UNIVERSIDADE DE SO PAULO

FACULDADE DE ECONOMIA, ADMINISTRAO E CONTABILIDADE

DEPARTAMENTO DE CONTABILIDADE E ATURIA
PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM CONTROLADORIA E CONTABILIDADE

EDUARDO GUIMARES MARTINEZ

Essncia sobre a Forma na Interface Jurdico-Contbil: o gio

Interno nas Demonstraes Individuais

So Paulo

2015
 Prof. Dr. Marco Antonio Zago
Reitor da Universidade de So Paulo

Prof. Dr. Adalberto Amrico Fischmamn

Diretor da Faculdade de Economia, Administrao e Contabilidade

Prof. Dr. Gerlando Augusto Sampaio franco de Lima

Chefe do Departamento de Contabilidade e Aturia

Prof. Dr. Andson Braga de Aguiar

Coordenador do Programa de Ps-Graduao em Controladoria e Contabilidade
 EDUARDO GUIMARES MARTINEZ

Essncia sobre a Forma na Interface Jurdico-Contbil: o gio Interno nas

Demonstraes Individuais

Dissertao apresentada ao Programa de Ps-

Graduao em Controladoria e Contabilidade da
da Universidade de So Paulo como requisito
para obteno do ttulo de Mestre em Cincias.

Orientador: Prof. Dr. Alexsandro Broedel Lopes

Verso Original

SO PAULO

2015
 FICHA CATALOGRFICA
Elaborada pela Seo de Processamento Tcnico do SBD/FEA/USP

Guimares Martinez, Eduardo

Essncia sobre a forma na interface jurdico-contbil: o gio interno
nas demonstraes individuais / Eduardo Guimares Martinez. So
Paulo, 2015.
102 p.

Dissertao (Mestrado) Universidade de So Paulo, 2015.

Orientador: Alexsandro Broedel Lopes.

1. gio 2. Goodwill 3. gio interno 4. Grupo econmico 5. Combina-

o de negcios I. Universidade de So Paulo. Faculdade de Economia,
Administrao e Contabilidade. II. Ttulo.

CDD 657.46
 i

AGRADECIMENTOS

A autossuficincia e a arrogncia no tornam algum menos inteligente ou eficiente,

entretanto a humildade confere ao ser humano a possibilidade de relembrar da onde veio e
como chegou, proporcionando que o adjetivo humano supere o substantivo ser.

A partir disso, definitivamente, o primeiro agradecimento a Deus. Em nossa

perspectiva a leitura que o mundo que nos envolve repleto de milagres sobrepe-se quela
viso da inexistncia de milagre algum. Agradeo, portanto, pela vida, pela proteo, pelo
direcionamento, pela capacidade que hoje tenho e por todas oportunidades que tm me
proporcionado.

Por ordem cronolgica, aos meus avs. Tanto aos que ainda tenho a chance de
conviver como aos que j descansam. Porque primordialmente nunca seria possvel a minha
existncia sem eles, mas principalmente por toda torcida por mim, pelos conselhos e
orientaes nos diversos momentos vividos.

Pelos meus pais. Seria inimaginvel tentar alcanar esse estgio de conhecimento,
aprendizado e educao sem todo o esforo que fizeram em todos os anos de minha infncia,
adolescncia e juventude. Obrigado pelo amor incondicional e por tudo que nem soube que
fizeram por mim.

famlia. Aos sogros, aos tios, aos primos e ao cunhado (que alguns dizem que no
parente, mas no meu caso ) pela proximidade, convivncia e relacionamento.

Entretanto, e falando de famlia, ningum foi to importante durante esse perodo do

Mestrado que a Adriana. Existiram momentos de grande dificuldade e desafio, seja por
escassez de tempo, seja pela incerteza do que estaria por vir. Obrigado por todo suporte nessa
minha jornada que esta se findando e que na sua, que se inicia, eu possa ser ao menos metade
do co-piloto que voc foi para mim. Obrigado pelo carinho, pelo esforo, pela ajuda e pelo
amor. Obrigado por estar ao meu lado quando precisei e quando no precisei porque aprendi
que o relevante no o verbo precisar e sim o verbo estar.

J no mbito acadmico, agradeo em muito aos professores que tive. Reinaldo: pela
alegria e informalidade (alm do ensino sobre Custos e Sistema). Bruno, Mrcia e Isabel:
pelas aulas sempre descontradas e pela disponibilidade de todos vocs em ajudar (alm de
todos IFRS e Casos aprendidos, certamente a disciplina - ao lado da seguinte a ser
mencionada - que diferencia um aluno de Contbeis). Nelson e Eric: pela generosidade e
interatividade tanto dentro como fora da sala de aula (alm de toda Teoria Contbil e
disposio em auxiliar no nosso trabalho, sem contar o ponto sublinhado da disciplina
anterior). Gerlando: pelos desafios provocados (alm das regresses, dados em painel, teste de
hipteses e todo o conjunto de Mtodos Quantitativos). Lucas: pela didtica, acessibilidade e
pelo modelo que como professor e pessoa (alm de todo pacote de Mercado Financeiro).
Ainda aos Professores do Largo So Francisco: Paulo Ayres e Schoueri. Que aceitaram minha
ii

participao em suas disciplinas proporcionando aprendizado excepcional complementando

minha formao jurdica, alm da possibilidade de interao com tais professores e
profissionais de extremo gabarito.

Bem verdade que o ano de 2014 foi muito mais solitrio, com teor muito mais
introspectivo e intrapessoal, dado o natural caminho desse processo acadmico. Entretanto,
este primeiro ano, 2013, foi cheio de trabalhos e atividades interpessoais.

Agradeo imensamente aos grandes amigos, Fabio e Cristiana Tiemi pelos inmeros
trabalhos em grupo que fizemos no 1 semestre. Utilizamos a grande lio aprendida com o
Capito Anderson (companheiro de outras tantas batalhas): Sempre direcione seus esforos
ao inimigo mais prximo. E obviamente, no s pelo trabalho, mas pelos momentos
cmicos, angstias e amizade construda durante todo esse perodo.

Ainda no 1 semestre tambm tive a chance de agregar esforos, mesmo que em

apenas uma oportunidade, porm sendo tambm de grande relevncia. Portanto, os
agradecimentos: Bruna, ao Carlos Kuhl e Cristiana Gobbi.

J no 2 semestre, alm dos celebrados acima, tive tambm a honra de trabalhar com
Alex, Raquel, Eduardo Flores e Fernando Torres. Agradeo profundamente a vocs no s
pelos trabalhos produzidos, mas por me ensinarem o mais alto grau de profissionalismo,
dedicao e companheirismo. Obviamente tudo isto temperado com muitas risadas e alegria.

Contudo seria demasiadamente inverossmil se no agradecesse aos demais amigos

que no tive a oportunidade de trabalhar com tanta intensidade, lado a lado, mas cujas
aflies, sucessos ou tristezas, alm de reflexes, foram divididos em muitos momentos. Por
isso, um muito obrigado : Vernica, Sara, Paula, Catarina, Denis, Talles, Cntia, Rudah,
Letcia, Marcus, Diogo, Patrcia, Diane, Andr, Sayuri, Carlos, Christopher, Joo, Sandro,
Srgio, Gisele e Eduardo Alves.

Se me perguntassem se faria tudo de novo, talvez na minha cabea surgisse uma

dvida inicial. No entanto, se tivesse a garantia que tudo se daria com as mesmas pessoas
minha resposta seria indubitavelmente SIM.

Agradeo tambm aos amigos pessoais que acompanharam todo o processo e em

muitos momentos durante esse perodo insistiram em conferir um pouco mais de vida social a
esse enclausuramento acadmico. A maioria das vezes sem sucesso, mas em outras poucas
oportunidades foram momentos importantes para descontrair e relaxar intelectualmente.
Muito obrigado por isso.

Agradeo tambm ao BACEN que concedeu a licena para que isso tudo fosse
possvel. Contudo, o BACEN tambm composto por pessoas. Agradeo ao Enrico e ao
Sandro (que em um momento ou outro nos tornamos contemporneos neste mesmo caminho
do Mestrado) pelas dicas, conversas, alertas e ponderaes nessa trilha.
 iii

Ao Daniel, orientador tcnico no BACEN, pela serenidade, segurana e

companheirismo em todas as horas. Alguns metros frente, ao Antiqueira e Elide pela
tranquilizao, prudncia e clarificaes em momentos de indefinio do trabalho.

Ao Geov e ao Geraldo pela compreenso e suporte nos momentos iniciais e

anteriores ao curso, alm do apoio que, no s deles, mas tambm sempre foi manifestado
pela Rosana, Paulo e Cludio.

Ao Rodomarque, Ricardo Terranova, Srgio Watanabe e Fernando Umezu pelo

interesse, descrio das pedras e incentivo no incio e durante todo o processo.

Alm de toda ala no BACEN pr-mestrado que proporcionou ambiente de trabalho,

conversa, compannnheirismo e aprendizado mpar composta por: Toshio, Toninho, Ronald,
Jair, Fred, Marcos, Ribamar, Cssio, Joo, Adriano, Fernandos, Camila, Z Luis.

Contudo no resta dvida que para a confeco deste trabalho as pessoas que mais
contriburam foram os membros da banca. Tive a honra de receber contribuies e orientaes
dos Profs. Alexsandro, Eliseu e Quiroga. O quilate dessa banca to alto que no h nem
necessidade de apresentaes, pois o renome desses profissionais de notrio conhecimento
mesmo para pblico no especializado.

Agradeo ao Prof. Quiroga no s pelas sugestes e direcionamentos, mas porque, l

no Largo So Francisco, foi meu principal incentivador quanto ao meu ingresso no Mestrado
sempre abordando com entusiasmo as possibilidades de pesquisa na interface entre Direito e
Contabilidade.

Agradeo ao Prof. Eliseu no s pelas ponderaes e suporte, mas principalmente pela

disposio em ajudar e pelas conversas e reflexes, seja presencialmente ou por Skype, que
contribuiram enormemente para o trabalho. incrvel como uma pessoa de tamanha
envergadura acadmica e profissional mantenha to vivamente esse desejo em ajudar sendo
ainda prontamente acessvel a quem o procura.

Finalizo agradecendo meu orientador. Prof. Alexsandro que tambm conhecido

como Prof. Broedel, entretanto o nome que aparece nas publicaes Lopes. Seja qual for o
nome faz todo o sentido terminar os agradecimentos com essa pessoa, pois foi nele que este
trabalho teve incio. Agradeo por me confiar o assunto em pauta dada a enorme repercusso
e relevncia do tema. Mais do que isso, agradeo pelo relacionamento e checagem do
caminho a ser tomado durante todo o processo, bem como o respeito e relacionamento
desenvolvidos com nesse perodo de maior proximidade.

Sem essas pessoas acima poderia at tentar imaginar a possibilidade de finalizar algum
trabalho, mas seguramente no teria a qualidade do que se seguir nas prximas pginas. Por
isso, Muito Obrigado !
iv

Pois o que voc ouve e v depende do lugar em que se coloca,

como depende tambm de quem voc .

C.S. Lewis
 v

RESUMO

Tanto na esfera profissional como acadmica, combinaes de negcios demandam

contadores, administradores, economistas, estatsticos, advogados e financistas pela
complexidade e altas cifras envolvidas. Contudo, relevante lacuna normativa referente
contabilizao de eventual Goodwill gerado em transao dentro de grupo econmico (gio
Interno) nas Demonstraes Individuais proporciona celeuma espinhosa. No Brasil tivemos
interpretaes e mesmo regulaes conflitantes nos ltimos anos. Da mesma forma,
internacionalmente no existe pacificao alguma. A questo basicamente repousa na
analogia do IFRS 3, CPC 15 brasileiro (destinado combinao de negcios entre terceiros e
Demonstrao Consolidada). Tanto aqui como l, por diferentes razes, discutem-se 3
possibilidades para o Goodwill intragrupo: sempre contabiliz-lo, nunca contabiliz-lo ou o
aclamado depende. Este estudo torico interdisciplinar se valeu de teoria e doutrina
societria e contbil. Bem como suporte de teorias econmicas, elementos de teoria geral do
direito civil e do direito das obrigaes. Alm dos normativos legislativos brasileiros e
internacionais. Na anlise das 3 correntes, nesta perspectiva jurdico-contbil, buscou-se
aprofundamento conceitual de Goodwill e de Grupos Econmicos, orientando-se pelos
parmetros estruturantes do IFRS. Como consequncia, a pesquisa normativa concluiu pelo
depende. A aplicao da analogia, verificao da legitimidade do gio interno, instaura-se
no na singela constatao de controle acionrio e sim na independncia das partes.
Majoritariamente quem detm o controle acionrio acaba direcionando a transao.
Entretanto, pode ocorrer descasamento entre o controle acionrio e o efetivo controle de
gesto (direcionamento da transao) surgindo casos de partes independentes dentro de grupo
e, por outro lado, partes dependentes em relaes externas.

Palavras-chave: gio, Goodwill, gio Interno, Grupo Econmico, Combinao de Negcios.

vi

ABSTRACT

In the professional sphere as well as in the academy, business combinations require

accountants, managers, economists, statisticians, lawyers and financiers due to the
complexity and the high figures involved. However, relevant regulatory gap related to the
recognition of eventual goodwill generated by transaction inside an economic group in the
Individual Financial Statements provides thorny turmoil. In Brazil interpretations and even
regulations have conflicted over the last few years. Further there is no international
agreement regarding this issue. The question basically rests on the analogy of IFRS 3, CPC
15 in Brazil (addressed for business combination between third parties and Consolidated
Statement). Both here and there, for different reasons, three possibilities for the Intragroup
Goodwill are discussed: always recognize it, never recognize it, or the acclaimed "it depends".
This theoretical and interdisciplinary study made use of theory and doctrine from Corporate
Law and Accounting. It was also supported by economic theories, elements from General
Theory of Civil Law and Obligation Law, as well as the Brazilian and international legislative
standards. In the analysis of these 3 views, through this accounting and legal perspective, we
sought to deepen the concepts of Goodwill and Economic Groups, guided by the structuring
parameters of the IFRS. As a result, the normative research concluded in favour of "it depends".
The application of the analogy, when legitimacy of intragroup goodwill is verified, is
established not on the simple check of stock control, but through the parties independence. In
most cases, the controlling stock holder ends up directing the transaction. Nevertheless,
mismatch can occur between the stock control and the effective management control
(transactions direction) resulting in cases of independent parties inside the group and, on the
other hand, dependent parties in external relations.

Keywords: Goodwill, Economic Group, Business Combination, BCUCC.

 SUMRIO

LISTA DE ABREVIATURAS E SIGLAS ................................................................................ 2

LISTA DE QUADROS .............................................................................................................. 3
LSTA DE FIGURAS ................................................................................................................. 4
1. INTRODUO .................................................................................................................. 5
1.1 Panorama de Insero da Pesquisa ................................................................................. 5
1.2 A Celeuma .................................................................................................................. 8
1.3 Justificativa e Importncia do Tema ........................................................................ 14
1.4 Mtodo e Objetivo .................................................................................................... 16
1.5 Estrutura do Trabalho ............................................................................................... 22
2. GOODWILL X GIO JURDICO ................................................................................... 23
2.1 Goodwill Ambiente Contbil ................................................................................ 23
2.2 Problemtica conceitual do DL 1.598/77 e alinhamento gradativo trazido pela
lei 12.973/14 ............................................................................................................ 29
3. GRUPO ECONMICO .................................................................................................... 34
3.1 Retrospectiva histrica ............................................................................................. 38
3.1.1 Dos Comerciantes Individuais at as Sociedades Comerciais ............................. 38
3.1.2 Contexto dos Grupos Econmicos ....................................................................... 44
3.2 Grupos de Fato e de Direito ..................................................................................... 46
3.3 Motivaes para Formao de Grupo Econmico e Efeitos Decorrentes ................ 48
3.4 The Nature of the Firm ............................................................................................. 51
3.5 Connected Contracts ................................................................................................ 52
3.6 Custos de Transao e Connected Contracts em nosso contexto ............................. 53
3.7 Entidades sob o sentido econmico e a relao de dependncia .............................. 55
4. SUBSDIOS NO MBITO DAS IFRS ............................................................................ 58
4.1 Elementos Essenciais para Contabilizao de Goodwill em BCUCC ..................... 58
4.2 EFRAF Accounting for Business Combinations Under Common Control ....... 63
4.3 Anlise sobre as trs Correntes do EFRAG ............................................................. 65
5. CONSIDERAES FINAIS ............................................................................................ 70
5.1 Presunes em 3 Categorias ..................................................................................... 81
5.2 Implicaes Profissionais ......................................................................................... 83
5.3 Implicaes Societrias ............................................................................................ 86
5.4 Implicaes Tributrias ............................................................................................ 87
5.5 Exemplos Brasileiros................................................................................................ 89
5.5.1 mbito Societrio ................................................................................................ 89
5.5.2 mbito Tributrio ................................................................................................ 90
5.6 Relembrando a Ressalva .......................................................................................... 92
6. REFERNCIAS ................................................................................................................ 94
2

LISTA DE ABREVIATURAS E SIGLAS

BCUCC: Business Combinations Under Common Control

CARF: Conselho Administrativo de Recursos Fiscais

CPC: Comit de Pronunciamentos Contbeis

CVM: Comisso de Valores Mobilirios

DL: DecretoLei

EFRAG: European Financial Reporting Advisory Group

FASB: Financial Accounting Standards Board

IAS: International Accounting Standards

IASB: International Accounting Standards Board

ICPC: Interpretao Tcnica do Comit de Pronunciamentos Contbeis

IFRS: International Financial Reporting Standards

Ltda: Sociedade Limitada

PND: Programa Nacional de Desestatizao

S.A.: Sociedade Annima

SIC: Standard Interpretations Committee

 3

LISTA DE QUADROS

Quadro 1 Teoria Normativa.................................................................................................. 18

Quadro 2 Autores e Casos registrados de Goodwil.............................................................. 23

4

LISTA DE FIGURAS

Figura 1: A estrutura ideal de pesquisa ................................................................................... 17

Figura 2: Tipos de erros na conceituao do resduo de Goodwill ......................................... 27

 5

1. INTRODUO

1.1 Panorama de Insero da Pesquisa

Em 23 de junho de 1998, pela Copa do Mundo da Frana, a seleo brasileira

enfrentava a equipe da Noruega, em Marselha. J nos minutos finais da partida o rbitro
americano Esfandiar Baharmastr marcaria uma das mais controversas penalidades mximas
da histria do futebol, uma suposta infrao do zagueiro brasileiro Jnior Baiano no
noruegus Tore Andr Flo.

Durante as transmisses nenhuma imagem de nenhuma cmera (das incontveis que

so destinadas transmisso) apontava alguma irregularidade. O espanto e indignao
ancoravam o clima gerado pela visualizao dos ngulos, at ento, apresentados.

Mais tarde, em um jornal noturno, eis que surge outro ngulo. Uma imagem de um
novo ponto de vista, inesperado, alheio sistemtica habitual da captao de imagens. Sob
esse novo prisma observa-se claramente o pnalti corretamente delineado pelo rbitro, devido
a um puxo de camisa acintoso dentro da rea.

No nosso contexto, novos pontos de vista seguramente tm a capacidade de conferir

mais robustez a pesquisas que buscam maior similitude com o ambiente real. Segundo
Duindan e Verstegen (2000) a multidisciplinariedade uma alternativa eficiente para trazer
novas abordagens em pesquisas contbeis, que sob o olhar fechado na contabilidade se
tornaram questionveis por muitos pesquisadores da rea.

Este trabalho se valeu do estudo na interface entre duas reas do conhecimento,

Direito e Contabilidade. Tal interdisciplinaridade vem se consolidando como uma poderosa
perspectiva, capaz de lanar luz em questes cada vez mais complexas e desafiadoras em uma
sociedade cada vez mais sofisticada.

Originalmente a inexistncia desse horizonte remete, precipuamente, ao fato do

Direito e da Contabilidade crescerem em lares separados devido ao modo de organizao,
educao e pesquisa de nossa sociedade. Em determinadas questes, o distanciamento entre
6

eles recrudesce, sobretudo, devido a essa criao segregada. Com valores, princpios e modo
de agir enraizados por modelos estruturais desenhados distintamente.

Consequentemente a demanda pela sutura de pontos entre os dois campos se

intensifica medida que ocorrem inmeras situaes em que as reas acabam se permeando
porque remetem ao mesmo evento do mundo fenomnico. Da mesma forma que um nico
evento pode demandar o Direito Penal, o Direito Civil, o Direito Administrativo e o Direito
Trabalhista; um nico evento pode ter desdobramentos jurdicos e contbeis.

Roberto Quiroga Mosquera e Alexsandro Broedel Lopes (2010) relembram que o

contedo da cincia contbil sempre esteve conectado aos assuntos fundamentais das vrias
disciplinas da cincia jurdica. O estudo de certas reas do Direito exige uma forte capacitao
com princpios e regras da contabilidade. No mesmo sentido, a Contabilidade no pode
desconsiderar o fenmeno jurdico, pois as normas contbeis, em muitas situaes,
transformam-se em texto de lei e regulamentaes.

Dado o grande relacionamento que a Contabilidade possui com aspectos jurdicos que
cercam o patrimnio, assunto latente nessa regio fronteiria a forma jurdica deixar de
retratar a essncia econmica. Segundo Iudcibus; Martins, Gelbcke e Santos (2010) nessas
situaes, deve a Contabilidade guiar-se pelos seus objetivos de bem informar, seguindo, se
for necessrio, a essncia ao invs da forma.

Essa dicotomia eclode, em casos nem to remotos, pelo fato da Estrutura Conceitual
Contbil Internacional (CPC 00) estabelecer em seus princpios axiais que a informao aos
usurios deve ser o da representao fidedigna das transaes e que estas sejam contabilizados
de acordo com sua substncia e realidade econmica, desconsiderando qualquer forma
jurdica que lhe seja contrria.

No que o Direito em seus ideais procure formas vazias para balizar suas diretrizes.
Todavia, apesar de muitas vezes doutrinadores e acadmicos j sinalizarem a necessidade de
reparo em interpretaes calcadas em contextos j superados, no rara as vezes em que a
conservao da jurisprudncia constituda, a inrcia legislativa ou mesmo a supremacia de
determinados meios de prova acabam enrijecendo a readequao da leitura desse novo fato
econmico, ao passo que ao registro contbil exigida sua evidenciao desde logo.
 7

Exemplos dessas diferenas (viso jurdica x viso contbil) foram primordialmente

retratadas por Mosquera e Lopes (2010): Ao Preferencial Resgatvel (ttulo de capital x
passivo), Arrendamento Financeiro (propriedade da arrendadora x ativo da arrendatria),
Cesso de Recebveis (transfere a propriedade x s quando transfere riscos e benefcios),
Valor do Ativo (custo x valor justo), gio Rentabilidade Futura (amortizao x impairment),
Reconhecimento de Receitas (documento fiscal x realizao econmica) entre outras.

