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Resumen de materia: Principios del Derecho Latinoamericano.
Catedra Pino 2016.
El razonamiento.
Caracterizacin.
Razonamiento: conjunto de proposiciones relacionadas de tal manera que de una de ellas se
puede afirmar que deriva de otra u otras que consideran como verdad la primera.
Aquellas proposiciones que son el fundamento de verdad de otra dentro de un razonamiento se
llaman PREMISAS. La proposicin que se afirman en base a otras se llama CONCLUSIN.
Clases de razonamientos.
Razonamiento Deductivo: aquel en que las premisas ofrecen evidencia concluyente de la
verdad de la conclusin.
Vlido: cuando no puede darse el caso que la conclusin sea falsa.
Invlido: sus premisas no ofrecen un fundamento seguro de la conclusin.
Razonamiento Inductivo: es aquel en que las premisas ofrecen cierta evidencia de verdad de la
conclusin, es decir que la verdad es probable.
Proposiciones categricas: son aseveraciones sobre la inclusin o no de una clase en otra total o
parcial y se clasifican en:
Cantidad: Universales: en las que se predican algo de todos los miembros de
una clase (Ej.: todos los girasoles son amarillos).
Particulares: se aplica algo solo de alguna parte indefinida de los miembros de una clase (Ej.:
algunos rboles dan frutos)
Calidad: Afirmativas: cuando en ella se asevera la inclusin total o parcial de
los miembros de una clase en otra (Ej.: todos los mamferos tienen pulmones).
Negativas: exclusin de una clase de otra en forma parcial o total.
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1) Falacia del equvoco: cuando en las premisas aparece una palabra ambigua usada en
distintas premisas con distintos significados, la conclusin va a coincidir con el significado del
trmino de una de las premisas y no as con el de otra premisa.
2) Falacia de anfibiologa: incorrecta formulacin de la oraciones mediante las cuales se
expresa el razonamiento y es susceptible de interpretacin verdadero o falso.
3) Falacia de nfasis: consiste en el cambio de significado de un enunciado como consecuencia
de resaltar enfticamente alguna parte del mismo.
4) Falacia de composicin: aplicar las cualidades o propiedades de las partes de un todo al
todo y afirmar que debido a que los componentes de una clase tienen determinada propiedad
tambin la posee la clase misma.
5) Falacia de divisin: error inverso a la falacia de composicin, aplicar las cualidades o
propiedades de un todo a las partes de ese todo y afirmar que las propiedades o cualidades de
una clase la posee los miembros de esa clase.
La pregunta Qu es el derecho?
Los juristas tienen diferencias cuando se trata de definir el objeto de su estudio y esto sucede
porque la palabra derecho como muchas otras palabras presenta ciertos inconvenientes que
suelen generar una serie de equvocos.
La palabra derecho es ambigua, tiene varios significados.
Ejemplo:
Derecho Objetivo: ordenamiento o sistema de normas.
Derecho Subjetivo: como facultad, atribucin, etc.
Ciencia del Derecho: investigacin, estudio de la realidad jurdica.
En general se conviene que Derecho signifique el ordenamiento jurdico.
Tambin la expresin derecho es vaga, o sea que no es posible enunciar propiedades que
deben estar presentes en todos los casos en que la palabra se usa.
Carga emotiva: la palabra derecho tiene un significado emotivo favorable y esto perjudica
su significado cognoscitivo ya que la gente extiende o restringe el uso del trmino para abarcar
o dejar fuera de su denotacin los fenmenos que aprecia o rechaza.
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Causalidad e imputacin: el hecho siempre esta ligado al autor, por ende la imputacin
siempre esta ligada al autor. Pero el problema es determinar quien es el responsable.
Podemos concluir que toda norma social, sea que prescriba una accin, ya una emisin, es
aplicable solamente condiciones determinadas.
