Expediente N 822-2011(Civil)

Cuaderno: Cautelar
Escrito N 1
Sumilla: Medida Cautelar sobre el
fondo.

SEORA JUEZA DEL SEGUNDO JUZGADO DE PAZ LETRADO DE SURCO Y

SAN BORJA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA:

HECTOR FORTUNATO CHUE PINCHE, identificado con D.N.I. N 0974484, y

ESTHER EMPERATRIZ ROSELL ARCE DE CHUE, identificada con D.N.I. N
07911327, ambos domiciliados en Av. La Mar N 1905, distrito de Pueblo Libre,
fijando como domicilio procesal en la Casilla N 6597 del Colegio de
Abogados de Lima Sede Miraflores, en los seguidos contra JUANA MARA
DEL PILAR ALVA DE VALENZA sobre EJECUCIN DE ACTA DE
CONCILIACIN; a Usted respetuosamente digo:

De conformidad con lo establecido por los artculos 674 1 y 6792 del Cdigo
Procesal Civil, SOLICITAMOS A VUESTRO JUZGADO LA CONCESIN DE
UNA MEDIDA CAUTELAR TEMPORAL SOBRE EL FONDO, en su modalidad
de DESALOJO ANTICIPADO, en base a los fundamentos a ser desarrollados
a lo largo del presente escrito.

1 Cdigo Procesal Civil.Art. 674.-

Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la pide, por la firmeza del
fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en la
ejecucin anticipada de lo que el juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad
o en aspectos sustanciales de sta, siempre que los efectos de la decisin pueda ser de
posible reversin y no afecten el inters pblico.

2 Cdigo Procesal Civil.Art. 679.-

En los procesos de desalojo por vencimiento del plazo del contrato o por otro ttulo que
obligue a la entrega, procede la ejecucin anticipada de la futura decisin final, cuando
el demandante acredite indubitablemente el derecho a la restitucin pretendida y el
abandono del bien.

1
 I. PRETENSIN CAUTELAR.

Pretensin Cautelar: Solicito que se me conceda una MEDIDA

CAUTELAR SOBRE EL FONDO en su modalidad de DESALOJO
ANTICIPADO la cual deber recaer sobre la sociedad conyugal
conformada por DAVID VALENZA QUIROGA y JUANA MARA DEL
PILAR ALVA HUERTAS DE VALENZA (en adelante, sociedad
conyugal VALENZA-ALVA). Tal petitorio cautelar tiene como sustento
que el inmueble materia de demanda de desalojo, ubicado en JR. CREPI
N 202, DPTO. 302, DISTRITO DE SAN BORJA, se encuentra
actualmente desocupado.

II. SUJETO PASIVO DE LA SOLICITUD CAUTELAR.

La medida cautelar ahora postulada deber entenderse contra DAVID

VALENZA QUIROGA y JUANA MARA DEL PILAR ALVA HUERTAS
DE VALENZA, con domicilio en Calle Carlos Gutirrez N 232
Balconcillo La Victoria. Domicilio fijado en el contrato de
arrendamiento, conforme al artculo 40 del Cdigo Civil.

III. FUNDAMENTACIN FCTICA:

A. DEL INICIO DE LA POSESIN DE LOS DEMANDADOS:

III.1. Mediante contrato de fecha 24 de septiembre de 2005 (ANEXO 1-A), el

Sr. Enrique Adolfo Hoyos Portal (anterior propietario) cedi en
arrendamiento a favor de JUANA ALVA HUERTAS DE VALENZA
(casada con DAVID VALENZA QUIROGA) el inmueble situado en Calle
Crepi N 202, departamento N 302, distrito de San Borja, provincia y
departamento de Lima.

2
III.2. A pesar que las partes pactaron que el contrato vencera el 29 de
setiembre de 2006, lo cierto y real es que la sociedad conyugal
VALENZA-ALVA se mantuvo en posesin del inmueble an despus de
esa fecha, convirtindose el contrato de arrendamiento en uno de plazo
indeterminado.

B. DEL DERECHO DE PROPIEDAD DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

CHUE-ROSELL:

III.3. Mediante escritura pblica de compraventa de fecha 14 de julio de 2010,

la sociedad conyugal CHUE-ROSELL adquiri la propiedad del referido
inmueble de su anterior propietario, Enrique Adolfo Hoyos Portal. Dicha
transferencia figura registrada en el asiento C00004 de la Partida N
11171550 del Registro de la Propiedad Inmueble de Lima (ANEXO 1-
B).