Certamente que muito mais harmnico para a absoro do conhecimento e sua

evoluo seria se a sociedade criasse no mesmo lar esses dois campos. Melhor ainda se nunca
tivesse existido tal segregao. O estudo poderia ser dividido em grupos de eventos (com toda
amplitude de ramos do conhecimento daquele evento) e no em reas do conhecimento na
tentativa de enquadrar os, cada vez mais, eventos multidisciplinares.

Porm como no foi essa a trilha escolhida cabe aos operadores da Contabilidade e do
Direito desvendar enigmas criados nas regies de interface que peremptoriamente exigem a
harmonizao, algumas vezes muito prximas e em outras nem tanto, desses indivduos.

Um desses desafios a busca pelo apropriado tratamento a ser conferido figura do

gio. Que j na prpria conceituao do instituo apresenta arestas que veem sendo dirimidas
conforme progride o envolvimento entre os profissionais, antes isolados em seus polos.

Mais especificamente este trabalho volta-se a um tipo de gio especial, o gio interno.
Apesar da natureza de um termo qualificador ser o de, restringir uma espcie a partir de algo
mais amplo, neste caso, a discusso em si, toma contornos de elevado grau de abrangncia e
desafio.

Seguramente que no se ter a pretenso de esgotar o assunto, ainda mais pelo tema
ser de grande extenso e profundidade, entretanto acreditamos que a opo por uma
construo utilizando elementos das duas reas do conhecimento visando costurar eventual
distanciamento proporciona, alm de novo panorama, a possibilidade de minimizar os
imbrglios, custos e a incerteza em diferentes esferas que se utilizam desse conceito.
8

1.2 A Celeuma

A reviso bibliogrfica do captulo 2 apresentar os contornos do Goodwill, entretanto

j se adianta que existe pacificao quanto a um aspecto. Em nenhum conjunto de normas
contbeis o ativo gerado internamente, denominado subjetivo, reconhecido nas
Demonstraes da empresa, apenas o Goodwill objetivo, aquele proveniente de uma
transao.

Entretanto, o que seria essa gerao interna no admitida pela Contabilidade? Que
caractersticas demarcariam uma gerao interna ou, em oposio, o que seria a validao
externa?

A questo aparentemente simples, se tratada superficialmente, tem contornos mais

profundos e at mesmo prticos quando o olhar recai sobre as combinaes de negcios de
entidades sob controle comum (BCUCC Business Combinations Under Common Control).

Em uma combinao de negcios de sociedades sob mesmo controle surge a questo:

Deveria ser originado o Goodwill na contabilidade individual da adquirente, no deveria, ou
ainda a resposta deveria ser o aclamado depende?

Tal discusso, sobre esse tratamento: interno ou externo foi muito bem levantada
primordialmente por Iudcibus e Martins (2013) apontando a falta de clareza com relao
definio de entidade, inclusive por parte do IASB que ainda no emitiu orientao a esse
respeito.

O Brasil adotou as normas IFRS tanto para Consolidado como para as Demonstraes
Individuais, entretanto um primeiro e relevante esclarecimento refere-se ao pano de fundo
desse novo ordenamento contbil internacional. Os normativos IFRS e as harmonizaes do
FASB (americano) e do IASB (europeu) sempre estiveram preocupados em trazer orientaes
com relao aos balanos consolidados.

Nesse sentido, o conjunto de normas que se assemelharia discusso em pauta o

IFRS 3, trazido ao Brasil via CPC 15, cujo objeto exatamente o tratamento de combinaes
de negcios, porm em transaes entre terceiros (no h tratamento para BCUCC) e ainda,
direcionado s Demonstraes Consolidadas, como o norte do regramento IFRS.
 9

A regulao do consolidado, nesta questo especificamente, BCUCC, no traria

grandes alteraes, isso porque mesmo que escolhido determinado tratamento de
reconhecimento do Goodwill no individual, este seria eliminado no processo de consolidao.

Ocorre que para as Demonstraes Individuais temos uma relevncia enorme. Isso
porque diferentemente dos EUA que utilizam o consolidado para fins tributrios e societrios,
muitos pases, inclusive o Brasil e jurisdies da Europa Continental, utilizam-se no do
consolidado e sim das Demonstraes Individuais para fins tributrios e societrios.

Dessa forma a lacuna normativa atinge o tratamento em relao BCUCC e seu

apropriado registro em Demonstraes Individuais.

Mas como de fato se deu, desde o advento das normas IFRS, o tratamento do
Goodwill, em BCUCC, nas Demonstraes Individuais aqui no Brasil?

Eliseu Martins e Jorge Vieira da Costa Junior (2004), mesmo antes da Lei 11.638, de
28 de dezembro de 2007, que permitiu a introduo do conjunto composto pelas IFRS no
Brasil, j abordavam o tema e alertavam para a ausncia de essncia econmica em algumas
operaes dentro de grupos e o temerrio registro do Goodwill nas Demonstraes
Individuais, apesar de no s permitido como exigido pela lei 6.404/76.

Na legislao ptria, a lei 6.404 nos arts. 248, I, e 250, III, ao mencionar o processo de
equivalncia e de consolidao, respectivamente, apontam para a excluso de lucros. Isso
implica dizer que tais lucros existem nas Demonstraes Individuais. Existindo tais lucros, a
consequncia que na Demonstrao Individual do adquirente exista o total do preo pago,
sendo o Goodwill uma parcela desse montante.

Art. 248. No balano patrimonial da companhia, os investimentos em coligadas ou em controladas e em

outras sociedades que faam parte de um mesmo grupo ou estejam sob controle comum sero avaliados
pelo mtodo da equivalncia patrimonial, de acordo com as seguintes normas: (Redao dada pela Lei
n 11.941, de 2009)

I - o valor do patrimnio lquido da coligada ou da controlada ser determinado com base em balano
patrimonial ou balancete de verificao levantado, com observncia das normas desta Lei, na mesma
data, ou at 60 (sessenta) dias, no mximo, antes da data do balano da companhia; no valor de
patrimnio lquido no sero computados os resultados no realizados decorrentes de negcios com a
companhia, ou com outras sociedades coligadas companhia, ou por ela controladas;

Art. 250. Das demonstraes financeiras consolidadas sero excludas:

10

III as parcelas dos resultados do exerccio, dos lucros ou prejuzos acumulados e do custo de estoques
ou do ativo no circulante que corresponderem a resultados, ainda no realizados, de negcios entre as
sociedades.

Ainda, a lei 6.404 no art. 245 menciona a possibilidade das transaes ocorrerem
dentro do grupo, apenas sendo necessrio observar condies de mercado:

Art. 245. Os administradores no podem, em prejuzo da companhia, favorecer sociedade coligada,

controladora ou controlada, cumprindo-lhes zelar para que as operaes entre as sociedades, se houver,
observem condies estritamente comutativas, ou com pagamento compensatrio adequado; e
respondem perante a companhia pelas perdas e danos resultantes de atos praticados com infrao ao
disposto neste artigo.

Em vista disso, e pelo vis em geral enraizado em pases de civil law, a entidade se
materializa na prpria sociedade. Assim, realizada uma transao de uma sociedade com
outra, independente de fazerem parte do mesmo grupo ou da natureza da transao, pela
prevalncia do formalismo jurdico societrio tida como uma transao externa e
contabilizado o Goodwill.

Contudo com a recepo do CPC 18 e da ICPC 09, esta ltima tratando da

Interpretao Tcnica sobre o tema, nova postura seria trazida para a aplicao contbil.

A origem dessa alterao nasce a partir do CPC 23 Polticas Contbeis, Mudana de

Estimativa e Retificao de Erro que possibilita, em caso de lacuna normativa das IFRS,
buscar em outro conjunto de normas contbeis a soluo a ser aplicada.

Sendo assim, o Comit de Pronunciamentos Contbeis, atravs do CPC 18 e da ICPC

09, insere a diretriz americana no que tange s Demonstraes Individuais em operaes de
BCUCC. A diretiva, em certa medida, pode ser ilustrada com a figura de um pndulo no
sentido oposto. Pois se entendia agora que o interno representa todo o grupo econmico em
oposio ideia anterior que o interno seria delimitado por cada sociedade do grupo.
Agora, com o CPC 18 e a ICPC 09, nenhuma transao dentro do grupo deveria ter registro
na Demonstrao Individual, apenas quando a operao fosse com uma parte externa ao
grupo.

Da mesma forma, o CPC 18 e a ICPC 09, abordaram o Goodwill de maneira reflexa

atravs do no reconhecimento do lucro na alienante. O reconhecimento do ativo no balano
 11

da adquirida no foi tratado, mas novamente ressalta-se que era uma consequncia, pois se
no h reconhecimento de lucro na alienante, na adquirente tambm no haveria o Goodwill.
Esse sentido apontado pelo CPC 18 e ICPC 09 permaneceu vigente em 2010 e 2011.

CPC 18

22A. Os resultados decorrentes de transaes ascendentes (upstream) e descendentes (downstream) entre

a controladora e a controlada no so reconhecidos nas demonstraes contbeis individuais da
vendedora enquanto os ativos transacionados estiverem no balano da adquirente pertencente ao
grupo econmico. O mesmo ocorre com transaes entre as controladas do mesmo grupo
econmico. Devem ser observadas nessas situaes o disposto na Interpretao Tcnica ICPC 09 -
Demonstraes Contbeis Individuais, Demonstraes Separadas, Demonstraes Consolidadas e
Aplicao do Mtodo de Equivalncia Patrimonial.

ICPC 09

Lucros no realizados em operaes com controlada

55. Nas operaes com controladas os lucros no realizados so totalmente eliminados tanto nas
operaes de venda da controladora para a controlada, quanto da controlada para a controladora
ou entre as controladas.

56. Nas demonstraes individuais, quando de operaes de vendas de ativos da controlada para a
controladora ou entre controladas, a eliminao do lucro no realizado se faz no clculo da
equivalncia patrimonial, deduzindo-se, do percentual de participao da controladora sobre o
resultado da controlada, cem por cento do lucro contido no ativo ainda em poder do grupo
econmico. Nas demonstraes consolidadas, o excedente desses cem por cento sobre o valor
decorrente do percentual de participao da controladora no resultado da controlada reconhecido
como devido participao dos no controladores.

Como em toda mudana do status quo surge a possibilidade da formao de arestas.

Devido a grande quebra de paradigma, da prpria legislao societria em vigor e da no
aceitao do tratamento pelos scios minoritrios, houve uma reviso do Comit de
Pronunciamentos Contbeis e a linha norte americana foi deixada de lado, resgatando o
procedimento mais alinhado a pases civil law.

Com a reviso dos normativos, o CPC 18 (R1) e o ICPC 09 (R1) retomam o

reconhecimento do lucro na Demonstrao Individual da alienante e como consequncia o
reconhecimento do Goodwill na adquirente. Com apenas uma exceo, tal qual o usualmente
contabilizado pelos europeus continentais, no se reconhece o lucro em operao downstream.

CPC 18 (R1) tais enunciados encontram-se tambm no CPC 18 (R2), itens 28 A e 28 B.

22A. Os resultados decorrentes de transaes descendentes (downstream) entre a controladora e a

12

controlada no devem ser reconhecidos nas demonstraes contbeis individuais da

controladora enquanto os ativos transacionados estiverem no balano de adquirente
pertencente ao mesmo grupo econmico. Aplica-se o disposto neste item inclusive quando a
controladora , por sua vez, controlada de outra entidade do mesmo grupo econmico.

22B. Os resultados decorrentes de transaes ascendentes (upstream) entre a controlada e a

controladora e de transaes entre as controladas do mesmo grupo econmico devem ser
reconhecidos nas demonstraes contbeis da vendedora, mas no devem ser reconhecidos nas
demonstraes contbeis individuais da controladora enquanto os ativos transacionados
estiverem no balano de adquirente pertencente ao grupo econmico.

ICPC 09 (R1)

Lucros no realizados em operaes entre controladora e controlada e entre controladas

55. Nas operaes com controladas, os lucros no realizados devem ser totalmente eliminados nas
operaes de venda da controladora para a controlada. So considerados no realizados os lucros
contidos no ativo de qualquer entidade pertencente ao mesmo grupo econmico, no necessariamente
na controlada para a qual a controladora tenha feito a operao original.

55B. Nas demonstraes individuais, quando de operaes de venda de ativos da controladora para suas
controladas (downstream), a eliminao do lucro no realizado deve ser feita no resultado individual da
controladora, deduzindo-se cem por cento do lucro contido no ativo ainda em poder do grupo
econmico, em contrapartida da conta de investimento (como se fosse uma devoluo de parte desse
investimento), at sua efetiva realizao pela baixa do ativo na(s) controlada(s).

56. Nas operaes de venda da controlada para a controladora (upstream) ou para outras controladas do
mesmo grupo econmico, o lucro deve ser reconhecido na vendedora normalmente. No caso das
coligadas e joint ventures, adota-se o mesmo procedimento.

Cabe lembrar que do ponto de vista da Teoria Contbil, o que se faz necessrio a
formao de um preo justo. O denominado gio interno aquele gerado em operaes dentro
de um grupo societrio. Se as partes no forem independentes no se poderia falar em
formao de um preo justo e, portanto, nada teria sido gerado. J se o gio surge de uma
transao comutativa, independente e sem preponderncia das partes envolvidas haveria a
formao do preo justo, conforme Martins e Costa (2004).

A partir disso, a celeuma ganha novas dimenses quando surge o questionamento de

partes tidas como dependentes, porm que teriam essncia independente (ou com elevado
grau de independncia) negociarem dentro do mesmo grupo.

Exemplo do exposto encontrado no Processo Administrativo CVM RJ 2010/16.665,

da sesso de 22 de maro de 2011, caso Mahle Metal Leve. A Sociedade Annima adquire
uma Limitada em que ambas eram controladas pela GmbH.
 13

Ressalta-se que o caso em pauta datado no perodo da vigncia do CPC 18 e da

ICPC 09 que, tal qual a linha americana, indicavam o no reconhecimento do Goodwill dentro
do grupo.

Entretanto, mesmo nesse contexto a diretoria da CVM entendeu que havia indicativos
que as partes que negociaram a transao, a S.A. e a Ltda, eram independentes. No havendo
direcionamento por parte do controlador na negociao e consequentemente o Goodwill era
devido nas Demonstraes Individuais.

Assim, o problema da pesquisa pode ser sintetizado da seguinte maneira: Como deve
ser o tratamento do gio Interno em Demonstraes Individuais sob a luz das IFRS?
14

1.3 Justificativa e Importncia do Tema

Combinaes de Negcios e a frequente gerao de Goodwill, gio decorrente da

expectativa de benefcios futuros, proveniente de suas transaes seguramente esto
relacionadas ao cenrio de elevadas cifras no mercado nacional e mundial. Dado que a
mercadoria a ser negociada, uma empresa, dos itens mais valiosos em nossa atual sociedade.

Alm dos montantes negociados, as combinaes de negcios impactam fortemente

decises de investidores, de credores, de fornecedores, de clientes, e mesmo de funcionrios
ou consumidores.

Como no se trata de um negcio simplrio, advogados de diversas reas, contadores,

administradores, economistas, estatsticos e financistas esto entre os profissionais
demandados em uma operao dessa complexidade. Tambm por essa razo, muitas reas do
conhecimento tanto no mercado como no meio acadmico acabam voltando seus olhos para
essa direo.

No passado recente brasileiro, dcada de 90, uma grande quantidade de combinaes de

negcios ocorreu, sobretudo, devido ao perodo de desestatizao, quando empresas sob
controle do Estado foram alienadas no contexto do PND Programa Nacional de
Desestatizao. No perodo de 1990 a 2002, as combinaes somaram US$ 105,298 bilhes
ao governo federal, segundo Nakayami (2012).

Posteriormente s privatizaes pblicas, o contexto legislativo resultante tambm

terminava por incentivar as combinaes de negcios privadas. Ponto este que, em certa
medida, parece suscitar divergncia interna dentro dos limites governamentais quanto ao uso
ou no de incentivo para consolidar foras no mercado gerando eficincia e competitividade
internacional.

Fato que a combinao de negcios emerge acentuadamente no espao temporal

correlacionado globalizao, manifestando uma reao natural das empresas em um
contexto de alterao dos parmetros competitivos e acirramento dos esforos por mercado,
volume e margens.
 15

Segundo Camargos e Barbosa (2003) as combinaes de negcios constituem a maneira

mais rpida de uma empresa crescer, entrar em mercados em que ainda no esteja presente,
defender-se de aquisies indesejveis ou aproveitar oportunidades de investimento.

A despeito de toda importncia mencionada, o tratamento contbil e o prprio

entendimento da transao quando realizada dentro do mesmo grupo econmico
desencadeiam interpretaes diversas quanto s Demonstraes Individuais e muitas delas
conflitantes ao redor do mundo.

O prprio Comit de Polticas Contbeis tem sido desafiado a enfrentar as diferentes

abordagens, analisando suas consequncias no contexto nacional sopesando com vises de
outras jurisdies como a norte-americana, j que as IFRS se voltam apenas para o
consolidado.

As implicaes dessa discusso atingem a prtica dos profissionais de contabilidade, alm

de proporcionar desdobramentos na seara societria e tributria. Isso considerando a potencial
utilizao do resultado final do trabalho ou ao menos pelo embasamento que pode ser
fornecido a esses ramos do direito, fomentando o direcionamento por melhor tcnica jurdica
alinhada ao fato econmico.

Por conseguinte, a pesquisa se justifica por razes prticas e acadmicas, tanto no mbito
nacional como internacional.
16

1.4 Mtodo e Objetivo

Srgio de Iudcibus, professor emrito da FEA-USP, em seu curso virtual intitulado:

Teoria da Contabilidade, publicado na internet em 2012, encontrado em
https://www.youtube.com/watch?v=msnbsAfI188, critica o fato de certas conceituaes de
pesquisa tenderem a uma complexidade especfica, dando uma ideia s vezes falsa que
pesquisa seria apenas aquele estudo realizado com mtodos quantitativos.

O Professor alinha-se conceituao de pesquisa como sendo, todo estudo que leve a um
incremento de conhecimento sobre o assunto. Acrescenta afirmando que na definio de
pesquisa no estaria determinada que necessariamente devesse ser quantitativa ou qualitativa,
que o mtodo a ser utilizado obrigatoriamente seria o indutivo ou o dedutivo, ou que a teoria
deveria ser positiva ou normativa.

Conclui a lio dizendo que a pesquisa se resume, portanto, a um complexo processo

mental posteriormente consubstanciado na forma escrita, que culmine em novo conhecimento
em relao determinada fenomenologia contbil, ou a validao do que j se tinha ou at
mesmo que refute conhecimento anterior.

As palavras de Iudcibus trazem consigo posicionamento de grande perspiccia

considerando que a academia contbil vivenciou nos anos recentes uma efervescncia entre
teoria normativa (deve ser) e positiva ( assim). Aquela mais relacionada linha dedutiva
(guarda referncia com o que o cientista, filsofo ou pensador imagina sobre o mundo),
tambm associada a uma postura ex ante, enquanto esta mais prxima da induo (partindo de
uma observao feita do mundo, de uma realidade, ligada experincia) e de uma
visualizao ex post. Ressalta-se que tais ilaes no so absolutas e podem existir
vinculaes diferentes das expostas acima.

Lopes e Iudcibus (2004) elucidam com acurcia a diferena, ensinando que a

metodologia positiva teria por objetivo descrever como a contabilidade se desenrola, no
mundo real, e predizer o que ir ocorrer (poder preditivo). Assim, a pesquisa positiva buscaria
explicar e predizer, enquanto que a normativa se limitaria a fazer prescries.

Continuam os Professores, apontando a existncia de concepes divergentes por parte

dos pesquisadores acerca, at mesmo, do objetivo principal da contabilidade. Muitos
considerando que a funo primordial seria a de explicar e predizer determinados fenmenos
 17

como, por exemplo, identificar as razes que motivam algumas empresas a adotar certo
mtodo de avaliao de ativos, enquanto outros elegendo uma alternativa diferente. Em
sentido oposto, h quem considere que o papel da contabilidade essencialmente prescritivo,
cabendo-lhe, portanto, indicar como deveria ser a prtica contbil. Usando o exemplo
anterior, esta ltima postura corresponderia a apontar qual seria o melhor mtodo de avaliao
de ativos, em vez de procurar explicar por que determinado mtodo tem sido preferido a
outro.

Ocorre ainda que para alguns, no s cabe um papel preponderante corrente positiva,
como acreditam que o positivismo surge em substituio e natural evoluo ao normativismo.
Entretanto no parece ser esta uma visualizao precisa do cenrio.

Eric Martins (2012) demonstra que antes de se chegar metodologia, as pesquisas so

baseadas nas escolhas ontolgicas e epistemolgicas realizadas. Passando s ento para as
teorias e metodologias a serem utilizadas, culminando na coleta e anlise das informaes, a
fim de proporcionar resultado adequado ao problema inicial. Vide elucidao grfica:

Figura 1: A estrutura ideal de pesquisa

Fonte: Extrada de Martins (2012)

Dessarte, o recorte do problema o precursor da direo da pesquisa a ser realizada.

No cabendo inferir primazia desta ou daquela metodologia priori.
18

Ainda, o pesquisador aponta para cenrio mais fiel ao ideal esperado na pesquisa
contbil que o da coexistncia entre as teorias normativa e positiva. Isto porque, segundo
Eric Martins (2012) uma ontologia que buscasse proposies normativas para a melhoria de
prtica eminentemente social exigiria uma epistemologia que no somente aceite que elas
sejam feitas, mas que auxilie na criao das suas fundamentaes. E dessa forma uma viso
positiva no atingiria o objetivo ontolgico de atuao na prtica, dada pesquisa ex post,
impossvel de ser feita antes de as propostas normativas serem postas em prtica.

Ou seja, as abordagens se complementam existindo quando muito um pseudo-embate

insuflado por pesquisadores mais afeitos a uma das linhas de trabalho.