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que forman al Derecho las define como norma positiva, que autoriza una conducta
determinada donde el individuo debe dirigirse conforme a la norma. Adems Kelsen no
considera al Derecho como una categora eterna y absoluta, sino que reconoce que su
contenido vara segn las pocas y que el Derecho primitivo es un fenmeno considerado por
las circunstancias de tiempo y de lugar. Al decir que el Derecho es el conjunto de normas,
aduce tambin que estas normas son impuestas por un tercero, el Estado, pero son creadas por
las mismas personas, siendo el Estado quien garantiza el efecto coactivo de las normas.
El Derecho para Kelsen no se basa en un sentido tico sino a enlazar un hecho con una
consecuencia. Este principio responde al de imputacin. Considera tambin que el Derecho es
una tcnica social porque aparece como un mtodo que permite inducir al hombre a
comportarse de una manera determinada, de lo contrario, ser sancionado. Para la Teora
Pura el Estado y el Derecho son la misma cosa, un orden coactivo de la conducta humana. La
Teora Pura del Derecho no reduce el concepto de Derecho subjetivo a Derecho objetivo
mediante el procedimiento del deber jurdico. El deber jurdico es una derivacin de norma
jurdica, as el derecho subjetivo es deber jurdico y este es la referencia de la norma a un
sujeto. Para abordar el segundo punto, que es el origen del Derecho y su relacin con las
dems ciencias, recurriremos a la primera separacin.
El Derecho se asemeja a principios de la naturaleza para describir el objeto del Derecho en
sentido de que algo es o no es. As, la primera relacin surge con las ciencias de la naturaleza,
ya que la naturaleza es un sistema de elementos relacionados a otros por el principio de
causalidad, es decir, la ley natural conforme un hecho antecedente como causa, a un hecho
consecuente como efecto. En el sentido de la ciencia jurdica que formula reglas de Derecho
stas corresponden al principio de imputacin, es decir, enlaza un hecho antecedente con un
hecho consecuente que debe ser. Es decir, las ciencias naturales se desplazan en el campo del
ser a travs de la causalidad, y la ciencia del derecho mediante la imputacin en el campo del
debe ser. La imputacin es considerada para este autor como la relacin existente entre acto
coactivo y sancin. La segunda relacin: Derecho y Sociologa Jurdica. La sociologa jurdica,
sostiene Kelsen, estudia las relaciones que existen entre el Ordenamiento Jurdico y la vida
social, en cambio el Derecho estudia las normas que constituyen un orden normativo. La
sociologa jurdica estudia el Derecho como fenmeno social, no se interesa por las normas que
constituyen el Ordenamiento Jurdico sino por los actos por cuales estas normas son creadas,
por sus causas y efectos en la conciencia de los hombres. En cambio, Kelsen en La Teora Pura
del Derecho estudia las normas en sentido especifico, no estudia el hecho sino en la medida en
que est determinada por un a norma jurdica.
Normas jurdicas: son el objeto que constituye la ciencia jurdica.
Regla de derecho: es el instrumento mediante el cual la ciencia del derecho describe su objeto
constituido por las normas jurdicas. Es un acto de conocimiento.
El derecho y la justicia.
El derecho positivo y la moral son dos ordenes normativos distintos una de otro.
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El nico juicio de valor que la ciencia del derecho podra pronunciar sera la declaracin de
que un hecho es lcito o ilcito, legal o ilegal, constitucional o anticonstitucional.
El derecho positivo emana juicios de hecho y la moral emana juicios de valor.
Ahora desarrollemos la segunda separacin. Kelsen hace la diferencia entre Derecho y moral,
ya que ambos son rdenes normativos, adems, rechaza que el Derecho debe ser moral. El
orden moral es un orden normativo pero, a diferencia del Derecho, no es un orden coactivo.
Las normas jurdicas ordenan o establecen un cierto comportamiento al atribuir o imputar a
la conducta contraria o hecho ilcito en acto coactivo como sancin, mientras que las normas
morales estatuyen un determinado comportamiento sin imputar al comportamiento contrario
una sancin, acto coactivo. Kelsen entiende que, siendo la justicia un juicio de valor emitido
sobre la base de una norma moral, resulta extrao a la ciencia del Derecho, ya que no es
pronunciada sobre la base de una norma jurdica. Al respecto, cabe sealar que Kelsen no
admite juicios de valor sobre el Derecho por ello dice que la justicia es un (ideal irracional).
