que se presenta
el testamento en proceso o en el trmite de sucesin que haba comenzado a
gobernarse por las leyes de la sucesin testada.
3) Existe un testamento en el que el causante dispone de sus bienes pero no
se ci a las disposiciones legales sobre la materia. Es decir, (i) el testador
no cumple con las asignaciones forzosas (legtima rigurosa, cuarta de mejoras,
porcin conyugal, alimentos, obligaciones frente a terceros), o (ii) no se observan
formalidades legales lo que compromete la validez del testamento.
4) Cuando, otorgado el testamento, sus instituciones no lleguen a tener
efecto: ej: testador designa un heredero universal que repudia la herencia.

Hay unos principios especficos que gobiernan la sucesin:


a. El art. 1038 CC consagra el principio de unidad del patrimonio: al patrimonio
herencial ingresan todos los derechos de carcter econmico de los cuales era
titular el causante a su fallecimiento (derechos y obligaciones), con fundamento en
este principio, no se acepta distincin por lneas ni atiende a la naturaleza u origen
de los bienes que constituyen el patrimonio hereditario para distribuirlos entre los
varios posibles herederos. La ley no grava la sucesin intestada con restituciones
de determinados bienes a determinadas personas.
b. Art. 1039 C.C. Consagra el principio de igualdad de todas las personas frente a la
sucesin sin consideracin al sexo o la primogenitura. La norma busc en su
momento derogar normas de derecho antiguo.
c. El legislador hace descansar el derecho hereditario en el parentesco de
consanguinidad, en la adopcin y en el matrimonio /unin marital.

Segn el art. 1041 CC, la sucesin intestada se puede suceder en una de dos formas:
puede darse por derecho personal o por representacin.

2. SUCESIN DE EXTRANJEROS
Los extranjeros disfrutarn en Colombia de los mismos derechos civiles que se conceden
a los colombianos, no obstante la leu podr subordinar a condiciones especiales o negar
el ejercicio de los extranjeros.

Los extranjeros pueden acogerse a la ley colombiana, pero observando la legislacin


expedida para los nacionales colombianos, por ello, la sucesin de extranjeros se estudia
desde dos puntos de vista:
a. El extranjero como causante: (i) En la sucesin de un extranjero muerto en
Colombia sus herederos, nacionales o extranjeros, gozan de los derechos
herenciales que son reconocidos por ley. (ii) Si el extranjero muere fuera del pas y
sus bienes se hayan en el exterior, su sucesin se somete a la ley donde se abra
(si se abre en Colombia queda sujeto a la ley colombiana). (iii) Cuando un
colombiano fallece en el exterior con bienes en Colombia, debe someterse a la ley
colombiana.
b. El extranjero causahabiente: Se consagra la igualdad entre nacionales y
extranjeros, de modo que unos y otros son llamados a una sucesin de la misma
manera.
II. EL DERECHO DE REPRESENTACIN
Generalidades y definicin:
- La institucin jurdica de la representacin permite a los descendientes de una
persona que fallece entrar a ocupar el lugar que correspondiera al que
representan.
- Si en la sucesin ab intestato se siguiera como regla rigurosa que los herederos
ms prximos del difunto lo heredaran en detrimento de los dems, resultara que
al fallecer una persona dejando un hijo vivo y nietos de otro hijo muerto, el hijo
vivo, como ms prximo pariente del difunto se llevara todos los bienes de este y
los nietos, hijos del otro hijo muerto nada recibiran. Para impedir esta injusticia se
ha establecido la representacin que permite a descendientes ocupar el puesto d
sus ascendientes para heredar.
- Si bien es una institucin que aplica en la sucesin intestada, los artculos 1122 y
1241 C.C establecen casos en que puede aplicar en la sucesin testada.
- Definicin: Es una ficcin legal en que supone que una persona tiene el lugar y por
consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendr su
padre o madre, si sta o aquel no quisiera o no pudiera suceder. Es, entonces, una
institucin jurdica que permite al hijo o hijos recoger la cuota herencial que
corresponda a su padre o madre quienes no pudieron hacerlo.

Caractersticas:
a. El representante debe ser siempre consanguneo del representado: la
representacin se da con la descendencia de los hijos y la descendencia de los
hermanos, sin consideracin a su legitimidad.
b. El representante adquiere el carcter de heredero.
c. El carcter de heredero proviene directamente de la ley.

Elementos: para que se configure la representacin, es indispensable la concurrencia


de los siguientes elementos:
a. Que se haya deferido la herencia del causante, es decir, que al fallecer el causante
y declararse la apertura de la sucesin exista llamamiento al heredero para
aceptar o repudiar la herencia.
b. Que el heredero inmediato (representado) haya fallecido, sea incapaz, indigno,
haya sido desheredado o haya repudiado la herencia.
c. Que el heredero inmediato deje descendientes que lo representen
(representantes), los cuales heredan por estirpes, es decir, que cualquiera que sea
el nmero de hijos toman entre todos y por partes iguales la porcin que hubiere
cabido al representado. Contrario sucede a los que heredan por cabezas, quienes
toman individualmente y por iguales partes la porcin a que la ley los llama, a
menos que la misma ley establezca otra divisin diferente (art. 142 inc. 1 y 2
C.C)

Limitaciones:
a. El derecho de representacin presenta en la sucesin intestada, siempre hay lugar
a la representacin en la descendencia del difunto y en la de sus hermanos sin
distincin alguna.
b. El derecho de representacin se configuraba con relacin a la descendencia
legtima del difunto, de sus hermanos y en la descendencia legtima de sus hijos o
hermanos extramatrimoniales, se extendi a toda la descendencia de los hijos y de
los hermanos, sin consideracin a la legitimidad.
Personas que intervienen en la representacin:
1) El de cujus, cuya sucesin se abre por el hecho de su muerte.
2) El representado, es decir, el heredero inmediato que no hace efectivo su derecho
(hijo o hermano) por haber fallecido o por otra causa legal.
3) Representante(s), es decir, los herederos no inmediatos que entran a ocupar el
lugar de su padre o hermano que no hizo efectivo su derecho.
Desde la ley 29 de 1982, los hijos extramatrimoniales tienen derecho a heredar por
representacin.
Para que se d el derecho de representacin, es indispensable que el
representante tenga en relacin con el de cujus las condiciones de capacidad y
dignidad necesarias para heredar.
El representante no es sucesor del representado, sino del causante (CSJ). Por eso
se puede representar al premuerto, al desheredado, al indigno o al incapaz y a
quien repudi la herencia.
Requisitos de la representacin:
1) Que el representado (inmediato) no haya recibido la herencia.
2) Que el representante (no inmediato) rena los requisitos legales para suceder
3) Que los grados de parentesco inmediatos estn vacantes. Condiciones: (i) Que el
lugar del representado est vacante (por premuerte, indignidad, incapacidad,
desheredamiento o repudiacin), (ii) que si el representante no es inmediato
descendiente del representado, los grados intermedios de parentesco estn
vacantes, (iii) que el representante tenga en relacin con el de cujus las
condiciones personales de capacidad y de dignidad.

Diferencias entre la representacin y la transmisin:


1) La representacin tiene lugar en la sucesin intestada y en algunos casos en la
testamentaria. No puede haberla en materia de legado.
La trasmisin se aplica tanto para las testadas como para las intestadas.
2) La representacin tiene lugar cuando el representado muere antes que el de cujus
o ha sido desheredado, es indigno.
La transmisin slo ocurre cuando el heredero muere sin aceptar ni repudiar.
3) El representante puede aceptar la herencia que le viene por representacin y
repudiar la que le viene directamente.
El heredero transmitido no puede repudiar la herencia que se le transmite y
repudiar la del transmisor.
4) La representacin se aplica indefinidamente en lnea descendente a los
descendientes.
La transmisin no pasa de los herederos del transmisor.
5) La conmuriencia no afecta la representacin.
6) La representacin es una institucin de excepcin circunscrita a los descendientes
del hijo legtimo o extramatrimonial.
La trasmisin tiene una aplicacin general.
Sin embargo pueden darse en una misma persona la representacin y la
trasmisin.

Efectos de la representacin:
a. El representante ocupa el lugar del representado.
b. Quienes heredan por representacin, heredan por estirpes.

III. LOS RDENES HEREDITARIOS


1. EL LLAMAMIENTO EN SENTIDO GENERAL Y 2. EL LLAMAMIENTO EN SENTIDO
PARTICULAR
Nuestra legislacin contempla dos tipos de llamamiento: uno de carcter general,
segn el cual se designa a un conjunto de personas que gozan de una vocacin
hereditaria con relacin al causante; y otro de carcter particular, por el cual se
establece un orden de prelacin entre sus integrantes de tal manera que los que tienen
un parentesco ms cercano con el causante o una relacin especial heredan con
prelacin a los dems.

No ha existido un criterio uniforme e inmodificable para determinar la vocacin


hereditaria, distinto del de hacerla descansar sobre uno de estos tres elementos: la
consanguinidad, el matrimonio, la adopcin y la ley. No obstante, se ha producido una
evolucin en la aplicacin de los elementos constitutivos de la vocacin, hasta legar al
rgimen actual, consistente en limitar el nmero de personas con vocacin hereditaria
hasta los sobrinos pero restndole importancia a la legitimidad o ilegitimidad.

Breve referencia a la evolucin legislativa respecto de:


Cuestiones en general
- Antiguamente el pariente legtimo tena una posicin privilegiada respecto del
extramatrimonial y no haba lmite de parentesco en relacin con los colaterales ya
que llegaba hasta el octavo grado.
- La primera de las reformas aparece con la Ley 57 de 1887 donde hubo un cambio
en la entidad del Estado con derecho a heredar = fisco municipio.
- La Ley 60 de 1935 restringe la vocacin hereditaria de los colaterales, fijando
como lmite el cuarto grado.
- La Ley 45 de 1936 confiri vocacin hereditaria ms amplia al entonces hijo
natural hoy extramatrimonial y les corresponda la mitad de la correspondiente a
los legtimos sin perjuicio de la porcin conyugal.
- La Ley 75 de 1968 cambia el ltimo heredero, siendo ahora el ICBF

En lo referente al adoptivo:
- Inicialmente solo poda heredar al adoptante por testamento siempre y cuando no
hubiera ascendientes legtimos ya que si los hubiere, tena derecho a una dcima
parte de los bienes y no se contempla la concurrencia del hijo legtimo con el
adoptivo.
- La Ley 140 de 1960 cambi el ordenamiento estableciendo que al concurrir con
hijos legtimos, la cuota hereditaria del adoptivo es la mitad de la que corresponde
al legtimo. Y en caso de no haber legtimos, el adoptivo concurre con los
ascendientes, cnyuge y los hijos extramatrimoniales. Se concedi el carcter de
legitimario al adoptivo pero se le neg derecho a representarlo en su legtima.
- La Ley 5 de 1975 estableci dos tipos de adopcin: (i) la simple en la que hereda
como hijo natural y (ii) la plena que hereda como hijo legtimo.
- La Ley 29 de 1982 defini la situacin sucesoral del adoptivo y es la que rige hoy
en los siguientes trminos: los hijos son legtimos, extramatrimoniales y adoptivos
y se igualan en derechos y obligaciones, en particular en los sucesorales, por ello,
se incluye en primer orden hereditario, en igualdad de condiciones con hijos
legtimos y con extramatrimoniales a los adoptivos. Los adoptantes pasan a ser
legitimarios de los adoptivos, adems el inciso 6 del artculo 42 de la CP prescribe
la igualdad entre todas las clases de hijos al consagrar que todos ellos tienen
iguales derechos y deberes.
Rgimen sucesoral entre compaeros permanentes:
- La Ley 54 de 1990 defini de manera clara la unin marital de hecho como la
formada entre un hombre y una mujer, que sin estar casados hacen una
comunidad de vida permanente y singular, esta ley prev como consecuencia de la
UMH, la sociedad patrimonial entre compaeros permanentes estructurndola de
manera semejante a la sociedad conyugal.
- La mala redaccin de la ley gener controversias sobre el alcance en cuanto a los
derechos de los compaeros permanentes.
- Cuando un compaero permanente de la unin fallece, trasmite a sus herederos
los derechos herenciales que a estos les corresponde conforme al derecho
sucesorio
- La normativa vigente reconoce al cnyuge sobreviviente la calidad de heredero en
la sucesin ab intestato del fallecido; le asigna derechos tales como la porcin
conyugal u otros derechos herenciales, en concurrencia con ascendientes,
adoptantes y hermanos a falta de los cuales se lleva la totalidad de la herencia.
- Lo que se da con respecto al cnyuge se debe reconocer al compaero
permanente o al de pareja del mismo sexo; la CC mediante sentencia C-283/11
orden en lo que respecta a la porcin conyugal tambin tienen derecho el
compaero (a) permanente y la pareja del mismo sexo.

Dentro del llamamiento general, el orden hereditario implica un conjunto de personas


que en determinadas circunstancias gozan del privilegio de heredar frente a otras, en
razn de tener un vnculo de parentesco ms cercano con el causante.

En el rgimen actualmente vigente, el criterio adoptado por el legislador para conformar


esos rdenes hereditarios descansa en los siguientes postulados:
1) Se incluye como heredero ab intestato a todos los consanguneos en lnea recta,
sin establecer distincin alguna por razones de legitimidad
2) La Ley 45 mejora al cnyuge al tenerlo como heredero a partir del segundo orden,
ello se extiende a compaeros permanentes y parejas del mismo seco (C-283/11).
3) Se restringe la vocacin hereditaria de los colaterales, hasta los sobrinos.
4) Se confieren derechos herenciales a los hijos adoptivos en condiciones semejantes
a las de los hijos legtimos
5) Se llama a heredar a los padres adoptantes a quienes se les asigna el carcter de
herederos
6) Se coloca en plano de igualdad herencial a todos los hermanos sin distinguir si son
legtimos o extramatrimoniales, as como tambin a los hijos de los hermanos. No
obstante los hermanos carnales reciben doble porcin que los paternos o
maternos.

3. LOS RDENES HEREDITARIOS ANTES DE LA LEY 29 DE 1982 (REVISAR LIBRO)

4. LOS RDENES HEREDITARIOS SEGN LA LEGISLACIN VIGENTE


Los rdenes antes de la Ley 29 de 1982 eran seis, esta ley modific ese sistema en
varios aspectos fundamentales: (i) los hijos legtimos (matrimoniales), los naturales
(extramatrimoniales) y los adoptivos heredan con iguales derechos; (ii) no se restringen
derechos herenciales de los ascendientes, hermanos y sobrinos por el hecho de ser
ilegtimos y (iii) se dirime la controversia existente sobre la representacin
reconocindoles este derechos a los hijos extramatrimoniales.
Dichos ordenes hablan de la distribucin de la herencia ya liquida, salvo el primer orden
sucesoral donde la ley seala que hay un gravamen o pago forzoso de ese lquido
partible.

Los rdenes son:


- PRIMER ORDEN HEREDITARIO: DESCENDIENTES SIN PERJUICIO DE LA
PORCIN DE PAREJA
CLASE: Los descendientes NO son los hijos ya que el hijo es el descendiente en
primer grado de consanguinidad y adems porque toda la descendencia desplaza
a la ascendencia, es decir, se pasa a segundo orden sucesoral en caso de no haber
ningn descendiente vivo.
Los descendientes son los herederos de primer orden sucesoral, el cnyuge
suprstite o compaero permanente NO ES heredero en primer orden sucesoral, la
ley les reconoce un mnimo derecho a travs de una asignacin forzosa que se
denomina porcin conyugal y que la CC ha extendido a compaeros permanentes
y por eso se denomina de porcin de pareja que es una deuda o una carga ms no
es un orden sucesoral propiamente dicho.
Cuando alguien muere y queda la masa sucesoral normalmente se pagan las
deudas y luego se reparte entre los rdenes sucesorales lo que resta. La porcin
conyugal es una deuda establecida por ley a la pareja. En ese sentido, una vez
alguien muere, de la masa sucesoral se resta la porcin conyugal y luego se
reparte lo restante entre los rdenes sucesorales, por eso, el primer orden
sucesoral dice que deben heredar los descendientes sin perjuicio a la porcin de
pareja.

Lo que dice la ley es que de la parte que corresponde a los descendientes, le das a
la pareja, es decir, del acervo partible: la ley testamentaria divide esa masa
sucesoral en 4 cuartos, dicho de otro modo, no habiendo descendientes, por s, o
por representados, con derecho a suceder, la mitad se trata de los bienes que el
testador ha podido disponer a su arbitrio; habindolos, la masa de bienes previas
las deducciones y agregaciones, se divide en 4 partes:
2/4 para la legtima rigurosa que se divide por cabeza o por estirpe entre los
respectivos legitimarios, entonces, es legtima porque es de los legitimarios y
es rigurosa porque es lo mnimo que se le puede dar a un legitimario, quiera
o no, la ley le impone dejarse esa parte de la sucesin a los herederos
forzosos;
1/4 para la mejora, de la que son slo beneficiarios los descendientes y es
parcialmente libre porque escoge a quien drselo y;
1/4 de libre disposicin.

La porcin de pareja es una parte de la herencia que en primer orden equivale a la


legtima rigurosa de un hijo y esa legtima rigurosa corresponde a 2/4 del acervo
partible, por ejemplo, si se tienen dos hijos de la legtima rigurosa les toca 1/4 a
cada uno, pero como la pareja tiene derecho a la porcin de pareja y ella es la
legtima rigurosa de un hijo, habr que sumar a la pareja como un hijo.

Es lo mismo la porcin de pareja a la pareja como heredera? No es lo


mismo la porcin de pareja ya que esta es una asignacin forzosa, es decir, no se
puede evadir que la pareja instituida como heredera ya que es instituida por ley.
Quines son los herederos forzosos? Los herederos forzosos son los
legitimarios: que son sus descendientes y a falta de ellos, los ascendientes. Los
legitimarios son los herederos forzosos, el causante no puede omitirlos, su derecho
es obligatorio. La porcin de pareja no convierte a la pareja en heredero forzoso
porque las asignaciones forzosas no necesariamente son herederos forzosos sino
son ciertas personas que la ley ampara para esas asignaciones.

Qu puede indicar que se est ante el primer orden? Si se tiene la mejora


hace identificar el orden sucesoral que en este caso es el primer orden.

Previo al proceso de sucesin, hay que liquidar sociedad conyugal: activo pasivo
= activo liquido: deuda externa = Se tiene primero el activo general de la
sociedad, se le paga a terceros. Los gananciales se dividen entre dos. Al ganancial
se le suma el pasivo para que pague.

Una de las causas de disolucin de la sociedad conyugal es la muerte de la


persona. Cuntas masas hay en la sociedad conyugal? Tres, as: (i) bienes propios
de un cnyuge, (ii) los bienes propios del otro cnyuge y; (iii) los bienes comunes y
gananciales. Cuando muere el causante se hace una comunidad entre los bienes
de la sociedad y los bienes del causante y quedan por fuera los bienes propios del
suprstite. Lo que se junta pertenece a los herederos y el cnyuge que tiene
derechos confundidos en esa comunidad, para saber cul es la masa hereditaria,
hay que liquidar la sociedad conyugal para saber cules eran los gananciales del
causante que sumados a sus bienes propios da el derecho hereditario.

Entonces: Los bienes del causante son los (i) bienes propios + (ii) bienes
gananciales, cuando la muerte ha sido la causa de la disolucin = ACERVO BRUTO.

Del acervo bruto hay que hacer una cantidad de descuentos, tambin llamadas
bajas sucesorales:
1. Las costas del proceso
2. Impuestos
3. Alimentos que se deben por ley: causados y no pagados
4. Las deudas a terceros
5. La porcin de pareja en segundo y tercer orden sucesoral

Teniendo en cuenta lo anterior, se hace lo siguiente:

ACERVO BRUTO (conjunto de activos) - BAJAS SUCESORALES


=
ACERVO LQUIDO
+
ACERVOS IMAGINARIOS
Que es una colisin de bienes que se traen de
manera imaginaria a la sucesin para integrar
el verdadero patrimonio del causante que son
las donaciones que se hacen con insinuacin
ante notario AI1 y donaciones a los legitimarios
AI2
=
ACERVO PARTIBLE
Hay que hacer la aclaracin de que si no hay acervos imaginarios, el acervo lquido
es = el acervo partible, as:
ACERVO BRUTO - BAJAS SUCESORALES
=
ACERVO LQUIDO
=
ACERVO PARTIBLE PORQUE NO HAY ACERVOS IMAGINARIOS

Cuando se enuncian los rdenes sucesorales, se est en el acervo partible,


entonces hay que pagar para poder partir.

En este primer orden: se distribuye por cabeza el primer grado de consanguinidad


o parentesco civil, distribuir por cabeza es sumar a cada persona por cabeza, se
distribuye en igualdad de condiciones entre el nmero de descendientes de primer
grado de consanguinidad o parentesco civil, es decir, se hereda personalmente, es
decir, por cabeza porque ello es lo que marca el quantum. Cuando es en segundo
grado de consanguinidad o parentesco civil y en adelante heredan por
representacin. Para saber cul es el acervo bruto hay que liquidar la sociedad
conyugal y los bienes gananciales que le corresponden al causante ms los bienes.
Tambin se debe partir la legtima rigurosa y dar de all la porcin de pareja por ser
una asignacin forzosa que impone la ley.

- SEGUNDO ORDEN HEREDITARIO: ASCENDIENTES Y LA PAREJA


Si no se deja posteridad, le sucedern los ascendientes de grado ms prximo, sus
padres adoptantes y su cnyuge, la sentencia C-238/12 orden que en este orden
hereditario, con derechos semejantes al cnyuge, se entienda tambin
comprendidos al compaero (a) permanente de distinto o del mismo sexo que
conform pareja con el causante.

En ltimas: (i) El ascendiente tiene vocacin hereditaria en forma particular cuando


al morir el causante intestado no existen hijos ni descendencia de estos; (ii) se
extendieron los derechos herenciales a todos los ascendientes, sin distingue
legtimos de ilegtimos y (iii) el cnyuge, compaero de igual o distinto sexo entran
a ser llamados a la sucesin con el carcter de herederos, la situacin del cnyuge
o compaero es que ante todo goza del derecho de optar por gananciales o por
porcin conyugal, si hace efectivo su derecho a gananciales est descartando la
porcin conyugal.