III.4. En su calidad de nueva propietaria, la sociedad conyugal CHUE-

ROSELL (representada por el Sr. Hctor Chue), curs a la Sra. Juana
Mara del Pilar Alva de Valenza las cartas notariales N270973 y
N368334 ambas de fecha 10 de setiembre de 2010 (ANEXO 1-C),
solicitando la desocupacin del inmueble, otorgndole el plazo de 30 das
para ello.

III.5. Al no cumplir la referida sociedad conyugal VALENZA-ALVA con

desocupar el inmueble dentro del plazo otorgado, la sociedad conyugal
CHUE-ROSELL inici el procedimiento conciliatorio correspondiente.

3 Esta carta notarial fue remitida a la direccin consignada en el contrato de

arrendamiento: Carlos Gutirrez N232, Balconcillo, La Victoria.

4 Esta carta notarial fue remitida a la direccin del inmueble arrendado.

3
 C. DEL NUEVO CONTRATO DE ARRENDAMIENTO:

III.6. En la Audiencia de Conciliacin de fecha 10 de noviembre de 2010 (Acta

de Conciliacin N01760-11-2010 ANEXO 1-D) ambas sociedades
conyugales (debidamente representadas por uno de sus cnyuges, tal y
conforme lo establece el artculo 292 del Cdigo Civil y 65 del Cdigo
Procesal Civil), crearon una nueva relacin contractual: un contrato de
arrendamiento, con las siguientes estipulaciones:

(i) La cesin en uso del inmueble tendra un plazo de 5 meses (desde

el mes de noviembre de 2010 inclusive, hasta el 31 de marzo de
2011).
(ii) Se pact una renta mensual de US$350.00.
(iii) Fecha de pago: Los primeros diez das de cada mes.

Veamos:

III.7. Es el caso que llegado el 31 de marzo de 2011, la sociedad conyugal

VALENZA-ALVA no se retir del inmueble. Es ms, hasta la fecha no ha
cumplido con restituir la posesin del bien a favor de la sociedad
conyugal CHUE-ROSELL, y tampoco paga suma de dinero alguna.

III.8. De acuerdo a lo establecido por el artculo 1704 5 del Cdigo Civil,

corresponde a la sociedad conyugal VALENZA-ALVA pagar una
prestacin equivalente a la renta pactada en el Acta de Conciliacin
(US$350.00) desde que se venci el plazo del contrato de arrendamiento
(31 de marzo de 2011) hasta la devolucin efectiva del inmueble.

5 Artculo 1704.- Devolucin del bien y cobro de penalidadVencido el plazo del

contrato o cursado el aviso de conclusin del arrendamiento, si el arrendatario no
restituye el bien, el arrendador tiene derecho a exigir su devolucin y a cobrar la
penalidad convenida o, en su defecto, una prestacin igual a la renta del periodo
precedente, hasta su devolucin efectiva. El cobro de cualquiera de ellas no importar
la continuacin del arrendamiento.

4
 A la fecha (setiembre), se ha devengado la suma de US$10,500.00
(DIEZ MIL CIENTO CINCUENTA Y 00/100 DLARES AMERICANOS) de
acuerdo al siguiente detalle:

IV. DE LA MALA FE DE LA SOCIEDAD CONYUGAL VALENZA-ALVA:

IV.1. Sin perjuicio de lo sealado anteriormente, es conveniente manifestar

que la sociedad conyugal CHUE-ROSELL inici un proceso de
ejecucin de acta de conciliacin contra Juana Mara del Pilar Alva
Huertas de Valenza ante vuestro Juzgado solicitando la desocupacin del
inmueble (cuaderno principal).

IV.2. Este proceso fue iniciado el 19 de abril de 2011 y a la fecha no se ha

emitido una sentencia firme que disponga la desocupacin del inmueble.
Ello se debe a que la sociedad conyugal demandada ha venido
ejerciendo abusivamente su derecho, utilizando los remedios y recursos
que prev el ordenamiento procesal civil para dilatar el proceso de
manera indebida, con una sola finalidad: mantenerse en ocupacin del
bien, sin pagar suma de dinero alguna, en perjuicio de la sociedad
conyugal CHUE-ROSELL.

IV.3. Qu es lo que aleg la citada Juana Mara del Pilar Alva Huertas de
Valenza en el cuaderno principal de este proceso de ejecucin de acta de
conciliacin? Veamos su escrito de contestacin de demanda (ANEXO 1-
E):

5
IV.4. Ntese como la referida Juana Mara del Pilar Alva Huertas de Valenza
alega un hecho (inasistencia de su cnyuge) que era evidente y que
pudo ser invocado en la misma conciliacin (y que es probable haya sido
generado por ellos mismos); para despus desconocer el acuerdo
adoptado y permanecer en posesin de nuestro inmueble, sin pagar
suma de dinero alguna.