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particularidad del derecho: que l mismo regula su propia creacin, pues una norma
determina cmo otra norma debe ser creada y, adems, en una medida variable, cul debe ser
el contenido.
La estructura jerrquica de un orden jurdico nacional es de la siguiente manera:
De acuerdo con la norma fundamental, cuyo carcter hipottico ya hemos definido, el grado
superior del derecho positivo es la constitucin cuya funcin esencial es la de designar los
rganos encargados de la creacin de las normas generales y determinar el procedimiento que
deben seguir. Estas normas generales forman lo que se denomina la legislacin que determina
tanto la creacin como el contenido de las normas judiciales y administrativas.
En ciertas circunstancias, la Constitucin autoriza al gobierno a dictar, en reemplazo del
parlamento, todas o parte de las normas generales necesarias, estas normas generales se
denominan reglamentos, los cuales detallan o suplen una ley, en este ltimo caso se dice que
tienen fuerza de ley.
En su sentido ms extendido, puede decirse que hay una fuente de derecho en toda norma
general o individual, en la medida en que derivan de ella deberes, responsabilidades o derechos
subjetivos.
1. Completamente Objetivadas: al juez le llegan las normas listas para ser aplicadas, legislacin
en el sentido ms amplio.
3. No Objetivadas: la razn. Fuente de ideas o inspiracin para que el juez formule la norma
que necesita.
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La fuente ms importante en el derecho de Europa Continental de hoy est constituida por las
normas sancionadas por las autoridades pblicas (legislatura). Los jueces se sienten obligados a
sancionar segn las normas que tienen fuerza obligatoria absoluta.
Una norma sancionada tiene fuerza legal si ha sido dictada por una autoridad que ha seguido el
procedimiento regular y ha obrado dentro de su competencia material.
La doctrina de las fuentes del derecho se ocupa de aquellos factores que, de hecho, influyen en la
conducta del juez.
2. Toda decisin relevante dictada por cualquier tribunal es un fuerte argumento para que se lo
tome respetuosamente en cuenta.
3. Una decisin solo es obligatoria respecto de sus caractersticas relevantes (Ratio Deciden di).
4. Un precedente no pierde vigencia, aunque los precedentes muy viejos no son, en principio,
aplicables a circunstancias modernas.
En el Common Law se da por admitido, en general, que los precedentes son, por s mismos,
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derecho vigente.
La costumbre: en los pueblos primitivos hay normas reguladas por las costumbres, normas en la
forma de cazar, pescar, trato social, relaciones sexuales, etc.
Esto puede ser el principio de un poder judicial que luego se fue desarrollando hasta llegar a ser
una maquinaria jurdica y un sistema de autoridades pblicas que monopolizan el ejercicio de
la fuerza.
La tradicin de cultura: la tradicin de cultura puede actuar tambin como una fuente de
derecho directa, puede ser el elemento fundamental que inspira al juez al formular la regla en
que basa su decisin.
Puede surgir una situacin en la que el juez no encuentre entre, las fuentes positivas, alguna
regla que pueda tomar como fundamento para su decisin. La ausencia de una norma con
autoridad es una falla, un defecto o una laguna del derecho que el juez debe suplir decidiendo la
correcta cuestin planteada en la forma que estime justa, tratando de justificar su decisin
destacando los puntos ms relevantes del caso.
As, inspirado por las ideas fundamentales de la tradicin jurdica y cultural, el juez formar
una regla jurdica general.
En general se admite que una ley que ha sido debidamente sancionada y promulgada es derecho
vigente por s misma, esto es, con independencia de su ulterior aplicacin en los tribunales.
La doctrina mecnica tradicional del derecho presupone que la costumbre, si llena las
exigencias para su reconocimiento como costumbre jurdica, es derecho vigente por s misma
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como la ley.
Otros sostienen que la costumbre no se transforma en derecho hasta que sea formulada
autoritativamente y reconocida por los tribunales.