Cuando al adoptivo con adopcin simple le sobrevivan sus padres de sangre y sus
adoptantes, la herencia se dividir en dos partes: una para los adoptantes y una
para los padres de sangre. En virtud del art. 277 de la ley 5 de 1975, se debe
considerar que si sobreviven solo tres de esos ascendientes, las porciones se
deben dividir en partes iguales (en 3).

- TERCER ORDEN HEREDITARIO: HERMANOS Y LA PAREJA


La herencia siempre se dividir por mitades. Una porcin para el cnyuge y otra
para los hermanos, por cabezas. De no existir pareja, recibirn toda la herencia los
hermanos o viceversa.
Los hermanos carnales (de padre y madre) recibirn doble porcin que los que
sean simplemente paternos o maternos.
En ltimas: (i) el derecho herencial de los hermanos, en sucesin intestada slo se
hace exigible en el caso de ausencia total de descendientes y ascendientes; (ii) no
hay distincin entre hermanos legtimos y extramatrimoniales y (iii) los hermanos
carnales reciben doble porcin que los simplemente paternos o maternos.

- CUARTO ORDEN HEREDITARIO: SOBRINOS


Heredan por cabeza cuando solo le sobreviven ellos al causante y heredan por
representacin cuando sobreviven hermanos, es decir, tos.

- QUINTO ORDEN HEREDITARIO: ESTADO REPRESENTADO POR EL ICBF

TIPOS DE HEREDEROS:
Para poder abrir una sucesin en un orden sucesoral si se tienen descendientes,
ascendientes y los dems vivos, hay una relacin de unos con otros, para poder abrir un
orden se necesita un heredero tipo, es decir que son los principales que abren el orden
pero hay otros que acompaan al tipo que se denominan los concurrentes.

Para saber cul es el heredero tipo y concurrente, se busca al heredero en el siguiente


orden.
Herederos tipo o principal: aquellos con los que se abre la sucesin. Son
herederos tipo porque no surgen en el siguiente orden. De esa manera, en el
primer orden el heredero tipo son los descendientes (no la pareja). En el segundo
son los ascendientes (no la pareja). Pero en vista de que el cuarto orden son los
sobrinos, en el tercer orden son herederos tipo tanto los hermanos como la pareja.
Herederos concurrentes: Es aquel que acompaa en el orden al heredero tipo.

Respecto de los ascendientes y la pareja como herederos, la ley los instituye herederos,
a los dos. Como herederos tipo se tiene a los ascendientes, la pareja concurre y
acompaa, que no quiere decir que tenga menor derecho, sino que necesita de otros
para abrir. Respecto de los hermanos y la pareja, no aparece la pareja en el cuarto orden,
por lo tanto es tipo en tercer orden junto con los hermanos.

Cmo se determina si es tipo o concurrente? Se busca al llamado en cada orden, si no


aparece en el orden siguiente, es heredero tipo en el orden anterior, si aparece en el
orden siguiente, es heredero concurrente en el anterior.

*Si se est en la sucesin testada/testamentaria/con testamento cuntas partes


se dibujan? Depende, si hay legitimarios, se dibuja ente ellos que son los descendientes
y ascendientes, si no hay legitimarios, es libre disposicin porque no tiene herederos
forzosos. Los herederos forzosos son los legitimarios, en el tercer orden NO HAY, porque
los herederos forzosos son los legitimarios que son los de primer y segundo orden, la
pareja no es legitimario. A los legitimarios hay que darles la legtima rigurosa, es decir, la
mitad del partible.

DERECHOS DEL CNYUGE, COMPAERO O COMPAERA DE DISTINTO


O DE IGUAL SEXO SUPRSTITE:
- Hasta la vigencia de la Ley 54 de 1990, la porcin conyugal era institucin
sucesoral reservada con exclusividad al cnyuge suprstite, despus en sentencia
C-283/11 se entiende que a la porcin conyugal tienen derecho el compaero (a)
permanente y la pareja del mismo sexo.
- El suprstite en la sucesin del fallecido, presenta una situacin peculiar: en el
primer orden hereditario, la pareja no tiene vocacin hereditaria pero goza del
derecho a optar entre gananciales o porcin conyugal.
- La porcin conyugal2 en el primer orden hereditario es la legtima rigurosa de un
hijo, en los dems rdenes equivale a la cuarta parte de los bienes del difunto.
- A partir del segundo orden hereditario, la pareja suprstite tiene vocacin
hereditaria, es decir, que con los ascendientes hereda por cabezas y frente a los
hermanos del difunto hereda la mitad.

DIBUJO RDENES
PRIMER ORDEN
C

SEGUNDO ORDEN

P C

TERCER ORDEN

P C

Los sobrinos pueden heredar por representacin en tercer orden sucesoral

CUARTO ORDEN RIP

2 Se profundiza el tema de la porcin conyugal desde la pgina 313.


CASOS PRCTICOS VISTOS EN CLASE
CASO 1:
- En el ao 2011 en un accidente de trnsito muere el causante
- El causante contrajo matrimonio con su esposa en 1980
- A su muerte, le sobreviven sus hijos pedro, juan y Jos.
o Pedro est casado con Mara y de esa unin nacieron dos hijos
o Juan est casado con Manuela y no tiene hijos
o Jos vive con su compaera Josefina desde el ao 2005 y con ella tiene dos
hijos
- En el 2012 Juan se va de paseo con su hermano Jos y fallecen en un accidente sin
hacer actos de herederos.
Determinar: (i) quines son los herederos del causante, (ii) de qu manera heredan y (iii)
cunto le corresponde por concepto de derecho hereditario siendo su patrimonio al
fallecer se consolid en un partible de 25 mil millones de pesos.

Al momento de la muerte del causante le sobreviven Juan + Jos + Pedro + Esposa

Hay lugar al llamamiento a heredar, pero mueren Juan y Jos, por lo tanto, no hacen acto
de herederos.

Quines son los herederos?


1. Juan MUERE sin hacer acto de heredero, por lo tanto, se buscan los herederos de
ste: no tiene descendencia, se va a segundo orden y se encuentra a:
Su esposa Manuela
Su madre
2. Jos MUERE sin haber hecho acto de heredero:
Hijos X y Y
3. Pedro sobrevive al causante

Entonces son herederos: La esposa de Juan (Manuela) y la Mam de Juan (herederas en


segundo orden); los hijos de Jos y Pedro.

De qu manera heredan?
1. Los herederos de Juan heredan por trasmisin
2. Los herederos de Jos lo hacen por trasmisin
3. Pedro hereda personalmente

Cunto les corresponde por derecho hereditario?


El Acervo Partible es de 25.000 millones que se divide entre 2 para sacar la
legtima rigurosa = 12.500 millones
Esa mitad se dividen entre 4 para sacar la porcin de pareja pues la misma es la
legtima rigurosa de un hijo, entonces: 12.500 / 4 = 3.125 millones.
Al Acervo Partible se le resta la porcin de pareja: en el caso 25.000 3.125 =
21875 da el Nuevo Acervo Partible
El Nuevo Acervo Partible se divide entre las cabezas de los herederos: en el caso
sera 21.875/3 = 7291 c/u

Ahora:
1. Juan: 7291 / 2 = 3645
a. Manuela (esposa): 3645 por derecho hereditario en segundo orden
b. Mam: 3645 por derecho hereditario en segundo orden (+ 3125 por
concepto de porcin de pareja)
2. Jos: 7291 / 2 = 3645
a. Hijo 1: 3645 por derecho hereditario
b. Hijo 2: 3645 por derecho hereditario
3. Pedro: 7291 por derecho hereditario

CASO 2:
- Pedro contrae matrimonio con Manuela en 1980
- De esa unin, nacieron tres hijos: Pedrito, Juan y Jos
- Pedro se separa en el 2000 e inicia convivencia con Mara
- En 2004 y por grave enfermedad fallece pedrito
- Pedro Muere en el 2013
- Un ao ms tarde de la muerte de Pedro, muere Jos
Determinar: (i) quines son los herederos del causante, (ii) de qu manera heredan y (iii)
cunto le corresponde por concepto de derecho sucesoral siendo su patrimonio al
fallecer se consolid en un partible de 15 mil millones de pesos.

Al momento de la muerte del causante (Pedro) le sobreviven: Juan + Jos + Esposa +


Compaera permanente.

Hay lugar al llamamiento a heredar, pero mueren Jos sin haber ejercido el derecho de
opcin

Quines son los herederos? Y De qu manera heredan?


1) Juan es heredero pues cumple los requisitos para ello, por lo tanto, hereda
personalmente
2) Jos MUERE sin hacer acto de heredero, por lo tanto se busca los herederos de
ste: no tiene descendencia, se mira en segundo orden y tiene a:
Su madre que es heredera por trasmisin y podr por lo tanto, ejercer el
derecho de opcin.
3) Pedrito. Como muere antes de la muerte del causante est dentro de una de las
causales de representacin, pero como no tiene descendientes ni sobrinos no es
heredero.

SE ABRE EN PRIMER ORDEN PORQUE SE TIENEN DESCENDIENTES

Cunto les corresponde por derecho hereditario?


El Acervo Partible es de 15.000 millones que se divide entre 2 para sacar la
legtima rigurosa = 7.500 millones
Esa mitad se dividen entre 3 para sacar la porcin de pareja pues la misma es la
legtima rigurosa de un hijo, entonces: 7.500 / 3 = 2500 millones.
Al Acervo Partible se le resta la porcin de pareja: en el caso 15.000 2.500 =
12500 da el Nuevo Acervo Partible. Respecto de la porcin de Pareja: tanto la
cnyuge como la compaera permanente debern demostrar el estado civil, en
ese caso se aplica la tesis igualitaria tratada por la Corte en virtud de la cual se
divide la porcin de pareja entre dos, as: 2500 / 2 = 1250.
El Nuevo Acervo Partible se divide entre las cabezas de los herederos: en el caso
sera 12.500/2 = 6250

Ahora:
a) Juan: 6250 por derecho hereditario
b) Manuela: 6250 por derecho hereditario de trasmisin (+ 1250 por concepto de
porcin de pareja = 7500
c) (Compaera Permanente: le corresponde 1250 por concepto de porcin de pareja).

PARTE TERCERA: DEL SISTEMA DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA


I. DEL TESTAMENTO EN GENERAL
El fundamento de la facultad de disponer de sus bienes en forma gratuita por parte del
causante, para que tenga efectos cuando l haya fallecido (i) para unos es un derecho
propio del individuo y (ii) para otros es una concesin del Estado, el cual puede ignorarla.
En Colombia, el artculo 58 de la CP garantiza la propiedad privada y los derechos
adquiridos con arreglo a las leyes civiles. Si el testamento es una manera de ejercer el
derecho de dominio para que sus disposiciones se cumplan despus de la muerte del
testador, ha de entenderse que se acoge la tesis primera.

La intervencin del Estado mediante el establecimiento de asignaciones forzosas ha


conducido a que la iniciativa de la persona en la distribucin de sus bienes, vea reducido
su mbito de libertad, con lo cual el causante en vida perdi iniciativa en su destinacin
y solo en ausencia de legitimarios puede disponer de sus bienes con relativa libertad.
Sobre la otra parte de la sucesin, al causante se le concede una libertad limitada para
testar, ya que el legislador le seala una especie de opciones, de las que no puede
apartarse. Es el caso de la cuarta de mejoras, cuyo objetivo es el beneficio de los
descendientes, aspecto es que el de cujus debe atender en su testamento, aunque con
libertad para escoger a cul o cules de sus descendientes beneficia. La libertad de
testar slo se puede ejercer a plenitud con relacin a la cuarta de libre disposicin, en la
que el legislador deja en plena libertad al testador para escoger su asignatario.

La facultad de disposicin. Comnmente las personas pueden disponer de bienes a


ttulo gratuito (cuando no se tiene por objeto una utilidad, sino la simple liberalidad) o a
ttulo oneroso (cuando se persigue la utilidad o el beneficio econmico). Cuando el acto
de mera liberalidad lo realiza en vida el propietario de la cosa, mediante acto jurdico
legalmente idneo y se est en el caso de la donacin. Cuando tal acto, no obstante
realizarse en vida, se celebra u otorga para que tenga efecto despus de muerto su
autor, se est ante el testamento.

Instituciones testamentarias: La ley faculta a las personas hbiles y capaces para


disponer del todo o de una parte de los bienes para que tenga pleno efecto despus de
sus das, esta facultad permite al testador, tomar por ejemplo, entre otras, las
siguientes disposiciones:
a. Otorgar testamento dentro de cualquiera de las modalidades que seala la ley,
segn las circunstancias en que se encuentre
b. Revocarlo libremente cuando a bien lo tenga con la excepcin del art. 1 num 3 ley
75/68 (reconocimiento de un hijo).
c. Reconocer hijos extramatrimoniales, designar guardadores o albaceas cuando
hubiere lugar a ello
d. Favorecer con la cuarta de mejoras a descendientes o a hijos adoptivos
e. Asignar la cuarta de libre disposicin a quien bien tenga
f. Si carece de legitimarios, disponer de todo el caudal relicto
g. Instituir herederos y legatarios
h. Hacer la particin de sus bienes en el mismo acto testamentario en cuanto no
fuere contraria a derecho ajeno
Sin embargo, estas atribuciones de que se halla investido el testador, estn sujetas a
ciertas limitaciones establecidas por la ley, tales como la de respetar las asignaciones
forzosas cuando su destinacin vulnere los derechos de asignatarios previstos en la ley,
y quienes resulten vulnerados en sus derechos pueden hacerlos valer en los siguientes
casos:
a. Cuando el testador asigna a un legitimario determinada cuota que resulta inferior a
la que legalmente le corresponde, este puede ejercer la accin de reforma del
testamento contemplada en el art. 1274 C.C. Si, por el contrario, el testador lo
pasa en silencio y nada le asigna, se est en presencia de una pretericin, en
virtud de la cual, el legitimario preterido, por ministerio de la ley se entiende que
est instituido en su legtima (art. 1276 C.C). No debe el legitimario en este caso
hacer uso de la accin de reforma del testamento, sino basta invocar el derecho
que la norma le otorga.
b. No como una limitacin, sino como una forma de garantizar la efectividad los
derechos de los herederos, el C.C otorga a estos las acciones de peticin de
herencia y la reivindicacin (arts. 1321 y 1325). Son algunos de los medios, con los
que la ley tutela los derechos de los herederos (concretamente de los forzosos) y
procura garantizarles su efectividad.

Definicin de TESTAMENTO: segn el art. 1055 C.C el testamento es un acto ms o


menos solemne, en que una persona dispone de todo o de una parte de sus bienes para
que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en l mientras viva. Para el caso de la sucesin testamentaria
el causante toma el nombre de testador y el causahabiente de heredero legatario.

Caractersticas del testamento:


a. Es un acto jurdico. Por cuanto contiene una manifestacin expresa de la
voluntad del testador encaminada a producir efectos jurdicos en cuanto a la
distribucin de sus bienes despus de fallecido
b. Es un acto unilateral. Por cuanto para ser jurdicamente viable basta con la
voluntad del testador expresada conforme a la ley.
c. El testamento es el acto de una sola persona. Esto tiene un doble significado: i)
sern nulas todas las disposiciones contenidas en el testamento otorgadas por dos
o ms personas a un tiempo, ya sean en beneficio recproco de los otorgantes o de
una tercera persona (art. 1059), de esta manera el legislador explcitamente
descart la posibilidad de otorgar testamentos mancomunados, es decir, otorgados
por dos o ms personas simultneamente o testamento recproco en el que, por
medio de un mismo acto, dos o ms personas se favorezcan entre s y; ii) se
prohben los testamentos de hermandad o conjuntos, es decir, aquellos en los que
dos personas simultneamente convienen en beneficiar a una tercera con la
totalidad o parte de sus bienes, para que tal disposicin tenga efectos despus de
sus das.
d. Es personal. El testamento debe otorgarse directa y personalmente por el
causante o testador, lo que quiere decir que es indelegable. Esto no quiere decir
que no pueda inquirir de terceros, especialmente juristas, consejos en relacin con
la forma de ajustar sus disposiciones testamentarias a la ley.
e. Es un acto ms o menos solemne. El testamento siempre es un acto solemne,
unas veces ms y otras veces menos.
o Testamento solemne es aquel en que se han observado todas las
solemnidades que la ley ordinariamente requiere y puede ser:
Abierto o pblico: aquel en que el testador hace sabedores de sus
disposiciones a los testigos, y al notario cuando concurre
Cerrado o secreto: aquel en que no es necesario que los testigos y el
notario tengan conocimiento de ellas.
o El menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse algunas de
las solemnidades, por consideracin a circunstancias particulares
determinadas expresamente en la ley (verbal, martimo y militar).
f. Suele ser un acto de disposicin de bienes. Esta es la finalidad primordial del
testamento, sin embargo, el testamento puede contener el reconocimiento de hijos
extramatrimoniales, igualmente se puede hacer constar en l la designacin de
tutores o curadores, o el nombramiento de albaceas.
g. Es un acto esencialmente revocable, salvo algunas excepciones: la ley no le
concede efectos a la revocatoria del testamento como en el de reconocimiento de
los hijos extramatrimoniales.
h. Sus efectos se surten despus de la muerte del causante. No obstante hay
casos en los que el simple otorgamiento del acto crea situaciones jurdicas con sus
efectos correspondientes, como cuando se reconoce a un hijo o en el caso de
donaciones revocables a ttulo singular que son legados anticipados.

II. REQUISITOS PARA OTORGAR TESTAMENTO


El testamento como declaracin de voluntad encaminada a producir efectos jurdicos,
debe reunir los requisitos propios de un acto de esta naturaleza (capacidad,
consentimiento que no adolezca de vicios, objeto y causa lcitos), y en cuanto su aspecto
formal, debe responder a la naturaleza de acto solemne: cumplir las formalidades
especficas del acto fijadas por el legislador para hacerlo eficaz ante en derecho.
1. Requisitos de fondo: contemplan las condiciones o exigencias que la ley
establece para que la manifestacin de voluntad de quien instituye el acto
testamentario, cumpla con la finalidad que se propuso (requisitos relacionados con
la persona del testador, su voluntad, prestacin misma estipulada en el
testamento a favor del asignatario, etc.). Si se omitiere algo o se presentase de
manera deficiente o viciada, ello redunda en perjuicio del acto. Ellos son:
A. Capacidad3. Se entiende por capacidad legal la aptitud de que debe gozar
la persona del testador para otorgar el testamento conforme a derecho, es
decir, celebrar actos jurdicos. Segn el C.C. toda persona se presume capaz
para otorgar testamento excepto aquellas que la ley declara incapaces.
La incapacidad presupone una especie de ineptitud de carcter general para
celebrar vlidamente el acto. En unos casos se configura la incapacidad
absoluta y en otros la incapacidad relativa. Segn el cdigo civil (artculo

3 La capacidad y el estado de normalidad mental del testador se presumen y lo


amparan, de modo que cuando esa presuncin se destruye plenamente es cuando no
tiene eficacia legal. Adems de esa presuncin, existe otra y es la de que siendo los
notarios depositarios de la fe pblica, sus declaraciones llevan una presuncin de
veracidad que no puede destruirse sino en virtud de factores probatorios que
plenamente eliminen aquella.
1601), son incapaces (aunque el cdigo utilice errneamente la expresin
inhbiles) para otorgar testamento:
a) Los impberes: los menores de 14 aos no son capaces para testar, el
impber es un ser humano que aunque inteligente, carece de los
elementos mnimos de discernimiento para ser apto jurdicamente para
obligarse. Entonces, se entiende que la facultad de testar est
otorgada a los pberes y ello se fundamenta en que el testamento no
es un contrato y por ende, no debe exigirse la capacidad propia de los
contratantes.
b) Quienes se hallaren en interdiccin por causa de demencia (hoy:
situacin de discapacidad mental): quien alegue la nulidad con
fundamento en esta causal deber demostrar, con copia autntica de
la providencia que declara la interdiccin, con fecha anterior al
otorgamiento del testamento cuya nulidad se impetra.
c) Los que actualmente no estuvieren en su sano juicio por ebriedad u
otra causa: Se hace referencia a encontrarse el testador en estado de
anormalidad mental pasajera de la que posiblemente se recuperar en
corto plazo pero que vicia la voluntad. Si una vez otorgado el
testamento desaparece la perturbacin del sano juicio no por ello el
testamento se purga de la nulidad, permanecer viciado y para
subsanar la deficiencia, se deber otorgar un nuevo testamento. La
anormalidad debe ser coincidente con el momento de otorgamiento
del testamento. Aqu, al igual que en el caso anterior habr que probar
que la normalidad existi y que ella era coincidente con el
otorgamiento del acto, esto generalmente se hace por medio de la
prueba pericial.
Respecto de esta causal, han surgido dos posiciones doctrinales
distintas:
i. La persona que no est en su sano juicio, lo recupera, guarda
silencio y no impugna el testamento el testamento se
considerar vlido por ratificacin tcita
ii. Si la persona recupera el sano juicio y no dice nada, el
testamento sigue siendo nulo tesos acogida en Colombia
d) Todos los que de palabra o por escrito no pudieren expresar su
voluntad claramente: con ella se comprende al sordomudo que no
ouede darse a entender.
No debe confundirse la incapacidad con la inhabilidad: a diferencia de la
incapacidad, la inhabilidad presenta en el derecho casos concretos en que
ciertas personas no pueden celebrar determinados actos, por cuanto
estaran comprometiendo su validez lo cual se prescribe en beneficio de
terceros de buena fe. Por su parte, la incapacidad es una ineptitud de
carcter general en beneficio de quien la padece.
En el derecho sucesorio se presentan fundamentalmente dos casos de
inhabilidades:
i. La que prohbe al ltimo confesor del causante o a la comunidad o
parroquia a la que aquel pertenece recibir herencia o legado. Este
caso extiende la inhabilidad al sacerdote que hubiere confesado en su
ltima enfermedad o habitualmente en los dos ltimos aos
anteriores al causante, a la orden, convento o cofrada a que
perteneciere y a los deudos del mismo sacerdote, por consanguinidad
o afinidad, hasta el tercer grado.
ii. La que consagra prohibicin semejante para el notario ante quien se
otorga el testamento.

