Claudia Fernanda Medina

LECTURA I
Sucesiones

1. ASPECTOS FORMALES
Corporacin CORTE CONSTITUCIONAL
Denominacin C 238 DE 2011
Fecha Bogot D.C., veintids (22) de marzo de dos mil doce (2012)

Asunto Demanda de inconstitucionalidad en contra de la expresin

cnyuge contenida en los artculos 1040, 1046, 1047 y 1233 del
Cdigo Civil
Magistrado ponente GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO
Actores Juan Carlos Marn Quiceno

Antecedentes
Se demanda la expresin conyugue contenida en los artculos 1040, 1046, 1047 y 1233 del Cdigo Civil. Con la
expresin conyugue en los artculos anteriores se contraviene lo dispuesto en el artculo 1, 5, 13,42 y 85 de la CP.
Ya que privan de derechos herenciales a las parejas que viven en unin marital de hecho y parejas del mismo sexo
Demanda
El artculo 1040 del Cdigo Civil establece que son llamados a la sucesin intestada los descendientes, los hijos
adoptivos, los padres adoptantes, los hermanos, los hijos de stos, el cnyuge suprstite, as como el Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar y, a su turno, el artculo 1046 de la misma codificacin seala que si el difunto no
deja posteridad, le sucedern sus ascendientes de grado ms prximo, sus padres adoptantes y su cnyuge.

Por su parte, el artculo 1047 indica que si el difunto no deja descendientes ni ascendientes, ni hijos adoptivos, ni padres
adoptantes, le sucedern sus hermanos y su cnyuge, a lo cual agrega que, a falta de cnyuge, llevarn la herencia los
hermanos y a falta de estos aqul, mientras que, segn el artculo 1233, el cnyuge sobreviviente que al tiempo de
fallecer el otro cnyuge no tuvo derecho a porcin conyugal, no lo adquirir despus por el hecho de caer en pobreza.

En la expresin cnyuge, contenida en cada uno de los artculos citados, el demandante funda sus pretensiones de
inconstitucionalidad, tras considerar que esa mencin no comprende a los compaeros permanentes que formen una
unin marital de hecho y que constitucionalmente debera comprenderlos, con independencia de la orientacin sexual
de la respectiva pareja, por lo cual solicita que, en cada uno de los casos, la exequibilidad se condicione, a fin de que el
derecho a heredar, establecido en los artculos 1040, 1046 y 1047 del Cdigo Civil, y el derecho a la porcin conyugal,
en la forma como est regulado en el artculo 1233, sean aplicables a los referidos compaeros permanentes, con
independencia de la orientacin sexual de la pareja.

El demandante considera que la exclusin del compaero permanente, trtese de la unin de hecho de parejas
heterosexuales o de la conformada por parejas del mismo sexo, vulnera los artculos 1, 2, 5, 13, 42 y 85 de la
Constitucin, porque, en su criterio, implica el desconocimiento de la dignidad humana, de la solidaridad de las
personas, de la prevalencia del inters general, de la igualdad, de la vigencia de un orden justo, del deber de amparar a la
familia como institucin bsica de la sociedad y del derecho de ser iguales ante la ley, sin discriminaciones por razones
de origen familiar, derecho que, de conformidad con lo previsto en la Carta, es de aplicacin inmediata.

Intervenciones
Ministerio de justicia: declarar la exequibilidad condicionada de las disposiciones demandadas, en el entendido de
que la expresin cnyuge. Alude a sentencia C 283 de 2011, analizo las diferencias que existen entre una y otra
pero aclaro que no se desconocen los derechos y garantas ya que las dos provienen de la libre decisin de convivir
con vocacin de permanencia.
 Ciudadana: expresar su apoyo a las pretensiones de la demanda de inconstitucionalidad de la referencia.
Consideran que no hay cosa juzgada material y formal porque en la sentencia C 174 de 1996 hay una cosa juzgada
relativa e implcita porque se examina la norma con algunas normas constitucionales y no en su totalidad la
constitucin. El motivo por el cual no es cosa juzgada es porque los temas que trata son diferentes. los artculos
demandados violan el derecho fundamental a la igualdad establecido en la Constitucin Poltica, por solo referirse
al cnyuge y no al compaero o compaera permanente como una de las personas que tiene el derecho a suceder al
causante en su patrimonio, en caso de sucesin intestada.
Intervencin universidad libre: no se presenta cosa juzgada por cuanto en dicha providencia no se analiz la
naturaleza jurdica del derecho a heredar, as como tampoco se advirti sobre las equivalencias existentes entre las
uniones maritales de hecho y los matrimonios.
PROCURADOR AO: pidi que declare la existencia de cosa juzgada constitucional respecto de la disposicin
acusada y que, en consecuencia, se ste a lo resuelto en las Sentencias C-105 de 1994 y C-174 de 1996, considera
que no se presentan en esta demanda los requisitos exigidos por la ley para la demanda de inconstitucionalidad
porque
Se demanda cosa juzgada
No hay oposicin de las normas demandas con los fundamentos constitucionales que menciona. Solo
hace una interpretacin personal de unas contra las otras.
No hay pretensin de declarar la inexequibilidad sino declarar una comisin legislativa relativa.