Corresponde a la doctrina de las fuentes del derecho, como parte de la ciencia del derecho,
suministrar una descripcin detallada de cada una de las fuentes y su importancia relativa
dentro de un orden jurdico especfico. Todos los ordenamientos jurdicos modernos contienen
una abundante serie de normas referentes a los diversos procedimientos para formular reglas
del derecho, estos elementos forman parte de la doctrina aun cuando no se los agrupe bajo este
rtulo y se los incluya en rtulos diversos como: derecho constitucional, derecho administrativo,
derecho de contratos.
Por otra parte, es prcticamente imposible desarrollar en forma anloga una doctrina de las
fuentes del derecho no legislado, porque no pueden indicarse las condiciones objetivas para que
tenga lugar la influencia motivadora de la costumbre, del precedente y de la razn.
La doctrina de las fuentes del derecho tiene que limitarse a indicar en trminos precisos el papel
desempeado por las diversas fuentes en un orden jurdico especfico.
Se trata de la forma del derecho, del mtodo de produccin de derecho en la grada superior del
orden jurdico, en el terreno de la constitucin.
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Derecho Privado: relaciona sujetos equivalentes con el mismo valor jurdico (Ej. Contrato).
Aqu las partes obligadas participan de la produccin de derechos.
Derecho Pblico: relacin entre dos sujetos, del cual uno tiene un valor jurdico superior (Ej.
Orden administrativa implantada por un rgano estatal la cual obliga al otro sujeto a
comportarse conforme a lo ordenado). El plus valorativo consiste en que el orden jurdico
otorga a hombres calificados (autoridades) la facultad de obligara los sbditos mediante una
m,anifestacion unilateral de voluntad (orden). El sujeto obligado no participa en la produccin
de derecho.
En el terreno del derecho pblico el principio del derecho no tendr el mismo sentido y validez
(con igual intensidad) que en derecho privado.
Para la teora tradicional existe un derecho pblico y un derecho privado. Para Kelsen no hay
dos tipos de derechos, sino que la diferencia consiste en la produccin del derecho. En el derecho
privado la produccin del derecho es de la forma democrtica (autnoma), en el derecho pblico
la produccin del derecho es de la forma autocrtica (heternoma).
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a. Espaa fue colonia romana y estaba dividida en tres provincias: dos pertenecan al
Imperio (haba un representante, gobernador) y la tercera fue senatorial.
b. Cuando los Visigodos dominan Espaa laos derechos vigentes eran la Ley de Citas y el
Codigo Tedosiano, adems del Codigo Gregoriano y Hermageniano. En el reinado de
Eurico se escribi el cdigo Eurico y su hijo sanciona la Lex Romana Wisigothorum.
Ambas se fucionaran en el Fuero Juzgo de 654.
c. Siglo XII VX (reconquista) hay un avance de los monarcas cristianos que influyen en el
derecho. Pero se sanciona el Codigo de las Siete Partidas en Castilla y Aragon.*
d. Siglo VX VXII: hay un reflorecimiento del derecho romano y su enseanza en la
Universidad de Salamanca.
e. Siglo XVIII cae la dinasta de los Austrias y el derecho romano, se fomenta el derecho
nacional.
f. Siglo XIX aumenta la ciencia en Europa, decae el derecho romano.
(*) En los tiempos de Alfonso X (el sabio) se public el Cdigo de las Siete Partidas. Su
contenido abarca temas del Derecho Pblico, Eclesistico y Privado. Con el Cdigo de las Siete
Partidas se produjo en forma definitiva la inclusin del Derecho definitivamente en los reinos de
Castilla y Aragn.
1) La lengua: recepcin verbal, nuestra lengua romance surge del latn coloquial.
En nuestro pas el Dr. Daz Bialet distingue cuatro perodos distintos con respecto al derecho
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Romano:
1 Perodo: Recepcin del derecho Romano a travs de las Partidas Desde el Siglo XVI.
4 Perodo: En 1834 se publica la obra de Dalmacio Vlez Sarfield Notas a las Intitulas del
Derecho Real de Espaa.