Conclui-se que o mtodo, em suma, o caminho a ser trilhado para atingir o objetivo.
Dizer que apenas uma abordagem suficiente implica em abdicar de todo outro rol de
problemas da outra linha de pesquisa, que inclusive servia de combustvel no ciclo evolutivo
do conhecimento. Nessa toada, tambm j afirmava Martins (2005) que a teoria normativa
(abrindo as possibilidades) e a teoria positiva (checando se seriam caminhos vlidos e
retroalimentando para novos horizontes) demonstram a harmonizao desejada e sua
convivncia dentro da pesquisa contbil.

Quanto a este trabalho, em especial, o teor da pesquisa se filia corrente normativa. A

interdisciplinaridade com o Direito, em geral, acaba sugerindo adequao apropriada nessa
trilha, pelo prprio carter da discusso interpretativa e conceitual. Entretanto, o que definiu,
por certo, a linha metodolgica foi o problema a ser atacado, definido no tpico anterior.

Em adequao ao apresentado, definio precisa, a partir de quadro didtico, trazida

na lio de Lopes (2002):

Quadro 1 Teoria Normativa

Abordagem Foco da Pesquisa Mtodo

Proximidade conceitual das

Descrio contbil do ideal normas contbeis com os
Teoria Normativa
econmico no observvel conceitos econmicos sem
validao emprica
Fonte: Quadro extrado de Lopes (2002)
 19

Cabe ressaltar um ponto, por vezes criticado na teoria normativa, que o foco da pesquisa
buscando a descrio do ideal no observvel, levaria consigo parmetros subjetivos e no
neutros do pesquisador, diminuindo a legitimidade do trabalho. Entretanto o que se esquece,
ou se tenta esquecer, que qualquer pesquisa, mesmo emprica e quantitativa ao extremo,
carrega em todas suas fases (na escolha do problema, no recorte a ser observado, no
tratamento e lapidao dos dados, culminando na anlise e concluso) escolhas baseadas nos
valores ticos e sociais, formao acadmica direcionada por esta ou aquela corrente, alm
das ideologias filosfica, e at mesmo, religiosa e poltica do pesquisador. Conceder uma
urea de neutralidade pesquisa quantitativa por seus dados serem provenientes de registros
no plano observvel seria fechar os olhos para a prpria natureza do processo cientfico. Por
bvio que tabelas estatsticas e indicaes empricas so excelentes instrumentos de fora
argumentativa a servio dos objetivos da pesquisa, contudo isso no implica que a pesquisa,
com todos os outros passos que possui, seja neutra.

Hopwood e Miller (1994) afirmam que a prpria Contabilidade no pode defender os

auspcios de neutralidade em seus contornos. Isso porque a Contabilidade se insere em
contexto embebido por relaes sociais. No s influencia como influenciada. Dado este
cenrio e a tentativa de alterao constante de processos e busca por objetivos, dizer que a
contabilidade neutra seja por seus documentos e relatrios reportando os fatos da
atividade econmica, seja pela sua suposta objetividade, uma impresso falsa. A
Contabilidade pode ser vista como um conjunto de prticas que afeta o mundo que vivemos.
Enxergar a contabilidade dessa forma entender a complexa inter-relao entre as
organizaes e indivduos.

Tendo isso em mente e acatando sugesto de Lopes e Iudcibus (2004): Cremos que
estudos tentando hipotizar as relaes entre as normas contbeis vigentes e, principalmente,
a forma de enunciao e os valores culturais, institucionais, jurdicos vigentes no pas
tambm tero um futuro bastante promissor, a finalidade dessa pesquisa apresentar um
estudo interdisciplinar, utilizando teoria e doutrina nos campos do conhecimento societrio e
contbil, bem como de teorias econmicas, elementos de teoria geral do direito civil e do
direito das obrigaes. Juntamente com normativos legislativos brasileiros e internacionais no
mbito das IFRS, busca-se amlgama argumentativo almejando o problema de pesquisa, e
que, por certo, provoca reflexos no mbito profissional, societrio e tributrio.
20

O objetivo do trabalho pode ser definido como sendo a busca por: analisar o
tratamento do gio interno no contexto brasileiro nas Demonstraes Individuais, bem
como as possibilidades aventadas no mbito internacional, sob a luz do entendimento
conceitual da natureza dos grupos econmicos e dos princpios norteadores das IFRS.

Talvez a principal virtude de um estudo interdisciplinar seja o de projetar pontes entre

as reas prximas da interface, se valendo de pilares em ambas regies. Consequentemente
proporcionando ao observador o exame do problema sob novo ponto de vista, antes
impossvel de ser avistado por cada campo isoladamente.

Por certo que todo estudo apresenta limitaes e escopos. Em especial destacamos que
a anlise do gio interno, sob o aspecto das combinaes de negcios, pretende seguir a
contextualizao das IFRS que intencionalmente no busca distinguir as possveis formas
jurdicas de reorganizao societria inerente em cada pas. Em vista disso, o Manual de
Contabilidade e o CPC 15 apontam:

A obteno do controle de um ou mais negcios pode ocorrer por diferentes meios, tais como a
aquisio de um conjunto de ativos lquidos de outra empresa que constituem um negocio, aquisio de
aes em quantidade suficiente para obteno do controle de outra sociedade, ciso para transferncia
de parte de um patrimnio para terceiros etc. O negocio de aquisio de ativos ou participao numa
entidade e que e a combinao de negcios, e no o processo jurdico de incorporao fuso ou ciso. A
essncia objeto do CPC 15 e a aquisio do negcio, e no se juridicamente isso da origem a uma
simples compra, seguida ou no de fuso ou incorporao etc.

CPC 15

Apndice A

Combinao de negcios uma operao ou outro evento por meio do qual um adquirente obtm o
controle de um ou mais negcios, independentemente da forma jurdica da operao.

Acresa-se a isso, essa abordagem generalizada adotada pelas normas internacionais e

recepcionada pelo CPC, no adentrando nas diferentes possibilidades das espcies jurdicas
brasileiras citadas, sem mencionar as peculiaridades e caractersticas possveis em cada
espcie, acaba por nos auxiliar evitando o risco de obsolescncia do trabalho, pelo surgimento
de novas formas, ou mesmo o risco de interpretao errnea da pesquisa, no sentido de
 21

aplicao deste ou daquele tratamento atravs de analogias a formas de combinaes

exemplificadas, desvirtuando do alvo que a essncia sugerida.

Com efeito, a partir do cenrio exposto, basicamente o que se prope uma

investigao eminentemente terica, porm, por certo, com implicaes prticas, perseguindo
os elementos necessrios em uma transao de entidades sob controle comum, entendendo o
contexto societrio dos grupos econmicos, sob a luz dos princpios estruturantes advindos do
conjunto das IFRS, dado que o Brasil tambm as adotou nas Demonstraes Individuais.
22

1.5 Estrutura do Trabalho

Este trabalho est estruturado em cinco partes. A primeira parte corresponde a essa
introduo, apresentando o panorama de insero da pesquisa, o problema, sua justificativa e
importncia, alm do mtodo e objetivo.

O segundo captulo procura identificar os permetros conceituais do substantivo objeto

do trabalho, o gio. No tpico inicial, o gio como sinnimo de Goodwill, atravs da
doutrina contbil, enquanto o segundo tpico justifica-se pela verificao de percalos
conceituais, por parte da legislao brasileira, quanto a essa definio do item anterior.

Firmadas as bases da concepo de gio, o terceiro captulo adentra em terreno

certamente mais rido relacionado ao seu termo qualificador: Interno. A partir da anlise
dos Grupos Econmicos e da crtica da doutrina societria, se valendo de teorias econmicas
a fim de delinear a empresa, o problema de pesquisa comea a ser abalroado.

Se valendo do desenvolvido at ento, o captulo quatro evoca subsdios no mbito das

IFRS. Objetivando rechaar ou alinhar correntes aventadas no seio internacional quanto ao
tratamento do CPC 15 em BCUCC.

Por fim, o quinto captulo apresenta as consideraes finais que atravs da aglutinao
de razes busca-se encorpar o caminho at ento traado. Alm de sugerir uma proposta de
auxlio na operacionalizao da corrente e parmetros defendidos, bem como as implicaes
profissionais, societrias e tributrias decorrentes dela. Finaliza com casos brasileiros
relacionados ao tema e a ressalva a ser relembrada.

Eis, portanto, aqui presentes nossos desafios, os quais sero enfrentados nas prximas
linhas.
 23

2. GOODWILL X GIO JURDICO

2.1 Goodwill Ambiente Contbil

Do ponto de vista contbil, h muito tempo atrs encontramos registros mencionando

o Goodwill. Cabe a ressalva que esses registros mais antigos mencionavam apenas a
localizao e a fidelidade da clientela representando tal instituto.

Autores que apontaram registros desses casos mais antigos foram:

Quadro 2 Autores e Casos registrados de Goodwill

Autores Casos registrados

LEAKE 1571

YANG 1620

ELDON 1810

WOOD 1859

SRAFFA 1907
Fonte: Quadro confeccionado pelo autor baseada em Iudcibus e Martins (2013)

Lopes e Martins (2012) continuam o resgate histrico, lembrando que a caracterizao

do Goodwill muito mais prxima do que temos atualmente pode ser percebida na definio
dada por Paton em 1922, como sendo o valor estimado da renda futura excedente. Ainda,
autores italianos conceituaram no mesmo sentido, o aviamento. Tendo como correspondente o
atual Goodwill, a definio de intangvel, alm de procurar representar o valor do todo
valendo mais que a soma das partes. Fabio Besta, sec. XIX, j dizia que o valor do aviamento
de uma empresa era igual ao valor atual do excesso de lucros comparado a uma administrao
normal.

Dessa linha de raciocnio infere-se que s existe Goodwill se houver capacidade da

empresa produzir lucro acima da normalidade. Sendo lucro normal o custo do capital total
aplicado.
24

Objetivando chegar definio atual relembremos alguns autores que trataram de

Goodwill.

Martins (1972) registrou o que se discutia poca quanto a trs possveis caminhos de
definies de Goodwill: os Super Lucros, a Subavaliao de Ativos e o Master Valuation
Account. O primeiro com a ideia dos lucros gerados acima da normalidade, o segundo
trazendo nova avaliao de um ativo anteriormente subavaliado pelo registro contbil e o
terceiro que refletiria a diferena entre o excedente dos ativos avaliados a mercado at o valor
transacionado. Em certa medida a conceituao de Goodwill atual construda em torno do
primeiro (Super Lucros) e do terceiro (Master Valuation Account). Abandonando o segundo
item, Subavaliao de Ativos, que sustenta hoje o conceito de mais-valia.

Cabe destacar que a funo contbil busca retratar a realidade da situao patrimonial
com maior acurcia dentro de suas demonstraes. Dentro do foco em questo, em alguns
casos, essa meta, parece mais prxima de ser alvejada como o Goodwill objetivo via montante
residual, e em outros ainda no, Goodwill subjetivo.

A dificuldade de mensurao desse ltimo, Goodwill gerado internamente, se mostra

obstculo grandioso para a contabilidade. Contudo no seria por isso que este no exista,
apenas no teria seu reconhecimento validado e trazido para o balano. J o Goodwill
adquirido tem sido aceito universalmente dada a possibilidade de mensurao pelo montante
residual do preo pago. E dessa forma que Edwards e Bell (1962) destacaram o Goodwill
subjetivo, calculado por qualquer avaliador, e o objetivo, fruto de uma relao comercial.

Diante dessa dicotomia dada pela existncia de dois olhares sobre o Goodwill:
subjetivo (apreciado pelo proprietrio, pelo gestor, pelo mercado, por um avaliador) e
objetivo (quando ocorre uma operao de transferncia), a diferena entre o reconhecimento
ou no, dentro do balano, se dar pelo mnimo grau de certeza.

Esse grau de certeza pode ser depreendido do Goodwill objetivo exatamente pelo crivo
da transao realizada. Diferencia-se do Goodwill subjetivo, pois este contm um grau de
incerteza muito alto, tal qual ativos contingentes, e por isso no reconhecido. Por certo que a
contabilidade em quase sua totalidade contm subjetividade inerente e juzo de valor, porm o
que se nota no Goodwill subjetivo, e em muitos outros ativos intangveis, a baixa
 25

ancoragem em qualquer parmetro plausvel de pacificao entre possveis avaliadores

tornando invivel sua entrada no balano patrimonial.

Saliers (1923) destacava outro ponto. Quando o preo final atingido algo se perdeu.
Isso porque devido negociao no se consegue o preo idealizado e dessa forma o
Goodwill subjetivo glosado pelo preo da transao. Em suma, o Goodwill objetivo, na
grande parte dos casos, no a representao perfeita do Goodwill subjetivo imaginado
anteriormente pela empresa.

H autores como Chambers (1966) que defenderam que nem mesmo o Goodwill
objetivo deveria ser inserido no balano, por florescer uma situao de incomparabilidade
entre empresas que balizaram o Goodwill atravs de uma transao de aquisio, e outras que
o geraram internamente, Goodwill subjetivo, e, portanto no passveis de mensurao com
nvel mnimo de confiabilidade. No mesmo sentido foram Dicksee (1897) e Canning (1929).

Apesar da questo pertinente sobre a comparabilidade apontada acima, a maioria dos

pases segue os padres internacionais da contabilidade que consideram o Goodwill objetivo
como um ativo registrvel.

Retomando agora, com relao especificamente ao Goodwill objetivo, Gynther (1969)

alertava que esse valor pago a mais pode significar a mensurao do Goodwill e no sua
definio. Por outro lado convm relembrar que, apesar disso, esse valor a mais, pago,
exatamente o que fundamenta o gio por expectativa de rentabilidade futura e d critrios
mais objetivos para seu reconhecimento.

Um desses critrios e certamente o principal para diferenciao entre Goodwill e os

outros intangveis foi destacado por Bedford (1970) quando apontou que no Goodwill no h
a identificao dos agentes responsveis pelo resultado esperado. Uma patente pode ser
transferida a terceiros e no ser Goodwill. J na hiptese da transferncia s se tornar
possvel se juntamente estiver agregado equipamentos e rede de distribuio, a sim ser
Goodwill.

Similarmente, uma lista de clientes que puder ser vendida a parte no gio por
expectativa de resultados futuros, j a fidelidade desses clientes Goodwill.
26

Portanto, Goodwill um resduo tanto do ponto de vista da diferena at o valor da

negociao como da diferenciao entre os ativos. Algo que no passou pelo filtro da
separabilidade dos ativos. Goodwill tido como o mais intangvel de todos os intangveis.

As reflexes desses autores mencionados anteriormente so perceptveis na definio

atual no mbito do IFRS.

um ativo que representa benefcios econmicos futuros resultantes dos ativos adquiridos em
combinao de negcios, os quais no so individualmente identificados e separadamente
reconhecidos (apndice A, CPC 15).

Deve ser reconhecido na adquirente pela diferena entre o valor pago e os ativos e passivos a FV
(pargrafo 32, CPC 15).

O gio derivado da expectativa de rentabilidade futura (Goodwill) gerado internamente no deve ser
reconhecido como ativo (pargrafo 48, CPC 04).

Nota-se a utilizao do contido na ideia dos Super Lucros e do Master Valuation

Account; do conceito de renda futura excedente e excesso de lucros de Paton e tambm de
Besta; do afastamento da linha de no ativao de Dicksee, Canning e Chambers; da
segregao entre Goodwill objetivo e subjetivo de Edwards e Bell; alm da diferenciao com
relao aos demais intangveis de Bedford.

Ainda acrescentando subsdios para melhor nitidez do conceito de Goodwill, Martins

observa que o Goodwill nasce de uma razo ou uma poro de razes ou, em geral, pela
sinergia de diversas razes. Iudcibus e Martins (2013) tambm apontam que o Goodwill est
vinculado empresa no podendo ser vendido separadamente. Dessa forma, o Goodwill no
pode ser identificado, alienado ou mensurado individualmente.

Outro ponto a atentar antes de consolidar os diversos itens abordados, a justificativa

da remunerao acima do custo de capital. H quem a entenda como algo acima do custo de
oportunidade, como Iudcibus (2006) enquanto outros associam remunerao acima da
mdia do setor, como Schoreder e Clark (1998). Em nossa perspectiva adotamos o
entendimento contido na primeira opo que vincula o lucro anormal a algo acima do lucro
normal, sendo que este ltimo no corresponderia mdia do setor e sim ao custo de capital
prprio e de terceiros da prpria empresa. Pensar de maneira diversa seria dizer que
 27

determinada empresa com remunerao abaixo da mdia do setor nunca teria Goodwill, o que
nos parece pouco plausvel.

Antes de apresentarmos uma sntese do exposto sobre Goodwill realamos ainda a

dificuldade de definio desse conceito evidenciada no artigo de Martins, Almeida, Martins e
Costa (2010). Ali os autores analisaram trabalhos contendo definies de Goodwill e
descobriram seis tipos diferentes de erros conceituais, apenas no que tange ao resduo entre o
valor pago e o valor de mercado da empresa.

Os erros quanto ao Goodwill foram: definir como a distncia entre o PL contbil e o

PL a valor de mercado (isso, na verdade, a mais-valia), definir como diferena entre o PL
contbil e o valor pago (isso engloba mais-valia e Goodwill, o gio do DL 1.598 que
trataremos a seguir), apontar como a diferena entre valor pago e o valor da empresa (a
empresa vale o valor negociado por mais que o proprietrio acredite que tenha valor maior),
indicar como a diferena entre o PL contbil e o valor da empresa (semelhante ao segundo
erro, apenas utiliza como extremo o valor da empresa e no o valor pago, que so iguais,
portanto aqui tambm a definio engloba mais-valia e Goodwill, o gio jurdico), no
indicar os dois pontos da diferena desse resduo (apenas dizendo que a distncia entre o
valor pago e algo) e, por fim, definir como a diferena entre PL a valor de reposio e o valor
da empresa (valor de reposio no sinnimo de valor de mercado).

Figura 2: Tipos de erros na conceituao do resduo de Goodwill

Fonte: Extrada de Martins, Almeida, Martins e Costa (2010)

28

Assim, em uma tentativa de sumarizar os pontos trazidos at ento, Goodwill seria o

conjunto dos itens:

1) Benefcios Econmicos Futuros acima do custo de capital

2) Proveniente de uma razo ou mais (em geral da sinergia delas)
3) Resultante de uma transao
4) De carter residual (diferena entre preo e valor de mercado dos ativos)
a. Sem Individualidade
b. Tendo individualidade, mas se vendido terminaria com a empresa
c. Tendo individualidade, podendo ser vendido, mas no mensurvel

A partir disso, a ttulo exemplificativo, para melhor clarificar o exposto terico,

lembramos trs diferentes destinos de ativos no tangveis, ativos no palpveis, na atual
classificao contbil. Relembramos o destaque para o Goodwill que pertence a este gnero,
sendo especificamente o mais intangvel de todos:

Ativos no tangveis (porm no alocados Classificao Contbil Ativos

Intangveis): prmio de seguro e duplicatas a receber.

Ativos no tangveis (alocados Classificao Contbil Ativos Intangveis):

patentes, franquias, direitos autorias, frmulas secretas, banco de dados e marca
de um produto.

Goodwill: marca da empresa, localizao, fidelidade dos clientes, qualidade da

administrao, economia de escala, qualidade do corpo de vendas, capital
intelectual, organizao interna, relacionamento com empregados, know-how,
capacidade tecnolgica e reputao.

Por bvio que essa relao exemplificativa no pode ser usada como sustentculo
referencial sem ressalvas, pois, dependendo do caso e do desenho imaginado, tal ativo teria
destinao diversa da apresentada anteriormente. Assim, os parmetros conceituais dos itens
1, 2, 3 e 4 (a, b e c) certamente so os elementos que merecem confiabilidade para uma
deciso definitiva.
 29

2.2 Problemtica conceitual do DL 1.598/77 e alinhamento gradativo

trazido pela lei 12.973/14

Este tpico visa to somente destacar que a moldura conceitual do gio, descrita
anteriormente, no era (e em alguma medida ainda no ) recebida no meio jurdico to
aplainada como o exposto.

O principal ponto recai sobre o Decreto-Lei 1.598/1977.

No ambiente contbil internacional, o IASB, atravs do normativo IFRS 3, no Brasil o

CPC 15, tratando de Combinao de Negcios, aborda o Goodwill. Do total do preo pago
possvel subdividir, inicialmente a parte relativa ao valor registrado contabilmente, acima
deste valor h o montante pago pelo que seria o valor de mercado dos ativos individualizados,
depois eventuais ativos intangveis no reconhecidos anteriormente que at ento eram apenas
Ativos subjetivos (ex. marca, patentes, banco de dados de clientes, ainda ativos e passivos
contingentes) e por fim essa diferena residual at o preo pago simbolizando o Goodwill
gio por expectativa de rentabilidade futura.

O Decreto-Lei 1.598 adere determinao de ativar o Goodwill objetivo, o gio por

expectativa de rentabilidade futura, tal qual a contabilidade internacional, entretanto a
confuso tomou lugar quando o Decreto-Lei preconizou que o gio corresponderia a toda
diferena entre o valor pago e o registrado contabilmente, art. 20, I e II (nesse meio, pela
teoria contbil, ainda teria o valor de mercado e o reconhecimento de Goodwill que antes
eram subjetivos):

Art 20 - O contribuinte que avaliar investimento em sociedade coligada ou controlada pelo valor de
patrimnio lquido dever, por ocasio da aquisio da participao, desdobrar o custo de aquisio em:

I - valor de patrimnio lquido na poca da aquisio, determinado de acordo com o disposto no artigo
21; e

II - gio ou desgio na aquisio, que ser a diferena entre o custo de aquisio do investimento e o
valor de que trata o nmero I.

1 - O valor de patrimnio lquido e o gio ou desgio sero registrados em subcontas distintas do

custo de aquisio do investimento.
30

2 - O lanamento do gio ou desgio dever indicar, dentre os seguintes, seu fundamento econmico:

a) valor de mercado de bens do ativo da coligada ou controlada superior ou inferior ao custo registrado
na sua contabilidade;

b) valor de rentabilidade da coligada ou controlada, com base em previso dos resultados nos exerccios
futuros;

c) fundo de comrcio, intangveis e outras razes econmicas.

3 - O lanamento com os fundamentos de que tratam as letras a e b do 2 dever ser baseado em

demonstrao que o contribuinte arquivar como comprovante da escriturao.