B. Consentimiento exento de vicios: es nulo el testamento otorgado sin que


exista libertad en la voluntad del testador. Los vicios del consentimiento son:
a) Error: En el testamento el error se suele dar en cuanto a la persona y
en cuanto a la asignacin.
o Error en la persona: cuando del texto del testamento se deduce
quin es el asignatario, aunque alguna calidad o calidades no se
acomoden a la realidad de la asignacin. Ejemplo: el causante
est convencido de que la persona que pretende beneficiar con
una asignacin es mdico, cuando realmente es un ingeniero;
salvo que esa calidad haya sido la causa determinante de la
asignacin, esta no valdr. Ello indica que el error en el nombre
de la persona del asignatario no vicia de por s la asignacin
cuando, de acuerdo con otros elementos de prueba, se pueda
determinar el asignatario. Por otro lado, salvo que la calidad del
asignatario sea la causa determinante de la asignacin, el error
en la calidad de la persona no vicia el testamento. Habr error
cuando se concluya de manera inequvoca que de haberlo
conocido el causante, la asignacin no se habra producido. El
legislador acoge un criterio causalista o determinante: habr
error cuando se concluya de manera inequvoca que de haberlo
conocido el causante, la asignacin no se habra producido.
o Error en la asignacin: la asignacin que pareciere motivada por
un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no
hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. Cuando se
presente error en la designacin de la cosa debe tenerse en
cuenta los motivos que el causante pudo tener para constituir la
asignacin. Si de ello se deduce que la designacin de la cosa
objeto de la asignacin no es sustancial sino accesoria, el error
no es trascendente. Ejemplo: lego a mi sobrino el carro BMW,
pero el causante tiene un mercedes. En este caso hay que
estarse a la intencin del causante u a los motivos, aunque se
hubiere equivocado en la marca del vehculo.
b) Fuerza: (nulidad relativa) presin externa ejercida sobre el testador
para obtener de l una institucin testamentaria; de consiguiente
para que constituya un vicio del testamento se requiere que:
o Sea grave: capaz de producir una impresin en el causante
atendiendo a su edad, sexo y condicin
o Sea injusta: que se realice por fuera del derecho
o Sea determinante: ha de producir en el testador una impresin
tal que incline su voluntad de la manera como lo desea el actor
de la fuerza.
c) Dolo: maniobra o artificio fraudulento que inclina la voluntad de quien
lo padece vicia el consentimiento en el comn de los actos y de
consiguiente en el testamento. Sin embargo, no se encuentra para el
caso del testamento una regulacin especfica para el dolo motivo por
el cual queda sometido a las normas generales del mismo.
C. Objeto y causa lcitos: El objeto en el comn de los actos es crear
obligaciones, pero en el testamento, por su naturaleza de acto unilateral, el
objeto difiere de los actos comunes. El objeto en el testamento est
constituido por la declaracin de voluntad del causante contenido en el
testamento. Por su parte, la causa es el motivo que ndice al acto o contrato,
en el caso del testamento se agrega que: i) la causa no es elemento
constante e inmutable, es decir, el acto testamentario es variable ya que
puede asumir diversas formas; ii) no solo se mira la liberalidad como causa
suficiente, sino que se acepta la existencia de mviles o causas que influyan
de forma determinante en el testador y; iii) esa causa debe ser lcita, es
decir, que no sea contraria a la ley, al orden pblico un a las buenas
costumbres.

2. Requisitos de forma: hacen referencia al aspecto externo del acto, con lo que se
pretende ampararlo mediante una suficiente autenticidad con el fin de que sus
disposiciones sean el reflejo de su voluntad interior.
|

III. EL TESTAMENTO COMO ACTO SOLEMNE (continuacin de los requisitos


de forma)
Un testamento es ms o menos solemne, pero siempre es solemne, ello implcitamente
est sugiriendo una clasificacin en cuanto a su aspecto formal: el testamento es
solemne (se han observado todas las solemnidades) y menos solemne (pueden omitirse
alguna de esas solemnidades).

Clasificacin de los testamentos:


Desde el punto de vista formal, conforme al artculo 1064 del C.C puede decirse que los
testamentos son i) ordinarios o privilegiados segn se observe la plenitud de las
solemnidades que la ley ordinariamente requiere para los ms corrientes; o ii)
simplificarse algunas de estas formalidades en consideracin a circunstancias
particulares determinadas expresamente por la ley.

En atencin a sus requisitos formales, se distingue entre:


1. Los testamentos ms solemnes: que a su vez se clasifican en:
A. Testamento abierto: tambin denominado nuncupativo o pblico es
aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos y
al notario cuando concurre. Las caractersticas de este testamento son:
a) Escrito: El testamento abierto es siempre escrito y puede otorgarse
bajo una doble modalidad: i) ante el respectivo notario o su suplente y
tres testigos (se denomina ordinario) o; ii) ante 5 testigos cuando no
hubiere notario (extraordinario). Lo que tipifica este tipo de testamento
es el conocimiento de la voluntad del testador.
b) La solemnidad primordial en este tipo de testamento consiste en que el
notario o el testigo designado por el otorgante lea el documento que
contiene su ltima voluntad. En ltimas, la solemnidad que le da ser al
otorgamiento es la lectura y firma del testamento. Respecto de la
lectura del testamento, se establece que si ello no se hace el acto se
invalida. Respecto de la firma, se establece que la deben hacer
testador, los testigos y el notario, si lo hubiere:
i. Firma del testador: si el testador no pudiera o supiera firmar, se
mencionar esta circunstancia expresando la causa, lo
importante es probar su autenticidad, es decir, que
evidentemente sea la firma de su autor.
ii. Firma de los testigos: cuando uno de los testigos no sepa firmar,
deber hacerlo otro de ellos, dejando la constancia en el
testamento de tal hecho.
iii. Firma del notario: es la ltima firma que debe aparecer en el
testamento.
c) Contenido: Segn el art. 1073 C.C, el testamento abierto debe
contener: el nombre y apellido del testador; el lugar de su nacimiento;
la nacin a que pertenece, si es o no avecindado en el territorio, y si lo
est, el lugar en que tuviere su domicilio; su edad; la circunstancia de
hallarse en su entero juicio; los nombres de las personas con quienes
hubiere contrado matrimonio, de los hijos habidos o legitimados en
cada matrimonio, y de los hijos naturales del testador, con distincin
de vivos y muertos y; el nombre, apellido y domicilio de cada uno de
los testigos. En ltimas, las declaraciones de todo testamento se
clasifican en dos categoras: i) las que hacen referencia a la entidad de
la persona del testador y; ii) las que se refieren a las instituciones
testamentarias que constituyen la verdadera voluntad del testador.
d) Calidades de los testigos: El art. 1068 C.C establece las calidades que
debe reunir todo testigo que presencie y atestige en un testamento
solemne. No podrn ser testigos: los menores de 18 aos; los que se
hallaren en interdiccin por causa de demencia; los que se hallen
privados de la razn; los condenados a pena privativa de la libertad
superior a un ao y los inhabilitados por ley; los amanuenses del
notario que autorice el testamento; los extranjeros no domiciliados en
el territorio; las personas que no entienden el idioma del testador; el
cnyuge testador; los dependientes o domsticos del testador, etc.
e) La omisin de las solemnidades determina la invalidez o nulidad
absoluta del acto testamentario (CSJ).
f) El testamento abierto puede otorgarse o bien ante notario y tres
testigos, o bien ante solo cinco testigos, este ltimo caso es permitido
por ley nicamente en dos casos: i) en los lugares que no haya notario
y (ii) en caso de que faltare ese funcionario, sea por motivo accidental
o por no hallarse expedito a causa de ausencia del lugar, por
enfermedad, o si este no estuviere dispuesto a obrar o por algo
semejante.
g) Solemnidades:
i. Presencia de 5 testigos a quienes el testador hace sabedores de
sus disposiciones
ii. Justificacin del testamento en todas sus partes, por el testador y
por unos mismos testigos
iii. Declaracin de las disposiciones testamentarias por parte del
testador ante los testigos.
iv. Lectura en alta voz por uno de los testigos designados por el
testador a este efecto, estando a la vista del testador y de los
dems testigos
v. Las firmas del testador y de los testigos
h) El testamento abierto presenciado por 5 testigos es documento privado
y para convertirlo en documento pblico, la ley exige el cumplimiento
de determinadas diligencias ante el juez competente, una de las cuales
consiste en su publicacin, previo el reconocimiento de firma.
i) Testamento del ciego: art. 1076 C.C. El ciego slo podr testar
nuncupativamente y ante notario. Su testamento ser ledo en voz alta
dos veces: la primera por el notario y la segunda por uno de los
testigos.

B. Testamento cerrado: Tambin denominado secreto, es aquel que no se


exige que los testigos y el notario tengan conocimiento de las disposiciones
contenidas en l. El causante pretende que sus disposiciones sean reveladas
despus de su muerte. Las caractersticas de este testamento son:
a) Deber otorgarse ante notario y 5 testigos (art. 1078 C.C). Ante ellos se
debe manifestar que en la escritura cerrada se encuentra su
testamento.
b) Extendido con las formalidades correspondientes, queda el testamento
amparado por una presuncin de autenticidad y validez que le asegura
la posibilidad de ser normalmente abierto, publicado y ejecutado
cuando conserva la forma original tal como se le otorg. Si el
cerramiento desaparece en forma distinta de la prevista por la ley, se
destruye aquella presuncin y el testamento pierde su mrito.
c) Otorgamiento: lo que constituye esencialmente el testamento cerrado
es el acto en que el testador presenta al notario y a los testigos una
escritura cerrada, declarando de viva voz, que en aquella escritura se
contiene su testamento. La cubierta del testamento estar cerrada, se
permite estampar un sello para mayor seguridad, se establece en la
cubierta que el testador se halla en sano juicio, si nombre, apellido,
domicilio u el de cada uno de los testigos, adicionalmente se coloca el
lugar, mes y ao del otorgamiento y finalmente se estampan las firmas
del testador, los testigos y el notario.
d) Partes que comprende el testamento cerrado:
i. Sobrescrito o cubierta del testamento, que tiene la fuerza de
instrumento pblico, por estar autorizado por el funcionario
competente con las solemnidades legales.
ii. La memoria testamentaria o testamento, que es obra exclusiva
del testador.
e) Apertura y publicacin del testamento cerrado: cualquier interesado
presunto en la sucesin podr solicitar la apertura y publicacin del
testamento, presentando prueba legal de la defuncin del testador.
El notario a quien se solicite la apertura y publicacin de un testamento
cerrado, dispondr que se cite a los testigos, el siguiente paso es que
el notario har constar el estado del testamento, seguidamente se
procede al reconocimiento del sobre y de las firmas, acto seguido, el
notario extraer el pliego contenido en la cubierto y lo leer de viva
voz, terminado ello, formar con los testigos. De lo ocurrido se sentar
un acta, el testamento as abierto y publicado, se protocolizar con lo
actuado por el mismo notario.
Si alguna persona que acredite inters en ello y exponga las razones
que tenga, se opusiere a la apertura, el notario se abstendr de
practicar la apertura y publicacin y entregar el sobre y copia de lo
actuado al juez competente para conocer el proceso de sucesin para
que ante l se tramite en incidente la oposicin a la apertura.
Si las firmas de los testigos o notario no coincidieren o el sobre
estuviera abierto, se enviar al juez competente copia de la actuacin
del notario para que ste decida sobre la validez del testamento en
proceso ordinario.
f) Existe una presuncin de validez del testamento cerrado cuando el
notario y los testigos declaren que en el otorgamiento se han llenado
los requisitos legales. Es una presuncin legal que admite prueba en
contrario, la prueba debe ser plena, irrefragable, porque la ltima
voluntad de una persona en acto de tal trascendencia como un
testamento no puede quedar sometida a las contingencias y vaivenes
de la flaca memoria de los testigos que olvidan circunstancias
esenciales (CSJ).
g) La apertura no es parte integrante del testamento, los motivos de
nulidad hacen alusin al testamento y no a las formalidades. Entonces,
no es indispensable al acto de apertura la comparecencia del notario y
de todos los testigos, basta que los presentes reconozcan el
testamento, sus firmas y las de los ausentes.
h) Quienes no pueden otorgar testamento cerrado: el que no sepa leer y
escribir no podr otorgar testamento cerrado. Entonces, se requieren
dos condiciones esenciales para poder otorgar testamento cerrado: i)
saber leer y ii) saber escribir. La razn de esto es que como del
testamento cerrado el notario y los testigos solo conocen la cubierta en
que aquel encierra, la garanta de que no se alteren sus disposiciones
la busca la lay en los conocimientos del testador.
i) Testamento del mudo: el mudo slo puede otorgar testamento cuando
lo escriba con la debida anticipacin, firmndolo luego y depositndolo
en el sobre correspondiente. Despus manifestar por escrito ante
notario y testigos que el sobre contiene su testamento.

2. Los testamentos menos solemnes o privilegiados: aquellos respecto de los


cuales el legislador simplifica las formalidades que la ley ordinariamente exige
para los testamentos solemnes, por otorgarse en circunstancias especiales o
anormales.
Conforme al artculo 1089 del C.C. todo testamento privilegiado exige tres
requisitos: 1) la manifestacin de viva voz del testador de su nimo de testar lo
cual debe ser declarado por l de manera inequvoca, de tal manera que todos lo
vean, oigan y entiendan; 2) que las personas cuya presencia resulta necesaria en
el otorgamiento del testamento, se encuentren ante el testador desde el principio
hasta el fin del testamento y; 3) que el acto sea continuo, no puede ser
interrumpido sino excepcionalmente en breves intervalos, cuando algn accidente
as lo exija.
Para el otorgamiento de los testamentos privilegiados la ley fija (artculo 1088
C.C.) como requisitos particulares para los testigos (calidad de los testigos) los
siguientes: 1) ser persona en sano juicio; 2) ser mayor de 18 aos; 3) que vea, oiga
y entienda al testador; 4) no haber sido condenado a alguna pena de prisin u otra
de igual o mayor gravedad por el hecho punible y; 5) no estar inhabilitado por
sentencia ejecutoriada para ser testigo.
Los testamentos privilegiados son:
A. El testamento verbal: Es el otorgado de viva voz por el causante, ante tres
testigos, cuando su vida se halle en inminente peligro, de tal manera que
parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento solemne.
Las caractersticas de este testamento son:
a) Es un acto jurdico, por cuanto se trata de una manifestacin de
voluntad inequvoca del causante encaminada a producir efectos de
derecho.
b) Es unilateral (como todo testamento)
c) Es un acto solemne por cuanto para su validez la ley exige el
cumplimiento de ciertas formalidades, sin las cuales estar viciado de
nulidad. Estas formalidades en lo sustancial son; declararse de viva voz
por el causante y otorgarse ante testigos presenciales.
d) Peligro inminente de la vida del otorgante. Este es un requisito que
deber analizarlo el juez que deba conocer de la validez del
testamento. La inminencia de muerte puede provenir de circunstancias
endgenas (aquellas que se refieren a la persona misma:
enfermedades, accidentes, colapsos) o exgenas a la persona del
causante (las que hacen tener seriamente por la vida del testador pero
que no tienen origen en la misma persona fsica sino en factores
externos: situaciones crticas de guerra o de orden pblico).
Es posible la reduccin a escrito del testamento verbal: que se debe
presentar al juez de familia que se hubiere otorgado, a instancia de cualquier
persona que pueda tener inters en la sucesin, dentro de los 30 das
siguientes a la defuncin del testador sujeto a reglas del CPC.
Caducidad: El testamento verbal caduca i) cuando la persona fallece 30 das
despus de su otorgamiento o; ii) cuando habiendo fallecido antes de los 30
das no se hubiere puesto por escrito con las formalidades legales (el juez de
familia debe tomar declaracin juramentada de los testigos y toda persona
cuyo testimonio le parece conducente. CPC establece que la solicitud de
reducir el testamento por escrito se debe hacer dentro de los treinta das
siguientes a la muerte).
Alcance probatorio: no puede negarse el valor de documento autntico, con
fuerza de plena prueba, al decreto judicial que define como testamento
verbal las declaraciones hechas por el testador ante los testigos y con las
formalidades que exige la ley, este documento podr ser impugnado.

B. El testamento militar: segn el artculo 1098 del CC en tiempo de guerra,


el testamento de los militares, y de los dems individuos empleados en un
cuerpo de tropas del territorio o de la repblica, y asimismo el de los
voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y el de
las personas que van acompaando y sirviendo a cualquiera de los
antedichos, podr ser recibido por un capitn, o por un oficial de grado
superior al de capitn, o por un intendente de ejrcito, comisario o auditor de
guerra. Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podr ser recibido
su testamento por el capelln, mdico o cirujano que le asista; y si se hallare
en un destacamento, por el oficial que lo mande, aunque sea de grado
inferior al de capitn.
Formalidades: i) ser firmado por el testador (si supiere y pudiere), por el
funcionario que lo ha recibido y por los testigos; ii) debe llevar el visto bueno
del jefe superior de la expedicin o del comandante de la plaza y; iii) el
secretario del prefecto lo remitir al notario del ltimo domicilio del testador.
Caducidad: si el testador falleciere antes de expirar los 90 das subsiguientes
a aquel en que hubieren cesado, con respecto a l, las circunstancias que
habilitan para testar militarmente, valdr su testamento como su hubiere
sido otorgado en la forma ordinaria. Si el testador sobreviviere a este plazo,
caducar el testamento.
Testamento militar cerrado: si el que puede testar militarmente prefiere
hacer testamento cerrado, debern observarse las solemnidades prescritas
en el 1080 del C.C.

C. El testamento martimo:
Otorgamiento: se podr otorgar a bordo de un buque colombiano de guerra
en alta mar. Ser recibido por el comandante o por su segundo en presencia
de tres testigos. Si el testador no pudiere o supiere firmar, se expresar esa
circunstancia en el testamento. Se extender un duplicado del testamento
con las mismas firmas que el original.
Guarda del testamento: El testamento se guardar entre los papeles ms
importantes de la nave y se dar noticia de su otorgamiento en el diario de
la nave.
Formalidad especial para su validez: si antes de llegar a territorio
colombiano, la nave arribare a un puerto extranjero en que haya un agente
diplomtico o consular colombiano, el comandante entregar a este agente
un ejemplar del testamento exigiendo recibo y poniendo nota de ello.
Caducidad: El testamento no valdr sino cuando el testador hubiere fallecido
antes de desembarcar o antes de expirar los 90 das subsiguientes al
desembarque.
Rgimen de los buques mercantes bajo bandera colombiana: la posibilidad
de testar bajo esta modalidad se extiende a quien est a bordo de un buque
mercante bajo bandera colombiana. No se podr otorgar testamento cerrado
en este tipo de buques.
Otras modalidades de testamento martimo:
a) Testamento martimo verbal: en caso de peligro inminente a bordo de
un buque de guerra en alta mar. El testamento caducar si el testador
sobrevive al peligro.
b) Testamento martimo cerrado: si el que puede otorgar testamento
martimo prefiere hacerlo cerrado, se observarn las solemnidades
prescritas en el artculo 1088 del cdigo, actuando como ministro de
fe el comandante de la nave o su segundo. Se remitir copia al
secretario de Estado para que se protocolice.

IV. REVOCACIN DEL TESTAMENTO


Por definicin pertenece a la esencia del testamento ser revocable. Una vez el
testamento ha sido otorgado vlidamente no puede invalidarse sino por revocacin del
testador. Sin embargo, los testamentos privilegiados caducan sin necesidad de
revocacin en los casos previstos por la ley. Revocar un testamento pura y simplemente,
es disponer que los bienes del de cujus no se reparten de la manera indicada en el
testamento, sino de otra distinta, es decir, de acuerdo con la ley. El acto por el cual se
revoca un testamento debe llenar las formalidades del testamento.

Clases de revocacin:
1. Revocacin expresa o tcita:
A. Expresa: es la explcita que se hace con las mismas formalidades del
testamento.
B. Tcita: proviene de la voluntad del causante pero deducida de algo que la
ley interpreta como signo inequvoco de esa voluntad.
2. Revocacin total y parcial
A. Total: la revocacin es total cuando se deroga el testamento en su
integridad cuando se remplaza totalmente por otro.
B. Parcial: la revocacin es parcial cuando tan solo se revoca parte del
testamento

V. NORMAS GENERALES SOBRE LAS ASIGNACIONES


TESTAMENTARIAS
Concepto. El testamento es un acto otorgado por una persona en vida para que tenga
efectos posteriores a su muerte; quien otorga el testamento es el causante, y quien
presumiblemente resulte beneficiado es el asignatario, ya sea heredero o legatario.
El artculo 1010 del C.C. establece que se llaman asignaciones por causa de muerte las
que hace la ley o el testamento de una persona difunta para suceder en sus bienes.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin.

Clasificacin de las asignaciones: las asignaciones por causa de muerte se


distinguen en dos categoras:
1. Las asignaciones a ttulo universal, se llaman herencias (heredero)
2. Las asignaciones a ttulo singular, se llaman legados (legatario)

Designacin de los asignatarios: la sucesin testamentaria da origen a una relacin


jurdica entre el testador y el asignatario que obviamente exige su determinacin y
comprobacin. Toda asignacin testamentaria deber ser una persona cierta y
determinada, natural o jurdica. El testador dispone de uno de estos dos medios para
designar al asignatario: i) el directo, segn el cual la designacin se hace con el nombre
del beneficiario, si es persona natural basta con su nombre y apellido, por el contrario si
es persona jurdica, se determina por el nombre que aparece en sus estatutos o el fijado
por la ley o; ii) el indirecto, mediante el cual se recurre a trminos o palabras distintas
del nombre tendentes a precisar la persona del beneficiario, de tal manera que de su
anlisis de llegue inequvocamente a la persona del asignatario.