IV.5. Como se puede apreciar, mediante los diversos escritos que ha

presentado Juana Mara del Pilar Alva Huertas de Valenza en los autos
principales de este proceso, la sociedad conyugal VALENZA-ALVA ha
logrado burlar la justicia y usufructuar el inmueble de propiedad de la
sociedad conyugal CHUE-ROSELL de manera gratuita por ms de
2 aos!

IV.6. Vea, seora Jueza, con acta de constatacin de fecha 5 de setiembre del
2013 (ANEXO 1-G) en la presencia de 6 de los 8 vecinos del Edificio

6
 Crepi N 202, el administrador de dicho inmueble dej sentado lo
siguiente:

Doy constancia de que la Sra. Esther Rossell est pagando el

mantenimiento del departamento 302 desde el mes de agosto del
2012, del edificio Crepi 202 San Borja, el cual, en los ltimos
meses ha estado desocupado. Concepto por el cual se le ha
emitido sus recibos correspondientes (nfasis agregado).

CONCLUSIN:

IV.7. Se ha comprobado que los co-demandados no han procedido a la

devolucin del bien y menos al pago de los arriendos devengados por
todo el tiempo del uso indebido del bien de mi propiedad. De tal
suerte, manifestamos que se ha practicado una ltima constatacin
policial, cuyo resultado debe servir como prueba inequvoca de que
nuestro bien inmueble se encuentra desocupado, sustentando la
concesin de la medida cautelar ahora solicitada.

IV.8. En ese panorama, mediante la Constatacin Policial del 7 de setiembre

del 2013 a las 19:40 hrs. (ANEXO 1-H), el SO2-PNP Melendez Mestanza
constat in situ la situacin del inmueble de mi propiedad, el cual
procedemos a sintetizar:

(...) subimos al departamento 302 y tocamos el timbre y la puerta

por un lapso de (10) diez minutos y nadie nos responda lo cual se
presume que no hay habitantes. Asimismo, el suscrito se
entrevist con el vigilante SANCHEZ GONZALES, Andrs, DNI N
41421646, Dom. Mz-G. Lt-12, Pro. Viv. San Jos Carabayllo,
quien trabaja en el edificio, el cual manifest que los inquilinos del
dpto. 302 se mudaron en el mes de agosto del 2012 y que
desde esa fecha dicho dpto. est desocupado. El recurrente
refiere que compr el dpto. 302 en el ao 2010 y con inquilinos,
que desde esa fecha se resistan a desocuparlo, tambin el

7
 denunciante mostr un doc. en el cual constaba las firmas de los
dueos de los dptos. contiguos quienes afirmaban que dicho dpto.
se encontraba desocupado y que los arbitrios y el mantenimiento
lo estn pagando los dueos. Lo que doy cuenta a Ud. para los
fines del caso (nfasis agregado).

IV.9. Como puede advertir, seora Jueza, es evidente que el bien inmueble de
mi propiedad se encuentra desocupado desde el mes de agosto del
2012, siendo que el 7 de setiembre del 2013 se constat dicho estado,
es decir, de desocupacin y abandono. Por tales motivos, la medida
cautelar temporal sobre el fondo debe ser concedida puesto que se han
verificado los supuestos habilitantes: i) existencia de ttulo que
obliga la entrega del bien; ii) el derecho de propiedad sobre tal
bien; iii) existencia de derecho de restitucin y; iv) bien
inmueble desocupado.

V. FUNDAMENTACIN JURDICA:

A. FINALIDAD DE LAS MEDIDAS CAUTELARES:

5.1. Respecto a las Medidas Cautelares podemos indicar que, como bien lo
refiere el profesor Juan Monroy Glvez 6 stas tienen una finalidad
concreta, cual es impedir que el fallo definitivo devenga en inejecutable
o ilusorio; y una finalidad abstracta, que est referida a la consagracin
del valor justicia.

5.2. El profesor Gozani sostiene que la medida cautelar trasciende de

manera considerable porque garantiza que durante el curso del proceso

6 Monroy Glvez, Juan. Temas de Derecho Procesal Civil. Editorial Studium, Lima 1985.
pag. 17

8
 no se convierta en ilusoria la declaracin judicial contenida en la
sentencia, permitiendo un real cumplimiento de ella ()"7.