O diploma refere-se ao gio de rentabilidade futura 2, b, que seria o Goodwill,

porm a alnea anterior, (a), tambm chama de gio a mais-valia.

A diferena entre o valor contbil (custo histrico que ficou para trs, defasado) e o
valor de mercado, a mais-valia, nunca foi chamada de gio na Teoria Contbil. Porm a
legislao brasileira assim o fez durante anos.

Iudcibus e Martins (2011) relembram ainda que a alnea (a) do art. 20, 2, menciona
apenas gio vinculado a ativos. Na verdade o gio pode referir-se a passivos tambm, como
o caso de debntures avaliadas a preo inferior ao contbil. A compra de sua prpria dvida
(recompra de debntures) com valor inferior ao contabilizado representa um maior valor
como um todo da empresa.

Relembrando que o gio por expectativa de rentabilidade futura, o Goodwill, alnea

(b), s pode ser reconhecido quando ocorre uma transao, quando os ativos antes gerados
internamente e, portanto subjetivos tornam-se objetivos. Por isso, realce deve ser conferido
quando ocorre uma combinao de negcios, por exemplo.

Contudo se at agora se fazia presente um problema de definio pontual em (a) e (b),

quanto a mais-valia, j na alnea (c) ocorre um enigma sem soluo entre a Contabilidade e o
DL.
 31

Comea com a meno dos intangveis que por si s j prejudicial, pois contida
tacitamente na definio de ativo, em (a). Ativo que pode ser tangvel ou intangvel,
monetrio ou no monetrio, circulante ou no circulante, entre outras possveis qualificaes.

Ainda a expresso outras razes econmicas pouco acrescenta em orientao do

pretendido pelo legislador e nunca aceito pela CVM pela vagueza e impreciso do enunciado.

J quanto ao termo fundo de comrcio, conforme ensinamento de Lopes e Martins

(2012), o Direito Comercial vinha interpretando tal instituto tal qual o estabelecimento
comercial, vide Oscar Barreto Filho. Carvalho de Mendona baliza tal direcionamento quando
descreve fundo de comrcio como sendo o complexo dos meios materiais e imateriais pelos
quais o comerciante explora determinada espcie de comrcio.

Em vista disso, fundo de comrcio j estaria definido em (a), pois ali j se encontram o
caixa, os estoques, o imvel, os recebveis, enfim o fundo de comrcio em si.

No entanto o fundo de comrcio vai alm, envolve localizao, relacionamento com a

clientela, nome, reputao, tecnologia, marca, patente, entre outras possibilidades. Sendo
assim, fundo de comrcio tambm teria parcela definida em (b), pois isso o Goodwill.

Por outro lado, o da linguagem contbil, para Eliseu Martins, Srgio de Iudcibus e
Jos Carlos Marion, fundo de comrcio sinnimo de Goodwill somente, no englobando os
ativos identificveis. Em passo semelhante, ou ao menos convergente, como j ressaltava
Ricardo Mariz de Oliveira (2011), tambm o direito, em certos casos, vem interpretando este
instituto (Fundo de Comrcio, "fonds de commerce" para os franceses ou "avviamento" para
os italianos) com vis mais prximo ao contbil, ou seja, como sinnimo de Goodwill. Tal
posicionamento frequentemente observado em julgamentos em que solicitada a apurao
de haveres das partes.

Antes de prosseguir esse choque entre DL e a conceituao contbil quanto ao fundo

de comrcio, retomamos que toda a diferena entre o valor pago e o valor contbil refere-se a
duas categorias: mais-valia dos ativos em relao ao mercado (includos tambm os ativos
intangveis separveis e com vida independente que antes no eram reconhecidos), (a), e a
outra parcela at o valor pago que o Goodwill, (b).
32

Mas ento, por fim, o que seria (c)? Seria a duplicidade do apontado anteriormente
tanto do prisma jurdico como do contbil. Do jurdico porque fundo de comrcio abrangeria
todos os ativos e at mesmo o Goodwill. Do contbil, ou mesmo da mais convergente
interpretao jurdica bem relembrada por Mariz, porque fundo de comrcio sinnimo de
Goodwill, j abarcado em (b).

Os termos ativos intangveis e outras razes econmicas tambm pouco

acrescentam. Este por no conter significado algum e aquele por j estar contida na definio
de ativo de (a).

Outro ponto no contexto do Decreto-Lei era a discusso se haveria uma ordem de

aplicao das alneas. prima facie alguns foram pela corrente alinhada ausncia de ordem
expressa. Assim, como no havia determinao legal exigindo uma ordem no haveramos de
invent-la.

Entretanto, a partir do mero entendimento do sentido econmico do instituto percebe-

se a inviabilidade na ausncia de uma ordem por determinao lgica. Isso porque o Goodwill
se torna reconhecvel da converso de sua subjetividade em objetividade por meio de uma
transao. Essa aquisio s mostra o montante do Goodwill pela diferena residual dos itens
identificveis (aps a diferena entre valor contbil e o valor de mercado dos ativos
separveis). Nesse diapaso, abandonando o que se diz em (c), imperioso que primeiro se
apure (a) para, por diferena, chegarmos a (b).

Ilustrao pode ser desenhada tal qual um canhoto de cheque que a pessoa se esquece
de anotar o valor, apenas lembra que aquilo se refere a uma compra de um relgio. Tm
marcados os outros canhotos e sabe o montante final dos gastos pela conta corrente. Para
encontrar esse valor do relgio (analogia aqui feita mensurao do Goodwill) tendo o
montante dos gastos, primeiro destinaria quais gastos foram relativos aos outros canhotos e a
diferena residual seria o valor do relgio, o valor procurado. Impossvel pensar em primeiro
destinar um valor aleatrio ao relgio e depois ir tentando acomodar os demais canhotos
identificados ao montante total.

Como o gio (Goodwill) s pode se referir a um intangvel e ainda quele que no

tenha mercado individualizado, pois no separvel, no tem vida prpria, acaba sendo
apurado residualmente.
 33

Com o advento da Lei 12.973, em maio de 2014, houve pacificao parcial, quanto aos
pontos expostos, entre o conceito contbil e a legislao brasileira. As modificaes trazidas
alteraram o DL 1.598/77 nos seguintes incisos e pargrafos pertinentes ao tema:

Art. 20. O contribuinte que avaliar investimento pelo valor de patrimnio lquido dever, por ocasio da
aquisio da participao, desdobrar o custo de aquisio em:

.....

II - mais ou menos-valia, que corresponde diferena entre o valor justo dos ativos lquidos da
investida, na proporo da porcentagem da participao adquirida, e o valor de que trata o inciso I do
caput; e

III - gio por rentabilidade futura (Goodwill), que corresponde diferena entre o custo de aquisio do
investimento e o somatrio dos valores de que tratam os incisos I e II do caput.

Tambm alterado no mesmo art. 20 do DL 1.598:

5 A aquisio de participao societria sujeita avaliao pelo valor do patrimnio lquido exige o
reconhecimento e a mensurao:

I - primeiramente, dos ativos identificveis adquiridos e dos passivos assumidos a valor justo; e

II - posteriormente, do gio por rentabilidade futura (Goodwill) ou do ganho proveniente de compra

vantajosa.

Dessa forma, os incisos II e III, do caput, apresentaram a segregao da mais-valia e

do Goodwill aclamadas pela Contabilidade, antes contidas em um mesmo inciso e
considerados de natureza comum, encerrando a divergncia entre esses institutos.

Tambm o pargrafo 5 do mesmo artigo trouxe o carter residual do Goodwill. Algo

elementar na mensurao contbil, porm que at ento permanecia com arestas a serem
dirimidas.

Restaram ainda sem alterao imediata as alneas (a), (b) e (c) do pargrafo 2.
Todavia o art. 117, III, c, da Lei 12.973, contm no teor do caput a revogao de todo 2 do
DL 1.598 a partir de primeiro de janeiro de 2015. Pondo fim s discrepncias.

A partir de agora alteraremos o direcionamento dos holofotes, diminuindo

momentaneamente a nfase no substantivo objeto do trabalho: gio, para adentrar em
terreno certamente mais rido relacionado ao seu termo qualificador: Interno.
34

3. GRUPO ECONMICO

O problema central da pesquisa, tpico 1.2, parte da celeuma existente entre os

tratamentos, em Demonstraes Individuais, no equnimes em relao ao Goodwill nas
operaes dentro do mesmo grupo econmico. No Brasil, a lei 6.404/76 trata cada sociedade
dentro do grupo como uma entidade. A perspectiva norte-americana faz o oposto ao
considerar a contabilizao do Goodwill apenas com partes fora do grupo. O Comit de
Polticas Contbeis adotou este posicionamento americano em 2010 e 2011, porm mudou o
direcionamento em seguida com as revises do CPC 18 (R1) e da ICPC 09 (R1).

A partir do cenrio exposto, a proposta agora investigar as possibilidades de

tratamento do Goodwill, em BCUCC, no que tange s Demonstraes Individuais, deixando
de lado momentaneamente a legislao posta brasileira, bem como o procedimento oposto
americano. Visando ento um prisma que busque a natureza negocial dentro dos grupos
econmicos (presente captulo) e os princpios estruturantes advindos do conjunto IFRS
(captulo 4), dado que o Brasil tambm os adotou nas Demonstraes Individuais.

Com isso, o objetivo deste captulo , a partir da reflexo aprofundada de Eduardo

Munhoz, valendo-se tambm das teorias de Ronald Coase e Connected Contract, alm do
precursor direcionamento de Fabio Konder Comparato j na dcada de 70, buscar sustentar:

a) Baseado na doutrina societria que critica o fato do direito posto, quanto a grupos
econmicos, ainda estar assemelhado disciplina de sociedades isoladas, sintetizar
o aspecto que as sociedades dentro de um grupo econmico no tm autonomia tal
como se estivessem fora dele. Daqui, em seguida (captulo 5), infere-se que a
aplicao do CPC 15 em todas as transaes dentro de um grupo no parece ser a
soluo mais adequada.

b) Que o oposto, considerar o controlador como o orientador e definidor das

transaes das sociedades, aparentemente mais prximo da realidade, porm
podendo existir transaes em que as decises no partiram do controlador e sim
da sociedade controlada. Assim, o grupo econmico tambm no pode ser
confundido com uma grande empresa e seus departamentos. Deste ponto, tambm
 35

mais a frente (captulo 5), ser afastado o tratamento de no aplicao do CPC 15

em nenhuma operao dentro do grupo.

c) Que apesar da preponderante relao entre o controle acionrio do controlador

sobre o grupo e o efetivo controle de gesto, tais atributos podem no ter
correspondncia plena em certas situaes. Sendo possvel ento existir uma
dissociao entre o controle acionrio e o controle de gesto. Nesse sentido,
tambm se valendo do desenvolvido neste ponto, defenderemos (captulo 5) a
aplicao do CPC 15 dentro do grupo em algumas situaes onde for verificada tal
dissociao.

Das prprias metas estampadas nas alneas anteriores cabe, desde logo, abordar o
termo Controle para fins deste captulo e os desdobramentos que se seguiro.

A palavra Controle comportaria ao menos cinco possibilidades nesse ambiente

interdisciplinar entre Direito e Contabilidade.

Um primeiro, o Controle Acionrio correspondente ao maior nmero de aes ou

quotas em determinada sociedade. Em seguida, o Controle de Gesto inerente ao efetivo
direcionamento e determinao das condutas da sociedade. Trataremos neste captulo
precipuamente a respeito destes dois primeiros, no entanto cabe registro sobre os outros trs
significados, advindos de normativos contbeis internacionais: IAS 27, SIC 12 e IFRS 10.

O ltimo citado, do IFRS 10, definido pelo IASB e correspondente ao CPC 36 (R3),
traz a atual definio no mbito das IFRS:

CPC 36

6. O investidor controla a investida quando est exposto a, ou tem direitos sobre, retornos variveis
decorrentes de seu envolvimento com a investida e tem a capacidade de afetar esses retornos por meio
de seu poder sobre a investida.

7. Assim, o investidor controla a investida se, e somente se, o investidor possuir todos os atributos
seguintes:

(a) poder sobre a investida (vide itens 10 a 14);

36

(b) exposio a, ou direitos sobre, retornos variveis decorrentes de seu envolvimento com a investida
(vide itens 15 e 16); e

(c) a capacidade de utilizar seu poder sobre a investida para afetar o valor de seus retornos (vide itens 17
e 18).

As verses anteriores ao CPC 36 (R3) traziam a definio do IAS 27 com o controle

sendo o poder para governar a poltica financeira e operacional da entidade de forma a
obter benefcios de suas atividades, de certa forma semelhante primeira parte do IFRS 10. O
SIC 12 indicava o controle correlacionado a quem detinha riscos e benefcios, semelhante
segunda parte da definio do IFRS 10. Assim, a concepo do CPC 36 (R3) acabou por
harmonizar os conceitos existentes anteriormente (IAS 27 e SIC 12).

Ocorre que o prprio CPC 36, pargrafo 3, afasta o uso de todo pronunciamento
quanto aplicao em combinaes de negcios:

Este Pronunciamento no trata dos requisitos contbeis para combinao de negcios e seus efeitos
sobre a consolidao, incluindo gio por expectativa de rentabilidade futura (Goodwill) resultante de
combinao de negcios (vide Pronunciamento Tcnico CPC 15 Combinao de Negcios).

Voltaremos a no aplicao do CPC 36 (R3) em combinaes de negcios no prximo

captulo, entretanto, mesmo que fosse utilizado o conceito de controle do CPC 36 (na verso
R3 ou revises anteriores) para caracterizao do grupo econmico em substituio ao
controle acionrio da Lei 6.404, art. 243, 2, descrito a seguir, no existiria alterao na
concluso deste captulo, pois a definio da Lei 6.404 est contida em uma definio mais
ampla do CPC 36 (ou IAS 27 e SIC 12) o ncleo extrado para discusso que se dar
coincidente.

Art. 243

2 Considera-se controlada a sociedade na qual a controladora, diretamente ou atravs de outras

controladas, titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, preponderncia nas
deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores.
 37

Apesar da maior extenso das definies de Controle nos normativos contbeis em

relao da Lei 6.404, aquelas acabam por seguir a mesma trilha pavimentada pelo Controle
Acionrio. Caminho este que o da conceituao baseada na capacidade, na possibilidade, da
titularidade de direitos podendo ser exercidos ou no. A diferenciao, especificamente neste
ponto, se d na tentativa da norma internacional abarcar no s aes ou quotas, como
tambm direitos de nomeao de pessoas, opes, direitos estatutrios ou contratuais. Mas,
em suma, todos representam igualmente um modelo de capacidade de utilizao, no um
modelo de efetiva utilizao.

Assim, os contornos adequados ao termo Controle a serem estudados recaem sobre a

oposio entre controle efetivo de tomada de deciso (controle de gesto) versus a titularidade
de direitos que poderiam levar, e em geral levam, interveno da atividade (Controle
Acionrio da Lei 6.404 e os controles dos normativos contbeis). Utilizaremos o Controle de
Gesto e o Controle Acionrio neste captulo. Este por representar o ncleo central
coincidente desse modelo de capacidade de utilizao, que alm de possibilitar uma proxy
com maior facilidade de utilizao terminolgica no decorrer do texto, permite a
generalizao para as outras definies de controle IFRS dentro desses parmetros expostos.

Como o enfoque do trabalho a anlise das caractersticas essenciais para uma

combinao de negcios, que um tipo especfico de transao, cabe investigar se nas partes
da negociao esteve presente o Controle de Gesto, a orientao da transao, e por outro
lado, se tal direcionamento corresponde ao Controle Acionrio, maioria das aes ou quotas
do controlador em relao s suas controladas, concluindo sobre a dependncia ou
independncia das partes.

Dito isso, o convite agora adentrarmos em uma retrospectiva histrica do direito

societrio pontuando sua evoluo durante os ltimos sculos, tendo em mente a relao entre
o Controle Acionrio e o Controle de Gesto, culminando com os grupos econmicos.
38

3.1 Retrospectiva histrica

3.1.1 Dos Comerciantes Individuais at as Sociedades Comerciais

Esse trabalho no tem como objeto perquirir o nascedouro e desenvolvimento das

sociedades e movimentaes comerciais durante a histria. A inteno aqui apenas pontuar
algumas das principais alteraes no presente tpico.

Eduardo Secchi Munhoz (2002) enfatiza que a evoluo da realidade econmica e

social no foi acompanhada pelo modelo jurdico societrio.

Com a queda do imprio romano e das invases brbaras, a Europa chega Idade
Mdia, mais precisamente no sculo IX, tendo o comerciante como centro de seu sistema
econmico.

O direito comercial era um direito consuetudinrio e de classe. No era exigido um

capital elevado e os riscos do negcio eram assumidos integralmente. O trabalho era realizado
pelo prprio comerciante e alguns auxiliares, muitas vezes membros da prpria famlia. Com
o falecimento do comerciante extinguia-se tambm a empresa.

A sociedade em nome coletivo (societas) surge reparando tal dificuldade. Assim, aps
a morte do comerciante, os herdeiros agora assumiam, formando uma sociedade chamada
companhia, cum e panis, indicando a comunho entre vida e trabalho. A companhia era a
sociedade e os companheiros eram seus scios, dessa forma a responsabilidade dos scios era
solidria e ilimitada.

Requio (revisado por Rubens Edmundo Requio, 2010) aponta que tais sociedades
eram constitudas, em sua maior parte, entre irmos ou outros parentes, assim sua origem tem
razes na associao familiar.

Continuando nesse lastro histrico surgem tambm as sociedades em comandita, de

larga utilizao no comrcio martimo italiano. Comanditrio da poca entrava com capital e
o comanditado com o exerccio da atividade.
 39

Essa espcie permitiu que nobres, clrigos e autoridades pblicas participassem de

resultados obtidos nas atividades comerciais, pois havia vedao tica e religiosa quanto
emprstimos e juros. Foi a vlvula de escape encontrada para se empenhar certa quantia de
dinheiro e receber o resultado advindo dessa operao contornando da vedao da poca. Um
ponto tambm relevante que j nas sociedades em comandita havia a possibilidade de
limitao de responsabilidade at o capital aportado para a figura do comanditrio (scio
capitalista).

Esse ponto, segundo Verosa (2006), da limitao da responsabilidade do

comanditrio, foi crucial para o avano do desenvolvimento poca. J que na predecessora,
sociedade em nome coletivo, a responsabilidade era ilimitada, o que causava diversas
barreiras ao exerccio do comrcio, em razo da insegurana gerada aos capitais nela
aportados pelos scios. Problema este resolvido em parte na sociedade em comandita, ao
menos na figura do scio comanditrio, pois este tinha suas perdas enclausuradas ao capital
empregado. Por causa disso, lembra Rubio, as comanditas se difundiram largamente pelas
vantagens que ofereciam em relao s sociedade em nome coletivo.

Verosa lembra uma outra modalidade, sociedade comandita por aes, cujo capital
era dividido em aes. Tal instituto se localiza quanto ao espao temporal,
predominantemente, no sculo XVIII, principalmente na Frana, como uma variante da
sociedade comandita simples. Na comandita por aes a diferena era que as participaes
dos scios podiam ser livremente negociadas, permitindo a entrada e sada dos scios sem
alterao no contrato social. Essa figura coexistiu com as Sociedades Annimas nesse
perodo.

Entretanto, os primeiros traos das Sociedades Annimas remontam poca anterior.

Surgiram atravs dos panoramas e perspectivas econmicas nos sculos XV e XVI devido aos
descobrimentos, atravs das Companhias Coloniais. Ascarelli (1945) afirma que quando o
direito pblico e privado se unem, pois as Companhias Coloniais nasceram da associao de
Estados europeus com comerciantes. Com a proposta de arrecadar altas somas de dinheiro
para conquistar o Novo Mundo e o Oriente, obviamente era um empreendimento que envolvia
tambm riscos elevados.

Diversos autores apontam as Companhias Holandesas como exemplo tpico do

descrito no pargrafo anterior. Verosa enfatiza ainda mais o carter pblico dessa figura
40

histrica, descrevendo-as como uma expresso do direito pblico, ingressando no direito

privado em sua inteireza apenas aps os adventos da Revoluo Francesa, quando foram
abolidos os privilgios das corporaes de ofcio.

Esse carter pblico era evidente porque a constituio dessas Companhias j

dependia de uma espcie de contrato junto aos Estados que definiam direitos, obrigaes e
privilgios de explorao. A Companhia Geral do Gro-Par e Maranho exemplo disso
aqui no Brasil. Contudo, importante mencionar que j nas Companhias era possvel
vislumbrar dois pilares da futura Sociedade Annima: responsabilidade limitada e diviso de
capital em partes livremente transferveis.

Com o surgimento da Revoluo Industrial nos sculos XVIII e XIX, o surgimento da

mquina a vapor e da eletricidade, a atividade produtiva se tornou mais dinmica e
consequentemente o ambiente econmico.

At ali, no cenrio privado no fora demandada nenhuma outra forma jurdica que as
societatas e comendas, pois a economia era basicamente agrcola e artesanal. Porm agora,
com a Revoluo Industrial, tomam corpo as Sociedades Annimas decorrente da evoluo
natural das Companhias Coloniais.

O ponto de diferenciao com relao s Companhias Coloniais era a maior liberdade

de constituio e operao a ser conquistada pelas Sociedades Annimas. Requio aponta que
a questo da liberdade das Sociedades Annimas sofreu tambm com as variaes da poltica
revolucionria francesa no final do sculo XVIII. A proclamao da plena liberdade dos
indivduos, incluindo ali a liberdade do comrcio, proporcionava s sociedades comerciais
melhor cenrio de atuao. Entretanto, como exemplo oposto, a Lei Le Chapelier, logo em
seguida, veio proibir as associaes de qualquer espcie.

Continua Requio relembrando que o regime de plena liberdade acarretou muitos

abusos, levando a codificao napolenica a dar um passo atrs e sujeitar a constituio das
sociedades por aes ao controle do Estado atravs da autorizao governamental. Nesta
poca convivia a sociedade por aes e a sociedade comandita por aes (citada linhas atrs,
mantendo responsabilidade ilimitada no comanditado), tendo esta ltima total liberdade de
constituio e funcionamento, proporcionando a febre das comanditas por aes.
 41

Enquanto isso, na Inglaterra, dado o regime liberal, havia a livre constituio e

funcionamento inclusive para as sociedades annimas (responsabilidade limitada para todos
os scios). A partir de uma conveno firmada entre a Frana e a Inglaterra tal entendimento
acabou se unificando, inicialmente para empresas inglesas no territrio francs, porm
posteriormente foi estendida tal liberdade a todas sociedades.