Consideraciones de casos especiales: i) la disposicin testamentaria dada a conocer


con los monoslabos si o no o por una seal de afirmacin o negacin, carece de
valides; ii) el acreedor cuyo crdito no conste sino por el testamento ser considerado
como legatario para las disposiciones relativas a los casos de limitaciones especiales
para suceder; iii) la eleccin de un asignatario no depender del arbitrio ajeno; iv) si la
asignacin estuviere concebida o escrita en tales trminos que no se sepa a cul de
dichas personas tendr derecho a ella, la consecuencia debe ser que no se cumpla la
disposicin testamentaria respectiva; v) toda asignacin deber ser o a ttulo universal o
de especies determinadas, o que por las indicaciones del testamento puedan claramente
determinarse, o de gneros y cantidades que igualmente lo sean o puedan serlo. De otra
manera se tendr por no escrita y; vi) excepcin a los principios generales: si la
asignacin se destinare a un objeto de beneficencia expresado en el testamento, sin
determinar la cuota, cantidad o especies que hayan de invertirse en l, valdr la
asignacin y se determinar la cuota, cantidad o especies, habida consideracin del
objeto, a las otras disposiciones del testador y a las fuerzas del patrimonio, en la parte
de que el testador dispuso libremente.
Falta de asignatario por sustitucin o acrecimiento: cuando ello ocurre, quiere
decir que el heredero beneficiado con la sustitucin o con el acrecimiento recibe la cosa
objeto de la asignacin con sus cargas y obligaciones. No obstante, cuando la norma
consagra que el heredero beneficiado con tales asignaciones provenientes de sustitucin
o acrecimiento pueden aceptarlas o repudiarlas separadamente, cuando tenga una doble
vocacin hereditaria la del legitimario y la del heredero testamentario por sustitucin o
por acrecimiento, puede repudiar lo que le corresponda por una de estas instituciones y
aceptar lo que le corresponda por legtima.

La asignacin gravosa en exceso: cuando una asignacin testamentaria sea


repudiada por el que tenga derecho a ella en razn del llamamiento que hace la ley o el
testamento, deber adjudicarse a las personas a cuyo favor se hayan constituido los
gravmenes.

Interpretacin del testamento: prevalece la voluntad del testador claramente


manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. El
principio general que domina el mbito de la interpretacin del testamento es el respeto
del juzgador a la voluntad del testador. Ahora, si la ley reconoce dos maneras de testar y
en un proceso aparece un testamento que rene todas las exigencias de aquellas
maneras, el juzgador debe respetar ese acto permitido por la ley, hasta que se le
compruebe que el testador no estaba autorizado para testar de ese modo.

Disposiciones captatorias: estas disposiciones no valdrn, se entendern por tales


aquellas en que el testador asigna una parte de sus bienes a condicin de que el
asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos (testamentos
mancomunados no vlidos, artculo 1117 C.C.). Ello no es vlido porque lo que se quiere
evitar es que la sucesin se convierta en una especie de contrato aleatorio con mviles
de lucro -ilicitud del mvil determinante- y se trate adems de menoscabar la plena
libertad de los testadores.

VI. LAS ASIGNACIONES SOMETIDAS A MODALIDADES


Por principio general, toda asignacin suele ser PURA Y SIMPLE, sin embargo, el cdigo
civil expresamente estructur la institucin de las asignaciones testamentarias.
1. Asignaciones condicionales: aquella cuya efectividad jurdica depende de una
condicin. La condicin implica el hecho futuro e incierto, de manera que segn las
intenciones del testador valga la asignacin si el suceso positivo acaece, o que no
suceda.
Tienen como caractersticas las siguientes:
A. Estas asignaciones se sujetan a las disposiciones de las obligaciones
condicionales.
B. Los elementos constitutivos de las obligaciones condicionales, en el caso,
a los testamentos (requisitos) son los siguientes:
a) La necesidad de un hecho futuro e incierto;
b) La sujecin de la institucin testamentaria a ese hecho futuro e
incierto y;
c) El carcter voluntario del origen de la condicin.
C. La condicin a que se somete la institucin testamentaria podr ser
positiva si consiste en el acontecer una cosa (la cual debe ser fsica y
moralmente posible) o negativa cuando se la hace descansar sobre la
exigencia de que una cosa no acontezca (si recae sobre algo fsicamente
imposible, la institucin testamentaria es pura y simple). Si consiste en
que el asignatario se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, la
institucin testamentaria queda viciada.
D. Hay condiciones:
a) Si el suceso previsto es independiente de la voluntad de los
interesados, la condicin es causal porque no pende del arbitrio de
los hombres sino de la aventura o causalidad.
b) La que cuelga del arbitrio o voluntad de la persona a quien se
impone es la denominada condicin potestativa. En ella se
diferencian:
i. La puramente potestativa, cuelga solamente de la voluntad del
obligado.
ii. La simplemente potestativa, no depende nicamente de la
voluntad del obligado, sino que exige de este la ejecucin de
un hecho voluntario.
c) La dependiente en parte del acaso o aventura, o de la voluntad de
un tercero es la condicin mixta o mezclada.
E. El C.C. consagra un principio de innegable trascendencia: lo pasado,
presente y futuro se entender con relacin al momento de testar, a
menos que se exprese otra cosa. Es decir:
a) Si la condicin impuesta en el testamento se sucede en vida del
testador, y este al tiempo de testar lo supo y el hecho es de los que
suelen repetirse, se parte del supuesto de que debe estarse a ella,
es decir, la asignacin vale (ejemplo: el testador asigna a Juan una
suma de dinero, con la condicin de que viaje a Buenos Aires, sin
desconocer el hecho de que Juan ya haba realizado tal viaje, en tal
eventualidad debe esperarse un segundo viaje de Juan a aquella
ciudad y estarse a la asignacin, por razn de que tal hecho es de
los que pueden repetirse);
b) Pero si el testador supo del ocurrimiento del hecho y este es de los
que no se repiten por ser imposibles, la condicin se tendr por
cumplida (ejemplo: si el testador dispone un legado a favor de una
persona, pero condicionado a que se grade de abogado, lo cual ya
haba ocurrido y el testador lo supo, la condicin se mira como
cumplida y la asignacin es pura y simple) y;
c) Si el testador no lo supo, es decir, ignora que ya ha ocurrido el hecho
constitutivo, se mirar la condicin como cumplida, cualquiera sea la
naturaleza del hecho.
F. Clasificacin ms general
a) Bajo condicin suspensiva: mientras no se cumpla el hecho futuro e
incierto, se suspende la disposicin testamentaria. En consecuencia
no defiere la asignacin sino hasta el momento en que se cumple la
condicin. El heredero primario recibe la asignacin pero con la
incertidumbre de que tal asignacin pueda pasar a la otra persona
designada por el testador en la eventualidad de cumplirse el hecho
futuro e incierto constitutivo de la condicin.
b) Asignacin sometida a condicin resolutoria, cuando el ocurrimiento
del hecho futuro en cierto extingue el derecho, contenido en la
institucin testamentaria. En consecuencia, la asignacin nace pura
y simple aunque puede extinguiese en cualquier momento si ocurre
el hecho constitutivo de la condicin.
G. Asignaciones bajo condiciones especiales:
a) Condicin de no impugnar el testamento, esta condicin no es de por
s ilcita y ella no se extiende a las demandas de nulidad por defectos
de forma
b) Condicin de no casarse, tendr efectividad sobre aquellas
instituciones testamentarias que no se refieran a la asignacin
forzosa sino a la parte de los bienes en que el causante tenga libre
disposicin de ellos. Y slo podr hacerlo respecto de la cuarta de
mejoras cuando con la asignacin condicional pretenda mejorar a
uno de sus descendientes especficamente, caso en el cual, ante el
incumplimiento de la condicin, se desprenda la asignacin.
c) Condicin de permanecer en la viudedad. Caso del divorcio, no
valdr en principio, la excepcin es la eventualidad de que el
asignatario beneficiado con la herencia o legado, sometido a tal
condicin, tenga hijos que estn bajo patria potestad de su
matrimonio disuelto por la muerte de su cnyuge al tiempo de
deferrsele la asignacin, por analoga se aplica ello al caso del
divorcio.
d) Condicin de abrazar un estado o una profesin cualquiera
e) Condicin de no enajenar no es admisible legalmente en cuanto a
bienes races se refiere cuando con ello se violen ordenamientos de
la prescripcin.
H. Asignaciones condicionales que establecen un fideicomiso: dada la
naturaleza especfica del fideicomiso especie limitativa del dominio) deben
considerarte en l tres cosas:
a) La materia u objeto en el campo sucesoral, el fideicomiso puede
recaer sobre la totalidad de la herencia, sobre una cuota
determinada de ella o sobre uno o ms cuerpos ciertos.
b) La parte intrnseca, el fideicomiso no es exactamente una limitacin
del dominio sino en cuanto debe pasar a otra persona, por el
advenimiento de la condicin, este aspecto constituye propiamente
su elemento esencial, cual es la existencia de la condicin de la que
depende la restitucin del dominio, o sea la traslacin de la
propiedad del poder del fiduciario al del fideicomisario.
c) La forma externa, el fideicomiso no puede otorgarse sino por acto
entre vivos mediante instrumento pblico, o por testamento

2. Asignaciones a da, trmino o plazo: son aquellas que limitan a plazos o a das
la exigibilidad o la ejecucin del derecho incorporado a ellas.
Tiene las siguientes caractersticas:
A. A diferencia de las condicionales y dada la naturaleza especfica del plazo,
en este tipo de asignaciones no hay incertidumbre sobre el derecho
mismo, sino en cuanto a la poca de su exigibilidad.
B. El plazo solo suspende la exigibilidad o la ejecucin del derecho.
C. La doctrina y la jurisprudencia han considerado cuatro especies de plazos:
a) Expreso: cuando aparece de manera concreta estipulado en el acto o
contrato
b) Tcito: el indispensable para que el heredero pueda cumplir con la
institucin testamentaria
c) Judicial: en casos especiales y es fijado por el juez
d) Legal: cuando es fijado por la ley
D. En la sucesin por causa de muerte el plazo puede ser i) cierto y
determinado si necesariamente ha de llegar y se sabe cundo, lo que hace
que el plazo sea determinado es que permite que con los criterios que se
fijen en el testamento se pueda precisar exactamente la exigibilidad de la
asignacin o su extincin o; ii) cierto pero indeterminado si
necesariamente debe llegar pero no se sabe cundo -muerte de una
persona-; iii) es incierto pero determinado, si puede llegar o no
-cumpleaos #25 alguien-; iv) el plazo es incierto e indeterminado, si no se
sabe cundo ha de llegar -el da en que alguien se case-. La asignacin
desde el da incierto, sea determinado o no, es siempre condicional.
E. Hay:
a) Asignaciones sometidas a plazo suspensivo, en estas no se suspende
la existencia misma de la asignacin, puesto que esta nace o surge
ante el derecho, sino que suspende su exigibilidad.
b) Asignaciones sometidas a plazo resolutorio, la asignacin hasta da
cierto, sea determinada o no, constituye un usufructo a favor del
asignatario.
F. Asignacin a da de prestaciones peridicas: es intrasmisible por
causa de muerte y termina, como el usufructo, por la llegada del da y por
la muerte natural del pensionario. Se puede establecer como asignacin la
prestacin de pensin peridica, y es diferente de la pensin alimenticia
por testamento, ya que esta tiene por objeto los alimentos congruos o
necesarios, en tanto que la pensin peridica puede ser igual a esta
prestacin, menor o mayor.

3. De las asignaciones de modo especfico (con carga): si se asigna algo a una


persona para que lo tenga por suyo, con la obligacin de aplicarlo a un fin especial,
como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un
modo y no una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la
adquisicin de la cosa asignada.
Tiene las siguientes caractersticas:
A. El modo, dada su naturaleza y la manera como se encuentra concebido en
la sucesin por causa de muerte, debe hallarse subordinado a una
disposicin testamentaria principal que implique de cierta manera una
liberalidad, por cuanto no es concebible su imposicin al legitimario sobre
su legtima o al cnyuge sobre su porcin conyugal.
B. El modo siempre presupone la institucin testamentaria, vale decir, que no
es concebible en sucesiones ab intestato.
C. Dl modo, en la sucesin por causa de muerte, puede gravar tanto al
heredero como al legatario; pero el heredero solo est obligado a cumplirlo
cuando la cuota hereditaria le haya proporcionado un enriquecimiento real
y superior a su asignacin legitimaria, mientras que para el legatario el
modo es de inexorable cumplimiento en cuanto acepte la institucin del
legado.
D. Elementos constitutivos del modo:
a) El causante constituyente, es la persona del de cujus que, por medio
del testamento, instituye la asignacin de mera liberalidad, vale
decir, distinta de la forzosa, en favor del heredero o legatario, y
sobre la cual justifica el establecimiento del modo.
b) El heredero o legatario, es la persona instituida con una asignacin,
pero a quien a su vez se le impone un gravamen o carga, consistente
en una obligacin de dar o de hacer algo en beneficio de otra.
c) El beneficiario, es la persona a quien de manera directa beneficia la
obligacin impuesta al heredero o legatario, beneficio que se traduce
en bienes o en dinero, cuando se trata de obligaciones de dar, o en
la actividad a su favor que debe desarrollar el asignatario obligado,
cuando se trata de obligaciones o cargas de hacer.
E. Clausula resolutoria en las obligaciones modales: obligacin
establecida de manera expresa por el testador que se impone al heredero
o legatario de restituir la cosa que es causa de la carga y sus frutos, en el
caso de no cumplirse el modo. La importancia de esta clusula se traduce
en el campo procedimental, poder solicitar ante la justicia la ejecucin
forzada de la asignacin por parte del heredero o legatario renuente, a
quien corresponda la ejecucin del modo.
F. Clasificacin de los modos:
a) Por razn de la persona del beneficiario los modos pueden ser:
i. En favor del propio testador
ii. En beneficio del asignatario
iii. En favor de un tercero
b) Segn la posibilidad de cumplir el modo, pueden ser:
i. El modo que por su naturaleza es imposible, o inductivo a
hechos ilegales o inmorales o concebido en trminos
ininteligibles, no tiene valor
ii. El modo que sin el hecho o culpa del asignatario se torna de
imposible cumplimiento en la forma prevista por el testador,
podr cumplirse de otra manera anloga que no altere la
sustancia de la disposicin; en tal caso se requiere la
aprobacin del juez con citacin de los interesados
iii. El modo que sin el hecho o culpa de asignatario se hace
imposible, se considera inexistente. En consecuencia, la
asignacin vale sin el gravamen. En esta forma se ha querido
proteger a la asignacin en s, entonces, para el legislador, la
realidad tiene la asignacin sobre la carga.
G. Ejecucin del modo: el criterio aplicable para efectos del cumplimiento
del modo en los casos en que el testador no determine la forma o el
tiempo especial para hacerlo debe consultarse la voluntad del causante, lo
cual slo ser posible a travs del texto del testamento. Pero si el modo
consiste en un hecho tal que sea indiferente para la persona que lo
ejecute, es trasmisible a los herederos del asignatario.
H. La fiducia mercantil: negocio jurdico en virtud del cual una persona,
llamada fiduciante o fideicomitente (causante), trasfiere uno o ms bienes
especificados a otra, llamado fiduciario, quien se obliga a administrarlos o
enajenarlos para cumplir una finalidad determinada por el constituyente,
en provecho de este o de un tercero llamado beneficiario o fideicomisario.
Es viable la fiducia en la sucesin por causa de muerte, la que deber
constar en testamento, esto quiere significar que no se podra constituir
una fiducia en vida de una persona y por simple escritura pblica, para
que muerto el fiduciante se traspasen los bienes por el fiduciario a los
herederos de aquel.
VII. ASIGNACIONES A TTULO UNIVERSAL
Nocin: es la que se hace con el fin de que el asignatario suceda al difunto en todos sus
bienes, derechos y obligaciones o en una cuota de ellos. Los asignatarios a ttulo
universal o con cualquiera palabra que se les designe, aunque en el testamento se les
califique de legatarios, son herederos.

Se distingue por ley dos especies de asignatarios: a ttulo universal, esto es el


heredero universal propiamente dicho y, el heredero de cuota:
a. Universal: es el asignatario a quien se deja todo un patrimonio. Los asignatarios
a ttulo universal son herederos y representan a la persona del testador para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Los herederos son
tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es las que se constituyen
por el testamento mismo y que no se imponen a determinadas personas.
b. De cuota: es a quien se le deja una parte fija o proporcional del patrimonio. El
asignatario de cuota tiene su vocacin hereditaria limitada. El asignatario de
cuota de especie es legatario.

ARTICULO 1156. <PRESUNCION DE HEREDERO UNIVERSAL>. El asignatario que ha sido llamado a la sucesin, en
trminos generales, que no designan cuotas, como sea Fulano, mi heredero, o Dejo mis bienes a fulano, es heredero
universal. Le dejo mis bienes a Pedro

Pero si concurriere con herederos de cuota, se entender heredero de aquella cuota que, con las designadas en el
testamento, complete la unidad o entero. 1/3 a Mara + 1/3 a Juan. Pedro como es el heredero universal le
corresponde el tercio que faltase para la unidad.

Si fueren muchos los herederos instituidos, sin designacin de cuota, dividirn entre s, por partes iguales, la herencia,
o la parte de ella que les toque. Les dejo la mitad de mis bienes a Pedro, Juan y Mara cunto le corresponde a cada
uno? 1/6.

Caractersticas de la asignacin a ttulo universal:


a. La causa de la asignacin a ttulo universal puede ser indistintamente la ley o el
testamento
b. El asignatario a ttulo universal adquiere la posesin legal de la herencia, desde el
momento del fallecimiento del causante, por razn de la apertura
c. El heredero, en su calidad de tal y para el ejercicio pleno de sus derechos cuando
le sean perturbados, goza de dos acciones primordiales: i) la accin de peticin de
herencia y; ii) la accin de reforma del testamento.
d. Si los herederos son varios, se forma una comunidad hereditaria
e. El heredero sucede al causante en todo su patrimonio o en una cuota de este, no
hereda bienes determinados
f. El heredero representa a la persona del causante con relacin a todos sus
derechos patrimoniales, con excepcin de aquellos que por causa constitutiva se
hacen intransmisibles, como son: i) los patrimoniales adquiridos intuitu personae;
ii) los concedidos a determinada persona por el resto de sus das, tales como una
renta vitalicia o unos alimentos y; iii) los de uso y habitacin concedidos a otra
persona.

Apreciaciones jurisprudenciales: El legislador instituye herederos, es decir,


asignatarios a ttulo universal y el hombre en cambio, puede instituir, por causa de
muerte, asignatarios a uno y otro ttulo. Con la aclaracin de que la calidad de legatario
o de heredero no depende de las palabras utilizadas por el testador o de los bienes con
que ordene pagar la asignacin, sino de la naturaleza misma del llamamiento a suceder.
El heredero, es el asignatario que, instituido ya por la ley, o por el testamento, sucede al
de cujus en todos sus bienes, en una cuota de los mismos o, por ltimo, en el
remanente. Cuando se dispone del residuo, el asignatario sealado para recoger el
remanente es siempre heredero, as todas las disposiciones del testamento hayan sido a
ttulo singular o as lo hayan sido de cuota, evento este ltimo en que el asignatario del
remanente es heredero de la cuota que falta para completar la unidad conforme al 1157
del C.C., sin olvidar que si las cuotas designadas por el testador contemplan o exceden
la unidad, el heredero del remanente nada tendr (1159 del C.C.)
En conclusin: el heredero, como sucesor jurdico del difunto, como su representante, le
sucede no solo en sus bienes sino tambin en sus obligaciones trasmisibles. No es, pues,
sucesor exclusivamente del activo herencial, de los bienes singularmente considerados,
sino de la universalidad jurdica llamada patrimonio, de todos los derechos y
obligaciones apreciables en dinero.

ARTICULO 1157. <ASIGNATARIO DEL REMANENTE>. Si hechas otras asignaciones se


dispone del remanente de los bienes, y todas las asignaciones, excepto la del
remanente, son a ttulo singular, el asignatario del remanente es heredero universal; si
algunas de las otras asignaciones son de cuotas, el asignatario del remanente es
heredero de la cuota que resta para completar la unidad.
Se divide la herencia pero dos de los bienes hereditarios corresponden a la mitad de la
herencia. Si no se sabe a quin le corresponde la otra mitad de la herencia se trata como
la intestada.

CASO PARA EJEMPLIFICAR Hay dos inmuebles -fincas- (2500 c/u) a ttulo singular
(legados) que representan la mitad del partible4. Cmo se paga el legado?
Hay que tener en cuenta que
Hay i) heredero de remanente; ii) heredero preterido y iii) herederos a ttulo
singular
La mejora se la llevan los legatarios
El heredero del remanente se lleva todo lo que queda despus de pagar las
asignaciones forzosas libre disposicin + legtima
El heredero preterido se lleva su mnima su legtima rigurosa.

En ltimas: 1) se descuentan legtimas; 2) si se ha instituido legado ste debe pagarse y;


3) si el valor es mayor a la legtima rigurosa, se asigna a mejora; 4) y si no, se asigna a
la libre disposicin; 5) y si queda algo para completar la unidad y hay remanente, ste se
queda con ello.

Normas de interpretacin de las asignaciones a ttulo universal: pautas


interpretativas para los testamentos que presentan una redaccin ambigua en sus
trminos:
a. Se considera por el artculo 1156 del CC el caso del asignatario ha sido llamado a
la sucesin en trminos generales, en que no se designan cuotas como dejo mis
bienes a Pedro o que Pedro sea mi heredero. En este caso el as llamado es
heredero universal.

4 *Por el hecho de ser legitimario no quiere decir que no se pueda hacer un legado.
b. En caso en que el heredero es llamado en trminos generales sin asignrsele
concretamente parte alguna, pero en concurrencia con otros herederos de cuota,
se entender heredero de aquella cuota que, con las designadas en el testamento,
complete la unidad. Ejemplo: el causante instituye como heredero a Juan, deja a
Santiago la mitad de sus bienes y a Mara y una cuarta parte; debe entenderse que
a Juan le corresponder 1/4, porque las otras asignaciones suman 3/4 partes.
c. Si se designan varios herederos para suceder al causante sin precisar sus cuotas,
la herencia se dividir entre ellos por partes iguales.