5.3. De acuerdo a lo expresado, podemos concluir que con las medidas

cautelares se pretende impedir que el resultado de un proceso judicial se
vea frustrado por las contingencias que puedan acaecer durante el curso
de los mismos o, como en el presente caso, que al anticipar la ejecucin
de la misma, a travs de las medidas temporales sobre el fondo, delante
de la prueba inequvoca correlacionada a los hechos alegados y
exigencia de tutela, la misma cautela pueda anticipar los efectos del
pretendido desalojo en los autos principales.

5.4. A continuacin desarrollaremos las razones por las cuales consideramos

que nuestro pedido cautelar debe ampararse, pues de lo contrario, la
sentencia a dictarse en el proceso principal, devendra en ineficaz.

B.VEROSIMILITUD DEL DERECHO.

5.5. Para obtener la tutela cautelar solicitada, se sabe que el solicitante debe
convencer al juez de que la tutela del derecho probablemente le ser
concedida8. De ello se tiene que la admisin de una conviccin de
verosimilitud, como suficiente a la concesin de la medida cautelar,
deriva de un hecho concomitante y fundamental en la verificacin de los
hechos que sustentan la cautela: el peligro en la demora y la
consecuente situacin de urgencia. De tal suerte que, la necesidad

7 Gozani, Osvaldo. Derecho Procesal Civil. Ediar. Buenos Aires, 1992. Pg. 795.

8 Cfr. Monroy Palacios, Juan Jos. Bases para la formacin de una teora
cautelar. Lima: Comunidad, 2002, p. 70. En ese mismo sentido, Marinoni, Luiz
Guilherme; Arenhart, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil. V. 4. Processo
cautelar. 3 Ed. So Paulo: Editora RT. 2011. P. 28.

9
 impostergable de tutela jurisdiccional permite que a travs de la medida
cautelar se pueda tutelar el derecho material exigido de proteccin,
puesto que la misma duracin y letargo del proceso de amparo podra
fulminar la pretensin de nuestra representada9.

5.6. No obstante, la tutela cautelar es incompatible con la profundizacin del

contradictorio y de la conviccin judicial, una vez que estos demandan
una porcin de tiempo que impide la concesin de tutela de modo
urgente. Es por ello que en preservacin de la efectividad de la tutela
derecho fundamental se amolda el nivel o grado de conviccin al
procedimiento cautelar en pro del otorgamiento de una tutela provisoria,
pero extremadamente probable. Es por ello que vuestro Juzgado al
momento de otorgar la medida cautelar, deber guiarse por la conviccin
de verosimilitud, la cual se funda en cognicin sumaria, que es un grado
de conocimiento menos profundo y en sentido vertical, constituyendo
camino a la cognicin plena a ser alcanzada al momento de la
sentencia10 en el proceso de amparo.

5.7. Dicho esto y, siendo que la medida cautelar se interpone luego de una
prolongada cognicin del proceso principal en la que ha quedado patente
la obligacin de restitucin por parte de los co-demandados, bien como
la desocupacin del bien, tales elementos dispensan la comprobacin

9 De forma clara, Fritz Baur indica que la causa para la expansin de la tutela
jurdica provisoria, por derivacin, se encuentra en las deficiencias del proceso
ordinario, especialmente en la larga duracin de los mismos, lo que lleva al
solicitante de tutela a optar por una medida cautelar, con una decisin rpida,
ya que la mora del proceso conllevara al perecimiento de su situacin jurdica.
Cfr. Baur, Fritz. Studien zum einsweiligen Rechtsschutz. Tubinga: J.C.B. Mohr.
1967, p. 18.

10 Cfr. Marinoni, Luiz Guilherme. Antecipao da tutela. 13 Ed. So Paulo:

Editora RT. 2011. P. 36 y. en espaol del mismo autor, Tutelas urgentes y
tutelas preventivas. Lima: Communitas, 2010.

10
 de hechos o la actuacin probatoria y permiten, a la vez, poder pensar
en anticipacin de la tutela final a ser otorgada por su Judicatura.
Resulta claro, a todas luces, que la dilucidacin de la materia
controvertida ser de contenido eminentemente jurdico, mas no fctico.
Ahora bien cul es la importancia de ello?

5.8. Advierta, seora Jueza, que si la tutela del derecho discutido efectiva
violacin a derechos reales no depende del descubrimiento de
hechos o, si para ello, es innecesaria la produccin de pruebas
diversas de las documentales dado que se trata de un proceso de
ejecucin, el rgano jurisdiccional, ms que formar conviccin de la
probabilidad o verosimilitud, est autorizado y exigido, delante de
ese panorama, netamente documental y/o jurdico, a formar
conviccin que le permitir decidir sobre la oportunidad de la
concesin de la propia tutela del derecho.