No Brasil, tal processo tambm se desenvolveu com o perodo de autorizao via o

Cdigo Comercial de 1850 (que trouxe a figura, hoje j extinta, da Sociedade de Capital e
Indstria, uma espcie de antnimo da Sociedade Comandita, pois aqui, na Sociedade de
Capital e Indstria, o scio capitalista era quem respondia ilimitadamente) e posteriormente a
plena liberdade das Sociedades Annimas pelo Decreto 8.821, de 1882.

Com o atingimento dessa maior liberdade, dadas as caractersticas inerentes, as

flexibilizaes de exigncias de constituio, de autorizao por parte do Estado, e a relao
ocorrer agora diretamente entre partes privadas, essa nova forma jurdica se torna amplamente
disseminada favorecendo o desenvolvimento financeiro, econmico e produtivo.

Verosa destaca que j era possvel observar nas primeiras Sociedades Annimas uma
viso precoce capitalista, em funo de caractersticas como:

(i) livre negociao dos ttulos formadores do seu capital;

(ii) ausncia de qualquer preconceito de raa, nacionalidade ou religio quanto s

pessoas dos acionistas;

(iii) limitao da responsabilidade ao montante das aes subscritas ou adquiridas;

(iv) carter de ttulos de crdito quanto s aes;

(v) direito dos acionistas ao recebimento de dividendos peridicos;

(vi) reunio dos acionistas para a eleio dos diretores e para tomada de contas destes
por meio de um conselho fiscal.

Dessa forma, as Sociedades Annimas surgem como a forma jurdica adequada para
atender o turbilho econmico gerado pela Revoluo Industrial que exigia a mobilizao de
grandes somas de capital e limitao do risco por parte do investidor. Enquanto as formas
42

anteriores, sociedades em nome coletivo e sociedades em comandita, vo perdendo espao

dado o carter personalista, sem mobilidade de capitais, e a responsabilidade ilimitada dos
scios (no caso da sociedade em comandita a responsabilidade era ilimitada para o
comanditado).

Pouco tempo depois, no sculo XX, surgem as Sociedades de Responsabilidade

Limitada que visavam exatamente limitar a responsabilidade, porm, agora, o foco no era os
grandes empreendimentos. Assim, na Alemanha nasce esse tipo societrio intermedirio, a
sociedade por quota (tambm denominada limitada), prprio para limitar responsabilidade,
agora tambm para pequenas e mdias empresas. Segundo Verosa, no Brasil as sociedades
por quotas de responsabilidade limitada foram introduzidas atravs do Decreto 3.708, em
1919. Fruto direto do sucesso deste modelo na Alemanha e em Portugal.

Portanto, tendo como motor a transformao da realidade econmica, o florescer das

sociedades annimas e das sociedades limitadas, concretiza-se a passagem do modelo jurdico
do comerciante individual, que vigorou at o sculo XIX, para o modelo jurdico das
sociedades comerciais.

Este modelo atual se fundamenta na personalidade jurdica e na responsabilidade

limitada. Este ltimo elemento em patente contraposio responsabilidade ilimitada das
sociedades de pessoas, formas societrias anteriores, que traziam risco inaceitvel para
empreendimentos de dimenses maiores envolvendo grandes somas de capital.

Outro ponto de destaque diz respeito personalidade jurdica no trazer paralelo a

alguma imitao do ser humano. Segundo Fabio Konder Comparato (1983) no se trata de
uma espcie do gnero pessoa. Toda disciplina jurdica concernente s personalidades
jurdicas reduzida a uma disciplina dos homens que as compe.

Dessa forma, como bem aborda Eduardo Munhoz (2002) a personalidade jurdica
uma mera tcnica jurdica, um instrumento, uma forma voltada a certa funo. No caso, a
funo de separar o ente coletivo de seus respectivos membros e constituir um sujeito
autnomo de direitos e obrigaes, com estrutura patrimonial e organizacional independente,
voltado a um interesse prprio.

Fabio Konder Comparato (1983) diz que a personalidade jurdica serve, portanto, para
se atingir uma autonomia patrimonial e limitao de responsabilidades individuais.
 43

Ascarelli (1945) ensina que sem a responsabilidade limitada, a irrelevncia da pessoa

dos scios jamais seria alcanada, o que inviabilizaria a mobilizao de capitais. Sendo
condio necessria, para ter a mobilidade de capitais, a responsabilidade dos scios. Isso
porque se o scio fosse ilimitadamente responsvel, para comprar tal quinho o novo
integrante solicitaria parcela de controle, j que todo seu patrimnio pessoal estaria em risco.

Convm apenas frisar que apesar de muitas vezes a personalidade jurdica ser
confundida com a prpria responsabilidade limitada podem no ser inseparveis. No Brasil,
Sociedade em Nome Coletivo tem personalidade jurdica e responsabilidade ilimitada. J a
Sociedade em Conta de Participao no tem personalidade jurdica, porm sua
responsabilidade limitada.

Apesar disso, e na ampla maioria dos tipos societrios, principalmente sociedades

annimas e sociedades limitadas, a personificao foi a tcnica usada para efetivar a
responsabilidade limitada nas sociedades annimas.
44

3.1.2 Contexto dos Grupos Econmicos

Houve profunda mudana do cenrio econmico no final do sculo XX, crucialmente

na dcada de 1990, devido ao fenmeno da globalizao. Em linhas gerias ocorreu integrao
de mercados, de servios, de tecnologia e de capitais.

O processo de concentrao se acelerou media que grandes empresas com estruturas

organizacionais maleveis foram capazes de enfrentar os novos desafios da economia global.

Em relao concentrao econmica Champaud (1962) j apontava diferenciao

vislumbrando duas fases distintas.

A primeira fase ocorre com o surgimento de grandes imprios empresarias como

Standard Oil Company e US Steel Corporation, visando aumentar a produo em escala,
reduzindo o custo unitrio, e elevando seu poder de mercado. Surgiram graves problemas de
eficincia pelo tamanho das empresas e a tendncia monopolstica gerou reaes na sociedade
civil no incio do sculo XX. Ainda nessa primeira fase no haveria descompasso junto ao
modelo societrio clssico, pois a empresa continua sendo um ente jurdico autnomo, apenas
de propores muito maiores.

J na segunda fase, que acabou apresentando forte ecloso na globalizao, o grupo de

sociedades buscou responder necessidade de maior flexibilidade, maior capacidade para
rpidas decises e especificidades no mundo moderno. Em vez de expandir as estruturas
internas ocorre um alinhamento de sociedades dentro de um grupo. Cada sociedade do grupo
mantm sua independncia jurdica, porm ocorre perda de autonomia econmica.

Luiz Olavo Batista (1987) caracteriza a empresa multinacional ou transnacional como

nada mais que um grupo de sociedades, porm sediadas em diversos pases. Cada qual com
certa autonomia, agindo por sua conta, mas em benefcio do conjunto.

O grupo de sociedades simbolizado pela diversidade jurdica aliada unidade

econmica, a diversidade na unidade , conforme Comparato (1978).

Aqui, nessa segunda fase nasce a defasagem com o modelo clssico societrio. Isso
porque a figura do grupo econmico, sendo uma reunio de sociedades com autonomia
 45

jurdica, porm havendo uma unidade econmica, implica na superao da sociedade de

personalidade jurdica autnoma com responsabilidade limitada.

A existncia de patrimnio separado e organizao independente so pressupostos da

personalidade jurdica individual de responsabilidade limitada no modelo clssico. Quando o
direcionamento econmico do grupo faz com que as sociedades a ele pertencentes se
distanciem dos seus objetivos isolados e de sua orientao de recursos, o modelo vigente no
mais correlaciona corretamente o poder de gesto e a responsabilidade do agente.

Segundo Eduardo Munhoz (2002) aqui que se verifica a separao entre sociedade e
empresa. Em muito nossa realidade econmica se afastou da sociedade comercial isolada.
No mais a empresa societria e sim a empresa plurissocietria.

A meta da personificao era que a sociedade fosse um sujeito de direito autnomo,

com vontade e interesse prprios. No se confundindo com as vontades e interesses dos
scios. Mas, quando a sociedade participa de um grupo existe uma vontade e interesse que lhe
so estranhos, sob sua perspectiva individual. Nestas no raras circunstncias ocorrem,
portanto, uma subordinao de vontade e interesse. Se tal cenrio se mostra patente evidente
que a sociedade permanece vinculada ao da controladora.

Ressalta-se, entretanto, que assumir o outro extremo, como se todas as relaes

intragrupos seguissem esse diapaso descrito anteriormente, tendendo a um tratamento
generalizado, certamente incorremos em elevado risco de no estarmos retratando a realidade.

Tal ponto ser explorado nos tpicos vindouros, no entanto, quanto ao sistema clssico
(independente da situao concreta caso a caso), devido necessidade de conjugao
estrutural de interesses sociais e mesmo patrimoniais dentro do grupo econmico, h uma
crise do arqutipo clssico da sociedade isolada e autnoma com a realidade posta.
46

3.2 Grupos de Fato e de Direito

A legislao destinada s Sociedades Annimas j continha uma segregao que

visava de certa forma, amenizar esse possvel descasamento nos grupos. Entre quem exercia o
direcionamento, a gesto, e a quem era endereada a responsabilidade ou a atribuio das
operaes.

A lei 6.404/76 traz duas espcies de grupos. Grupos de Fato e Grupos de Direito. Estes
referenciados no captulo XXI da referida lei, enquanto aqueles definidos no captulo XX.

Nos grupos de fato, grande maioria no Brasil, prevalecem os princpios do modelo

clssico, assim a responsabilidade e atribuio das operaes destinada a cada sociedade
isolada dentro do grupo.

Ocorre que tal regramento encontra-se muito longe de captar a realidade dos grupos, pois
neles, em geral, h uma unidade central econmica.

Eduardo Munhoz (2002) critica esse sistema de grupos de fato afirmando que pouco
eficaz. Isso porque alm de atribuir responsabilidade da operao a quem no foi o definidor
da ao, exime quem deveria ter a responsabilidade. Ou seja, uma celebrao do formalismo
jurdico. Exceto pelo fato que nem mesmo o regramento cumprido.

Assim, segundo o Professor, o art. 245 da Lei 6.404/76 rotineiramente ofendido. Isso
porque no se poderia, em prejuzo da companhia, favorecer coligada, controladora ou
controlada. Entretanto quando uma sociedade age no visando a maximizao do que
persegue em seu objeto social e em prol de seus acionistas da sociedade isolada, alterando seu
rumo em favorecimento do grupo ou do controlador, segundo o modelo clssico, estaria
ferindo sua razo de ser.

Art. 245. Os administradores no podem, em prejuzo da companhia, favorecer sociedade coligada,

controladora ou controlada, cumprindo-lhes zelar para que as operaes entre as sociedades, se houver,
observem condies estritamente comutativas, ou com pagamento compensatrio adequado; e
respondem perante a companhia pelas perdas e danos resultantes de atos praticados com infrao ao
disposto neste artigo.
 47

Esse descumprimento frequente no mercado dada a prpria funo econmica dos

grupos que tm em sua natureza a unidade econmica das sociedades que abarcam.

Por outro lado, e agora em sentido oposto, os grupos de direito tm sua principal alterao
na formao de uma conveno grupal, vide art. 265 da lei 6.404/76:

Art. 265. A sociedade controladora e suas controladas podem constituir, nos termos deste Captulo,
grupo de sociedades, mediante conveno pela qual se obriguem a combinar recursos ou esforos para a
realizao dos respectivos objetos, ou a participar de atividades ou empreendimentos comuns.

Dessa forma, aqui nos grupos de direito, atravs de celebrao contratual, a atribuio das
operaes e da responsabilidade tende a recair sobre a sociedade controladora, pois h
subordinao de interesses acordado previamente.

Certamente que este modelo, grupos de direito, se aproxima mais realidade do mercado,
porm apesar disso ainda no seria de todo adequado. Eduardo Munhoz (2002) aponta que
mesmo que fosse levada prtica, tal diviso no estaria perfeita, isto porque poderiam existir
grupos descentralizados escolhendo filiar aos grupos de direito. E da mesma forma grupos
centralizados permanecendo no segmento de grupos de fato.

Aqui, ressalta-se desde logo a possibilidade de diferenas na organizao de um grupo

para outro ou mesmo dentro dele, devido ao espectro de diferentes graus de centralizao nos
grupos.

Por fim, com relao aos grupos de direito, levado a cabo um critrio que usa como
elemento definidor um contrato celebrado e estanque, seria vincular a atribuio da
responsabilidade e das operaes a um ente que poderia, com o decorrer do tempo, no mais
ser o direcionador das transaes. Seria trocar um formalismo jurdico societrio que
privilegia as formas das sociedades isoladas quando na essncia no so entes isolados por um
formalismo contratual que privilegiaria o celebrado no momento 0 (zero) em detrimento da
realidade econmica nos momentos 1, 2 ou 3.
48

3.3 Motivaes para Formao de Grupo Econmico e Efeitos

Decorrentes

Em um grupo de sociedades surge a possibilidade da combinao de diversidade jurdica e

de unidade econmica.

A integrao vertical, junto a fornecedores permitindo diminuio de custos; a integrao

horizontal, junto a concorrentes permitindo maior poder de mercado e economia de escala;
alm da integrao do conglomerado, permitindo reduo de riscos pela diversificao das
atividades; so vertentes das possveis vantagens de constituio dos grupos econmicos.

Tambm a mitigao das dificuldades inerentes ao gigantismo como rigidez, burocracia e

lentido operacional proporciona maior eficincia econmica.

Com essa maior flexibilidade, os grupos podem assumir mltiplas formas de organizao.
Alm de vantagem jurdica quanto limitao ou diviso de riscos que no seria possvel caso
fosse uma grande sociedade englobando tudo. E por certo que uma das principais vantagens
a econmico-financeira. Pois, nos grupos possvel controlar um volume elevado de recursos
via controlador.

No entanto, essa unidade econmica, pode produzir um efeito de esvaziamento quanto ao

sentido autnomo da estrutura patrimonial individualizada de cada sociedade em prol de um
interesse global. Os ativos e passivos de cada sociedade podem acabar se tornando, muitas
vezes, ativos e passivos do grupo trabalhando em seu interesse. Isso se d pela possibilidade
do gerenciamento centralizado e pelo interesse na sinergia que pode ser criada com as
transferncias de recursos entre seus membros.

Cabe lembrar que tais transferncias no so desconhecidas pela esfera tributria, alm
desta seara tambm exercer forte influncia quanto motivao de aes dentro de um grupo
econmico. Na dcada de 1970 houve at alterao legislativa visando tributao conjunta
atravs do Decreto-Lei 1.598, de 26 de dezembro de 1977, em seus artigos 2 a 4 que faziam
referncia ao captulo XXI da Lei 6.404 (Grupos de Fato). Neste Decreto-Lei havia definio
de grupo e controle semelhante ao direcionamento da Lei 6.404, de mesma poca, porm aqui
mais restritiva: ao menos 80% de capital com direito a voto, alm de outras condies a serem
seguidas para que houvesse a possibilidade da considerao de Grupo Econmico para fins de
 49

tributao conjunta. Entretanto, logo em seguida, a Exposio de Motivos, de 2 de janeiro de

1979, em seu art. 11, relata a razo pela qual foi inserido o art. 5 do Decreto-Lei n 1.648
(revogando os artigos 2 a 4 do Decreto-Lei n 1.598 que permitiam a tributao conjunta):

11. O art. 5 revoga a possibilidade de tributao conjunta de diferentes sociedades. Durante os

trabalhos de regulamentao evidenciaram-se dificuldades intransponveis que fatalmente tumultuariam
o sistema fiscal e inviabilizaria na prtica, a tributao pela unidade econmica em oposio jurdica
recomendando-se, por conseguinte, a revogao dos dispositivos que a autorizavam.

Obviamente que no porque tal forma de tributao conjunta no vigorou que as

transferncias de recursos dentro do grupo deixaram de existir. Segundo Munhoz (2002) tais
transferncias podem ser classificadas em trs categorias: downstream (me para filha),
upstream (filha para me) ou cross-stream (entre irms). Ainda, tais transferncias podem se
tornar efetivas em diferentes vias como a concesso de emprstimos, os royalties, a
transferncias de tecnologia, a venda de mercadorias, a prestao de servios, a distribuio
de lucros, entre outras. Os valores dessas transaes financeiras, dentro dos grupos, em geral,
no seguem a lgica de mercado, mas tendem a obedecer uma lgica da organizao.

Nos casos em que a quantidade a ser vendida, o preo, a estratgia de marketing, o

controle nos estoques, o rateio de custos, as decises gerenciais so tomadas fora da sociedade
resta claro que as fronteiras da personalidade jurdica no so to rgidas como proposto pelo
modelo clssico.

Nesse cenrio podem ficar prejudicadas a distribuio de lucros nas sociedades e a

obteno de informaes junto s outras sociedades pertencentes ao grupo.

Engrcia Antunes (1994) alerta que tais efeitos eventualmente ocorrem no somente para
os scios das dominadas, mas tambm para os scios das dominantes.

Dessa forma o tratamento conferido aos grupos econmicos, se valendo do modelo

clssico em que as sociedades isoladas respondem por suas aes e transaes, na grande
maioria dos casos parece distanciar-se em muito da essncia econmica do fenmeno.

No outro extremo e ainda que mais prximo do fenmeno, o esforo da perseguio a uma
analogia em relao aos grupos de direito ou Standard Oil Company, tendo o
direcionamento da responsabilidade e a atribuio das operaes total e plena ao controlador
50

parece tambm incorreta. Isso se elucida quando verificado que a participao no capital
acionrio no o nico vnculo entre as sociedades, apesar de inegavelmente ser o principal
vnculo.

A partir de agora discutiremos essa possibilidade de desconexo entre o controle acionrio

e o controle efetivo de gesto.
 51

3.4 The Nature of the Firm

Publicado em 1937, The Nature of the Firm, por Ronald Coase, que mais tarde receberia
o prmio Nobel de Economia em 1991, foi e obra seminal sobre teoria de empresa.

Em apertada sntese, Ronald Coase aponta que a teoria da mo invisvel de Adam Smith,
preos se ajustando no livre mercado, poderia no se aplicar em certos casos.

Dentro da lgica interna da empresa determinado funcionrio vai de um departamento

para outro no porque houve alterao no preo relativo ao seu trabalho, mas porque recebeu
ordens para isso. Assim, o sistema de autoridade interno empresa foi o determinante.

Ronald Coase identifica a fronteira da empresa nos custos de transao do mercado,

como sendo:

I- Processo de negociao. A necessidade de colher informaes junto ao mercado.

II- Risco da outra parte no cumprir o acordado.

III- Impossibilidade de prever futuros desequilbrios contratuais.

A partir dos custos de transao a empresa define se produz internamente (sistema de

autoridade e direo) ou se vai ao mercado.

Na teoria de Coase encontramos uma explicao para os movimentos de concentrao e

desconcentrao empresarial. A empresa pode seguir o caminho, a partir dos custos de
transao, da concentrao de atividades, inferindo na lgica da autoridade e no mais do
mercado.

Ainda dentro desse contexto de Coase e com repercusses relevantes na discusso deste
trabalho, h o controle externo, em que uma empresa tem o poder de orientar a atividade da
outra sem participar do capital. Monoplios, Monopsnios, Terceirizaes ou mesmo
Franquias podem ser exemplos desse direcionamento externo sem nenhum controle acionrio.
52

3.5 Connected Contracts

William Klein, Mitu Gulati e Eric Zolt, publicaram o artigo Connected Contracts, em
2000, pela University of California Law Review.

Os autores partem de uma abordagem distinta da hierrquica e tradicionalmente adotada

no direito societrio desvinculando a noo de empresa da sociedade personificada. A
empresa vista como um ente em movimento, moldado no pela forma jurdica e sim pelas
relaes entre todos os participantes da realidade econmica. Portanto, a personalidade
jurdica relativizada como critrio de definio da empresa.

O centro da teoria dos Connected Contracts o controle. Mas, qual controle?

O controle aqui no a possibilidade em ltima anlise de exercer a vontade. O controle

aqui a influncia no direcionamento das decises. a participao ativa na tomada das
aes e no processo de implementao. E tambm o lado restritivo desse efetivo, controle
como a proibio de certos atos ou a aplicao de sanes. o denominado neste trabalho,
controle de gesto.

Convm apontar que esse controle nem sempre ser alocado aos scios. Isso porque a
teoria no se baseia na sociedade e sim nesta definio de empresa, que no reconhece a
fronteira da personalidade jurdica, a distribuio de riscos e responsabilidades, no raciocnio
defendido, poderia ser alocada a diferentes participantes como administradores, fornecedores,
credores ou at mesmo consumidores.

Com efeito, essa alocao do controle de gesto influenciada pelos fatores de risco da
ao e, de outro lado, pelo seu retorno.

O controle de gesto teria como fator fundamental essa possibilidade de modificao dos
riscos, retorno e sua durao. E por oposio, em situaes que no existe risco, perderia
sentido qualquer preocupao com controle.

Portanto, o controle de gesto no estaria necessariamente ligado propriedade de aes

ou quotas. Esse controle poderia ser direcionado a qualquer participante que assuma
determinada tomada de deciso objeto da anlise. Isso faria com que o binmio deciso e
responsabilidade fosse revitalizado em um contexto mais prximo da realidade.
 53

3.6 Custos de Transao e Connected Contracts em nosso contexto

A diferenciao, demonstrada por Ronald Coase, entre as relaes de mercado e as

relaes orientadas pela autoridade e direo, alm do destaque desse controle de gesto
(autoridade e direo) e a relativizao da personalidade jurdica, vindo dos Connected
Contracts, so os principais subsdios a fim de alcanar maiores esclarecimentos sobre o
tratamento a ser dado para os grupos econmicos.

A explicao do fenmeno de concentrao e desconcentrao (deciso de terceirizar para

ficar apenas com a sua prpria especialidade), suportada pelos custos de transao, pode
tambm apresentar a desconexo entre controle acionrio e controle de gesto aventada
anteriormente.

Por hiptese, ocorre um movimento de desconcentrao, destinao de atividade antes

interna para outro agente. E futuramente acaba se mostrando uma deciso que gerou menor
resultado, pois o agente externo no atuou com a diligncia devida. Porm a mesma situao
pode se mostrar muito vantajosa se a desconcentrao fosse vinculada a um elevado nvel de
influncia sobre o agente externo. Possibilidade de decidir quando, como, com que
velocidade, qual preo, entre outras peculiaridades.