Determinacin de las Asignaciones: depende de cada caso:


a. Cuando el testador instituye a sus herederos con cuotas que sumen la
unidad, no existe problema si se respetan las legtimas.
Ejemplo: el testador que deja la totalidad del patrimonio herencial a sus tres hijos,
dividido en tres partes iguales, uno para cada uno, al sumarse ello, se completa la
unidad, que est representada por el valor del patrimonio.

b. Cuando el testador dispone de parte de sus bienes, sin instituir


asignatario para el resto. Se sigue lo establecido en el artculo 1158 del C.C. en
la parte subrayada: <herederos abintestato como herederos del remanente o
universales>. Si no hubiere herederos universales, sino de cuota, y las designadas
en el testamento no componen todas juntas unidad entera, los herederos
abintestato se entienden llamados como herederos del remanente. Si en el
testamento no hubiere asignacin alguna a ttulo universal, los herederos
abintestato son herederos universales.
Ejemplo: se deja una tercera parte de los bienes a Pedro, la tercera parte a Mara y
guarda silencio sobre el remanente, que sera la mitad.
En ltimas: Cuando no se dispone en el testamento de todos los bienes (Art. 1158
C.C): en ese caso los herederos ab intestato se entienden llamados como
herederos del remanente.

c. Cuando el testador constituye nicamente asignaciones a ttulo singular,


es decir, legados y no designa ningn heredero a ttulo universal, se entender que
los herederos ab intestato son herederos universales (esto cuando quede un
remanente que no ha sido asignado). En este caso, se sigue lo establecido en el
artculo 1158 del C.C. en la parte subrayada: <herederos abintestato como
herederos del remanente o universales>. Si no hubiere herederos universales, sino
de cuota, y las designadas en el testamento no componen todas juntas unidad
entera, los herederos abintestato se entienden llamados como herederos del
remanente. Si en el testamento no hubiere asignacin alguna a ttulo universal, los
herederos abintestato son herederos universales.

d. Cuando el testador deja instituciones a ttulo universal que suman ms


de la unidad. En esta eventualidad, se sigue el artculo 1160 del C.C. <cuotas
con distinto numerador>. Reducidas las cuotas a un comn denominador, inclusas
las computadas segn el artculo precedente, se representar la herencia por la
suma de los numeradores, y la cuota efectiva de cada heredero por su numerador
respectivo.
Ejemplo: dejo la mitad de mis bienes a mi hermano Pedro, la otra mitad a mi
hermano Juan y la tercera parte a mi hermano Santiago). Siguiendo el artculo, se
procede as:
i. Pedro 1/2, Juan 1/2, Santiago 1/3:
ii. Reducidas a comn denominador, dan por resultado: Pedro 6/12, Juan 6/12,
Santiago 4/12.
iii. Se procede a la suma de los numeradores 6 + 6 + 4 = 16.
iv. 16 ser el nmero por el cual se dividir la totalidad de la herencia.
v. Hecho lo anterior, se procede a la adjudicacin de cuotas de cada heredero,
as: Pedro recibir 6 cuotas, Juan 6 cuotas y Santiago 4 cuotas.

CASOS VISTOS EN CLASE PARA EJEMPLIFICAR.


1. Pedro dej sus bienes as: 1/2 a Mara + 1/2 a Jos + 1/3 a Juan
Se excede? S.
Qu se hace? Se reduce todo a la unidad para saber cunto le corresponde
a cada uno, para ello, se busca un comn denominador que en el caso es 6
(para determinarlo se multiplican todos los denominadores con la salvedad
de que cuando exista un mismo denominador en varios fraccionarios, se
tiene en cuenta una sola vez 2 x 3 = 6) y ste se divide en el denominador y
se multiplica por el numerador, as:
a) En el caso de Mara: 6/2 x 1 = 3
b) En el caso de Jos: 6/2 x 1 = 3
c) En el caso de Juan: 6/3 x 1 = 2
Lo que da la suma de los numeradores es la UNIDAD 3 + 3 + 2 = 8/8
En el caso le corresponde a cada uno de los herederos:
a) Mara 3/8
b) Jos 3/8
c) Juan 2/8

2. Pedro dej sus bienes as: 1/3 a Juan + 1/3 a Jos + 1/2 a Mara
Se excede? S.
Qu se hace? Se reduce todo a la unidad para saber cunto le corresponde
a cada uno, para ello, se busca un comn denominador que en el caso es 6
(para determinarlo se multiplican todos los denominadores con la salvedad
de que cuando exista un mismo denominador en varios fraccionarios, se
tiene en cuenta una sola vez 2 x 3 = 6) y ste se divide en el denominador y
se multiplica por el numerador, as:
a) En el caso de Juan: 6/3 x 1 = 2
b) En el caso de Jos: 6/3 x 1 = 2
c) En el caso de Mara: 6/2 x 1 = 3
Lo que da la suma de los numeradores es la UNIDAD 2 + 2 + 3 = 7/7
En el caso le corresponde a cada uno de los herederos:
a) Juan 2/7
b) Jos 2/7
c) Mara 3/7

3. Pedro dej sus bienes as: 1/5 a Juan + 1/2 a Jos + 1/2 a Mara + 1/3 a
Pepito
Se excede? S.
Qu se hace? Se reduce todo a la unidad para saber cunto le corresponde
a cada uno, para ello, se busca un comn denominador que en el caso es 30
(para determinarlo se multiplican todos los denominadores con la salvedad
de que cuando exista un mismo denominador en varios fraccionarios, se
tiene en cuenta una sola vez 5 x 2 x 3 = 30) y ste se divide en el
denominador y se multiplica por el numerador, as:
a) En el caso de Juan: 30/5 x 1 = 6
b) En el caso de Jos: 30/2 x 1 = 15
c) En el caso de Mara: 30/2 x 1 = 15
d) En el caso de Pepito: 30/3 x 1 = 10
Lo que da la suma de los numeradores es la UNIDAD 6 + 15 +15 + 10 =
46/46
En el caso le corresponde a cada uno de los herederos:
a) Juan 6/46
b) Jos 15/46
c) Mara 15/46
d) Pepito 10/46

e. Cuando el testador dispone de cuotas que suman ms que la unidad y


adems designa un heredero a ttulo universal. Se sigue lo establecido en el
artculo 1159 del C.C. <cuotas que completan o exceden la unidad>. Si las cuotas
designadas en el testamento completan o exceden la unidad, en tal caso el
heredero universal se entender instituido en una cuota cuyo numerador sea la
unidad, y el denominador el nmero total de herederos; a menos que sea
instituido como heredero del remanente, pues entonces nada tendr.
Ejemplo: El causante deja a Pedro 1/2, a Juan 1/2, a Santiago 1/3, y a Nicols lo
instituye como heredero universal.
Entonces:
i. Por ley, Nicols al ser instituido heredero universal tiene cuota de 1/4
(numerador es la unidad y el denominador el nmero total de herederos).
ii. Consecuentemente, las cuotas estaran representadas as: 1/2 + + 1/3 +
1/4
iii. Reducidas al comn denominador seran: 6/12, 6/12, 4/12 y 3/12.
iv. La suma de los numeradores asciende a 19 (6 + 6 + 4 + 3)
v. Por esa suma se divide el monto de los bienes herenciales,
correspondindole a cada heredero su cuota as: Pedro tendra 6/19, Juan
6/19, Santiago 4/19 y Nicols 3/19.
Segn lo anterior, cuando se instituyen unas asignaciones y adems se dispone del
remanente, el heredero, en este caso es heredero universal; y si algunas de las
otras asignaciones son de cuotas, el asignatario del remanente es heredero de la
cuota que resta para completar la unidad.

CASO VISTO EN CLASE PARA EJEMPLIFICAR.


Pedro le dej 1/2 a Juan + 1/2 a Jos + 1/5 a Mara + instituye a Pepito como
heredero universal.
Se excede? S.
Qu se hace?
Primero se sabe que Pepito por ley tiene la cuota de 1/4, esta cuota se determina
as: el numerador es la unidad y el denominador es el nmero total de herederos,
que en este caso es 4.
Se reduce todo a la unidad para saber cunto le corresponde a cada uno, para ello,
se busca un comn denominador que en el caso es 40 (para determinarlo se
multiplican todos los denominadores con la salvedad de que cuando exista un
mismo denominador en varios fraccionarios, se tiene en cuenta una sola vez 2 x 5
x 4 = 40) y ste se divide en el denominador y se multiplica por el numerador, as:
a) En el caso de Juan: 40/2 x 1 = 20
b) En el caso de Jos: 40/2 x 1 = 20
c) En el caso de Mara: 40/5 x 1 = 8
d) En el caso de Pepito: 40/4 x 1 = 10
Lo que da la suma de los numeradores es la UNIDAD 20 + 20 +8 + 10 = 58/58
En el caso le corresponde a cada uno de los herederos:
a) Juan 20/58
b) Jos 20/58
c) Mara 8/58
d) Pepito 10/58

Prueba de la calidad de heredero: el auto sobre reconocimiento de herederos, en


juicio de sucesin, vale como prueba en otro para establecer esa calidad.

Caso del heredero preterido: el heredero preterido es el ignorado por el testador en


el testamento, ya sea en cuanto a su legtima, ya en lo que le corresponda por mejora o
an en porcin conyugal. Para este caso el legislador ha otorgado la accin de reforma
del testamento mediante la cual pueden reclamar la legtima rigorosa o la efectiva en lo
que fueran procedentes. No debe confundirse con la omisin, en cuyo caso habra un
menoscabo de la legtima. Menoscabo de la legtima existe cuando se asignan cuotas de
ella a personas extraas o herederos no legitimarios.
CLASE: Heredero preterido es el olvidado y tiene el derecho a presentarse en el proceso
pidiendo que su derecho mnimo sea garantizado (la legtima), es sobre lo nico que
puede pelear. Si hubo clusula testamentaria en favor de terceros, podra pelearla en
cuartas.

Ttulos que prestan mrito ejecutivo: Como consecuencia de la responsabilidad de


los herederos como continuadores de la persona del difunto, es por lo que procede
contra ellos, no solo la accin ordinaria que tengan los acreedores contra el causante,
sino tambin la ejecutiva. Respecto de los ttulos que prestan mrito ejecutivo de tal
ndole, es de observar que aunque la ley les conserva su pleno vigor contra los
herederos, para que stos no sean sorprendidos con el cobro por la va coercitiva de una
obligacin, o la correspondiente a accin hipotecaria que pudieran ignorar, se dispone
que los acreedores no podrn entablar o llevar adelante su ejecucin, sino pasados 8
das despus de la notificacin judicial de sus ttulos.

Responsabilidad del heredero: el heredero responde nicamente a prorrata de su


cuota hereditaria, no es exacto que el heredero solo deba responder de las obligaciones
contradas en vida por su causante, sino que la aceptacin pura y simple de la herencia
le impone la obligacin de atender a todas las cargas que pesen sobre la sucesin, aun
aquellas nacidas despus del fallecimiento del causante.

Sustraccin de bienes de la sucesin: el heredero que sustrae efectos


pertenecientes a la sucesin pierde la facultad de repudiar la herencia y, no obstante su
repudiacin, permanecer heredero; pero no tendr parte alguna en los objetos
sustrados.

VIII. ASIGNACIONES A TTULO SINGULAR


Nocin: Es la disposicin por la cual el testador designa a alguien como su sucesor a
ttulo singular (cuando se sucede a una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal
caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un
caballo, tres vacas, seiscientos pesos, cuarenta hectolitros de trigo). Realmente el
legatario sucede al difunto en el dominio de la cosa legada, como el donatario sucede al
donante.

Responsabilidad del legatario: los legatarios no representan al testador, no tienen


ms derechos ni cargas distintas de las que expresamente se les confieran o impongan.
Se sabe que el heredero a ttulo singular es el legatario que hereda cuerpo cierto o
gnero. No puede extenderse el derecho del legatario por interpretacin o analoga,
salvo el caso del acrecimiento; pero tampoco le corresponder asumir carga distinta de
la prevista de manera expresa en el testamento.

La ley prev una responsabilidad adicional para el legatario en dos eventualidades: i) la


responsabilidad subsidiaria a la del heredero (solo se tiene en relacin con su legado,
nunca podr ser obligado a cubrir cargas con bienes propios) y; ii) en caso de la accin
de reforma.

Naturaleza del ttulo: El ttulo de adquisicin de todo legatario es siempre el


testamento. Distinto al caso del heredero, quien por ser asignatario a ttulo universal,
con la muerte del causante adquiere el derecho real de herencia que le da vocacin a la
universalidad, ms no el real dominio sobre cada una de las cosas que componen el
acervo sucesoral.

Cosas que pueden ser objeto de legado: pueden legarse no solo las cosas
corporales, muebles o inmuebles, sino tambin las incorporales consistentes en
derechos y acciones. El hecho de legarse un ttulo de contenido crediticio presupone que
se lega el crdito incorporado a l. El legado de todo crdito comprende los intereses
devengados; pero si el testador recaud parte del capital de sus intereses el legado
subsiste solo en la parte insoluta o de los intereses que no hubiera recibido.

Hay varios tipos de legados:


1. Legado de cosa ajena: se puede en las siguientes situaciones:
a) Cuando el legado se hace a sabiendas de que la cosa es ajena, y el testador
ordena que se adquiera esa especie ajena para entregarla al legatario o para
destinarla a un objeto de beneficio. Si el heredero no puede hacerlo porque el
dueo o la quiso vender, o porque el precio es muy gravoso, deber el precio
justo de la cosa que se convendr con el legatario.
b) Cuando un testador ignora que la cosa es ajena: en principio el legado es
nulo, salvo que del testamento se llegue a la conclusin de que el testador
saba que la cosa no era suya, o del asignatario gravado u obligado con su
entrega, caso en el cual deber adquirirse la cosa o entregarse su valor como
en el caso anterior. No obstante, el legado de especie que no pertenece al
testador valdr, siempre y cuando con l se beneficie a un ascendiente o
descendiente.
c) Cuando aun siendo la cosa ajena al testador al momento de otorgar
testamento, pasa a ser suya antes de su muerte, o del asignatario obligado a
entregarla al legatario: el legado vale.

2. Legado en especie: el cuerpo cierto se determina por su individualidad al igual


que el legado en especie. Es vlido el legado sin determinar la especie pero
determinando el lugar donde se encuentra. Si al legar una especie se designa el
lugar en que est guardada y no se encuentra all, pero est guardada en otro
lugar, se deber la especie; si la especie no se encuentra en ningn lado, se
deber la especie de mediana calidad del mismo gnero, pero slo cuando con la
accin se beneficia a un ascendiente o un descendiente o al cnyuge del testador.

3. Legado en gnero: el gnero se determina por su clase. Si el legado de gnero


no se determina por su cantidad, el legado es nulo.

4. Legado de cosa fungible: si la cosa fungible objeto del legado no es


determinable de algn modo, el legado no vale. Si se lega cosa fungible, sealando
el lugar donde ha de encontrarse, se deber la cantidad que all se encuentre al
tiempo de la muerte del testador (cuando no se haya determinado la cantidad) o
hasta concurrencia de la cantidad determinada por el testador y no ms. Si la
cantidad fuera menor a la designada, slo se deber la cantidad existente, y si no
existe ninguna cantidad, nada se debe.

5. Legado de cosas y la sociedad conyugal o patrimonial: siendo Pedro soltero


y dueo de la mitad de la finca el porvenir dice en su testamento lego mi finca
el porvenir se entiende que la asignacin se concreta a la parte, cuota o derecho
que tiene en tal finca y no al total de ella porque toda no le pertenece. Otro tanto
ocurrira si, siendo casado, la mitad de tal finca la hubo antes del matrimonio o por
legado o por herencia, es decir, que no se hace parte del haber conyugal.
Cuando el legado recae sobre un bien que hace parte de la sociedad conyugal a
que pertenece el testado: se entiende que la voluntad de este ha sido legar ese
bien, con imputacin a sus gananciales, que el da de su muerte harn parte del
acervo herencial. Entonces, si Pedro adquiere a ttulo oneroso durante la sociedad
conyugal la finca El Porvenir y en su testamento dice que la lega a Juan, no se
entiende que en la universalidad de bienes sociales l es dueo de la mitad de esa
finca como socio, sino que el legado recaer sobre toda ella o su valor, siempre que
al hacerse la liquidacin de la sociedad no afecte la mitad del otro cnyuge,
asignaciones forzosas, etc.

6. Legado y usufructo: El usufructo es intransmisible por testamento o ab intestato.


Consecuentemente quien es titular de un derecho de usufructo no puede dejarlo a
un asignatario como legado, por expresa prohibicin del Cdigo Civil.

7. Legado de inmuebles: normas especficas que deben tenerse en cuenta para


este legado:
a) La especie que se lega simple y llanamente, se debe en el estado en que se
encuentra al tiempo de la muerte del testador
b) Cuando el legado consiste en un predio y el testador le hubiere agregado,
despus del testamento, nuevos terrenos o edificios, estos no se
comprendern en el legado
c) Cuando lo agregado a un predio, objeto de un legado, forma un todo con l,
de manera que no pueda dividirse sin grave prdida, si las asignaciones o
mejoras tuviesen un mayor valor que el predio, slo se le deber al legatario
el valor que tuviere el predio al momento de abrirse la sucesin.
d) Cuando se lega un predio fijando su cabida (ej: 1000 m2) no se entender
que aumenta el terreno por el hecho de que se adquieran terrenos contiguos
con posterioridad al otorgamiento del testamento.
e) Si se lega un solar y luego el testador edifica sobre l, slo se deber el solar
f) Cuando se lega una parte de un predio se entendern legadas las
servidumbres que para su goce y cultivo sean necesarias.
g) Si se lega una casa, con sus muebles y lo que se encuentra en ella, no se
entendern comprendidos en el legado todo lo que forma el ajuar de la casa.
h) Cuando se lega una hacienda de campo, no se entender que el legado
comprenda otras cosas que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda
se encuentren en ella.

8. Legado de alimentos: se deduce del artculo 1192 del C.C. lo siguiente: i) se


supone necesariamente que son alimentos voluntarios; ii) el legado de alimentos
presupone una pensin peridica; iii) se trata de una institucin eminentemente
voluntaria, es decir, se descarta cualquier posibilidad de alimentos que se deben
por ley a ciertas personas; iv) cuando el testador los fija en el testamento, ha de
estarse a ello, salvo que sea en menoscabo de las legtimas o de la cuarta de
mejoras; v) si se instituye el legado de alimentos pero no se fija su cuanta
corresponder al juez precisar el monto de la pensin peridica (teniendo en
cuenta el valor del patrimonio herencial, la persona del legatario, su estado de
necesidad, las relaciones con el testador, etc.) y; vi) toda pensin proveniente de
unos alimentos voluntarios es intuitu personae, de tal manera que no admite
cesin por acto entre vivos ni trasmisin por causa de muerte.

9. Deudas confesadas en el testamento: de las que no exista prueba escrita,


debe tenerse como legados gratuitos y estarn sujetas a iguales responsabilidades
que los otros legados de esta clase. De haber prueba, recibir el tratamiento de
pasivo sucesoral.

10. Legado de cosas pignoradas: cuando el testador incluye como legado una
cosa que se halla gravada con garanta real, la cosa pasa al legatario con dicha
garanta, sin que se pueda sostener que por el hecho de la institucin del
gravamen, despus de otorgado el testamento, se extingue tal gravamen. A la
deuda hereditaria amparada con garanta real mediante bien de la sucesin que es
objeto de legado, debe considerrsela como deuda hereditaria y su cubrimiento le
corresponder al heredero y no al legatario (a menos que le testador establezca lo
contrario).

Cmo se cumplen los legados: Toda especie legada se debe en el estado en que se
encuentre a la muerte del testador, comprendiendo los utensilios necesarios para su uso
y que existan con ella (ello no tiene aplicacin para el caso de los legados en dinero los
cuales deben cumplirse de acuerdo con la voluntad del causante, expresada en el acto
testamentario).
Cuando el legado es de gnero, si el causante no la limita a lo que exista en su
patrimonio, se impone al heredero la obligacin de dar una cosa de mediana
calidad o valor del mismo gnero
Cuando se trata de un cuerpo cierto y este perece, se extingue el legado. Al ser el
deudor el heredero, cuando la cosa perece en su poder se presume su culpa.
Cuando hay mora del heredero en el pago del legado, y la cosa perece en sus
manos por culpa suya, el heredero se obliga para con el legatario a pagarle el
precio del legado e indemnizar los perjuicios. Los frutos del legado pertenecen al
legatario, sin importar que sean naturales o civiles. Esto siempre que sean
percibidos despus de la muerte del causante.
Acciones del legatario: El legatario es un sucesor mortis causa que sucede a ttulo
singular; su causante es el testador, su ttulo el testamento y el modo la sucesin por
causa de muerte.
a. Por lo tanto, si el legado es un cuerpo cierto, el dominio de la cosa lo adquiere
desde el momento de la muerte del causante as como el derecho de enajenarla y
trasmitirla, en tal caso el legatario goza de la accin de dominio o reivindicatoria
contra el heredero que mantenga la cosa en su poder.
b. El legatario tambin dispone de la accin personal denominada ex testamento
que tiene por finalidad obligar al heredero que cumpla con la voluntad del testador.
La tiene el legatario contra el heredero para obligarlo a cumplir la voluntad del
testador, exigiendo la entrega de la cosa objeto del legado. Esta accin es propia
del mandato, por cuanto el heredero en su gestin de pago de los legados, obra
como un verdadero mandatario del testamento.
c. Cuando el objeto del legado es de gnero o consiste en una obligacin de hacer o
no hacer, la accin procedente es la ex testamento.