5.9. Resctese lo siguiente: De acuerdo con Marinoni11, la solicitud cautelar

tiene como uno de sus presupuestos el fumus bonis iuris, o sea, la
apariencia del buen derecho. Si existiera ms que apariencia, por no ser
necesaria otra prueba de aquella levada al proceso y ofrecida en la
demanda, no existe situacin de apariencia, sino, de derecho evidente
prima facie.

5.10. Toda esta construccin argumentativa no hace ms que evidenciar que

la pretensin del proceso principal, al ser una pretensin de ejecucin de
acta de conciliacin extrajudicial, solamente exige la comprobacin de
una deuda u obligacin exigible, cierta, lquida y real, elementos que

11 Cfr. Marinoni, Luiz Guilherme. Tutela cautelar e tutela antecipatria. So

Paulo: Editora RT. 1992, p. 62-63.

11
 fueron comprobados de la sola lectura del acta de conciliacin
pretendida de ejecucin.

5.11. Esto, enfatcese, al ser una pretensin que versa sobre situaciones
jurdicas NO fcticas o de comprobacin de hechos esto es, sin
incidencia de cognicin judicial sobre hechos a ser descubiertos por
actuacin permitir a vuestra Judicatura profundizar el examen del
caso al momento de otorgar la tutela cautelar solicitada. En efecto,
seora Jueza, en muchos casos, dadas las particularidades de las
circunstancias de hecho, al solicitante de la medida cautelar, se le torna
imposible la produccin inmediata de elementos de conviccin, puesto
que al no haber descubrimiento o tratamiento de hechos, queda
en un nico anlisis de juricidad, ilicitud, amenaza al derecho y peligro
en la demora. Es por ello que en tales hiptesis, el rgano jurisdiccional
debe conceder la tutela cautelar nicamente sobre la exposicin de
alegatos del requirente, mxime si la obligacin contenida en el ttulo de
ejecucin acta de conciliacin N 1760-2011-2010 ha quedado
plenamente acreditada.

5.12. Finalmente, en torno de nuestra pretensin cautelar, la mayor

verosimilitud del derecho es aportada por el mismo mandato ejecutivo el
cual, para ser emitido, tuvo que verificar la exigibilidad, liquidez, certeza
y existencia de la obligacin. Tmese en cuenta, as, el mandato
ejecutivo contenido en la Resolucin N 1 de fecha 5 de mayo del 2011,
del cual ofrecemos un extracto:
()
ADMITIR la presente demanda de (sic) interpuesta sobre
EJECUCIN DE ACTA DE CONCILIACIN debindose tramitar en
la vida del PROCESO NICO DE EJECUCIN () a fin de que en
el plazo de tres das cumpla con desocupar el inmueble
ubicado en Jr. Crepi N 202, Dpto. 302 y estacionamiento

12
 N 03 San Borja, bajo apercibimiento de LANZAMIENTO
contra todos los que ocupen el inmueble antes citado en
caso de incumplimiento () (nfasis agregado).

Con tal elemento compruebo la rotunda verosimilitud bordeando la

certeza prima facie del derecho a efectos de acreditar que soy titular
del derecho a la restitucin del bien en controversia.

5.13. Incidiendo en la pretensin cautelar de desalojo anticipado,

umbilicalmente ligado a la anticipacin de la tutela final producto de la
certeza de mi derecho, la sustento de la siguiente forma:

B.1. SOBRE LOS ELEMENTOS DEL DESALOJO ANTICIPADO.

5.14. Procede el desalojo como medida anticipada de la futura decisin final

cuando convergen los siguientes supuestos: a) acreditacin
inequvoca e indubitable del derecho a la restitucin y, b) bien
desocupado.

A contrario sensu, cuando no se cumplen con alguno de los

presupuestos establecidos en el art. 679 del Cdigo Procesal Civil, las
solicitudes de tutela cautelar-anticipada son desestimadas.

5.15. Ntese que ambos elementos estn presentes en la relacin jurdica

material. As, en lo atinente a mi derecho a la restitucin del bien, este
queda claramente verificado por dos supuestos: i) estipulacin en el acta
de conciliacin a ejecutarse de que la sociedad conyugal Valenza-Alva
debi entregar el departamento el da 31 de marzo del 2011, ii)
constatacin de que a la fecha el bien no se encuentra en posesin de
los co-demandados, tal cual qued acreditado en la ltima constatacin
policial realizada (ANEXO 1-H) y; iii) acta de fecha 5 de setiembre del
2013 mediante la cual la Junta de Propietarios y el administrador del
predio dan fe de que el inmueble en mencin se encuentra desocupado.