Segn Diaz Vialet, Velez Sarfield utilizo 1303 citad directas del Derecho Romano.
Las Siete Partidas del Rey Alfonso X que se aplicaban en las colonias americanas son un cuerpo
legal eminentemente romanista, fue por eso que influyeron en la jurisprudencia y en la
confeccin de nuevas leyes.
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Para que el ser humano exista como persona se requieren tres condiciones:
2) Que el nacimiento se haya producido con vida aunque sea slo unos instantes. Debia adems
ser acreditado, y aqu hay dos posturas:
Modificaciones de la capacidad.
En Roma la capacidad jurdica plena slo perteneca al ser humano libre, ciudadano y Sui Iuris,
es decir el sujeto de derecho plenamente capaz.
2) Capitis Deminutio Media: cuando se pierde la ciudadana, cuando un ciudadano deja de ser
tal pero sigue siendo libre, cuando abandona la ciudad para radicarse en otra colonia o cuando
se adquiere la cualidad de ciudadano en otro estado ya que nadie puede pertenecer a dos
ciudades.
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3) Capitis Deminutio Mnima: es la alteracin del status familiar, tanto en disminucin como en
aumento de la capacidad. En el caso de Alieri Iuris se transforma en Sui Iuris (aumento), en el
caso inverso (disminucin).
La extincin de la persona fsica se produce con la muerte. Tanto la muerte como el nacimiento
son hechos jurdicos y como tal deben ser probados por quienes los alegan.
Como no haba registros de fallecimientos de las personas deban certificarse con testigos.
En el derecho clsico: considera que ambas personas murieron al mismo tiempo, no pudiendo
en consecuencia producirse transmisin Mortis Causa de derechos.
En el derecho Justiniano: si entre las dos personas hay un vnculo de padre e hijo, establece un
criterio de prioridad, se presume que premuere el hijo si es impber y que sobrevive si es pber.
En nuestro Cdigo Civil el Art. 109 pronuncia Si varias personas fallecen en un desastre
comn sin que pueda probarse cul falleci primero se presume fallecidas todas al mismo
tiempo sin que pueda alegar transmisin alguna de derechos entre ellas.
Hay que aclarar que tambin que con la cada en esclavitud se perdan las capacidades, aunque
todava se conservaba la personalidad.
La esclavitud.
Los esclavos son propiedad de otro hombre y puede tener dueo o no (si los abandonan se lo
conoce como derelictio).
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Estas eran concebidas como agrupaciones de hombres, asociaciones y ordenaciones a las que la
ley reconoce patrimonio y cualidad de sujetos dederecho.
- Municipio optimo iure: pierde su soberana pero adquiere ciudadana plena romana.
- Municipio sinne sufragio: se reconocen derechos privados pero no pblicos.
- Municipios sin derechos, solo obligaciones de aportar.
En todos los casos, los representantes eran nombrados o designados por el monarca.
- Corporaciones: eran necesarias varias personas, al menos tres reunidas con un fin licito y
no contrario a las buenas costumbres. Fueron disueltas por Julio Cesar por conspirar a
excepcin de las religiosas y profesionales.
- Fundaciones: Eduardo Elguera dice que podan tener patrimonio destinados a un fin por
actos inter vivos o mortis causa. Se aceptaban donaciones a la Iglesia desde 321, donde
nace la beneficencia.
Adems, la influencia de las PJ llega hasta nuestro CCC (de Velez Sarfield) en el articulo 3250
que dice: los bienes que pertenecer a una asociacin no pertenecen a sus miembros.
Personas jurdicas: todos los entes, que no son de existencia visibles, susceptibles de adquirir
derechos o contraer obligaciones.
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El negocio jurdico.
3) Que ese fin est reconocido y amparado por el ordenamiento jurdico positivo.
Segn BONFANTE los Hechos Jurdicos son: Un hecho puede o no producir consecuencias
jurdicas, el que produce consecuencias jurdicas puede ser de la naturaleza o humanos, los
hechos humanos puedes ser involuntarios (hechos jurdicos) o voluntarios (actos jurdicos), los
hechos humanos voluntarios pueden ser lcitos (los que se realizan dentro de la ley) o ilcitos (los
que tienen un fin prohibido por la ley).