Extincin de los legados:


a. Revocacin: consiste en el acto del testador con el que se deja sin efecto el
legado. Puede ser:
i. Expresa cuando otorga otro testamento que deja sin efecto el legado.
ii. Tcita cuando el testador ejecuta actos que no tienen carcter de
testamento, pero tienen la intencin dejar sin efecto el legado como sera
vender la cosa.
b. Caducidad. respecto de la caducidad como causa extintiva, el legado queda sin
efecto por las siguientes causas:
i. Muerte o indignidad del legatario;
ii. Muerte del legatario condicional antes de cumplida la condicin;
iii. Repudiacin del legado (dejar sin efecto el legado);
iv. Falencia de la condicin suspensiva (se sabe a ciencia cierta que la
condicin no suceder) y;
v. Prdida de la cosa legada.
c. Destruccin de la cosa.

IX. EL ACRECIMIENTO Y LA SUSTITUCIN


No se habla del derecho natural que se da en la sucesin intestada (cuando se da la
representacin o transmisin), aqu se habla de las reglas de sucesin testada y puede
que se den estos eventos:

ACRECIMIENTO: se presenta el acrecimiento cuando, destinado un mismo objeto a dos


o ms asignatarios, por falta de uno de ellos, su porcin o cuota se agrega a la porcin o
porciones de los otros. Ejemplo: dejo mi finca de la Calera a Pedro, Juan y Mara, a falta
de uno de ellos, acrece la cuota para los otros. Es decir, no somete a que se pierda el
derecho a la cuota por falta de uno de ellos.
Caractersticas:
1. El derecho de acrecimiento no existe slo para los legatarios, se extiende tambin
a los herederos.
2. El derecho de acrecer es una institucin testamentaria, se funda en la voluntad del
testador que instituye coasignatarios conjuntos quienes se reputan una sola
persona.
3. Se entienden coasignatarios conjuntos los asociados por una expresin copulativa,
como Pedro y Juan o los comprendidos en una denominacin colectiva, como los
hijos de Pedro. (Artculo 1209 CC).
4. ARTICULO 1210. <CONSERVACION Y REPUDIO>. El coasignatario podr conservar
su propia porcin y repudiar la que se le defiere por acrecimiento; pero no podr
repudiar la primera y aceptar la segunda.
5. ARTICULO 1211. <GRAVEMENES Y ACRECIMIENTO>. La porcin que acrece lleva
todos sus gravmenes consigo, excepto los que suponen una calidad o aptitud
personal del coasignatario que falta.
6. Voluntariedad del acrecimiento: artculo 1206. <definicin del derecho de
acrecer>. Destinado un mismo objeto a dos o ms asignatarios, la porcin de uno
de ellos, que por falta de este se junta a las porciones de los otros, se dice acrecer
a ellas. la expresin subrayada indica la identidad o no variacin de un objeto,
ya respecto a s mismo, o respecto a otros (esta expresin est tomada en el
sentido de asignacin y no de especie o cuerpo cierto). El derecho a acrecer se
funda en la voluntad del testador, y esa voluntad se explica por los trminos en
que estn concebidas las asignaciones cuando no aparece claramente
manifestada.
Por su parte, el artculo 1208, <llamamiento de los coasignatarios>
establece: Habr derecho de acrecer, sea que se llame a los coasignatarios en una
misma clusula o en clusulas separadas de un mismo instrumento testamentario.
Si el llamamiento se hace en dos instrumentos distintos, el llamamiento anterior se
presumir revocado en toda la parte que no le fuere comn con el llamamiento
posterior. Lo que no sea contrario, queda vivo en el testamento anterior.
Pero no hay acrecimiento entre asignatarios de distintas partes o cuotas en que el
testador haya dividido el objeto: cada parte o cuota se considerar para tal caso
como objeto separado; y no habr derecho de acrecer sino entre coasignatarios de
una misma parte o cuota. No obstante si se asigna un objeto a dos o ms personas
por partes iguales habr derecho de acrecer.
7. Requisitos del acrecimiento:
a) Que se llame a un conjunto de personas, es decir, que los asignatarios sean
conjuntos: el acrecimiento slo tiene cabida entre los coasignatarios de un
bien que el testador haya dividido entre ellos, y que cuando falta alguno de
los coasignatarios, su derecho se agrega a los dems.
b) Que el llamamiento verse sobre un mismo objeto: refirindose a una
asignacin, por lo tanto puede presentarse acrecimiento en las asignaciones
a ttulo universal y en legados.
El artculo 1207 del CC establece la improcedencia del acrecimiento en los
siguientes trminos: Este acrecimiento no tendr lugar entre los asignatarios
de distintas partes o cuotas en que el testador haya dividido el objeto
asignado: cada parte o cuota se considerar en tal caso como un objeto
separado; y no habr derecho de acrecer sino entre los coasignatarios de
una misma parte o cuota. Si se asigna un objeto a dos o ms personas por
iguales partes habr derecho de acrecer. Yo dejo la mitad a Pedro y Jos y
la otra mitad a Mara y a Juana. La falta de Mara acrece a Juana. La falta de
Pedro no afecta el derecho de Mara y Juana, sino que afecta el derecho de
Jos. Faltando la aceptacin, la descendencia podra entrar a heredar por
ste (prima la trasmisin sobre el acrecimiento).
c) Que uno de los coasignatarios falte (por muerte, incapacidad -despojo por la
ley de la aptitud para heredar- o indignidad)
d) Que la porcin o derecho del que falte pase a los dems
e) Que el testador no haya prohibido el acrecimiento: artculo 1214.
<prohibicin del acrecimiento>. El testador podr, en todo caso, prohibir el
acrecimiento.
f) Que no obre el derecho de transmisin: conforme al artculo 1212 del CC
<exclusin del derecho de acrecer>. El derecho de transmisin establecido
por el artculo 1014, excluye el derecho de acrecer. No trasmite nada el
heredero o legatario que haya fallecido antes del causante, lo cual es obvio si
se tiene en cuenta que un derecho herencias solo se trasmite por causa o
con ocasin de la muerte del causante. PRIMA LA TRASMISIN SOBRE EL
ACRECIMIENTO.

SUSTITUCIN: La sustitucin lleva consigo la idea de suplencia, existe un asignatario


principal, designado por el testador y; tambin existe uno que suplir al principal en caso
de que ese falte. La sustitucin es vulgar si se nombra a un asignatario para que ocupe
el lugar de otro que no acepte o que falte.

Caractersticas:
1. La sustitucin puede ser vulgar o fideicomisaria:
a) Segn el artculo 1215, la sustitucin vulgar es aquella en que se nombra
un asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte, o que, antes
de deferrsele la asignacin, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra
causa que extinga su derecho eventual. No se entiende faltar el asignatario
que una vez acept, salvo que se invalide la aceptacin.
Esta sustitucin puede ser plural o singular.
Prima la representacin o la sustitucin? Lo que se dice es que la
representacin opera en la sucesin intestada, lo que se discute es si la
representacin (forma de heredar) prima en la testada. Aqu (artculo 1215)
pareciera que la norma le diera prevalencia a la sustitucin sobre la
representacin. En este artculo: se est ante varias causales de
representacin: 1) no acepta o, 2) premuerte se entiende que en esos
acontecimientos son en los que debera operar la representacin, sin
embargo, segn este artculo, la ley permite que se asigne un sustituto.
b) Segn el artculo 1223, la sustitucin fideicomisaria es aquella en que en el
evento de una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra persona
posea en propiedad fiduciaria.
La sustitucin fideicomisaria se regla por lo dispuesto en el ttulo de la
propiedad fiduciaria.
En esta sustitucin hay dos liberalidades: la una en favor del instituido y la
otra del sustituto.
En esta sustitucin intervienen un asignatario principal que posee una cosa
en propiedad fiduciaria, y otro asignatario sustituto, cuyo derecho depende
de la verificacin de una condicin; por ello, el asignatario sustituto se hace
dueo absoluto de lo que el asignatario principal posea en propiedad
fiduciaria.
Artculo 1224. <Sustituto de fideicomisario>. Si para el caso de faltar el
fideicomisario antes de cumplirse la condicin, se le nombran uno o ms
sustitutos, estas sustituciones se entendern vulgares, y se sujetarn a las
reglas de los artculos precedentes. Ni el fideicomisario de primer grado, ni
sustituto alguno llamado a ocupar su lugar, transmiten su expectativa si
faltan.
2. Extensin de la sustitucin. La sustitucin que se hiciere expresamente para
algunos de los casos en que pueda faltar el asignatario, se entender hecha para
cualquiera de los otros en que llegare a faltar; salvo que el testador haya
expresado voluntad contraria.
3. Restitucin recproca. Si se sustituyen recprocamente tres o ms asignatarios, y
falta uno de ellos, la porcin de ste se dividir entre los otros a prorrata de los
valores de sus respectivas asignaciones.
4. Exclusin de transmisin. El derecho de transmisin excluye al de sustitucin, y el
de sustitucin al de acrecimiento. Esto quiere decir que en el caso de la sustitucin
vulgar los derechos del heredeto o beneficiario ltimo que resulte beneficiado con
la trasmisin priman sobre los de quien se nombre para que ocupe el lugar de otro
asignatario que no acepte, fallezca o que por otra causa se extinga su derecho
eventual.
5. Presuncin de sustitucin vulgar. La sustitucin no debe presumirse fideicomisaria,
sino cuando el tenor de la disposicin excluye manifiestamente la vulgar.
6. Esta sustitucin es diferente a la sustitucin procesal donde los herederos
nombran un apoderado para que siga representando sus intereses.
X. DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS
En el derecho colombiano no hay libertad absoluta para testar. Esta facultad se confiere
en forma restringida. El legislador establece unas asignaciones que se denominan
forzosas, de las que no se puede sustraer el causante. Existe libertad de testar en parte
de la sucesin cuando el causante no se halla en ninguna de las eventualidades
previstas en las asignaciones forzosas. La libertad de testar hace referencia a la parte
que queda libre, despus de haber sido otorgadas las asignaciones forzosas que son las
que el testador est obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con
perjuicio de sus disposiciones expresas.

Nocin: Las asignaciones forzosas son las que el testador est obligado a hacer, y que
se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias
expresas. Estas asignaciones son:
1. Asignaciones alimentarias forzosas: son dos las especies de la institucin de
alimentos:
a) Los que se deben por ley a ciertas y determinadas personas: que segn el
artculo 411 son: cnyuge, descendientes, ascendientes, a cargo del
cnyuge culpable, al cnyuge divorciado o separado de su cuerpo sin su
culpa, a los hijos naturales, su posteridad y a los nietos naturales, a los
ascendientes naturales, etc.
b) Los que son de carcter voluntario: estos se otorgan voluntariamente
en testamento o por donacin entre vivos. Son aquellos que sin mediar
obligacin de darse por ley, son otorgados por una persona en forma
voluntaria. Artculo 427 CC Las disposiciones de este ttulo no rigen
respecto de las asignaciones alimenticias hechas voluntariamente en
testamento o por donacin entre vivos; acerca de las cuales deber estarse
a la voluntad del testador o donante, en cuanto haya podido disponer
libremente de lo suyo.
Hay que remitirse a lo establecido en el artculo 1227 del CC que establece las
obligaciones alimentarias del testador: Los alimentos que el difunto ha debido por
ley a ciertas personas, gravan la masa hereditaria, menos cuando el testador haya
impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin. Quiere ello decir
que quien, conforme a lo dispuesto en el artculo 411 del CC, deba alimentos a
ciertas personas y no ha pagado el monto de las mesadas u obligaciones
alimentarias atrasadas, estas gravarn la masa hereditaria a menos que el
testador, mediante una asignacin modal, haya impuesto como carga a uno de sus
herederos o legatarios cubrir el monto de los alimentos debidos.
Para exigir el pago de los alimentos debidos por el causante, este tendr que haber
sido condenado por sentencia judicial a su pago, con la fijacin del monto
respectivo o haber conciliado lo pertinente.
La determinacin de la pensin alimenticia como asignacin forzosa se har
sumando el valor de las pensiones debidas por el causante hasta su muerte, por
cuanto las asignaciones forzosas constituyen un pasivo de la sucesin y por ello el
artculo 1228 establece: Los asignatarios de alimentos no estarn obligados a
devolucin alguna, en razn de las deudas o cargas que gravaren el patrimonio del
difunto; pero podrn rebajarse los alimentos futuros que parezcan
desproporcionados a las fuerzas del patrimonio efectivo.
El pasivo hereditario prima sobre los alimentos.
Cuando se deban a un legitimario sumas de dinero por concepto de alimentos
forzosos causados y no cobrados, debern descontarse del acervo bruto sucesoral,
sin perjuicio de lo que pueda corresponderle al legitimario por su legtima y por su
cuarta de mejoras
Los alimentos voluntarios instituidos en un testamento se imputarn a la cuarta de
libre disposicin.

2. Porcin de pareja5: Es aquella parte del patrimonio de una persona difunta que
la ley asigna a la pareja sobreviviente que carece de lo necesario para su congrua
subsistencia.
Caractersticas:
a) Naturaleza: se trata de una prestacin sui generis, de carcter alimentario e
indemnizatorio, establecida por la ley a favor del viudo o viuda que carece
de lo necesario para atender a su congrua subsistencia y que grava la
sucesin del premuerto. El divorciado sobreviviente no tiene derecho a esta
asignacin.
b) Lo que la pareja sobreviviente recibe por porcin de pareja no es a ttulo de
heredero, se trata de una especie de crdito a cargo de la sucesin, la cual
se deduce como baja general del acervo bruto herencias en todos los
rdenes MENOS en el de los descendientes.
c) A quin corresponde: en razn de su naturaleza, tiene derecho a la porcin
conyugal el cnyuge suprstite, aun el separado de cuerpos a menos que
por su culpa haya dado ocasin a la separacin, caso en el cual pierde el
derecho a ella aun cuando ambos cnyuges hayan sido culpables en la
separacin.
d) Se ha dicho que no hay razn para pensar que se debe solamente en la
sucesin testamentaria por el solo motivo que la ley lo ha catalogado entre
las asignaciones forzosas. Lo mismo ocurre con las legtimas, la cuarta de
mejoras, etc.
e) Determinacin de la porcin de pareja: para precisar el monto de la porcin
de pareja el legislador prev inicialmente dos eventualidades: la primera
cuando exista prole y la segunda cuando existan otros parientes con
vocacin hereditaria:
i. Caso de concurrencia con descendientes: Ser igual a la legtima
rigorosa de los hijos. Para ello se dividir la mitad del acervo lquido
herencial entre los hijos, contando entre estos al cnyuge.
ii. Caso en que no concurren descendientes: La porcin es la cuarta
parte de los bienes de la persona difunta. Ser la cuarta parte del
acervo bruto. El acervo lquido slo se formar despus de descontar
deudas, costas, impuestos, asignaciones alimenticias forzosas y la
porcin conyugal. Es decir que, en rdenes diferentes al primero, la
porcin es un pasivo de la sucesin que se deduce del acervo bruto.
f) Opciones del suprstite: Al fallecer un cnyuge, el suprstite puede optar
por gananciales o por la porcin conyugal, es decir, podr a su arbitrio
retener lo que posea o se le deba, renunciando la porcin de pareja, o pedir
la porcin conyugal abandonando sus otros bienes o derechos. Ello quiere
decir que, antes de ejercer el derecho de opcin, habr que precisar cul es
el monto de gananciales o a cunto asciende la porcin de pareja y de esta
manera resolver sobre la situacin ms favorable, la eleccin se debe hacer

5 Segn la sentencia C-283/11, la Corte Constitucional extiende a los compaeros


permanentes del mismo sexo la porcin conyugal y por ello se denomina porcin de
pareja.
antes de la diligencia de inventario y avalos. Tambin puede optar el
cnyuge por la porcin o la herencia o legado. El derecho a porcin
conyugal se tiene en todo orden hereditario, y que el suprstite no es
heredero en primer orden sucesoral, salvo si es instituido por testamento.
En los otros rdenes sucesorales puede serlo por testamento o ab intestato.
g) La porcin de pareja es incompatible con gananciales y con cualquier otro
bien o derecho del suprstite, excepto en los siguientes casos: i) si ese
derecho es sobre las herencias y legados de bienes de los que se puede
disponer libremente y; ii) si los bienes o derechos del cnyuge suprstite
son menores que la porcin de pareja, caso en que se tiene derecho a
porcin de pareja complementaria.
h) Derecho de abandono se llama a la opcin del cnyuge de renunciar a los
propios bienes para optar por recibir la porcin conyugal. Y si el cnyuge
sobreviviente tuviere bienes, pero no de tanto valor como la porcin de
pareja, solo tendr derecho al complemento, a ttulo de porcin de pareja,
caso en el que se imputar a la porcin de pareja todo lo que la pareja
tuviere a percibir a cualquier otro ttulo en la sucesin del difunto, incluso su
mitad de gananciales, si no la renunciare6.
i) La porcin de pareja no puede acumularse a ningn otro derecho que el
cnyuge tenga en la sucesin, trtese de alimentos, legados o gananciales.
j) Divorcio y separacin de bienes:
i. En el divorcio: Ninguno de los divorciados tendr derecho a invocar la
calidad de cnyuge sobreviviente para heredar ab intestato en la
sucesin del otro, ni a reclamar porcin conyugal.
ii. En la separacin de bienes: cuando fallece un cnyuge separado de
bienes, no es posible reclamar porcin conyugal en la sucesin del
otro por cuanto ya ha recibido en vida su cuota de gananciales.
iii. Responsabilidad del cnyuge: el cnyuge a quien por cuenta de su
porcin conyugal haya cabido a ttulo universal alguna parte en la
sucesin del difunto, ser responsable a prorrata de esa parte, como
los herederos en sus respectivas cuotas.
k) Accin de reforma y la porcin de pareja: esta accin solo tiene cabida
cuando el causante vulnere derechos herenciales de los legitimarios en sus
legtimas, o de los descendientes en la cuarta de mejoras, o del alimentario
en sus alimentos. Adems tiene cabida cuando mediante una institucin
testamentaria el testador de manera expresa desconozca el derecho de la
porcin de pareja, o se la reduzca cuantitativamente.

3. Legtimas: es la cuota mnima de los bienes de un difunto que la ley asigna a los
legitimarios. Los legitimarios por consiguiente herederos, son simplemente los
titulares de la legtima.
Los legitimarios son los descendientes, los ascendientes, los adoptantes y los
padres de sangre del hijo adoptivo, ellos concurren y son excluidos y
representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada:
o La mitad legitimaria, en principio, se divide entre los legitimarios por
cabezas.

6 Posturas: i) mayoritaria que establece que a la porcin de pareja se imputar el


derecho hereditaria y ii) minoritaria -Yadira- que dice que hay que descontar la PP, llegar
al partible, establecer el derecho hereditario, sumarlo a bienes propios y ah establecer
la pobreza.
o Otro ser el caso cuando se presentan los hijos del legitimario, por virtud del
derecho de representacin, a reclamar la cuota que tendra su padre
fallecido, caso en el cual estos recibirn su derecho por estirpes.
o Los legitimarios sern excluidos de la sucesin del causante de acuerdo con
las normas de la sucesin intestada, cuando se configure una causal de
indignidad y en la testada con el desheredamiento.
Caractersticas de las legtimas:
a) Son asignaciones forzosas en el sentido de que son obligatorias. Tanto el
causante como los dems interesados en la sucesin deben respetarla y
reconocerla.
b) Es una asignacin hereditaria. El legitimario es heredero y continuador de la
persona del causante.
c) Es una cuota mnima. El legitimario puede recibir derechos herenciales
adicionales a las legtimas por otros conceptos.
d) En ciertas condiciones y con el cumplimiento de determinados requisitos, la
legtima puede ser asignada por el causante en vida, por medio de una
donacin. Se trata de las donaciones revocables, las cuales sern tenidas
en cuenta en la liquidacin de la herencia. Al activo lquido se le sumarn
las donaciones revocables o irrevocables a los legitimarios y las donaciones
revocables a extraos.
e) El asignatario legtimo goza de prelacin para el pago de sus legtimas,
sobre las asignaciones voluntarias.
f) La legtima no es susceptible de ninguna modalidad
g) Las legtimas estn protegidas por la accin de reforma del testamento.
Determinacin de la legtima: La mitad legitimaria resulta de deducirle al acervo
bruto las bajas del art. 1016 C.C y sumarle las agregaciones provenientes de la
liquidacin de los acervos imaginarios. El resultado es el acervo lquido y se parte
por la mitad, que es lo que constituye la mitad legitimaria.
Legtima rigurosa: Resulta de dividir la mitad legitimaria entre los legitimarios con
vocacin hereditaria. Dicha mitad se divide entre los descendientes por cabezas.
Lo que le corresponde a cada uno de ellos es la legtima rigorosa. El cmputo de la
mitad legitimaria y de las cuartas de mejoras y de libre disposicin, tratndose de
la sucesin en que haya descendientes, tiene que efectuarse sobre el acervo
lquido. Los bienes provenientes del derecho de abandono se agregan a la mitad
legitimaria, sobre la cual deber imputarse la porcin conyugal.
=/
Legtima efectiva: es la legtima rigorosa sumndosele lo que le corresponde al
heredero por cuarta de mejoras y libre disposicin. Cuando al legitimario no le
corresponde nada por esos conceptos, la cuanta de la legtima rigorosa y efectiva
se confunden.

4. Cuarta de Mejoras: el acervo lquido, para determinar las legtimas y las mejoras,
se divide en dos partes: una mitad que conforma las legtimas y la otra mitad, se
divide en dos partes, que equivalen a 2/4 partes del acervo lquido sucesoral: la
una constituye lo que se ha denominado la cuarta de mejoras y la otra como
cuarta de libre disposicin.
Caractersticas:
o La cuarta de mejoras beneficia a los descendientes o a los adoptivos, si los
hubiere (a diferencia de la legtima que puede destinarse tambin a
ascendientes).
o Puede ser destinada por el causante, mediante testamento, a uno de sus
descendientes, con prescindencia de los dems.
o Lo que no pierde hacer el causante es destinar la cuarta de mejoras a
persona distinta de un descendiente.
o Cuando las mejoras excedan la cuanta de la cuarta parte del acervo lquido,
ese exceso se imputar a la cuarta de libre disposicin.
o La accin de reforma del testamento comprende la cuarta de mejoras en
todo o en parte cuando fuere asignada a persona distinta de los
descendientes contraviniendo su reglamentacin especfica por la ley.
o Debe tenerse en cuenta si la sucesin es testada o no: i) si es intestada, la
cuarta existe jurdicamente y acrece al legitimario descendiente y se le suma
a la legtima. ii) Si la sucesin es testada se atiende al testamento.
o La cuarta de mejoras tambin es anticipable por medio de donaciones en
vida del causante.