13
5.16. Seora Jueza; bajo ninguna circunstancia vuestro Juzgado puede
interpretar el artculo 679 del Cdigo Procesal Civil en detrimento de
nuestro derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva y el
derecho a obtener una medida anticipada que permita ver materializada
la tutela pretendida. Debe entenderse que no existe bice para que se
efectivice una medida temporal sobre el fondo en un proceso distinto
(numerus apertus) del regulado en el art. 679, siempre que se
cumpla con uno de los requisitos a los establecidos de manera
general en el artculo 674 del Cdigo Procesal Civil, como lo son:
a) necesidad impostergable de tutela (la cual sobrepasa el nivel de
prima facie de evidencia) y, b) la firmeza en el fundamento de la
demanda y prueba aportada.

5.17. A mayor abundamiento, la realidad viene mostrando de forma repetida y

con mayor intensidad que el fenmeno jurdico consistente en el dictado
de decisiones destinadas a anticipar el efecto del cumplimiento de lo
requerido por el demandante, es un fenmeno que responde a la
mxima necesidad de tutela, la cual, por propia proteccin al derecho
material no puede soportar el letargo del proceso o la evidencia del
derecho discutido. La medida anticipada otorga una nueva caracterstica
del proceso civil constitucional, la de distribuir la carga del tiempo del
proceso, anticipando la tutela en caso de urgencia y en caso de derecho
evidente, supuestos reunidos en la presente controversia.

C. FUNDAMENTACIN DEL PELIGRO EN LA DEMORA.

5.18. La tutela cautelar presupone que la situacin tutelable o la tutela debida

del derecho material estn expuestas al peligro. A todas luces, la
situacin de dao futuro o peligro en la demora se vincula,
inexorablemente, a la inefectividad o a la inutilidad de la tutela del

14
 derecho a ser alcanzada a travs del proceso principal de amparo
propuesta con fecha 15 de agosto del 2013.

5.19. El peligro en la dao debe ser fundado en elementos objetivos capaces

de ser expuestos de forma racional y no en meras conjeturas de orden
subjetivo. Adems, aunque el peligro en la demora haga surgir una
situacin de urgencia, tornando insoportable la duracin del proceso, no
hay razn para identificar el peligro de dao con el periculum in mora,
como si ambos tuviesen el mismo significado. El peligro de dao hace
surgir el peligro de la demora del proceso, existiendo ah una relacin de
causa y efecto. Por eso mismo, para evidenciar la necesidad de la tutela
cautelar, no basta alegar el peligro en la demora del proceso, siendo
necesario demostrar el peligro de dao, esto es, el origen de su causa.

5.20. En efecto, en esta lnea, Monroy Palacios indica que el periculum in mora
est referido a la amenaza que el proceso se torne inefectivo durante el
tiempo transcurrido desde el inicio de la relacin procesal hasta el
pronunciamiento de la sentencia definitiva 12. Vase que en el caso de
autos, el periculum in mora lo constituye el tiempo que transcurre en el
proceso principal hasta la finalizacin del mismo, el cual, al ser tutela
sumaria - ejecutiva, muchas veces se dilata de forma extensa,
convirtiendo al propio proceso, en un elemento negativo para el propio
derecho material.

5.21. Debemos manifestar que el peligro en la demora (periculum in mora) es

definido por Monroy Glvez13, como la constatacin por parte del
Juez que si no concede de inmediato la medida cautelar a travs

12 Monroy Palacios, Juan Jos. Op. cit., p. 176.

13 Monroy Glvez, Juan. El Juez Nacional y la medida cautelar. En: La

formacin del proceso civil peruano. Lima: Comunidad, 2003. p. 72.

15
 de la cual se garantice el cumplimiento del fallo definitivo, es
posible que este jams se ejecute con eficacia. Para Monroy
Palacios14 el periculum in mora, est referido a la amenaza de que el
proceso se torne ineficaz durante el tiempo transcurrido desde el inicio
de la relacin procesal hasta el pronunciamiento de la sentencia
definitiva. Su existencia no est sustentada necesariamente en la
posibilidad de que actos maliciosos del demandado impidan el
cumplimiento de lo pretendido por el demandante, sino tambin en que
el slo transcurso del tiempo constituye, de por s, un estado de
amenaza que merece una tutela especial.(...) El periculum in mora
est destinado, especficamente, a proteger que lo pedido al momento
de demandar (petitorio) sea pasible de obtener una tutela efectiva en
caso de que la sentencia declare fundada la demanda.

5.22. Este requisito, segn Jov15, debe contener dos elementos

configuradores: a) La demora en la obtencin de una sentencia
definitiva; b) El dao marginal que se produce precisamente a
causa de este retraso.