1) Segn del ordenamiento jurdico: del derecho civil o del derecho de gente.
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La familia Romana.
La familia est organizada en Roma sobre la base del patriarcado. El papel del Pater Familias
era el principal. Decimos por derecho propio familia a muchas personas que estn bajo la
potestad de otro. Podemos, pues, considerar a la familia civil como a las personas colocadas
bajo la autoridad de un jefe nico y que estn ligadas por la agnatio (vinculo civil que une a la
familia y que subsiste aun despus de la muerte del pater familias).
La familia agnaticia: vinculada bajo la autoridad del pater y finaliza cuando este muere.
La familia cogniticia: parentesco que une a las personas desendientes unas de otros (tambin a
adoptados).
Grado de parentesco:
Parentesco Natural:
1 Grado: lnea directa (ascendente o descendente): es aquel que une a dos personas de las
cuales una de ellas desciende de la otra.
2 Grado: colateral: es aquel que une a dos personas que descienden de un mismo autor, sin que
la una descienda de la otra.
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El pater familias era el nico que poda enunciarse como sujeto de derecho propio.
Ingreso a la familia:
Por nacimiento.
Por adopcin (recordar investigacin).
Familia por otra; perdan derechos de agnacin.
Ser adoptado por el pater familias aun despus de 18 aos.
Extincin de la patria potestad.
- No solemnes: por muretes; el pater cae en esclavitud; perdida de ciudadana.
- Solemnes: emancipacin, adopcin o venta de tres veces.
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Concepto de obligacin: es el vnculo jurdico entre personas determinadas, por la cual una
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2) Vinculo: elemento que permite distinguir las obligaciones de otras relaciones no jurdicas
establecidas por los particulares.
3) Objeto: es la prestacin que consiste en un acto del deudor que puede ser positivo o de
abstencin, posible y cierto.
Requisitos de la prestacin:
1) Ser posible.
2) Ser lcito.
3) Ser determinada.
La sucesin mortis causa universal es la ubicacin de heredero en el mismo estado jurdico del
difunto con respecto a las relaciones patrimoniales.
Por ella se transmite al heredero la totalidad de las relaciones jurdicas aun cuando stas
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El heredero recibe tanto los crditos como as tambin las deudas y es responsable por el total de
la herencia.
Con la muerte del Pater, el o los herederos asuman la soberana del grupo y la adquisicin del
patrimonio con sus activos y pasivos.
2) La capacidad del difunto para tener herederos (ser ciudadano, libre y pater familia).
3) La capacidad del heredero para poder serlo (ser libre y ciudadano y no ser indigno).
5) La aceptacin de la herencia.
La sucesin Ab-intestato: es cuando por falta de testamento o nulidad del mismo, la ley es la que
designa a los herederos.
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En Amrica Latina son moneda corriente el avasallamiento del Poder Legislativo, la falta de
independencia del Poder Judicial, la ausencia de slidos derechos de la propiedad privada, etc.
Para hacer efectivo el cambio institucional hacen falta decisiones colectivas, pero las nuevas
reglas, sin duda beneficiosas para la sociedad, no siempre lo son para los grupos de poder que
toman las decisiones.
La doctrina jurdica de las deudas odiosas tom forma bajo Alexander Sack. El crea que las
responsabilidades por las deudas pblicas deban permanecer intactas, pues stas representaban
obligaciones del Estado, entendido como un territorio y no como una estructura de gobierno.
Sin embargo, Sack crea que cuando las deudas no haban sido contradas en inters del Estado
sino en inters de un poder desptico para fortalecer y reprimir a la poblacin que lo combate,
dichas deudas son odiosas para la poblacin de todo el Estado y no es obligatoria para la nacin,
es una deuda del rgimen y en consecuencia cae con el derrumbe de ese poder.
No obstante, la practica financiera internacional va a hacer caso omiso a esta doctrina puesto
que no favorecia al sistema financiero internacional.
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