Anlisis de las sentencias para el procurador

En la sentencia C174 de 1996 se declar exequible la expresin cnyuge, contenida en los artculos 1040, 1046,
1047. Porque se hace una comparacin entre el matrimonio y la unin marital de hecho que determino que hay
diferencias entre estas como derechos como el estado civil de casados y obligaciones. Por tal motivo no se puede
crear igualdad entre quienes son diferentes ante la constitucin.
en la Sentencia C-105 de 1994, la Corte declar exequible en su integridad el artculo 1047 del mismo Cdigo.
Dice que la posicin del demandante es errnea al decir que no hay cosa juzgada.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE
COSA JUZGADA CONSTITUCIONAL
La Sentencia C-105 de 1994 y la demanda en contra del artculo 1047 del Cdigo Civil. examin la
constitucionalidad del artculo 1047 del Cdigo Civil que decidi declararlo exequible en su integridad no se debe
entender que la cosa juzgada no es absoluta ya que el objeto de la demanda es diferente. Se habla de una cosa
juzgada relativa. En esta sentencia se discuti la disposicin que discriminaba al hermano medio.
La sentencia C 171 de 1996 demanda contra los articulo 1040,1046 y 1233 del cdigo civil no se puede considerar
que se habla de cosa juzgada porque la declaracin de exequibilidad se fund en establecer cmo surge a la vida
jurdica las figuras del matrimonio y la unin marital de hecho y consideradas estas diferentes, no se vers sobre
especficamente sobre la institucin concreta de la porcin conyugal o la vocacin hereditaria. En la sentencia C 283
de 2011 se aclar que en la anterior sentencia no opero el fenmeno de cosa juzgada porque hay un evidente cambio
de contexto, la cosa juzgada no debe responder solo al aspecto formal sino a los cambios y transformaciones de la
sociedad
LO QUE SE DEBATE
Conforme ha quedado expuesto, el vocablo cnyuge, contenido en los artculos 1040, 1046, 1047 consecuencia el
privarlos de la vocacin hereditaria y 1233 plasmada sobre el derecho a la porcin conyugal la condicin establecida
frente al cnyuge sobreviviente para que tenga derecho a la porcin conyugal al momento de fallecer el otro cnyuge.
1. La vocacin hereditaria del compaero o compaera suprstite en uniones de hecho integradas por heterosexuales
Se pide una exiquibilidad condicionada no una declaracin de inconstitucionalidad pura y simple de la palabra conyugue
a fin de que el derecho a heredar actualmente reconocido al miembro suprstite de una pareja unida por el vnculo
matrimonial sea tambin reconocido al compaero o compaera sobreviviente que haya vivido en unin de hecho con el
causante.
Si bien hay leyes anteriores estas deben compararse con la norma superior vigente desde el 91. Pero en la Sentencia C-
891A de 2006, se manifiesta que se puede configurar una comisin legislativa de carcter relativo en disposiciones
anteriores que hayan sobrevivido a la nueva constitucin. En el caso que ahora ocupa su atencin se presenta una
insuficiencia de regulacin o se ha dado lugar a una omisin legislativa de carcter relativo para, en caso afirmativo,
pasar a determinar si la falencia hallada es o no inconstitucional y, si llega a serlo, determinar cul es el remedio.
El vocablo conyugue de los artculos demandados seala al viudo o viuda del causante y que tengan un vnculo
matrimonial entendiendo que excluye a los compaeros permanentes y estos carecen entonces de vocacin hereditaria.
La exclusin configura una omisin de carcter relativo ya que se ha establecido que hay diversas formas de familia en
este caso parejas heterosexuales. En la Sentencia C-891A de 2006, no toda omisin de carcter relativo es
inconstitucional, luego corresponde ahora establecer si la exclusin de la compaera o del compaero permanente de la
vocacin para heredar al causante quebranta alguna exigencia superior o resulta contraria al derecho a la igualdad y a la
proteccin integral que, segn el artculo 42 de la Carta, el Estado y la sociedad deben garantizarle a la familia. Hay
diferencias entre la matrimonio que es la expresin de la voluntad de los contrayentes y la unin marital la libre
autodeterminacin de convivir son diferentes pero tienen una similitud ambas forman familia. Los compaeros
permanentes han adquirido los derechos de adopcin, obligacin alimentaria, afiliacin al rgimen de salud. El vnculo
es diferente pero hay similitudes en tanto a derechos y obligaciones. Se pueden equiparar derechos porque ambas figuras
actan con la conviccin y en la libertad de compartir un proyecto de vida, prodigndose solidaridad, cuidado y apoyo
mutuo.
La organizacin de la vocacin sucesoral obedece, entonces, a un claro criterio familiar, y en estas disposicin se priva
de esa concreta medida, de innegable base familiar, a la unin marital que, segn se ha visto, comparte con el
matrimonio el efecto de dar lugar a una familia y, desde luego, al compaero o compaera permanente que en vida del
fallecido conform con l una familia de hecho.
El silencio del legislador deviene, entonces, en una omisin relativa inconstitucional y su contrariedad con la Carta
sobreviene en razn de la ampliacin del mbito de proteccin de la familia en la Constitucin de 1991, El dficit de
proteccin que as se evidencia carece de justificacin objetiva y razonable, ya que, conforme se ha expuesto, la pauta
organizativa de los distintos rdenes hereditarios y de la vocacin sucesoral no es el contrato de matrimonio, sino la
familia.