5.23. Nos interesa amalgamar estos elementos configuradores en nuestro

caso concreto. De un lado, existe fundado peligro en la demora
producido por el propio proceso principal en el que, inclusive, se ha
acreditado la mala fe y afn dilatorio de la co-demandada. Sirva de
ejemplo la oposicin al desistimiento del proceso tan slo para continuar
con la tramitacin del mismo delante de nuestro desinters en proseguir
con la tramitacin del mismo.

14 Monroy Palacios, Juan Jos. Op. Cit.

15 Jov, Mara ngeles. Medidas Cautelares Innominadas en el Proceso Civil.

J.M. Bosch Editor S.A., Espaa, 1995.

16
 En paralelo, este peligro en la demora producido por el proceso hasta la
resolucin del mismo, impide que se llegue a una pronta resolucin
sobre la materia controvertida, lo que me impide el pleno ejercicio del
derecho que tengo sobre el bien en controversia.

5.24. No obstante, la medida cautelar ahora interpuesta tambin pasa por

justificar que existe un fundado temor o peligro de dao.

5.25. La grave afectacin que viene sufriendo el bien inmueble de mi

propiedad es directamente proporcional al tiempo en el que no vea
restituida mi posesin. Me explico.

Producto de la no restitucin del bien (peligro de dao potencial) y del

tiempo que el proceso toma para tutelar tal derecho (peligro en la
demora), el bien inmueble de mi propiedad bien que no poseo
podra generar una serie de perjuicios, tales como: i) averas en las
tuberas, ii) queja de los vecinos de filtraciones de agua, iii) falta de
mantenimiento de los terminales elctricos, puntos de agua etc. e,
inclusive, iv) imposibilidad de saber la magnitud o estado del bien luego
de la posesin de los co-demandados. De tal suerte, esta imposibilidad
en el ejercicio de la posesin impide que ejerza mi derecho y tambin
haga frente a todas las obligaciones que el bien genera.

5.26. Ante tales circunstancias la posibilidad de dao es inminente, pudiendo

tornar en impracticable la tutela a ser prestada en el proceso principal.
En tal contexto, la medida pretendida no slo tiene por finalidad obtener
una tutela provisoria del derecho, cierta y evidente, en base a lo ya
demostrado, sino, anticipar los efectos de cara a la inminente posibilidad
de dao irreparable al bien de mi propiedad.

5.27. Esta medida es exactamente temporal sobre el fondo porque al

concederla, mutatis mutandis, dicha solicitud cautelar podr condecirse
con el mandato ejecutivo ya emanado por el juzgado. Y es que es as,
seora Jueza, puesto que no podr pasar por alto que el derecho nos

17
 asiste, en base a la ejecucin de las obligaciones taxativamente
estipuladas en el acta de conciliacin en proceso de ejecucin en el
cuaderno principal y en base a la configuracin del incumplimiento
convenido con la co-demandada Juana Maria Alva Huertas de Valenza. Si
sumado a tal evento vuestro Juzgado tiene en consideracin la actual
situacin de abandono y desocupacin del bien, no habr razn para
desestimar nuestra solicitud cautelar y permitir que se nos restituya
dicho bien.

D. PRESUPUESTO DE EJECUCIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES: LA

CONTRACAUTELA.

5.28. Segn Juan Jos Monroy Palacios En efecto, como ha venido siendo
desarrollado, el juzgador debe calificar la correcta configuracin de los
llamados presupuestos cautelares (peligro en la demora, verosimilitud
del derecho y adecuacin), sin embargo, la viabilidad de la caucin es
un requisito que se debe verificar ex post, es decir, luego de que se ha
considerado la idoneidad de la medida. Ello se debe a que la caucin, al
tener como propsito asegurar el futuro y potencial reconocimiento de
la afectacin ocasionada al demandado por una medida cautelar
innecesaria y no la calificacin de la especfica medida cautelar a ser
otorgada, constituye en realidad un requisito de actuacin (de
ejecucin, en sentido lato) de la medida, ms no de
procedencia . 16

5.29. De acuerdo a lo anterior, ofrecemos contracautela en forma de

CAUCIN JURATORIA ascendente a S/. 10 000.00 (Diez mil y
00/100 nuevos soles) por plazo indefinido, para lo cual cumpliremos
con legalizar nuestras firmas ante el auxiliar jurisdiccional
correspondiente

16 MONROY PALACIOS, Juan Jos. Bases para la Formacin de una Teora Cautelar.
Comunidad, 2002, Lima, pp. 202 y 203.

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VI. MEDIOS PROBATORIOS.