Em um caso em que certa contratante e certa contratada no funcionem na lgica de

mercado, e sim obedeam lgica de autoridade e direo, poderiam ento ser tratadas como
uma nica empresa. Evidenciando a possibilidade da existncia de controle de gesto sem
nenhum controle acionrio presente.

Do outro lado, caso quem detenha a propriedade de capital no exera diretamente sua
deciso, surgir a hiptese oposta, controle acionrio sem o controle de gesto. Pois algum,
sem o controle acionrio, conduzir a trilha a ser tomada.

Em sntese, na combinao de Coase e Connected Contracts tanto a personalidade jurdica

como a propriedade de capital so afastadas para definio dos grupos econmicos. Melhor
opo se d quando o pilar central delineado pela autoridade e direo das decises. A
empresa no tem como nica alocao do controle de gesto, os scios. Outros agentes podem
assumir a direo de decises em funo das relaes empresariais inerentes do cotidiano.
54

Eduardo Munhoz (2002) afirma que a concepo de empresa do modelo clssico,

sociedade hierrquica, baseada na personalidade jurdica e scios-proprietrios, propcia
para sociedades isoladas, controladas por um scio. No para grupos. Ele prope, quanto aos
grupos econmicos, a substituio da preocupao com as fronteiras da personalidade jurdica
pelo estudo da alocao do controle (autoridade e direo).

Assim, o conceito de entidade tomando como sinnimo de empresa sugere que a forma de
organizao pode no estar necessariamente baseada em propriedade de capital, mas sim em
controle de gesto.
 55

3.7 Entidades sob o sentido econmico e a relao de dependncia

Fbio Konder Comparato (1983) h muito tempo atrs tambm j reconhecia a

necessidade de um novo enfoque na disciplina jurdica dos grupos.

fato que esse modelo contemporneo no respeita as fronteiras da sociedade

personificada, contendo mltiplos tipos de organizao visando maior flexibilidade e rapidez
s modificaes do mercado globalizado.

Ocorre subordinao de interesses constantemente sempre que a controladora orienta e

direciona a controlada em vista do interesse do grupo. No que seja uma regra, apenas para
fins exemplificativos, uma sociedade que tenha se transformado em um centro de custos do
grupo, auferindo prejuzos durante exerccios seguidos, provavelmente tem seus interesses
individuais subordinados aos do grupo.

Sob o ponto de vista do modelo clssico isto seria uma fraude, abuso de direito ou desvio
de finalidade, ensejando em desconsiderao da personalidade jurdica. Entretanto o que
ocorre que o modelo a ser aplicado no deveria ser o das sociedades isoladas que privilegia
a sociedade, receptculo jurdico, em detrimento da empresa.

O direito societrio, um dos ramos do direito empresarial, tem na empresa seu epicentro.
A base da definio da empresa remete ao art. 966 do Cdigo Civil, tratando do empresrio:

Art. 966, CC, Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada
para a produo ou circulao de bens ou de servios.

Assim, no qualquer atividade, mas apenas a atividade organizada que pressupe a

coordenao de atos e de bens em torno de uma finalidade comum. A definio de empresa
alcanada atravs da definio de empresrio. Munhoz (2002) sintetiza que a empresa no
plano jurdico pode ser definida como:

Atividade econmica organizada, exercida profissionalmente para a produo ou circulao de bens

ou de servios.
56

Acontece que a expresso empresa usada em diferentes ramos do direito remetendo a

diferentes significados. Ora referindo-se a estabelecimento, ora referindo-se ao empresrio,
ora referindo-se atividade, ora referindo-se organizao, ora referindo-se instituio. Da
grande a pluralidade de pensamentos e distanciamentos.

J a sociedade apenas uma tcnica jurdica de organizao da empresa. Em outras

palavras, a empresa pertence ao mundo dos fatos e a sociedade seria sua proxy no mbito
jurdico, adequada para representar o modelo clssico de organizao empresarial. J os
grupos econmicos necessitariam de um modelo prprio.

Nesse sentido, o mago da crtica baseia-se na afirmao que a atual crise do direito
societrio pode ser resumida no desajuste entre o fenmeno social (empresa) e a forma
jurdica (sociedade).

Convm, no entanto, relembrar que simplesmente alterar o receptculo jurdico da

sociedade isolada para o controlador e assumir que se trata de uma nica grande entidade,
apesar de mais prximo da realidade, no parece ser o caminho que melhor corresponda
realidade.

Uma anlise mais cuidadosa dos processos econmicos e das estruturas da empresa
certamente envolve a combinao entre os ramos do conhecimento cuja expresso do
fenmeno se d tanto no mbito econmico como no jurdico. E por certo que tais ramos se
interpenetram. Influenciando-se reciprocamente.

Tal interdisciplinaridade coloca no centro da anlise a realidade atual da empresa. Onde o

controle gerencial poderia determinar os prprios limites da empresa e assim fosse
revitalizada a correspondncia entre direo e responsabilidade. Dada a possibilidade de
desconexo entre o controle acionrio e o controle de gesto.

Ou seja, o formalismo jurdico atacado tambm pela prpria doutrina societria que
enxerga um novo modelo de evoluo. O direito do comerciante que deu lugar ao direito das
sociedades comerciais que, agora, deve entrar nos prximos anos em processo de substituio
pelo direito dos grupos.

Contudo, mesmo sem essa transio no direito societrio culminando em um novo

direito de grupos que busque vincular o instituto da entidade empresa, mais prxima do
 57

sentido das teorias econmicas, afastando-se, portanto, da vinculao forma jurdica, resta
claro como lio que pode existir aderncia imperfeita entre o controle acionrio e o controle
de gesto.

No que tange combinao de negcios que um caso especfico de transao, o

relevante no seria identificar se as partes conteriam vnculo quanto ao controle acionrio e,
sim, se estaria presente o controle de gesto. Ou seja, saber se as partes da negociao so
dependentes ou independentes.

A partir desse descompasso, parece lmpida a possibilidade de gerao de gio

interno (tomando como interno a referncia usual relacionando a entes do mesmo grupo
quanto ao controle acionrio, um tendo participao acionria sobre o outro), porm sendo
partes independentes, dessa forma, apesar do controle acionrio poderia no estar presente o
controle de gesto.

Do outro lado, tambm se mostra possvel um gio externo (um ente no tendo
participao acionria sobre o outro), porm sendo as partes dependentes. E, portanto, neste
caso, o Goodwill no deveria ser contabilizado, pois seria apenas um Goodwill subjetivo sem
o filtro de uma transao independente que o legitime como Goodwill objetivo.
58

4. SUBSDIOS NO MBITO DAS IFRS

O captulo anterior teve em suas ltimas linhas a defesa da possibilidade de

descasamento entre o controle acionrio, ter a maioria das aes ou quotas, e o controle de
gesto, representado pelo direcionamento da deciso.

Assumindo agora o pargrafo acima como premissa, a busca do prximo tpico ser
sustentar que o controle acionrio ou assemelhado (dependendo da definio a ser usada mais
a frente pelo CPC) no elemento necessrio nas caractersticas das partes do negcio em
BCUCC. O controle acionrio simplesmente o produto de troca, a mercadoria a ser
transacionada em troca de pagamento. Dessa forma no h que se verificar o controle
acionrio ou a ausncia dele entre as partes, o que se deve verificar a independncia entre as
partes.

4.1 Elementos Essenciais para Contabilizao de Goodwill em BCUCC

O Goodwill um ativo e, portanto, definido no CPC 04, pargrafo 8:

Ativo um recurso:

(a) controlado pela entidade como resultado de eventos passados; e

(b) do qual se espera que resultem benefcios econmicos futuros para a entidade.

Entretanto, ponto de maior relevncia para o estudo a transformao que se d

quando um ativo gerado internamente, ativo subjetivo, passa ao mundo do reconhecimento e
mensurao contbil atravs de uma transao, tornando-se um ativo objetivo, pois agora
haveria parmetro para nova base.

E essa nova base, no ambiente nas normas internacionais, o denominado valor justo,
o valor da transao. Sua definio pode tambm ser encontrada no mesmo CPC 04,
pargrafo 8, originalmente descrita como:
 59

Valor justo de um ativo o valor pelo qual um ativo pode ser negociado entre partes interessadas,
conhecedoras do negcio e independentes entre si, com ausncia de fatores que pressionem para a
liquidao da transao ou que caracterizem uma transao compulsria.

Em seguida alterada pela Reviso CPC 03 e remetendo ao CPC 46, especfico de

Mensurao do Valor Justo, pargrafo 9, alcana a seguinte redao:

Valor justo o preo que seria recebido pela venda de um ativo ou que seria pago pela transferncia de
um passivo em uma transao no forada entre participantes do mercado na data de mensurao

Assim, tanto pela redao original como pela atual CPC 04 (R1) que busca definio
no CPC 46 a base de mensurao alterada para valor justo, transformando o Goodwill
antes subjetivo em Goodwill objetivo, quando ocorre transao com requisito basilar: negcio
em que se operem foras distintas visando o preo final, por conseguinte, livre vontade das
partes.

Transao forada, em contraposio transao envolvida pelas leis de mercado, ,

portanto, aquela descrita por Ronald Coase em que esto presentes a autoridade e a direo de
uma parte em relao outra.

O pronunciamento mais prximo das BCUCC certamente o CPC 15 que trata de

combinao de negcios. Entretanto o CPC 15, no apndice B, demarca algo relevante. Tal
pronunciamento teve endereamento diverso do tratado nesse trabalho, alm de no objetivar
as demonstraes individuais. Portanto, a aplicao do CPC 15 no pode se dar diretamente a
toda e qualquer transao de BCUCC, todavia tambm no h vedao de seu uso, mesmo
porque toda discusso internacional trata da analogia do CPC 15 para determinados casos em
BCUCC.

B1. Este Pronunciamento no se aplica a combinao de negcios de entidades ou negcios sob

controle comum. A combinao de negcios envolvendo entidades ou negcios sob controle comum
uma combinao de negcios em que todas as entidades ou negcios da combinao so controlados
pela mesma parte ou partes, antes e depois da combinao de negcios, e esse controle no transitrio.
60

Apesar disso interessante notar que a definio de uma combinao de negcios fora
do mbito das BCUCC, portanto sob o manto do CPC 15 (que trata de obteno de controle
de um negcio distinguindo de transao simplesmente de ativos), aponta para a mesma
caracterstica fundamental:

Apndice A

Combinao de negcios uma operao ou outro evento por meio do qual um adquirente obtm o
controle de um ou mais negcios, independentemente da forma jurdica da operao. Neste
Pronunciamento, o termo abrange tambm as fuses que se do entre partes independentes (inclusive as
conhecidas por true mergers ou merger of equals).

Negcio um conjunto integrado de atividades e ativos capaz de ser conduzido e gerenciado para gerar
retorno, na forma de dividendos, reduo de custos ou outros benefcios econmicos, diretamente a seus
investidores ou outros proprietrios, membros ou participantes.

Daqui ento, se elucida uma possvel dvida se a definio de valor justo vinculando
ao elemento: partes independentes", para uma transao no forada de um ativo, CPC 46,
seria tambm vlida para combinao de negcios. A resposta sim, as partes serem
independentes elemento vital como caracterstica a ser buscada tanto na transao de ativos
como na combinao de negcios tratada no CPC 15.

Entretanto, se tanto na transao de um ativo como na transao de um negcio fica

caracterizado que o elemento necessrio para a considerao do Goodwill objetivo um s:
que as partes sejam independentes ou ainda que a transao no seja forada, qual poderia ser
a funo do controle? E qual seria esse controle tratado?

O controle, pela definio de combinao de negcios do CPC 15, apresenta funo

nica de ser a mercadoria de troca em que se faz jus o pagamento:

Combinao de negcios uma operao ou outro evento por meio do qual um adquirente obtm o
controle de um ou mais negcios.
 61

O Controle no qualidade dos sujeitos da transao, o controle o objeto do

sinalagma. Uma parte entrega o controle e a outra efetua o pagamento.

J para buscar alguma elucidao sobre qual o controle tratado, inicialmente cabe
trazer o controle definido pelo CPC 15 originalmente (IAS 27) :

Apndice A

Controle o poder para governar a poltica financeira e operacional da entidade de forma a obter
benefcios de suas atividades

Porm com a reviso do CPC 03 tal definio foi tachada. Entretanto a nova definio
de controle nas IFRS a do CPC 36 (R3) que o prprio normativo diz no ser aplicvel a
combinaes de negcios.

CPC 36

6. O investidor controla a investida quando est exposto a, ou tem direitos sobre, retornos variveis
decorrentes de seu envolvimento com a investida e tem a capacidade de afetar esses retornos por meio
de seu poder sobre a investida.

7. Assim, o investidor controla a investida se, e somente se, o investidor possuir todos os atributos
seguintes:

(a) poder sobre a investida (vide itens 10 a 14);

(b) exposio a, ou direitos sobre, retornos variveis decorrentes de seu envolvimento com a investida
(vide itens 15 e 16); e

(c) a capacidade de utilizar seu poder sobre a investida para afetar o valor de seus retornos (vide itens 17
e 18).

Pargrafo 3

Este Pronunciamento no trata dos requisitos contbeis para combinao de negcios e seus efeitos
sobre a consolidao, incluindo gio por expectativa de rentabilidade futura (Goodwill) resultante de
combinao de negcios (vide Pronunciamento Tcnico CPC 15 Combinao de Negcios).
62

Ento de qual controle seria o objeto da transao de uma combinao de negcios?

O prprio normativo do CPC 15, em outros trechos retoma o conceito de controle

tachado do seu Apndice A, como por exemplo, na excluso da aplicao do CPC 15 para
BCUCC:

Apndice B

B2. Um grupo de indivduos deve ser considerado como controlador de uma entidade quando, pelo
resultado de acordo contratual, eles coletivamente tm o poder para governar suas polticas financeiras e
operacionais de forma a obter os benefcios de suas atividades. Portanto, uma combinao de negcios
est fora do alcance deste Pronunciamento quando o mesmo grupo de indivduos tem, pelo resultado de
acordo contratual, o poder coletivo final para governar as polticas financeiras e operacionais de cada
uma das entidades da combinao de forma a obter os benefcios de suas atividades, e esse poder
coletivo final no transitrio.

Portanto, retomando o conceito tachado no Apndice A do CPC 15, do controle no

sentido da possibilidade, da faculdade de governar um negcio ou mesmo que fosse o
controle do CPC 36 (R3) ambas as definies sugerem maior amplitude que o controle
acionrio da Lei 6.404, art. 243, 2, porm tendo ncleos conceituais coincidentes. O
modelo o mesmo, de capacidade de utilizao, da titularidade de direitos que podem ser
exercidos ou no.

Assim, definimos a conjuntura necessria para uma combinao de negcios:

a) As partes do negcio, ou em uma roupagem jurdica: os sujeitos do negcio,

devem ser independentes. No pode existir controle de gesto entre as partes. Com
essa independncia e, portanto, ausncia de controle de gesto, configura-se uma
transao no forada.

b) O objeto do negcio que ser trocado pelo pagamento o controle acionrio ou

direito (derivativo, estatutrio ou contratual) assemelhado a ele.
 63

4.2 EFRAF Accounting for Business Combinations Under Common

Control

Conforme j mencionado, o IASB, que foca a padronizao nas Demonstraes

Consolidadas, nunca se manifestou quanto ao tratamento das combinaes de negcios sob
controle comum no escopo das Demonstraes Individuais.

Entretanto como o tema de enorme relevncia, devido utilizao das

Demonstraes Individuais para fins societrios e tributrios, em diferentes pases muitos
deles localizados na Europa, o EFRAG (European Financial Reporting Advisory Group), em
outubro de 2011, emitiu documento que visava encorajar o IASB a consider-lo em sua
agenda.

Esse documento intitulado Accounting for Business Combinations Under Common

Control , at agora, devido ao estado ainda incipiente, a principal abordagem realizada no
mbito das normas internacionais. No se trata de uma normatizao e sim de pontos
sintetizados sobre discusses e controvrsias colhidas em diferentes jurisdies a fim de
futuramente subsidiar uma possvel normatizao do IASB.

O contedo do documento aponta para trs correntes quanto ao tratamento em

BCUCC:

1) IFRS 3 (CPC 15 Combinao de Negcios) deve sempre ser utilizado.

2) IFRS 3 (CPC 15 Combinao de Negcios) nunca deve ser usado.
3) IFRS 3 (CPC 15 Combinao de Negcios) pode ser usado considerando o caso.

A corrente 1 sustenta que as normas IFRS j permitem a mensurao pelo valor justo
onde no existiriam foras de mercado como o caso do valor justo nvel 3, portanto no
haveria justificativa para se aplicar algo diverso. Ainda, a manuteno da mensurao ao
custo seria uma exceo nas IFRS que prezam pelo valor justo como melhor informao a ser
prestada. Tambm argumentam que as informaes necessrias aos usurios em BCUCC so
similares s de combinaes de negcios. Dessa forma, pelos pontos trazidos existiria maior
comparabilidade.
64

A corrente 2 defende o uso de sistemtica semelhante ao pooling das fuses e

aquisies (manuteno dos valores contbeis dos livros) ou fresh-start (valor justo em
ambas entidades). Este ltimo o prprio IASB se manifestou dizendo que deve ser usado
apenas em casos mais raros e direcionado a operaes de fuses. Portanto, precipuamente a
corrente 2 defende o uso do pooling em direo oposta corrente 1 que defende o valor
justo via aplicao do IFRS 3. Argumenta-se, aqui, que em BCUCC h dificuldade em saber
quem o adquirente e mesmo sendo possvel identific-lo o controlador poderia direcionar a
escolha. Ainda, a ausncia de transao em mercado resultaria em no reconhecimento de
Goodwill e outros ativos intangveis, dado o problema da confiabilidade de mensurao.
Corroborando esse pensamento, alega-se que em BCUCC dificilmente haveria risco
envolvido no negcio, as partes j teriam toda informao disponvel, descaracterizando uma
transao no forada.

Por fim, a corrente 3 defende que no se pode tratar as BCUCC como uma classe
homognea de transaes. Nesse sentido, quando justificada a analogia ao IFRS 3 (CPC 15),
as informaes mais teis aos usurios certamente seriam via mensurao a valor justo e no
pela manuteno dos valores contbeis dos livros. Deve-se avaliar cada tipo de transao para
decidir qual o melhor tratamento. A aplicao do IFRS 3 tomaria corpo quando houvesse
aproximao de eventos econmicos similares a uma combinao de negcios usual. Quando
no justificada a aplicao do IFRS 3 mantm-se os valores ao custo original e isso coerente
pelo fato de BCUCC no representar uma nica classe de transaes.
 65

4.3 Anlise sobre as trs Correntes do EFRAG

O que se ir sustentar neste tpico o alinhamento corrente 3 quanto ao tratamento do

Goodwill nas Demonstraes Individuais. As justificativas fundamentais se baseiam no
exposto do captulo anterior, principalmente da possibilidade de descasamento entre o
controle societrio e o controle de gesto, alm da busca pela convergncia com a alma
principiolgica desse novo conjunto normativo contbil internacional no que tange
essncia sobre a forma:

Prefcio CPC 00 (R1):

A caracterstica essncia sobre a forma foi formalmente retirada da condio de componente separado
da representao fidedigna, por ser considerado isso uma redundncia. A representao pela forma legal
que difira da substncia econmica no pode resultar em representao fidedigna, conforme citam as
Bases para Concluses. Assim, essncia sobre a forma continua, na realidade, bandeira insubstituvel
nas normas do IASB.

Dentro do prprio documento do EFRAG h crticas com relao s trs correntes, o que
parece denotar grande divergncia de tratamento e pensamento sobre o tema.

A corrente 1 que defende a aplicao do IFRS 3 em qualquer combinao dentro do

grupo, assemelha-se, em seu produto final, ao entendimento usual de pases civil law em que
os limites da entidade so os mesmos das sociedades isoladas, modelo clssico das
sociedades, abordado no captulo anterior. Com isso, desde logo afastamos tal tratamento.

Um parntesis neste ponto que existem algumas vozes nessa discusso do EFRAG que
suscitaram uma perspectiva dos proprietrios (no haveria distino entre a entidade e os
scios) em oposio perspectiva da entidade (recursos entregues pelos scios agora sendo
da entidade). Essa primeira abordagem, perspectiva dos proprietrios, representa um
retrocesso ainda muito maior. Seria alinhar-se a um entendimento semelhante ao do direito
dos comerciantes do sculo IX como apontado na evoluo histrica do direito societrio.

Retomando a corrente 1, o raciocnio da aplicao do valor justo mesmo sem que existam
foras de mercado, dado que se utiliza o valor justo nvel 3, no nosso entendimento faz
sentido apenas em uma transao no forada, entre partes independentes (lembrando que
possvel a desconexo entre controle acionrio e controle de gesto, portanto existiria a
66

possibilidade das partes pertencerem ao mesmo grupo, porm independentes). Aplicar

generalizadamente como regra, mesmo para partes dependentes, portanto, transao forada,
conforme diretrizes de Coase, seria aplicar valor justo ignorando seu filtro central que a
transao, seria reconhecer Goodwill subjetivo.

Por fim, quanto corrente 1, concordamos que a manuteno de mensurao do custo

seria uma exceo dentro das normas IFRS que primam pelo valor justo e tambm que as
informaes demandadas em BCUCC so similares s de uma combinao de negcios
externa, porm quanto a ambas argumentaes o nosso prisma do que seriam essas operaes
equivalentes e quando deveria se utilizar o valor justo se referem unicamente quelas
transaes BCUCC entre partes independentes. E dessa forma, diferentemente do que prega a
corrente 1, todas as outras relaes BCUCC entre partes dependentes seguiriam pelos valores
contbeis de livros.

A corrente 2 defende que nunca se deve utilizar o IFRS 3. Em paralelo ao abordado

pginas atrs, esta corrente assemelha-se ao tratamento conferido a uma grande sociedade e
seus departamentos como a Standard Oil Company, do incio do sculo XX, ou aos Grupos de
Direito da lei 6.404. No por coincidncia a linha utilizada pelos norte-americanos, a qual o
CPC 18 e o ICPC 09 se filiaram em 2010 e 2011. A crtica j feita no captulo anterior que a
mudana da corrente 1 para a corrente 2 se d apenas no receptculo jurdico, agora a entidade
seria todo o grupo. Por mais que este tratamento esteja mais prximo da realidade econmica,
a fissura surge quando ignorada a possibilidade de dissociao entre o controle acionrio e o
direcionamento efetivo da deciso. E dessa forma, a corrente 2 acaba defendendo a
impossibilidade da existncia de substncia econmica em BCUCC.