2. La vocacin hereditaria del compaero o compaera permanente en uniones de hecho conformadas por personas del
mismo sexo
Su unin de hecho corresponde a una opcin vlida que comporta una relacin ntima y particular entre dos personas,
fundada en el afecto, de carcter exclusivo y singular y con clara vocacin de permanencia. En ejercicio de sus
competencias, la Corporacin le ha brindado proteccin a las parejas del mismo sexo y primordialmente lo ha hecho con
base en los derechos, garantas u obligaciones que previamente ha reconocido a las parejas de heterosexuales que
conviven en unin de hecho, la extensin de estos derechos, garantas u obligaciones se hizo bajo la consideracin de
que las parejas del mismo sexo soportan un notable dficit de proteccin jurdica que la Corte ha juzgado indispensable
corregir.

El derecho a recoger los bienes del fallecido se funda en la relacin familiar y en la proteccin de los lazos familiares,
mas no en el matrimonio. Si la unin de hecho entre personas del mismo sexo constituye una familia y si, como tal, es
merecedora de la proteccin que la Constitucin ordena a favor de la familia y de sus miembros individualmente
considerados. La Corte enfatiz que esa familia conformada por personas del mismo sexo es, como las dems,
institucin bsica y ncleo fundamental de la sociedad.
Al excluir de la vocacin hereditaria al compaero o compaera permanente del mismo sexo tambin se genera una
omisin inconstitucional.
No hay, entonces, motivo constitucionalmente atendible que justifique negar al compaero o compaera del mismo sexo
que sobrevive al causante el derecho a recoger la herencia de la persona con quien conform una familia, menos an si,
con el propsito protector que inspira la regulacin superior de la familia.
la inconstitucionalidad de la comisin legislativa parcial debe ser reparada mediante una proyeccin de los contenidos
de la Constitucin sobre los artculos 1040, 1046 y 1047 del Cdigo Civil que permita entender que la expresin
cnyuge, a ellos perteneciente, comprende a la persona del mismo sexo que haya integrado con el causante una unin
de hecho.