*Libre disposicin: La cuarta de libre disposicin la tiene el causante siempre,


existiendo otros legitimarios y ante la ausencia de hijos, puede disponer libremente de la
mitad de los bienes. Si faltan legitimarios y sin perjuicio de la porcin conyugal, puede
disponer libremente de todos su bienes.

XI. EL DESHEREDAMIENTO
Definicin: Es una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea
privado del todo o parte de su legtima cuando este incurre en alguna de las causas
taxativamente previstas en la ley pues todas las infracciones graves contra la esfera
moral o fsica del deudor de la legtima, o contra la propia del legitimario con
persecucin en el orden o el honor de la familia. Sancin de tipo civil: reduccin de la
cuota de la legtima.
Caractersticas:
1. Es una disposicin testamentaria: a diferencia de la indignidad que tiene cabida en
cualquier tipo de sucesin, el desheredamiento solo puede instituirse por medio de
testamento.
2. Es una disposicin de tipo sancin
3. Debe ser expresa: debe expresarse especficamente una de las causas
determinadas por la ley
4. Solo obra por causas legales
5. Debe haberse probado judicialmente: las causales no obran de pleno derecho sino
cuando, ocurrido el hecho o hechos constitutivos de las mismas, se demuestre en
juicio y encontrndose vivo el causante, quien ante tal situacin confecciona su
testamento negando total o parcialmente su derecho a la legtima de un
legitimario.
6. Es para los legitimarios

Causales: Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas
siguientes:

1. Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en la persona, honor o
bienes de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes. es la causal ms efectiva y la
ms comn. En esta causal se iguala en derechos y obligaciones a los descendientes legtimos y
extramatrimoniales. Queda claro que debe tratarse de injuria GRAVE y se requiere prueba sustantiva: que haya
condena.
2. Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitucin, pudiendo: estos estados deban ser
anteriores al da del otorgamiento del testamento. Valga la aclaracin de que el cdigo fue redactado en
una poca antigua y por ello, los trminos deben traerse a tiempo presente. No se habla de demencia sino que
hoy por hoy se habla de situacin de discapacidad mental. Y destitucin es un sinnimo de necesidad.

3. Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar.

4. Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, o sin el de la justicia en subsidio, estando
obligado a obtenerlo. Causa de desheredamiento por falta de autorizacin, segn Yadira esta causal es
cuestionable en cuanto su viabilidad en temas de i) el derecho a constituir una familia es un derecho
fundamental; ii) no sera igualdad de condiciones para irse a vivir en unin marital; iii) se cae la sancin
pecuniaria y iv) el tema de la autoridad paterna que hoy en da es responsabilidad parental.

Los ascendientes podrn ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causas.

Prueba del desheredamiento. Para que la causal adquiera eficacia jurdica, es


necesario que llene dos requisitos:
1. Que se exprese en el testamento la causa del desheredamiento: explicacin de
porqu se deshereda
2. Que la causal est probada: ello se puede hacer de dos maneras: i) en la vida del
causante del testador por medio de un proceso en el que se pretenda como fin la
prueba o se establezca judicialmente la configuracin de la causal o ii) despus de
su muerte donde la causal debe ser demostrada ante juez (podr suspender el
correspondiente juicio de sucesin).

Efectos: si el testador se limita a consagrar en forma escueta el desheredamiento, la


sancin para el asignatario es integral (sobre la totalidad de su cuota hereditaria). Por
otro lado, si el testador limita expresamente el desheredamiento, ha de estarse a lo
dispuesto en el acto testamentario.

Revocacin: se somete a las reglas generales de la revocacin del testamento, a las


formalidades propias del testamento con la salvedad de que la revocacin tcita est
descartada. La revocacin puede ser total o parcial, es parcial cuando por un testamento
posterior se revoca parte de la institucin testamentaria anterior de tal manera que la
sancin impuesta por el causante se refiere a una parte del derecho herencial del
heredero, es total cuando a la institucin del primer testamento, que presumiblemente
es parcial, se le remplaza totalmente.

Inefectividad de las causales del desheredamiento: no valdr ninguna de las


causales de desheredamiento en los siguientes casos:
1. Si no se expresa en el testamento especficamente
2. Igualmente, no ser necesaria la prueba de la causal cuando el desheredado no
reclama su legtima despus de los 4 aos subsiguientes a la apertura de la
sucesin o dentro de los 4 aos contados desde el da en que haya cesado su
incapacidad de administrar, si al tiempo de abrirse la sucesin era incapaz.

La pretericin y el desheredamiento: la pretericin equivale al silencio u omisin,


provocada o deliberada, del causante en el testamento con relacin a un legitimario en
su legtima. Ella NO equivale a un desheredamiento.

ACCIONES
XII. LA ACCIN DE REFORMA DEL TESTAMENTO
Participa de la naturaleza de las acciones de tipo personal; es la que tienen ciertas
personas, legitimarios, cnyuge, o en fin, alimentarios, cuando les son transgredidos sus
derechos mnimos en las asignaciones forzosas.

No es la accin de nulidad de la clusula testamentaria la sancin que trae la ley para el


testador que dispone de una parte de sus bienes en perjuicio de las legtimas de sus
descendientes: es la reforma del testamento lo que establece la ley en estos casos para
que al legitimario le sea entregada su legtima rigurosa o la efectiva en su caso.

La ley faculta a las personas hbiles y capaces para disponer del todo o de una parte de
sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, esa facultad permite entre
otras cosas:
1. Otorgar su testamento de alguna de las maneras que seala la ley
2. Revocarlo libremente cuando a bien lo tenga
3. Reconocer hijos extramatrimoniales
4. Favorecer con la cuarta de mejoras a descendientes o hijos adoptivos
5. Asignar a su talante la cuarta de libre disposicin
6. Si carece de legitimarios, disponer del caudal relicto libremente
7. Instituir herederos y legatarios
8. Hacer la particin de sus bienes en el mismo acto testamentario

Esas facultades, estn sujetas a limitaciones establecidas en la ley como respetar las
asignaciones forzosas o la cuarta de mejoras, quienes resulten vulnerados en sus
derechos pueden hacerlos valer por la va judicial, como en los siguientes casos: i) si el
testador asigna a un legitimario cuota inferior a la que legalmente le corresponde:
pretericin, en este caso, basta invocar el derecho que le otorga la ley o ii) para
garantizar la efectividad de los derechos, se otorgan otras acciones (peticin de
herencia, reivindicatoria).

Naturaleza: esta accin de reforma del testamento, a diferencia de la de peticin de


herencia, es personal, por cuanto se pretende impugnar el testamento total o
parcialmente respecto la distribucin de los bienes.

Titulares de la accin:
1. Los legitimarios con respecto a la legtima
2. Los descendientes en cuanto a la cuarta de mejoras
3. El cnyuge sobreviviente en relacin con la porcin conyugal para el
reconocimiento de la misma
4. El desheredado si considera que el desheredamiento no est conforme a la ley
5. Los beneficiarios de asignaciones alimenticias forzosas, en cuanto estas no hayan
sido respetadas.

Ejercicio de la accin: si no se ha abierto el proceso de sucesin, los legitimarios


tendrn 4 aos contados desde el da en que tuvieron conocimiento del testamento y de
su calidad de legitimarios, para interponer la accin. Si el legitimario, a la apertura de la
sucesin, no tena la administracin de sus bienes, no prescribir en la accin de reforma
antes de la expiracin de los 4 aos, contados desde el da que tomare esa
administracin.

XIII. ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA


Al fallecer la persona sus herederos pueden encontrarse en cualquiera de estas
situaciones:
1. En presencia de terceros que poseen bienes singulares de la mortuoria a ttulo de
dueos acciones petitorias o posesorias
2. Ante terceros que ocupan la herencia a ttulo de herederos accin de peticin de
herencia, la cual tiene por objeto la adjudicacin y restitucin de los bienes a favor
del actor
3. Frente a terceros que estn en posesin de determinados bienes herenciales por
haberlos adquirido de manos de herederos putativos accin de reivindicacin

Accin real dada al heredero contra aquellos que, pretendiendo tener derecho en la
sucesin, la retienen en el hecho, en su totalidad o en una parte. Se funda en el derecho
que tenga el demandante a la herencia ocupada por otro en la calidad de heredero,
derecho que dimana del carcter de tal que compruebe como prevaleciente sobre la
misma calidad que pretende tener el ocupante de los bienes hereditarios.

Tiene las siguientes caractersticas:


1. Es una accin de carcter real por cuanto su objeto es hacer valer un derecho real
que se tiene sobre una cosa, sin consideracin a determinada persona: herencia
2. El actor debe acreditar su carcter de heredero con mejor derecho con los medios
legalmente idneos: copia del registro civil, vnculos de consanguinidad o el simple
matrimonio.
3. Quien ocupe la herencia debe hacerlo con el carcter de heredero, es decir, el
demandante deber instaurar dicha accin contra otra persona que la posea con el
ttulo de heredero.
4. Es universal puesto que discute el llamamiento a suceder, abstraccin hecha de
los bienes que integran el patrimonio relicto, pero al mismo tiempo restitutorio
porque persigue las cosas hereditarias.
5. Es indivisible por cuanto participa de la naturaleza del derecho que protege y cono
consecuencia, a su vez, el derecho de opcin.
6. Es patrimonial en razn de que se puede negociar, transferir, admite evaluacin
econmica, es renunciable o desistible y prescriptible.

Quien instaure esta accin, debe demostrar su calidad de heredero, este ttulo
puede tener una de dos causas jurdicas: la ley o el testamento: i) en la sucesin
intestada la vocacin hereditaria tiene su fundamento en el estado civil de las personas
y ii) en la sucesin testada, el ttulo de heredero cuando no se es legitimario, proviene
del testamento.

Similitudes y diferencias de la accin reivindicatoria:


1. Similitudes: ambas son acciones reales, coinciden en su finalidad por cuanto
persiguen la restitucin de los bienes al verdadero titular del derecho de dominio y
triunfa el que ha demostrado su mejor ttulo.
2. Diferencias:
a) La reivindicacin se origina en el derecho real de dominio, la de peticin en
el derecho real de herencia
b) La accin reivindicatoria tiene por objeto una cosa singular (particular,
cierta y determinada), la de peticin tiene por objeto una cosa universal
(patrimonio herencial o una cuota de este)
c) La accin reivindicatoria la tiene el verdadero dueo contra el que posee la
cosa singular que no es suya, la de peticin la tiene el legtimo heredero
contra el derecho putativo
d) La accin reivindicatoria da origen a un juicio en el que se discute la calidad
de propietario, en la de peticin, la calidad de heredero.

La sentencia que favorezca al heredero demandante en la accin de peticin de herencia


ocasiona la investidura de duelo de los bienes relictos.

XIV. ACCIN REIVINDICATORIA


Denominada tambin accin de dominio y es la que tiene el dueo de una cosa singular
(particular, determinada y cierta), de que no est en posesin, para que el poseedor de
ella sea condenado a restituirla. En ella se da al heredero el derecho de reivindicar,
naturalmente para la sucesin ilquida, las cosas hereditarias reivindicables que hayan
pasado a terceros y que no hayan sido prescritas por ellos, esto es, para la sucesin que
es el dueo y sobre cosas singulares que le pertenezcan. Esta accin corresponde al que
tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.

Elementos:
1. El actor o demandante es el titular del derecho de dominio y como tal sujeto activo
de la relacin jurdicoprocesal
2. El demandado o sujeto pasivo de la relacin jurdicoprocesal, es el actual poseedor
de la cosa
3. El objeto de la accin: i) obligar al actual poseedor para que restituya la cosa
objeto de la accin y ii) garantizar al propietario su derecho a fin de que pueda
ejercerlo conforme a la ley

Esta accin en relacin con la sucesin por causa de muerte se puede dar en dos
hiptesis:
1. Acciones que tienen su causa jurdica en actos del causante: el heredero tiene que
probar i) su calidad de tal; ii) derecho del causante a la cosa y iii) el heredero en
este caso demanda para la sucesin
2. Acciones que tienen como causa actos del heredero putativo: contempla tres
casos: i) aquel en que los herederos, antes de la adjudicacin y particin de la
herencia, pueden reivindicar bienes pertenecientes a la masa herencial que se
encuentren en posesin de terceros; ii) los herederos pueden reivindicar los bienes
que hacan parte de la masa herencial, cuando hayan sido adjudicados y se
encuentran posedos por terceros y iii) los herederos reivindican como
consecuencia de la accin de peticin de herencia bienes que pertenecan a esta y
que han sido adjudicados a un tercero putativo, cuando acreditan un mejor
derecho a poseer esos bienes por ser preferente su ttulo de herederos.

XV. DETERMINACIN DE LA HERENCIA


Nociones generales:
1. Acervo: conjunto de bienes que tiene caractersticas de afectacin hacia un
destino comn. En la sucesin por causa de muerte, el acervo se compone por
todos los bienes radicados en cabeza del causante, que tienen una destinacin
sealada por la ley o excepcionalmente por el testamento.
2. Acervo Bruto: totalidad de los bienes pertenecientes al causante en el momento
de su muerte, considerados como una universalidad.
Determinacin: para ello, hay que distinguir tres situaciones:
a) Si el causante muere sin tener sociedad conyugal ni patrimonial vigente: en
esta situacin puede surgir una de dos eventualidades: i) que el causante
fue soltero o viudo, habiendo sido casado o ii) ligado por unin marital de
hecho entre compaero liquid en vida su sociedad ntegramente y
conforme a derecho, ya por mutuo acuerdo mediante escritura o por un
proceso contencioso que termin con la providencia respectiva. En uno y
otro caso, el acervo bruto se compondr de la totalidad de los bienes del
causante al momento de fallecer.
b) Si al momento de la muerte tena sociedad conyugal vigente con el cnyuge
suprstite: cuando la sociedad conyugal se disuelve por muerte de uno de
los cnyuges o compaeros permanentes el haber social corresponde en
comn y proindiviso a la pareja suprstite, de una parte, y a los herederos
de otra y; mientras no se liquide la comunidad, ninguno de los partcipes es
dueo exclusivo de alguno de los bienes que conforman ese patrimonio. Lo
propio ocurre cuando la sociedad est disuelta pero ilquida.
Por ello, para poder precisar cul es el acervo bruto, ser menester,
previamente, proceder a la liquidacin de la sociedad conyugal (que
generalmente se practica dentro de juicio o trmite de sucesin del
premuerto). Una vez liquidada, se determina lo que le corresponde a cada
uno de los cnyuges y, de esa manera, se sabe qu bienes corresponden al
fallecido.
c) Si el causante al fallecer tena sociedad patrimonial de hecho con su
compaero permanente: tener en cuenta ley 54 del 90, artculo 5 y 6 donde
dice que se procede a la liquidacin dentro del trmite de la sucesin y el
acervo bruto es aquel resultado de la suma de lo que corresponda al
fallecido con sus bienes propios.

Por lo anterior, en las dos ltimas situaciones, se debe proceder a la liquidar


la sociedad vigente, operacin que culminar con la determinacin de lo
que corresponde a cada uno de los cnyuges o compaeros por concepto
de gananciales o de recompensas, para precisar el valor de los bienes que
correspondan al fallecido. Concluida la liquidacin y determinada la cuanta
que le hubiera correspondido al cnyuge o compaero permanente, sumada
a aquella que es propia del causante y que consiguientemente no tuvo el
carcter de bien social, para as formar el acervo bruto sucesoral.

3. Comunidad integrada por los sucesores del causante: Esta es la comunidad


sucesoral que se conforma en torno del acervo bruto. Los bienes que se asignen a
los sucesores del causante como consecuencia de la liquidacin de la sociedad
conyugal, se sumarn a los bienes propios del causante, as se formar el acervo
bruto.

4. Opcin por porcin de pareja: Si hay sociedad vigente a la muerte del


causante, la pareja que opta por porcin de pareja debe renunciar a sus
eventuales gananciales, los que entran a formar parte del acervo sucesoral. No es
necesario por tanto liquidar la sociedad conyugal pues la totalidad de los bienes
sociales engrosarn el acervo bruto sucesoral. Este acervo bruto se formar en
consecuencia por: todos los bienes propios del causante y por los que provengan
de la sociedad conyugal o patrimonial (previa deduccin de las deudas sociales);
adems se deben agregar los bienes propios del suprstite, quien ha renunciado a
ellos. Si la sociedad haba sido liquidada en vida del causante el cnyuge
sobreviviente no tiene derecho a la porcin, pues al liquidarse la sociedad y
asignrsele los gananciales, ya ejerci su derecho de opcin.

5. Acervo Lquido: Es el conjunto de bienes que resulta de deducir las bajas


herenciales del art. 1016 C.C del acervo bruto. En consecuencia, el acervo lquido
es igual al acervo bruto menos los pasivos sucesorales. Cuando no hay acervos
imaginarios el acervo lquido es el partible entre los herederos y dems
interesados.
Pasivos sucesorales:
a) Costas de publicacin del testamento, y las dems anexas a la apertura de la
sucesin.
b) Deudas hereditarias
c) Impuestos fiscales que graven la masa hereditaria. En el sistema anterior a 1974
(Dec. 2143) el rgimen tributario gravaba a la sucesin y a los herederos. Haba un
impuesto al valor total del acervo bruto o masa global hereditaria, y otro impuesto
a la cuota de cada heredero, que adems estaba supeditado a la cercana del
parentesco con el causante; de tal manera que mientras ms lejano el parentesco,
ms alta era la liquidacin del impuesto. A partir de 1974, con la reforma acogida
ese ao, se estableci un sistema diferente: se grav al heredero y no a la
sucesin.
El valor que le corresponde al asignatario por concepto de herencia o
legado se suma a la renta lquida y sobre esta base se liquida el impuesto
de renta.
En este sistema, el anticipo que se liquidaba por la Administracin de
Impuestos Nacionales, sobre el valor presumible de los impuestos se deba
pagar por los herederos.
El impuesto sucesoral desapareci con el Decreto- ley 237 de 1983.
Simplemente existe impuesto sobre gananciales ocasionales. Decreto 624
de 1.989, art. 302.
La sucesin ilquida es sujeto de impuesto de renta y complementarios en
los trminos del inc. 2 del art. 7 del Decreto 624 de 1989.
d) Asignaciones alimentarias forzosas
e) Porcin conyugal a que hubiere lugar en todos los rdenes, menos en el de los
descendientes.

6. Acervo Imaginario: Resulta de sumar al acervo lquido las donaciones hechas en


vida por el causante a legitimarios, herederos o terceros. El acervo imaginario se
presenta de dos formas:
a) Donaciones entre vivos a legitimarios. El causante puede haber donado en
vida bienes a sus legitimarios a ttulo de legtima o cuarta de mejoras. Se
entiende que este bien no se agrega a lo que se recibi como legtima o
cuarta de mejoras, sino que forma parte de ellas. Su liquidacin se reduce a
una simple operacin aritmtica, consistente en sumar el valor de las
donaciones al acervo lquido y con fundamento en ello proceder a la
liquidacin de la herencia. Se quiere evitar que se vulneren los derechos de
los legitimarios, para lo cual el valor de esas donaciones se aade
imaginariamente al acervo lquido.
b) Donaciones entre vivos a terceros. El causante podr donar bienes a
terceros a ttulo de cuarta de libre disposicin, o de mitad de libre
disposicin si no hay descendientes. Si es mayor o menor que la cuarta de
libre disposicin (o la mitad de libre disposicin) se hacen los ajustes
correspondientes.
Si el que tena, a la sazn, legitimarios, hubiere hecho donaciones entre
vivos a extraos y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte
de la suma formada por este calor y al del acervo imaginario, tendrn
derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin
imaginariamente al acervo, para la computacin de las legtimas y mejoras.
Si afecta las legtimas tendrn derecho los legitimarios a que se devuelva lo
excesivamente pagado: procediendo contra los donatarios en orden inverso
al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las ms
recientes.
Operacin aritmtica: se suman el valor de las donaciones al acervo lquido
y con fundamento en ello se procede a la liquidacin de la herencia.
Imputacin de las donaciones: Todos los legados, todas las donaciones, sean
revocables e irrevocables, hechas a un legitimario que tena entonces la calidad
de tal, se imputarn a su legtima, a menos que en el testamento o en la
respectiva escritura o en acto posterior autntico, aparezca que el legado o la
donacin ha sido a ttulo de mejora. Art. 1256 C.C.

7. Acervo partible: En caso de acervos imaginarios, una vez que se liquiden estos
sobre el acervo lquido, lo que resulte constituye el acervo lquido partible entre los
herederos y dems interesados.