Tambm a corrente 2 defende o no uso do IFRS 3 em BCUCC alegando que h

dificuldade em saber quem seria o adquirente ou mesmo que o controlador poderia direcionar
tal escolha, baseando-se nos requisitos de uma combinao de negcios do IFRS 3 (CPC 15)
que so a identificao do adquirente, obteno do controle e aquisio de um negcio. A
questo, portanto, recai sobre a identificao do adquirente (figura que adquire o controle
segundo CPC 15, pargrafo 10) que poderia ser direcionada na operao pelo controlador. O
contra-argumento neste quesito duplo. Em uma combinao de negcios externa, tal
preocupao no afastada, pois tambm existe possibilidade das partes escolherem quem
ser o adquirente. E o segundo ponto, dentro do nosso desenvolvimento, que assumindo que
as partes so independentes, portanto sem controle de gesto entre elas, no h que se falar em
 67

direcionamento da escolha do adquirente, pois no teria existido influncia ou orientao do

detentor do controle acionrio no negcio.

Por fim, quanto corrente 2, em referncia ausncia de transao em condies de

mercado, j externamos que caso a transao em BCUCC ocorra entre partes dependentes,
transao forada, deve-se aplicar o pooling, porm se as partes forem independentes a
aplicao correta seria a do valor justo. E em certa medida, alguns defensores da corrente 2
terminam por concordar com uma abertura em sua regra geral quando destacam que em
BCUCC dificilmente a transao envolveria risco para as partes. Da maneira como colocado,
o termo dificilmente, acabam por confessar a existncia de possibilidade de assimetria
informacional em BCUCC, portanto risco no negcio. Em linha com a corrente 3 que avoca
tal possibilidade de diferenciao.

O primeiro e grande mrito da corrente 3 que no se pode tratar BCUCC como um

classe homognea de transaes. Em contraposio aos defendem que BCUCC representa
uma classe homognea de transaes, pois se assim fosse o resultado seria ter em qualquer
transao de BCUCC sentido econmico (corrente 1) ou acreditar que no seria possvel
existir substncia econmica em nenhuma transao de BCUCC (corrente 2). Essa ausncia
de homogeneidade foi tambm abordada no captulo anterior quanto aos diferentes graus de
concentrao dentro de um grupo econmico e a dinamicidade que essa organizao
empresarial contempornea apresenta em suas relaes. Ratificando essa ideia, Marcos
Shigueo Takata (2012) afirma nesse mesmo sentido condenando a colocao de todos os
gios internos numa vala comum.

A defesa de uma classe homognea de transaes, por um lado (corrente 1), significaria
entender, por exemplo, que as decises das sociedades filhas ocorrem sempre sem interveno
da controladora, tal qual fossem sociedades isoladas, sempre independentes. Por outro lado
(corrente 2), significaria entender que sempre as decises dentro do grupo so emanadas da
controladora em todas as situaes, portanto seria defender a impossibilidade de decises
dentro de um grupo sem que houvesse direcionamento da controladora, configurando
dependncia perene.

O Manual de Contabilidade quando aborda rapidamente as combinaes envolvendo

sociedades sob controle comum destaca o uso do conceito arms lenght dos anglo-saxes.
Mediante o qual uma transao envolvendo partes independentes, conhecedoras do assunto e
68

dispostas a negociar, considerando uma relao de comutatividade e de no preponderncia,

d origem a uma nova base de avaliao para os ativos lquidos adquiridos por uma das
partes.

O arms lenght, transao envolvendo partes independentes, a ideia da transao no

forada, da ausncia do controle de gesto, da ausncia do direcionamento ou da autoridade
mencionados por Coase, deve se sobrepor observao simplria da presena de controle
acionrio. Mesmo porque, em uma transao, o controle acionrio no qualidade dos
sujeitos do negcio, o atributo necessrio aos sujeitos da relao que sejam independentes,
que tenham arms lenght.

O apoio corrente 2 entendendo que na maioria das transaes dentro do grupo a

vinculao entre controle acionrio e direcionamento das decises est presente, mas
admitindo a possibilidade de existir tal desconexo, portanto admitindo a possibilidade de
arms lenght em BCUCC, entretanto defendendo a dificuldade operacional de deteco das
transaes que efetivamente apresentariam partes independentes, apesar de ainda no
concordarmos, ao menos no apresentaria falha conceitual terica, neste ponto, de acordo com
o captulo anterior.

J a defesa da corrente 2 alegando que sempre que existir controle acionrio estar
presente o direcionamento das decises, seguramente no possvel reconhecer correlao
alguma com a essncia econmica. Se no fosse possvel tal desconexo, no haveria
transaes arms lenght em BCUCC e todas as transaes fora do grupo seriam arms
lenght.

O exemplo da presena de controle acionrio, porm sem conduo na tomada de deciso

o caso j citado da Mahle Metal Leve, com trs fundos, no controladores, realizando a
avaliao da empresa a ser comprada e tomando a deciso sem direcionamento do controlador
alemo.

E o exemplo oposto, ausncia de controle acionrio, porm existindo controle de gesto

pode ser encontrada em figuras econmicas envolvendo relaes de monoplio, monopsnio
ou terceirizao dirigida.

O prprio documento do EFRAG faz meno ao fato das partes envolvidas no BCUCC,
em geral no se envolvem em uma complexa negociao e processo de barganha, no
 69

apresentando risco ou assimetria de informao. Ainda, a BCUCC representando uma

transao entre partes relacionadas poderiam estar sujeitas a foras de mercado ou no.
Assim, a possibilidade de defasagem entre o controle acionrio e a dependncia das partes
justifica a preciso terica da corrente 3.

Alm disso, a corrente 3 (em especial defendida pelos ingleses, e que manuais de
auditoria orientam para a aplicao do CPC 15, em alguns casos, mesmo em BCUCC) plasma
o princpio da essncia sobre a forma quando prope a trilha do tratamento diferenciado, ora
aplicando IFRS 3 ora mantendo os valores de livros.

A corrente 3 rejeitando a empresa como sinnimo de sociedade jurdica isolada tal qual o
modelo clssico ou mesmo se afastando da singela alterao dessa forma jurdica para a figura
do controlador do grupo, alm de buscar a essncia econmica visando analisar se houve uma
transao no forada, tanto o princpio da Estrutura Conceitual atendido como a
informao a ser entregue aos usurios torna-se mais fidedigna e plena, medida que
aproxima eventos econmicos similares (CPC 15 para transaes no foradas seja dentro
ou fora de um grupo).

Alm da comparabilidade de eventos econmicos similares, a utilidade da informao

tambm destacada, pois permite ao usurio a possibilidade de distinta tomada de deciso a
partir da considerao do negcio a valor justo em BCUCC, obviamente dentro do quadro de
arms lenght.

Por fim, lembrando que as normas IFRS no suportam o conservadorismo e sim a

representao fidedigna, apontada pela Estrutura Conceitual como redundncia no que tange
essncia sobre a forma, no parece vivel aceitarmos a corrente 2 sob o argumento da
dificuldade de deteco das transaes em desconexo do controle acionrio e do controle de
gesto. Acolher isso poderia ser qualificado de diversas maneiras, mas nunca como um
tratamento caracterizado pela fiel observao da essncia sobre a forma. Sendo assim, o
captulo seguinte pretende sugerir critrios para melhor operacionalizao da corrente 3 que
certamente se mostra mais prxima das diretrizes internacionais contbeis.
70

5. CONSIDERAES FINAIS

A normatizao contbil internacional, introduzida no Brasil pelo advento da Lei 11.638,

carrega consigo, em seus alicerces, a busca pela representao fidedigna dos eventos
econmicos contendo uma viso muito mais subjetiva e julgamental, pois agora a necessidade
se materializa na busca da realidade individualizada daquela empresa ou transao que pode
ser diferente de outra.

Dessa forma, a Contabilidade reproduzir gradualmente como resposta, a uma sociedade

mais complexa que demanda informaes mais precisas e sofisticadas, solues naturalmente
menos simplrias e menos generalizadas.

Eduardo Munhoz em trabalho ainda mais recente (2011), retomando esse conceito de
empresa contempornea, enfoca que a forma dos negcios de reorganizao societria no
Brasil, em muitos casos, tem sido utilizada para escapar da finalidade maior da lei posta. Com
a intensificao da complexidade da sociedade, da organizao empresarial e da sofisticao
das transaes, esse fenmeno tende a distorcer ainda mais a essncia buscada inicialmente.
No mbito do direito, a ferramenta de combate a caracterizao, em linhas gerais, da fraude
lei visando condenar a conduta tomada. Segundo Frana (2004):

Na fraude lei, portanto, o agente procede formalmente de acordo com a lei (salvas as palavras da
lei), mas contrariando o seu esprito.

Em outras palavras, e em ambiente contbil, a essncia sobre a forma visa esse mesmo
baluarte, busca-se evitar exatamente esse mesmo efeito pernicioso da exacerbao da forma.
Estranheza inicial pode florescer em profissionais do direito (j sabedores desse iderio em
sua seara) dado que isso no algo novo. Entretanto, a diferena aqui, se que h alguma (ou
simplesmente trata-se de conferir peso correto a quem devido), passa pela atual cultuao
contbil em favor da essncia em detrimento da forma. E isso no to comum na prtica
jurdica, principalmente em pases code law, pois no raras so as vezes que o resultado
judicial permite o contorno da essncia utilizando a forma como ferramental. Mas, em suma,
a teoria a mesma em ambos os campos do conhecimento.

Para detalhamento desse caminho defendido aqui, no s da essncia sobre a forma como
tambm da utilizao de um filtro mais fiel realidade, nesse contexto de nossa sociedade
naturalmente mais complexa, trs relevantes aspectos, que muitas vezes passam
 71

despercebidos, precisam ser considerados: o cuidado com a ancoragem no passado recente e,

portanto, o desenvolvimento de miopia a longo prazo; adicionalmente e relacionado com o
primeiro tpico, a desconsiderao das interaes do mundo que existe fora do papel; e por
fim, a influncia das aes de quem delineia os parmetros a serem seguidos.

Quanto ao primeiro deles, o cuidado com a ancoragem no passado recente e a miopia a

longo prazo, Lahneman e Tversky (1971) perceberam em seus estudos que as pessoas tm a
propenso de atribuir um grande significado s primeiras tendncias, ou seja, o incio
tomado como verdade generalizada. No mesmo sentido, Richard Thaler e Werner De Bondt
(1994) tambm salientaram que a maioria das pessoas acaba reagindo excessivamente a
eventos novos, dramticos e inesperados.

A ancoragem do sentimento ou impresso atual pode levar a concluses equivocadas

quanto ao futuro. Nos EUA, sculo XIX, sempre que o preo de produtos agrcolas caa, os
fazendeiros reclamavam, eles culpavam a bolsa de futuros. No auge da rebelio em 1890
conseguiram aprovar leis que acabaram com todo mercado futuro. Da mesma forma, quando o
avio foi inventado muitos desastres ocorreram, mas imagine se a concluso tivesse sido por
abortar tal ideia. Seguindo essa linha, Shiller (2008), destaca que a medicina s foi atravessar
o limite de fazer mais bem do que mal aproximadamente em 1865, ainda bem que a sociedade
pr-contempornea no decidiu abrir mo dessa rea do conhecimento.

O problema em questo o de generalizao a partir de recorte que no representa a

realidade objeto da generalizao. Justin Fox (2009) apresenta histria, atribuda a Myron
Scholes, de interessante reflexo junto a esse tema. Scholes dizia que seu rabino em Palo Alto
sempre comeava o sermo com uma historia que aconteceu em sua famlia e fazia uma
generalizao para extrair uma lio de moral sobre todo o mundo. Por mais que essa tcnica
de oratria possa produzir bons efeitos, trata-se de erro crasso de inferncia. Da mesma forma
isso ocorre, mesmo que inconscientemente, quando se pega um mau-uso e se faz uma
generalizao, uma vedao, para todos os agentes do mercado. proibir todos muulmanos
(universo acima de 1 bilho de pessoas) de entrar no pas porque houve um atentado
provocado por 4 muulmanos terroristas.

Esse ponto, da miopia e ancoragem no passado recente tambm foi sintetizado por John
Mills (1871) quando salienta a tendncia da mente humana de tirar das condies atuais a cor
do futuro que ela prev.
72

Trazendo para nosso contexto, um mau-uso do Goodwill, por exemplo, pode impregnar a
ideia de conduta habitual e generalizada, e o oposto tambm verdadeiro. Consequentemente,
permitir ao mercado seguir sem muitos parmetros em perodo de tranquilidade ou impor
regra castradora aps um episdio de mau-uso parece natural do ser humano, porm em
ambos os casos o presente retratado pode no estar refletindo a realidade do todo.

Um segundo aspecto a ser considerado, no contexto dessa sociedade cada vez mais
complexa, e que se relaciona com o primeiro o fato de muitas vezes as interaes realsticas
do mundo que existe fora do papel serem desconsideradas.

Na obra Valor e Capital, apesar de Hicks (1946) no tratar especificamente do assunto

deste trabalho, o direcionamento que dado ali produz perfeita conexo entre este segundo
tpico e o primeiro trazido nas linhas anteriores com respeito ao apego pelo momento. Isso
porque Hicks critica a abordagem de um vis estacionrio apontando para um conceito
dinmico da economia. O estado estanque nada mais , segundo ele, que um caso especial.

Da mesma maneira, Merton Miller (1986) salienta, tambm sustentando a necessidade de

se pensar alm do modelo encastelado, que desenhar um mundo afastando-se do mundo real
no significa que este deixar de existir. Assim, a simplificao de um modelo precisa levar
em conta que no se podem generalizar certas situaes porque as premissas originais no
foram alteradas. Em outras palavras, dizer que aquela situao ir se repetir nos prximos
anos pode significar erro quanto generalizao, pois algo que serve apenas para o presente
(ou at mesmo s valeu para o passado), dado que se acredita que tudo se manter constante.

Convm notar que no so raras as vezes que essa ausncia de nitidez verificada. E essa
confuso pode se estabelecer porque a situao inicialmente idealizada pode permanecer
constante ou at apresentar resultados no to contraditrios durante certo tempo.

Exemplos desses equvocos (ou ao menos patamares necessrios, porm j superados)

ocorreram na poca que fsicos desconsideravam o atrito em sua viso de mundo ou mesmo
economistas, cada vez mais vontade, ignorando realidades humanas que todo mundo sabia
existir em seus modelos no sculo passado.

O problema se instaura no momento que no existe mais base para generalizao

pretendida. Tal qual a histria do rabino de Scholes. E talvez o principal ponto deste segundo
aspecto que o mundo real apresenta interaes mltiplas em seu desenvolvimento ftico.
 73

O economista austraco Oskar Morgenstern (1935) criou uma histria que Sherlock
Holmes perseguido pelo Dr. Moriarty. O mdico vai matar Holmes, se conseguir peg-lo.
Em Londres, Holmes embarca em um trem. Ele v Moriarty na estao. No comeo pensa que
o mdico ir pegar um expresso direto at a estao final, assim Holmes decide saltar em uma
estao intermediria. Mas Moriarty pode adivinhar que isso que Holmes ir fazer, e nesse
caso a melhor escolha ir at o ponto final. E sempre surge uma corrente sem fim de reaes
e contra-reaoes recprocas de pensamento.

Enfatizando tal tpico e abordando o mercado de capitais, George Soros (1994) sublinha
que a maneira como os participantes do mercado interpretam o comportamento do mercado
que dar forma a esse comportamento.

Nesse mesmo sentido a linha de pesquisa denominada: Law and Unintended

Consequences, tendo como expoentes Robert K. Merton e Gary Stanley Becker, traz alguns
exemplos elucidadores.

Em 1990, o Estado de Victoria, na Austrlia, tornou obrigatrio o uso de capacete a todos

os ciclistas. O objetivo era claro: reduzir o nmero de pessoas com acidentes na cabea ou ao
menos minimiz-lo. E realmente tal fim foi alcanado, entretanto algo que no estava previsto
era a drstica reduo de ciclistas juvenis e jovens que consideraram o equipamento fora de
moda. Dessa forma a reduo do nmero de acidentes, em grande medida, foi explicada pela
eliminao de toda atividade em si (algo no desejado, pois a regio incentiva a prtica de
atividade esportiva) em determinado grupo etrio e consequente o risco ali no mais existia.

Na engenharia costuma-se dizer que at possvel construir uma ponte a prova de

terremotos e maremotos do grau mais alto j documentado, portanto retirando completamente
o risco. Porm seria uma ponte to cara que inviabilizaria qualquer empreiteira e governo de
fechar tal negcio. Assim, para a sociedade melhor uma ponte bem estruturada com critrios
bem definidos e slidos, no eliminando todos os riscos, do que uma que elimine todos os
riscos e como efeito colateral elimine tambm inmeros benefcios que seriam realizados com
o valor excedente empregado.

Trazendo para nosso contexto do gio interno, castrar diversas transaes por um critrio
que j no tem correlao perfeita certamente ir minimizar bastante o risco do mau-uso,
entretanto o custo disso que muitas transaes genunas deixaram de ser feitas e
74

consequentemente competitividade do pas diminuir pela simples adoo de critrio que

poderia ter sido melhor elaborado.

Note que no se faz aqui apologia desregulao. O que se prope simplesmente uma
regulao mais sofisticada, mais precisa.

Por certo que a melhor forma para eliminar os acidentes automobilsticos colocar uma
faca no pneu de cada carro somado a uma trava de cmbio. Porm a sociedade preferiu se
valer dos cintos de seguranas e dos air bags. O problema da primeira opo bvio,
promove a inutilizao de uma ferramenta de locomoo em nome dos danos que podem ser
causados.

Um outro clssico exemplo de consequncia no esperada ocorreu nos anos 20, nos EUA.
O governo decidiu suprimir todo comrcio de lcool com o objetivo de eliminar tal vcio da
sociedade, entretanto algo que no se imaginou foi o fato desta ao produzir como resultado
a desativao de pequenos bares (o que era algo desejado), porm aglutinando de tal forma no
mercado paralelo que deu suporte para o comrcio em larga escala do crime organizado e
indstria ilegal do lcool.

Note que a inteno era das melhores, porm no considerar uma possibilidade de
contorno pode ser fatal na confeco de polticas regulatrias.

Esse efeito se complica ainda mais quando o critrio utilizado, o parmetro motivador
apresenta ressalvas. Remunerar melhor o corpo de bombeiros que mais vai s ruas em
atendimento s chamadas de emergncia da regio pode estar desincentivando a atuao
preventiva naquela rea.

No nosso contexto, a segregao entre o que ser considerado gio legtimo tambm
nasce com defeito, pois permitir Goodwill externo no o critrio correto e pode
desincentivar operaes genunas, independentes internamente. Da mesma maneira do outro
lado, a completa vedao interna sem buscar a legitimidade pode ensejar operaes em srie
com diversas distores contendo apenas forma externa, sem conter independncia alguma.
Empresas criando outras ou se associando a outras para realizar operaes que tipicamente
seriam dependentes, porm com formas externas, pois haveria a chancela de apurao do
Goodwill ou reconhecimento pelo fisco entre partes externas, um cenrio no desejado.
 75

Tanto Coase (1937) como Williamson (1979) reforam a ideia da anlise da empresa pelo
vis de dependncia e independncia refutando o sentido do formato jurdico que se apoia no
interno e externo da personalidade jurdica. O que se transpe para o direcionamento da linha
3, de buscar a essncia, defendida neste trabalho.

Imagine que se pretenda fazer um censo, buscando saber a quantidade de pessoas com
olhos azuis. Porm analisar todos os olhos das pessoas, uma a uma, muito custoso e
demorado. Ento, muda-se o critrio buscando pessoas com cabelos loiros porque mais fcil
segregar pessoas de cabelos loiros das que tem cabelos escuros. Entretanto, por mais que
possa existir alta correlao entre pessoas de cabelos loiros e olhos azuis, obviamente
existem pessoas loiras que no tem olhos azuis e tambm pessoas de cabelos escuros que tem
olhos azuis.

Portanto, se o direcionamento assumir que todos que tm cabelos loiros tm

automaticamente olhos azuis e todos que tm cabelo escuro no tm olhos azuis, certamente
tal regra cometer equvocos reiteradamente.

Ao passo que, entendendo que a separao pela cor de cabelo simplesmente de mais
fcil operacionalizao, porm sendo possvel que aqueles com cabelo escuro e olhos azuis
possam tambm se apresentar como qualificados para o censo, parece-nos mais coerente. Da
mesma forma, sendo possvel verificar que tambm outros com cabelo loiro no tm as
caractersticas para o censo.

Neste mesmo paralelo com linha 3, defendida neste trabalho, a ideia otimizar as
excees existentes tanto em um grupo quanto em outro, caminhando para uma aproximao
fidedigna da realidade. Dessa maneira no h a idiossincrasia gerada pelo fechamento
absoluto das portas que assume erroneamente que no existem excees em ambos os grupos.

Escolher o critrio que adota loiro como sinnimo de olhos azuis significa que essa
sociedade no tem clara distino do que se busca no censo, confundindo olhos azuis com
cabelos loiros. Ou mesmo quando a sociedade, sabendo que h possibilidade de distino,
considera que o custo de verificar as excees maior que o benefcio em apur-las. Essa
segunda hiptese tambm no plausvel porque, alm de implicar em injustias, traria
facilitao no para a economia e sim para quem deveria fazer o censo.
76

Nesta proposta que trazemos de alinhamento linha 3 certamente a sociedade incorre em

perigo com relao a empresas que se apresentem como geradoras de legtimo gio (quando
na verdade no so) e passarem despercebidos. Tal qual passageiros que podem adentrar em
determinado pas com drogas sem que o setor de imigrao perceba.

Entretanto, escolher o caminho do no reconhecimento da transao, aumentando o custo

que poder ensejar na inviabilizao de certas operaes legtimas dificultando ou impedindo
reorganizaes, certamente implicar na reduo de interatividade entre os participantes do
mercado. No exemplo da imigrao seria dizer que melhor as pessoas pararem de circular.

O que se prope ento a utilizao do filtro correto que extraia as relaes legtimas,
eliminando o joio, mas sem que para isso o trigo tambm seja eliminado.