3. El artculo 1233 del Cdigo Civil y el compaero o compaera suprstite en uniones de hecho conformadas por
personas de distinto sexo o por personas del mismo sexo

Conforme se ha anticipado en estas consideraciones, de la porcin conyugal ya se ha ocupado la Corte en la Sentencia

C-283 de 2011 y, tras entenderla como una figura de ndole compensatoria que afecta el patrimonio del causante
mediante una asignacin forzosa que le permita al suprstite contar con un patrimonio adecuado, teniendo como
referente el patrimonio del fallecido. juzg que no existe razn vlida para sostener que esa proteccin, de carcter
patrimonial, no pueda ser reconocida al compaero o compaera que sobreviva a su pareja del otro sexo, con quien en
vida integr una unin marital de hecho y de idntica manera, decidi que el miembro suprstite de la pareja del mismo
sexo tiene derecho a que se le llame como titular de la porcin conyugal dentro de la sucesin de su compaero o
compaera, en los trminos y condiciones en que la figura est regulada en los preceptos que, en esa ocasin, fueron
objeto de acusacin. las parejas conformadas por personas de distinto sexo la Corte indic que no existe sustento
constitucional para considerar que a la porcin conyugal solo tiene derecho quien haya sido compaero o compaera del
causante y, en el caso de las parejas del mismo sexo, puntualiz que la posibilidad de obtener esa porcin no puede estar
condicionada por la orientacin sexual de quienes deciden vivir en pareja, en la medida en que la finalidad de esta figura
consiste en equilibrar las cargas propias de la decisin de compartir una vida en comn.
RESUELVE
Declarar exequibles la disposicin de conyugue de las disposiciones demandadas siempre y cuando se entiendan que
incluyen a compaeros y compaeras del mismo sexo o de distinto sexo.
ACLARACIN DE VOTO
GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO
A LA SENTENCIA C-238/12
Est de acuerdo con la decisin por tanto son derechos patrimoniales que deben ser reconocidos a estas parejas. Aclara el
voto en tanto en la sentencia C283 de 2011 cuando se refiere al reconocimiento de porcin conyugal se apart de lo
decidido porque el demandante no realiz una integracin normativa que incluyera todas las normas que regulan el
rgimen sucesoral

JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB

Motivo de aclaracin de voto: Existe una inconstitucionalidad sobreviviente en relacin con lo normado en los artculos
5, 13 y 42 de la Carta, que obliga a esta Corporacin a un pronunciamiento que elimine dicho tratamiento
discriminatorio.
No se deriva de una omisin relativa por parte del legislador, toda vez que, como lo expres en la sentencia C-238 de
2011, se presenta una inconstitucionalidad sobreviviente en relacin con lo normado en los artculos 5, 13 y 42 de la
Carta, que obliga a esta Corporacin a un pronunciamiento que elimine dicho tratamiento discriminatorio. Porque en la
poca en la cual fueron dictadas las disposiciones del Cdigo Civil en la materia, el Estado y ms especficamente el
legislador, no tena consagrado en su cabeza el deber de desarrollar el artculo 13 Superior, sumado al hecho de que al
Congreso de la Repblica no le era obligatorio regular la situacin de los compaeros permanentes, ya que no eran
sujetos de proteccin, como s lo eran los cnyuges. No era un deber del legislador se trata, ms bien, de una
inconstitucionalidad sobreviviente en relacin con lo normado en los artculos 5, 13y 42 de la Carta.
La supuesta omisin relativa por el legislador, no fue la mejor calificacin jurdica que se pudo dar a la situacin, toda
vez que, en ltimas, se trasgredi el precedente constitucional al respecto, consagrado en la sentencia C-238 de 2011.
La decisin de reconocer o no los derechos que se radican en cabeza de las parejas que ostentan la condicin de
cnyuges en el sentido ms literal de la palabra, sean estas de igual o diferente sexo, radica en cabeza del legislador y
por ende, no debera ser labor del juez constitucional, ya que es el Congreso de la Repblica donde realmente se puede
hablar de representacin democrtica, esta Corporacin no cuenta con la representacin democrtica.
Con todo, es evidente que al legislador se le impone la obligacin de asumir la funcin que constitucionalmente se le ha
encomendado, para que mediante la participacin de toda la sociedad, gracias a los representantes de los diferentes
sectores de la poblacin colombiana que ocupan una curul dentro del Congreso de la Repblica, se debatan y definan
asuntos de eminente importancia a este tipo de relaciones, como los tratados en esta sentencia y en muchas otras,
proferidas anteriormente por esta Corporacin.