Ofrecemos en calidad de medios probatorios y anexos los siguientes

documentos:

VI.1. ANEXO 1-A: Copia del contrato de arrendamiento de fecha 24 de

setiembre de 2005, celebrada por Enrique Adolfo Hoyos Portal a favor
de la sociedad conyugal VALENZA-ALVA.

Esta prueba evidencia cmo es que la sociedad conyugal VALENZA-

ALVA entr en posesin del inmueble.

VI.2. ANEXO 1-B: Copia literal de la Partida Electrnica N 11171550 del

Registro de la Propiedad Inmueble de Lima, correspondiente al
inmueble situado en Calle Crepi N 202, departamento N 302, distrito
de San Borja.

Esta prueba acredita que la propiedad de la sociedad conyugal

CHUE-ROSELL se encuentra debidamente registrada en los Registros
Pblicos de Lima (Asiento C00004), gozando de la publicidad registral a
que se refiere el artculo 2012 del Cdigo Civil.

VI.3. ANEXO 1-C: Cartas Notariales N27097 y N36833 ambas de fecha 10

de setiembre de 2010 cursadas por la sociedad conyugal CHUE-
ROSELL (representada por el Sr. Hctor Chue) a la Sra. Juana Mara
del Pilar Alva de Valenza, otorgndole el plazo de 30 das para que
desocupe el bien.

VI.4. ANEXO 1-D: Acta de Conciliacin N01760-11-2010, expedida por el

Centro de Conciliacin Acordemos, con fecha 10 de noviembre de
2010.

Esta Acta de Conciliacin acredita la relacin contractual que surgi

entre la sociedad conyugal VALENZA-ALVA (representada por Juana
Mara del Pilar Alva Huertas de Valenza) y la sociedad conyugal

19
 CHUE-ROSELL (representada por Hctor Chue Pinche), pactndose
una renta mensual de US$ 350.00 hasta el 31 de marzo de 2011.

VI.5. ANEXO 1-E: Copia del escrito de contradiccin al mandato de

ejecucin, presentado por Juana Mara del Pilar Alva Huertas de
Valenza en el expediente N822-2011-CIVIL, sobre ejecucin de acta
de conciliacin.

Esta prueba acredita el proceder de mala fe de la sociedad conyugal

VALENZA-ALVA.

VI.6. ANEXO 1-G: Constancia de fecha 5 de setiembre del 2013 elaborada

por Jhoel Donaires Mendoza, administrador del Edificio Crepi 202.

Con este medio probatorio pretendemos probar que tanto el

administrador como los 6 vecinos presentes en tal oportunidad
manifestaron y constataron que el bien de mi propiedad se encuentra
desocupado.

VI.7. ANEXO 1-H: Constatacin Policial OCC-625 de fecha 7 de setiembre

del 2013.

Con esta constatacin policial se acredita que la sociedad conyugal

VALENZA-ALVA no ha cumplido con restituir el bien a la sociedad
conyugal CHUE-ROSELL y que el bien materia de controversia se
encuentra actualmente desocupado.

POR TANTO:
Al Juzgado pedimos se sirva tener presente lo expuesto y disponga la
concesin de la medida cautelar solicitada con la celeridad necesaria.

PRIMER OTROS DECIMOS: Que, adjuntamos en calidad de anexos los

siguientes documentos:
ANEXO 1-A a 1-H: Medios probatorios indicados en los numerales 6.1 a 6.8.
ANEXCO 1-I: Copia del DNI de los solicitantes.
ANEXOS 1-J: Arancel judicial por solicitud de medida cautelar.

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ANEXO 1-K: Cdulas de notificacin.
SEGUNDO OTROS DECIMOS: Que, delegamos en los abogados que
suscriben el presente escrito las facultades generales contenidas en el Artculo
74 y 80 del Cdigo Procesal Civil, declarando que estamos debidamente
instruidos de las facultades otorgadas y que nuestra direccin domiciliaria es la
sealada en la introduccin del presente escrito.

TERCER OTROS DECIMOS: Que, autorizamos a los seores xxxx para que
puedan tramitar todos aquellos actuados y/o partes procesales necesarios para
el desarrollo del presente procedimiento.

CUARTO OTROS DECIMOS: Estando a que no podemos ejercer posesin

sobre el bien de nuestra propiedad y al no contar con las llaves de ingreso a
dicho bien, solicitamos a vuestro Juzgado ordene el descerraje del mismo con
auxilio de la fuerza policial, a efecto de las necesarias garantas del caso.

Lima, 13 de setiembre del 2013.

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