8. Determinacin de la herencia: se da en varias hiptesis:


a) Si no se opta por la porcin conyugal, el acervo bruto estar conformado
por los bienes propios del causante, de los gananciales que se le hayan
asignado al liquidar la sociedad conyugal y de los bienes restituidos de
dicha sociedad. A eso se le deducen las bajas del 1016 C.C para obtener el
acervo lquido. Al acervo lquido se le suman las donaciones y as se obtiene
el acervo partible. Si el causante no hubiere realizado donaciones en vida la
particin se har sobre el valor lquido. El acervo lquido ser la base para
liquidar la herencia. Ese acervo se dividir en cuatro partes. La mitad (2/4
partes) ser para los legitimarios. Una cuarta parte para mejorar a los
descendientes. La otra cuarta parte es de libre disposicin (si no hay
descendientes las 2/4 partes sern de libre disposicin).
Ojo: *(i) los legados se imputan a la legtima, (ii) el causante puede escoger
bienes con que se pague la legtima, pero no determinar su valor, (iii) si el
legado es con gravamen, deber tasarse ste.
PRIMERA HIPTESIS: No se opta por porcin conyugal
El AB=bienes del causante +gananciales del causante=X
X-BG= AL
AL+DL+DT= AI (AP)
AP /4=2/4 legtima rigurosa, 1/4 mejoras, libre disposicin.

b) Si se opta por porcin conyugal, el acervo bruto estar formado por bienes
de la sociedad (deducidas deudas y recompensas), bienes propios del
causante y los bienes propios del cnyuge suprstite.
i. En primer orden sucesoral: del acervo bruto se deducirn las bajas. A
este acervo lquido se sumarn las donaciones para obtener el acervo
partible. Se dividir en dos partes: la mitad para los legitimarios por
cabezas, una cuarta de mejoras y otra de libre disposicin. Si el
suprstite opta por porcin se le tiene como un hijo.
ii. Otros rdenes sucesorales: del acervo bruto se descuentan las bajas y
parte correspondiente a la porcin conyugal. Slo as queda
formado el acervo lquido. A este acervo se le suman las donaciones
para formar el acervo imaginario. Este acervo imaginario ser de
nuevo la base para determinar las cuotas herenciales.
SEGUNDA HIPTESIS:
Si se opta por porcin conyugal
AB=BS-DS+BPC+BPCY
HAY QUE DISTINGUIR:
PRIMER ORDEN SUCESORAL:
AB-BG= AL
AL+DL+DT=AI (AP)
AP=2/4 legtima rigurosa,1/4 M, LD.
2/4 se divide entre L+C.
OTROS RDENES SUCESORALES
AB=BS-DS+BPC+BPCY
AB-BG (INCLUIDA PC)= AL
AL+DL+DT=AI (AP)

9. Efecto de las imputaciones en razn a las legtimas: Cuando el difunto ha


otorgado donaciones revocables o irrevocables o legados, sin hacer imputacin
expresa se proceder as:
a) Si son de menor valor al de las legtimas, el heredero las conserva
b) Si son iguales a la legtima, queda pagada
c) Si resultan de mayor valor se imputarn a la cuarta de mejoras
d) Si fueren de mayor valor que la cuarta de mejoras se imputan a la libre
disposicin
e) Si fueren mayores tendrn que devolverse.

10. Inventario. Se encuentra destinado a demostrar la posicin contable del


patrimonio del causante en el momento de su muerte. Es la base para conocer el
contenido pecuniario de la herencia, a travs del avalo, y lo que permite liquidar
la sucesin. Su propia naturaleza y sus fines no permite que conceda el dominio
sobre los bienes all relacionados

XVI. PARTICIN DE BIENES


Concepto: Fallecido el causante, los herederos pueden optar por intentar la divisin de
bienes por medio de un juicio de sucesin o mediante trmite ante notario o por pactar
la indivisin.

Operaciones de particin: la particin entraa dos operaciones esenciales: (i) la


liquidacin (el ajuste de lo que se debe a una sucesin por terceros y lo que esta les
debe, la verificacin de crditos y las deudas y los partcipes) (ii) la adjudicacin delos
efectos partibles (sobre la liquidacin).
Antes de proceder a la particin de una herencia es necesario determinar quines son
los partcipes y los bienes sometidos a la particin. Decidida a favor de la herencia una
cuestin sobre propiedad de una cosa sobre la que alguien alega un derecho exclusivo,
se continuar con la particin dividiendo la cosa entre los partcipes con arreglo a sus
respectivos derechos.

El juicio de particin de los bienes herenciales se sigue slo entre los coasignatarios o
herederos para efectos de deslindar o aclarar sus derechos. Hay cuatro casos en que un
coasignatario no tiene idoneidad legal para pedir la particin:
1. Cuando su calidad se haya sometida a condicin suspensiva (mientras esta se
halle pendiente). Si otro heredero pide la particin, se debe asegurar, mediante
caucin o algo similar, el derecho que podra llegar a tener este coasignatario.
2. Cuando se ha vendido o traspasado su derecho. El derecho se transmite a quien lo
haya adquirido.
3. Cuando fallece. El derecho en este caso se transmite a los herederos.
4. Los incapaces, quienes directamente no pueden solicitar la particin.

Quines pueden llevar a trmino la particin:


1. Particin efectuada por el causante: Por acto entre vivos o valindose del
propio testamento. Cuando se ha hecho de esta manera se atender a su voluntad
mientras no se viole derecho ajeno.
2. Particin hecha por todos los herederos: Para que sea procedente requiere
del consenso y participacin de todos los herederos capaces. CPC dice que adems
se requiere que no hubiere partidor testamentario. L particin debe presentarse
ante juez o notario para obtener su aprobacin.
3. Particin hecha por el partidor: El partidor es la persona designada por los
herederos o el juez para realizar la particin.
Designacin del partidor: Puede hacerlo el causante por acto entre vivos o
mediante testamento. Lo pueden designar tambin los coasignatarios (se requiere
que tengan la libre disposicin de sus bienes y que el acto se apruebe por la
unanimidad de ellos). Otra forma es la designacin del juez (cuando el causante no
nombra a nadie o cuando el designado no es legalmente idneo). Los partidores
deben ser personas naturales adems de abogados inscritos. La ley prev
inhabilidades para ser partidor. El cargo de partidor no es de forzosa aceptacin.
La responsabilidad del partidor se extiende hasta por culpa leve. La particin tiene
efectos declarativos pues no confiere por s misma el dominio.

Inventario y avalos: el inventario no es ms que una relacin de los bienes del


causante, discriminndolos entre muebles e inmuebles y particularizndolos uno a uno.

Reglas que se deben tener en cuenta para la particin: Toda particin debe
comprender la liquidacin y la adjudicacin. La liquidacin obedece ms a un concepto
de carcter numrico mediante el cual, una vez determinado el caudal hereditario (fijado
el acervo lquido) y definido lo relacionado con los acervos imaginarios si los hubiere, el
partidor procede a dividirlo numricamente de acuerdo con las normas de la sucesin ab
intestato y teniendo en cuenta la intencin del causante expresada en el testamento,
cuando lo hubiere. Deber tambin precisar la cuanta del pasivo y los bienes destinados
a cubrirlo.La distribucin o adjudicacin de bienes consiste en verter los valores
numricos que correspondan a cada heredero o legatario provenientes de la liquidacin,
sobre los bienes fsicos con el fin de cubrirles su derecho en la sucesin.
1. Reglas en particular:
a) Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin, o cuya
divisin la haga desmerecer, tendr mejor derecho a la especie el que ms
ofrezca por ella, siendo base de oferta o postura el valor dado por peritos
nombrados por los interesados.
b) No habiendo quien ofrezca ms que el valor de la tasacin o el convencional, y
compitiendo dos o ms asignatarios sobre la adjudicacin de una especie, el
legitimario ser preferido al que no lo sea. Si quedan varios legitimarios (3
hijos por ejemplo) el partidor acudir a los principios de equidad para
adjudicarlo. Sin embargo, ello casi no ocurre porque normalmente alguien
ofrece ms goza del derecho a que se le adjudique el bien.
c) Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo individuo,
sern, si fuere posible, continuas, a menos que el adjudicatario consienta en
recibir porciones separadas, o que de la continuidad resulte mayor perjuicio a
los dems interesados que de la separacin al adjudicatario.
d) Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un
asignatario, y otro fundo de que el mismo asignatario sea dueo.
e) En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su
cmoda administracin y goce.
f) Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el partidos,
con legtimo consentimiento de los interesados, separar de la propiedad el
usufructo, habitacin o uso, para darlos por cuenta de la asignacin. Consiste
en separar la nuda propiedad y los derechos de uso y habitacin para
adjudicarlos a diferentes personas.
g) En la particin de una herencia o de lo que restare, despus de las
adjudicaciones de especies mencionadas, se ha de guardar la posible
igualdad, adjudicando a cada uno de los coasignatarios cosas de la misma
naturaleza y calidad que a los otros
h) En la formacin de los lotes se procurar no solo la equivalencia sino la
semejanza de todos ellos, pero se tendr cuidado de no dividir o separar los
objetos que no admitan cmoda divisin o de cuya separacin resulte
perjuicio, salvo que convengan en ello unnimemente los interesados.
i) Cada uno de los interesados podr reclamar contra el modo de composicin
de los lotes
j) No ser necesaria la aprobacin judicial para llevar a efecto lo dispuesto en
cualquiera de los nmeros precedentes, aun cuando alguno o todos los
coasignatarios sean menores, u otras personas que no tengan libre
administracin de sus bienes.
2. Hay requisitos adicionales en el CPC.
a) Pago de los legados: en toda liquidacin de una mortuoria debe preverse al
pago de las asignaciones a ttulo singular.
b) Los frutos naturales y civiles sern repartidos a prorrata de sus cuotas.
c) La particin se debe proponer al juez. Cuando no hubiere objeciones el juez
dictar sentencia aprobatoria que no es apelable. Si se proponen objeciones,
se tramitarn como incidente. Si las objeciones prosperan se puede ordenar
que se rehaga la particin, fija unas pautas al partidor para corregir la
particin y se fija un trmino para ello.
d) Cuando se es heredero nico se puede solicitar al juez la adjudicacin sin
haber realizado la particin.
LECTURA: RECONOCIMIENTO POR VA DE INTERPRETACIN
CONSTITUCIONAL DE LOS DERECHOS SUCESORIOS DEL
CONVIVIENTE SUPRSTITE EN COLOMBIA.
YADIRA ALARCN PALACIO
PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIN
- En Colombia, los derechos sucesorales han sido reconocidos teniendo en cuenta
algunos elementos que se han mantenido a lo largo de la historia: consanguinidad,
matrimonio y adopcin.
- Con el avance del reconocimiento de la igualdad de los hijos sin distincin de su
origen en la Ley 29 de 1982, se logra la paridad en el tema sucesoral en la
descendencia, sin distingo del carcter matrimonial o extramatrimonial, biolgico o
adoptivo, dicha paridad en cierto sentido, implica la reduccin de los derechos del
cnyuge suprstite en primer orden.
- Se expide la Ley 54 de 1990 sobre Uniones Maritales de Hecho y se abre paso al
reconocimiento de la Constitucin de 1991. Por lo que evidencia que la
conquista de los derechos ha sido paulatina.
- El primer reconocimiento de derechos llega en el 2007, con la extensin del
rgimen patrimonial de las parejas de hecho heterosexuales a las parejas del
mismo sexo.
- De la lectura del artculo 42 de la CP se entiende que lo all consagrado se ha
extendido a las parejas del mismo sexo por va de interpretacin constitucional.
- Finalmente se alcanza a travs de dos sentencias C-283/11 la extensin de la
porcin conyugal al compaero o conviviente suprstite y la C-238/12 que
extiende a este o esta el derecho hereditario.

EL PROBLEMA DE LA CONCURRENCIA DE ESTADO CIVIL EN EL DERECHO


COLOMBIANO
- Hay discusin sobre la condicin de estado civil del conviviente o compaero
permanente pues en el caso de darse, pone de presente el caso de duplicidad de
estados civiles originados en una relacin de pareja.
- El estado civil de una persona es su situacin jurdica en la familia y la sociedad,
determina su capacidad para ejercer ciertos derechos y contraer ciertas
obligaciones, es indivisible, indisponible e imprescriptible y su asignacin
corresponde a la ley.
- La CSJ en un principio sostena que la UMH no originaba un estado civil porque es
el legislador el encargado de determinar lo relativo a tal atributo, posteriormente,
la Corte Suprema de Justicia admite la condicin de estado civil derivada de la
unin marital de hecho. Pese a que la Constitucin Poltica de Colombia seala que
corresponde a la Ley regular lo concerniente al estado civil, la Corte
Suprema, amparada por un fallo de constitucionalidad emitido en la Sentencia
C-174/967, y por el contenido del artculo 42 de la CP al sealar que la familia se
constituye por el matrimonio pero adems por la voluntad responsable de
conformarla, sostiene que en un plano de igualdad ambas familias deben recibir el
mismo trato.
- En cuanto a la posibilidad de concurrencia de derechos entre cnyuges y
convivientes, la Corte seala que se supera el obstculo de univocidad del estado

7 Sentencia se constituye en el precedente negativo de la concesin de los derechos


patrimoniales como alimentos, porcin conyugal, derecho hereditario de los convivientes
o compaeros permanentes.
civil al establecerse que cuando un individuo adquiere un nuevo estado este
tiene la fuerza de modificar el estado anterior, abriendo con ello una
incertidumbre acerca de si el adquirir la condicin de compaero o conviviente,
tiene la potestad de modificar el estado de casado de una persona.

LOS DERECHOS SUCESORIOS DEL CNYUGE SUPRSTITE


- La herencia se reparte en cuatro partes, dos de las cuales se dividen por cabeza o
por estirpe entre los respectivos legitimarios, segn el orden y las reglas de la
sucesin intestada, lo que cupiere a cada uno de esta divisin es su legtima
rigurosa o estricta.
- Los derechos del cnyuge suprstite al interior de la normativa colombiana,
varan de acuerdo con el orden sucesoral en el que se d la sucesin. La vocacin
hereditaria en calidad de heredero universal la recibe en el segundo y tercer
orden, pues en el primero slo aparece su derecho a optar por la porcin conyugal.
En el segundo orden hereditario el cnyuge sobreviviente posee la calidad de
heredero concurrente, de manera que los llamados primordialmente son los
ascendientes del causante, en tanto que en el tercer orden, es cuando logra
adquirir la condicin de heredero tipo, siendo resaltable el hecho de que no
aparece como heredero excluyente en ningn rango del llamamiento sucesoral.
- La porcin conyugal es una figura propia del derecho sucesoral, que pretende
que el cnyuge suprstite cuente con todos los bienes suficientes para una
congrua subsistencia despus de haber enviudado, ella corresponde a una parte
de la herencia que grava la masa sucesoral del causante. A su vez, otro
carcter que tiene la porcin conyugal, es el de compensatorio, retribuyendo
equitativamente a quien se ve privado de las ventajas logradas con su esfuerzo
durante el matrimonio. La naturaleza jurdica de la porcin conyugal obedece a
una asignacin forzosa que no corresponde con la condicin de heredero. Es decir,
el cnyuge suprstite es beneficiario de una acreencia en contra de la sucesin,
pero no es heredero.
- De los derechos hereditarios: en el segundo orden hereditario el cnyuge
sobreviviente posee la calidad de heredero concurrente, de manera que los
llamados primordialmente son los ascendientes del causante, en tanto que en
el tercer orden, es cuando logra adquirir la condicin de heredero tipo.

RECONOCIMIENTO SUCESORAL AL CONVIVIENTE SUPRSTITE


El precedente judicial establecido en la sentencia C-174/96 de la Corte Constitucional
denegatorio de los derechos sucesorales del compaero permanente, fue alterado por
una postura incluyente que se inicia con la C-283/11 haciendo extensiva la porcin
conyugal al conviviente suprstite y luego se confirma con la C-238/12 asignndole
la vocacin hereditaria.

- La sentencia C-283/11 le atribuye una naturaleza compensatoria a la porcin


conyugal para afectar el patrimonio del causante a travs de una asignacin
forzosa que le permite al suprstite contar con un patrimonio adecuado teniendo
como referente el patrimonio del cnyuge fallecido. A su vez, se da el
reconocimiento de la porcin conyugal a la pareja del mismo sexo pues se parte de
que la dignidad y libre desarrollo de la personalidad deben ser respetados.

- * La sentencia C-577/11 parte de reconocer que la familia es a su vez un


derecho, razn por la cual, se lleg a la conclusin de que las parejas del mismo
sexo son una forma constitutiva de familia y en consecuencia, adquieren la
proteccin y reconocimiento que la CP y la Ley confieren a esa institucin. En
ltimas: el mbito de proteccin superior de las relaciones familiares se
circunscribe a las distintas opciones de conformacin biolgica o social de la
misma, dentro de la cual se incorporan modelos monoparentales o biparentales, o
la derivada de simples relaciones de crianza, sin necesidad de que exista una
pareja, y habindola sin distingo de su orientacin sexual.

- La sentencia C-238/12 le extiende la vocacin hereditaria al conviviente


suprstite dado que, en ambas instituciones el hecho de como sujetos han
optado por una convivencia de ayuda, socorro y apoyo mutuos se justifica
que deben ser tratados de la misma forma, sin distingo de la orientacin sexual
de quienes deciden como una opcin de vida convivir en pareja y hacer un
proyecto de vida en comn con una vocacin de permanencia y de forma singular.

LA CONCURRENCIA DE ESTADOS CIVILES EN DERECHO SUCESORIO


Las dificultades que pueden presentarse con relacin al reconocimiento de los derechos
sucesorales del conviviente suprstite, derivan de la posibilidad de concurrencia, cuando
un mismo sujeto en visa conservando el vnculo matrimonial vigente (produce efectos
jurdicos), inicia una convivencia con otra persona.
Ante esa situacin, se pueden presentar varios escenarios:
1. El causante fallecido deja como sobrevivientes a su cnyuge con quien ya no
mantena vida marital, pues se encontraban separados judicialmente.
Las causales de separacin:
a. Causales sancin: cuando se incumple un deber conyugal
b. Causales remedio: cuando en la vida matrimonial se presenta alguna
circunstancia que afecta la vida de pareja.
c. Causal contractual o de mutuo acuerdo.

Cuando un cnyuge ha sido condenado en juicio contradictorio como cnyuge


culpable en un proceso de separacin, se vuelve indigno para heredar, como
consecuencia, tambin pierde el derecho a la porcin conyugal. Por tanto, en estos
casos se debe iniciar proceso de indignidad sucesoral.

Hay un caso en el que el cnyuge culpable de la infidelidad, el causante, es


precisamente quien constituye con un o una tercera una unin marital de hecho.
En estos casos, dado que el cnyuge suprstite es digno de heredar se presenta el
primer caso de concurrencia entre el derecho de este ltimo y el del compaero (a)
permanente.

2. La misma concurrencia puede presentarse en el evento en que el causante se haya


separado de su cnyuge slo por las vas de hecho as sea por mutuo acuerdo,
pues no hay sentencia condenatoria que le vuelva indigno y no pierde derecho a la
porcin conyugal.

Teniendo en cuenta los diversos pronunciamientos de las distintas Cortes, si el


causante fallece separado de hecho de su cnyuge o con sentencia de separacin
condenatoria en su contra y conviva con un compaero o compaera permanente, se
presentan TRES TESIS para tratar de resolver la concurrencia de vnculos: la primaca
del cnyuge suprstite, la tesis de la relacin material, y la tesis de aplicacin
igualitaria.
1. TESIS DE LA PRIMACA DEL CNYUGE SUPRSTITE: los derechos sucesorios
recaern en cabeza del cnyuge suprstite pues ste ha tenido primaca en
derechos como titular del modelo preponderante en un estado declarado catlico
hasta 1991. Esta postura se ve debilitada desde diversos fallos jurisprudenciales y
legales en materia de seguridad social, pero que encuentra asidero en el rgimen
matrimonial y su vigencia por fuera de la existencia de la convivencia, en la
presunta voluntad del causante al no realizar el divorcio y en el principio general
de primero en el tiempo primero en el derecho.

2. TESIS DE LA RELACIN MATERIAL: donde pasa a un segundo plano la situacin


tradicionalmente entendida como monogmica y se deja de lado el tenor literal
de la Ley 54 de 1990 en materia de familia que regula que la unin marital
es permanente y singular, abrindose paso un escenario de pluralidad de
relaciones reconocidas por el derecho civil y sin antecedentes en nuestra historia,
en la que los derechos sucesorales se otorgarn al ltimo conviviente o
proporcional al tiempo de convivencia entre quienes demuestren una unin
solemne o de hecho con el causante.
En esta tesis se presentan dos vertientes:
a. Primaca en casos de concurrencia de la relacin material sobre la
relacin formal: esta tesis defiende las prerrogativas que corresponden a
quienes hacen vida marital y le otorga valor y efectos jurdicos a la
convivencia efectiva de la pareja; es decir, la convivencia genera derechos
que no pueden ser desconocidos por razn de vnculos matrimoniales
previos.
b. Proporcionalidad en casos de concurrencia material: existiendo en
vida del causante pluralidad de relaciones materiales, se crea una regla de
proporcionalidad al tiempo de convivencia con el fallecido.

3. TESIS DE LA APLICACIN IGUALITARIA: propugna por la aplicacin del derecho


sin distincin de vnculo constitutivo de la familia, se trata de reconocer sin
distincin el estado civil de quienes compartan la vida con el causante o
mantenan su vnculo matrimonial vigente.
Esta tesis debe partir del hecho de que el estado civil se tiene o no se tiene, y en la
medida en que se le reconozca a un sujeto, de l se derivan todos los efectos
civiles que la ley y la jurisprudencia le conceda.
Esta tesis se da en el entendido que el reconocimiento del derecho sucesoral se de
en aquellos casos en que en estado de separacin se tenga cnyuge con derecho
(es decir digno) y conviviente en permanencia y singularidad.
El reconocimiento simultneo a dos o ms relaciones materiales desdibuja el
modelo monogmico reiterado en un sin nmero de oportunidades en la
jurisprudencia tanto de la Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia como de la
Corte Constitucional en asuntos de familia, y dado que es de la esencia del objeto
de la unin convivencial, la permanencia y la singularidad, slo por va de
excepcin, y en casos de convivientes putativos, que sean vctimas del
ocultamiento por parte del causante de la pluralidad de relaciones, podramos
admitir la pluralidad de compaeros permanentes, o el reconocimiento de
derechos en simultaneidad de convivencia entre cnyuge y conviviente suprstite.
En cuanto a la distribucin cuantitativa creemos que la reparticin igualitaria entre
convivientes o entre conviviente y cnyuge suprstite no puede afectar el
derecho de los legitimarios, ni de los dems herederos abintestato y en esa
medida el derecho primigeniamente reconocido al cnyuge se debe dividir por
mitad entre los sujetos que logren una demostracin de estado civil con el
causante al momento de su muerte, o sea entre el cnyuge o el o la conviviente
suprstite.