A questo no se resolve vedando certo trigo que esteja no balde A e nem conferindo
legitimidade ao joio que esteja no balde B. A questo se resolve atacando as externalidades
negativas que podero ser geradas.

Por outro lado dizer que tudo que est em A (internas) joio e tudo que est em B
(externas) trigo trar outras externalidades e as principais delas so a eliminao de
transaes legtimas e as tentativas criativas, novamente, venerando a forma em detrimento
da essncia de transao genuna.

O ltimo exemplo de consequncia no esperada que trazemos foi do governo americano

quando imps cotas de importao para proteger a sua indstria do ao e no percebeu que
sim, protegeu essa indstria, mas defasou a indstria automobilstica que perdeu
competitividade com seus concorrentes externos, pois a matria-prima estava mais cara que a
dos seus adversrios.

A proibio de Goodwill interno pode aumentar sobremaneira a opo de negociao

com empresa dentro do grupo, ainda mais em transaes com poucas opes de contra-parte.
O que poder representar uma elevao desproporcional do preo do negcio pelo
conhecimento de pretendente do negcio externo, dada a percepo deste ltimo sobre a
limitao intragrupo. Proporcionando ineficincia do mercado pela maior dificuldade do
encontro de oferta e demanda ou nem mesmo ocorrer o negcio.
 77

Convm novamente ressaltar, no se esta defendendo negcios entre partes dependentes

dentro do grupo para supostamente aumentar a quantidade de ofertantes, o que estamos
tentando sustentar que economicamente ineficiente glosar determinados agentes do
mercado simplesmente por fazer parte do mesmo grupo.

E no s ineficiente, irrazovel o critrio de separao pela assuno dos baldes A e B

quanto ao joio e ao trigo, apesar de operacionalmente mais simples. Porm mais simples
tambm aplicar taxa de depreciao nica para todas empresas pouco importando os
diferentes graus de consumo, mais simples tambm dizer que todas pessoas de certa etnia
devem receber bolsa de estudo no importando sua condio social, mais simples tambm
seria proibir que jovens saiam de carro noite, no importando se esto indo escola ou a
bares, dado que o ndice de acidentes nessa faixa etria enorme.

Portanto, encerrando esse segundo tpico, parece que h grande dose de autossuficincia,
alm de ignorar completamente a histria, acreditar que a imposio de certa regra, qualquer
que seja, no proporcionar tentativa de adaptao e contorno pelo mercado em algum
horizonte de tempo. E note, quem tm maiores condies de fazer isto so as grandes
empresas, pois detm maiores recursos financeiros e intelectuais.

No contexto deste trabalho, o nico antdoto para essa interminvel caa de gato e rato
(fazer uma regra e ser contornada, fazer nova regra e ser contornada) a essncia sobre a
forma porque esta a ferramenta de adaptao situao concreta, a possibilidade de
avaliao posteriori.

Fazer um modelo como o defendido pela linha 1 ou 2, generalizando tudo em um mesmo

grupo enganar-se duplamente. Primeiro porque assume falsos positivos na segregao do
que bom e do que ruim, e segundo, porque a realidade econmica dinmica e um modelo
baseado em regra no conseguir captar as variaes prima facie.

O terceiro e ltimo tpico a ser enfatizado com relao percepo nesta nossa sociedade
mais complexa aponta para a influncia de quem delineia os parmetros a serem seguidos.

Alguns autores como Friedman (1953) assumiam a linha que qualquer ao que o
governo ou certo agente regulante tomasse seria errada. Obviamente que no se esta
defendendo tal direcionamento.
78

Entretanto, Thomas Kuhn (2012) critica severamente o outro extremo, quando a

comunidade cientfica transparece ser autossuficiente, ou seja, a comunidade cientfica julga
saber como funciona o mundo, ou em ltima instncia: a comunidade cientfica que diz o
que realidade. Essa crtica pode ser estendida a qualquer entidade que vise modelar o
mercado ou estabelecer regulaes olhando para si prpria, acreditando ser onipresente e
onisciente, sem permitir que exista porosidade em sua interface atravs de interaes com o
mundo externo.

Hayek (1945) disse que a questo que se coloca quando se busca regular aspectos que
atingem a economia que no h maneira daqueles que esto no comando saberem tudo o que
precisam para fazer um bom trabalho. O conhecimento necessrio para fazer a economia
andar nunca existe de forma concentrada, mas apenas em partes dispersas de conhecimentos
incompletos, e com frequncia contraditrios, que todas as pessoas possuem separadamente.

Mas, caso continuemos nesse diapaso, soa como indicativo que o trabalho defende a
desregulamentao. Entretanto, em linhas anteriores j expressamos que no o caso.

H certa histria, que no se sabe ao certo a quem atribuir a autoria, reportando

importante lio no contexto da II Guerra Mundial. Tem-se a posse de um mssil e que pode
ser fragmentado em 600 pedaos pequenos ou 20 grandes. Se forem grandes, quando
atingirem os avies inimigos faro um estrago considervel, mas, tendo poucos pedaos, no
se ter muitas chances de atingir o alvo. Portanto, preciso encontrar um equilbrio. E buscar
esse equilbrio em geral no fcil.

Mas nessa busca pelo equilbrio, que passa por uma regulamentao mais precisa quanto
ao seu filtro e motivadora quanto ao crescimento econmico do pas, algo que se deve ter em
mente que em um cenrio de interaes mltiplas, como o mundo globalizado atual,
segundo Williamson (1979) o custo de oportunidade um conceito chave na anlise dos
custos de transao da teoria de Coase.

Macneil (1980) afirma que qualquer sistema contratual tem esse propsito, o de facilitar a
troca. Por bvio que em nosso contexto estamos nos referindo s transaes legitimamente
independentes.

Nesse sentido, dado que as leis e costumes exercem grande influncia sobre os tomadores
de deciso individuais, o regulador seja ele em esfera societria, tributria ou profissional
 79

pode alterar os custos de oportunidade conferindo maior efetividade ao mercado nos casos de
reconhecimento de transaes independentes dentro do grupo e ao mesmo tempo buscar inibir
relaes dependentes ditas externas.

Por certo que, e agora vai a dose de equilbrio, reconhecer os perigos da possibilidade de
oportunismo casustico algo vital para a perenidade da linha 3, porm ignor-la pode
significar a manuteno da lgica das grandes corporaes que detm a capacidade de
contornar qualquer que seja a regra posta, pois podem arcar com o custo envolvido e
pulveriz-lo. Enquanto que, para empresas mdias, apenas a anlise da essncia de cada
transao caso a caso as manter dentro do jogo, pois o contorno regra para estas pode ser
invivel.

Dessa maneira, pelos primeiros dois tpicos, do aprisionamento e generalizao do

passado recente somado ingenuidade quanto ausncia de dinamicidade, temperado por um
parmetro imprprio para a segregao do joio e do trigo, torna-se insustentvel o
alinhamento corrente 1 ou corrente 2.

Por outro lado, a corrente 3 pede passagem como busca por um solucionamento mais
adaptado a essa sociedade mais complexa atravs de regulao mais sofisticada e precisa
quanto separao do joio e do trigo, alm da minimizao da obsolescncia das diretrizes
postas atravs da avaliao posteriori da essncia sobre a forma caso a caso.

O ltimo tpico, do papel do definidor dessas alteraes, certamente passa pelo tradeoff
de fomento economia versus a preocupao quanto ao risco de um mau-uso do instituto.

Tal risco pode ser minimizado sobremaneira vislumbrando a tendncia natural de um

cenrio cada vez mais slido quanto aplicao dos princpios IFRS em pases civil law
como o nosso. Apesar da natural resistncia inicial, e da heterogeneidade de efetivo
enforcement em diferentes esferas administrativas, esse caminho se mostra muito mais
promissor e internacionalmente aceito do que a manuteno da forma (qualquer que seja,
corrente 1 ou 2) acreditando que desta vez no haveria descolamento das novas realidades que
j existem e das que esto por vir.
80

O fato da essncia sobre a forma no trazer uma diretriz simples, acabada, enxuta, de
operacionalizao concisa (tpica de regra), portanto com certa sensao de incerteza, no
quer dizer que no seja o caminho correto a ser seguido.

Tudo que novo causa estranheza, mas nem por isso sinnimo de equvoco, talvez seja
sinnimo apenas de desconforto ou receio.

Portanto, depreende-se que com o propsito de anlise do tratamento do gio interno no

contexto brasileiro nas Demonstraes Individuais, bem como as possibilidades aventadas no
mbito internacional, a celeuma certamente mais bem equacionada quando se busca
compreender a natureza das transaes dentro dos grupos econmicos associada perseguio
dos elementos necessrios em BCUCC, sem abdicar da essncia sobre a forma, princpio
condutor e sustentculo das normas IFRS.

O alinhamento corrente 3 do EFRAG atende ao objetivo da pesquisa e ao mesmo tempo

assenta essa tendncia de solues menos generalizadas, pois visa o exame da transao do
caso concreto tendo por finalidade concluir pela independncia ou dependncia e consequente
aplicao do CPC 15 ou no.

O reforo final e no mbito nacional trazido por Marcos Shigueo Takata (2012) que
tambm defende a anlise caso a caso do gio interno. Segregando em gio interno sem causa
e gio interno com causa. Ressalta ainda que o gio interno, formado dentro do grupo
societrio, para ser real ou com causa, deve ter uma efetividade econmica ou um significado
econmico.

Partindo do entendimento desenvolvido nos captulos anteriores, da inadequao terica

das correntes 1 e 2 do EFRAG e das razes oferecidas neste tpico ancorando esta direo, o
que iremos propor a seguir trata-se de uma sugesto de operacionalizao para auxlio de
implementao da corrente 3, baseada na anlise da dependncia das partes sob a perspectiva
julgamental das IFRS. Certamente que tal proposta no a questo fulcral do trabalho, pois
agora adentramos no Como fazer?. Entretanto entendemos por bem apresentar essa
possibilidade de instrumentalizao do caminho defendido vinculando segmentao prtica
das transaes.
 81

5.1 Presunes em 3 Categorias

Takata (2012) j se afastava da regra estanque de aplicao do valor justo em todas

BCUCC ou em nenhuma delas, por defender a existncia de diferentes tipos de transaes
dentro dos grupos. Sendo, portanto, o estudo personalizado fundamental para segregar o,
denominado por ele, gio com causa e o gio sem causa.

O Doutrinador tambm caminha trazendo um possvel critrio de orientao para essa

segregao que seria a condenao do reconhecimento contbil do gio interno quando no
houvessem minoritrios envolvidos no quadro societrio.

O que se pode extrair daqui a reprovao de aplicao do CPC 15 em transaes

envolvendo sociedade e sua subsidiria integral. Isso decorre do preponderante grau de
dependncia dessa relao. Aqui seria impensvel o direcionamento da deciso no ser
emanado do controlador, pois a este pertence a totalidade do controle acionrio, sendo, desta
forma, absoluto.

Do CPC 00 (R1), 4.25, alnea a, temos:

Receitas so aumentos nos benefcios econmicos durante o perodo contbil, sob a forma da entrada de
recursos ou do aumento de ativos ou diminuio de passivos, que resultam em aumentos do patrimnio
lquido, e que no estejam relacionados com a contribuio dos detentores dos instrumentos
patrimoniais;

Sendo a contribuio realizada pelo scio prpria subsidiria que participa em 100% do
capital, resta claro que a transao dele com ele prprio. O que no pode ser considerada
receita, nem lucro e nem consequentemente Goodwill do lado da adquirente. Em um caso
desses, a analogia com a corrente 2, com o controlador sendo responsvel por todas decises e
portanto sem aplicao do CPC 15 perfeita. Sugere-se neste caso a utilizao da presuno
iuris et de iure, presuno absoluta que as partes so dependentes.

J se o cenrio apresentar uma transao em que o controle acionrio no total,

existindo acionistas no controladores, a presuno no mais poderia ser a iuris et de iure.
Isso devido possibilidade de descompasso entre o controle acionrio e o controle de gesto
da operao, como o caso da Metal Leve Mahle.
82

Por certo, e j exposto anteriormente, que o controle acionrio relativo no chega a alterar
o sentido e orientao da relao entre as sociedades. Em regra o controlador exerce seu
controle de gesto sobre suas controladas, por isso a dependncia ainda se apresenta de
maneira latente.

No entanto, devido aos diferentes graus de concentrao dos diversos grupos econmicos
e principalmente da possibilidade do direcionamento da transao no ser emanado do
controlador, o que poderia ensejar em transao no forada, o arms lenght estaria presente
mesmo dentro do grupo, mesmo existindo controle acionrio. Sugere-se neste quadro a
presuno iuris tantum, presuno relativa que as partes continuam dependentes cabendo
apresentao de indcios e elementos que possam demonstrar que no caso concreto as partes,
mesmo sob controle acionrio, foram independentes.

Por fim, dada a possibilidade de desconexo entre o controle acionrio e o controle de

gesto, h a hiptese de mesmo na ausncia de controle acionrio, existir o direcionamento
via controle de gesto externo ao grupo. Isso pode ocorrer em transaes envolvendo
monoplios, monopsnios, franquias ou terceirizaes.

Nessa conjuntura a presuno relativa, iuris tantum, se inverteria. A regra que as partes,
por no terem participao acionria, sejam independentes. Porm tambm haveria
possibilidade de se verificar, posteriormente, que existiu a presena de controle de gesto na
transao e, portanto, as partes na realidade agiram sob as diretrizes de Coase, de autoridade e
direo, configurando dependncia.
 83

5.2 Implicaes Profissionais

Com a operacionalizao sugerida, os preparadores e auditores buscariam evidncias da

essncia do negcio a partir do enquadramento nas duas ltimas categorias, das transaes nas
presunes relativas, iuris tantum. Isso porque a relao entre o controlador e sua subsidiria
integral seria automaticamente descaracterizada de uma transao genuna.

Pode surgir o questionamento se os preparadores e auditores deveriam examinar a

transao, objeto de anlise, considerando o histrico e perenidade da relao entre as partes
ou se deveriam se debruar apenas nas evidncias daquela transao especfica, concluindo
pela manuteno da presuno ou indicando pela excepcionalidade. Sustentamos a ltima
hiptese e os motivos so apresentados a seguir.

A doutrina societria, ao defender que o pilar central dos grupos econmicos no deveria
ser o controle acionrio e sim o direcionamento da deciso, alterando a prpria composio do
que seria interno ao grupo, preconiza que o olhar deveria fixar-se na perenidade relacional das
partes para essa nova estrutura dos grupos econmicos. E faz todo sentido definir suas
diretrizes de formao de um grupo levando em considerao a continuidade relacional entre
as partes, mesmo porque caso assim no fosse o grupo poderia ser alterado em frequncia que
inviabilizaria o prprio alicerce organizacional a ser buscado.

Entretanto esse contexto ainda no existe, se existisse nem mesmo o descompasso entre
os componentes do grupo acionrio e da efetividade do controle de gesto teria espao. No
atual cenrio prevalece o controle acionrio como fio formador do grupo.

E a partir dessa constatao, da possibilidade dessa aderncia imperfeita, que se permite o

avano no estudo de BCUCC. A anlise de uma combinao de negcios, tal qual uma
transao, no vincula o que ocorreu ontem, nem o que ocorrer amanh. E nesse quadro, o
enfoque fundamental constatar se uma transao tem essncia econmica dentro dos limites
dela prpria.

Tentando exemplificar esse ponto, conhecedor do risco da falta de preciso pela

simplificao e pela analogia entre sociedades e seres humanos, buscaremos ilustrar o
conceito apontado.
84

Tcio e Mvio so escravos de Caio. Durante todo o ano que se passou Caio dirigiu as
aes de ambos, muitas delas envolviam a entrega de roupas e bens por parte de Mvio a
Tcio porque teria, a partir de ento, menos utilidade a Mvio (por diversas razes como:
alterao das medidas corporais ou mudana de funo laborial). Caio alm de decidir o
momento da entrega das roupas e dos bens orientava um valor para que Tcio retribusse a
Mvio pelos itens que receberia, entretanto esse preo no seguia as foras de mercado da
regio, seguia os parmetros compensatrios de Caio.

Isso ocorreu durante todo o ano, no entanto uma transao em especial, no ms de abril,
no seguiu tal dinmica. Mesmo sem orientao de Caio, Mvio e Tcio acordaram a troca de
um bem, com a devida contraprestao monetria, sem interferncia do seu senhor. O preo
para tal transao se deu sob as bases do mercado da regio, pois nem Tcio e nem Mvio
fariam tal transao no forada em valores que fossem prejudiciais a um ou a outro.

Pois bem, levado o histrico da relao entre os personagens, a concluso seria que Tcio
e Mvio so dependentes de Caio. Entretanto no isso que se busca na avaliao da presena
de controle de gesto em uma transao especfica. A anlise desse nico negcio do ms de
abril deixa claro que a transao objeto de exame ocorreu entre partes independentes,
transao em que estiveram presentes as foras de mercado, culminando em um valor justo.
No exemplo descrito, apesar de antes do ms de abril, e aps, todas as relaes apresentarem
dependncia entre as partes isso no implicou na contaminao da transao de abril.

Invertendo agora a presuno, imagine um novo personagem, Semprnio, um dos

ferreiros da regio. Caio no era senhor de Semprnio, este apenas prestava seus servios a
Caio. Porm essa relao era de tal sorte que caso Caio no mais se valesse dos servios de
ferreiro de Semprnio (contratados conforme os padres de mercado da regio), este no mais
conseguiria se sustentar. Caio prope que Semprnio compre alguns souvenirs que Mvio,
seu escravo, fazia para ajud-lo. Semprnio no se interessa inicialmente, mas Caio acaba
insistindo a ponto de sugerir que procuraria outro ferreiro para atend-lo. Assim, Semprnio
acaba comprando os souvenirs contra sua vontade e acima do preo da regio para auxiliar
Mvio.

Daqui, da mesma forma, a presuno relativa quebrada apenas nessa relao da compra
dos souvenirs, todas as outras entre o ferreiro e o controlador seguiram as foras de mercado e
ocorreram com independncia. Portanto, tanto exceo de presuno relativa dentro do
 85

grupo (exceo seria uma transao no forada) como fora dele (aqui a exceo seria uma
transao forada) deveriam ser avaliadas pontualmente.

Por certo que tarefa mais rdua se dar aos profissionais enfronhados nessas transaes
ao analisarem casos concretos, visto que no momento do exame de presuno relativa o
estgio da vinculao automtica a determinada regra seria superado. Contudo no parece
plausvel, em nome da simplificao, ademais fechando os olhos para a essncia sobre a
forma, esquecer-se da mxima: Melhor a busca por estarmos aproximadamente certos ao
invs da certeza de estarmos constantemente errados.
86

5.3 Implicaes Societrias

Em 2010 e 2011, atravs do CPC 18 e da ICPC 09, vigorava a vedao completa do

reconhecimento do lucro dentro do grupo, semelhante ao defendido pela corrente 2 do
EFRAG.

A partir de 2012, o CPC 18 (R1) e a ICPC 09 (R1) retroagem ao direcionamento anterior,

permitindo novamente o reconhecimento de todo resultado dentro do grupo, semelhante ao
defendido pela corrente 1, com exceo do lucro downstream.

Iudcibus e Martins (2013) retrataram que a vida curta da orientao de 2010 e 2011, e
posterior substituio pelos normativos revisados, no se deu precipuamente por alteraes
tericas sobre o tema ou por busca de melhor tcnica. Entre os motivos relevantes estavam o
invlucro da cultura contbil brasileira que colidia frontalmente com a prtica norte-
americana, a problemtica com scios minoritrios que no mais teriam resultados antes
considerados de imediato, alm de contrariar o tratamento europeu, na maior parte dos pases,
e o Brasil ter normatizado algo que o prprio IASB ainda est por se posicionar.

Deste modo, as implicaes societrias (e mesmo as profissionais) s haveriam de existir

caso fossem superadas essas razes expostas pelos doutrinadores. Em especial, o alinhamento
do CPC corrente 3 do EFRAG. Visando a aplicao das IFRS na Demonstrao Individual
sob a gide da essncia sobre a forma e a superao societria quanto aos direitos dos
minoritrios que por ora, em muitos casos de transaes entre partes dependentes, no
apresentam fundamento negocial para seu registro e muito menos sua distribuio.

A consequncia de mudana de posicionamento se aproximaria do obtido em 2010 e

2011, porm sem atingir o extremo da poca. A Demonstrao Individual de sociedade dentro
do grupo tenderia a ficar mais enxuta pela manuteno do registro das transaes internas a
custo, excetuando as transaes em que se observasse a independncia das partes.

Em relaes com entes fora do grupo poderia tambm existir ajustes reduzindo o
patrimnio pela verificao de transao no genuna, operando sob as diretrizes de Coase.
 87

5.4 Implicaes Tributrias

Interessante observar que a Lei 12.973, de 13 de maio de 2014, converso da aclamada

MP 627, traz posicionamento tributrio oposto ao vis societrio brasileiro.

Art. 25. Para fins do disposto nos arts. 20 e 22, consideram-se partes dependentes quando:

I - o adquirente e o alienante so controlados, direta ou indiretamente, pela mesma parte ou partes;

II - existir relao de controle entre o adquirente e o alienante;

III - o alienante for scio, titular, conselheiro ou administrador da pessoa jurdica adquirente;

IV - o alienante for parente ou afim at o terceiro grau, cnjuge ou companheiro das pessoas
relacionadas no inciso III; ou

V - em decorrncia de outras relaes no descritas nos incisos I a IV, em que fique comprovada a
dependncia societria.

Pargrafo nico. No caso de participao societria adquirida em estgios, a relao de dependncia

entre o(s) alienante(s) e o(s) adquirente(s) de que trata este artigo deve ser verificada no ato da primeira
aquisio, desde que as condies do negcio estejam previstas no instrumento negocial.

Enquanto o direito societrio preconiza a pessoa jurdica como entidade, indicando

preferencial alinhamento ao ambiente contbil na atual redao CPC 18 (R2) similar neste
ponto ao CPC 18 (R1) e ICPC 09 (R1), a lei tributria trata a dependncia como sinnimo
de controle acionrio (e ainda vai alm trazendo outros incisos que assume como situao de
dependncia), tal qual a corrente 2, linha norte-americana, em maior consonncia com o
utilizado pelo CPC no Brasil em 2010 e 2011.

Novamente no nos cabe afirmar qual posicionamento este campo do conhecimento deve
tomar, entretanto certamente a definio no corresponde realidade econmica de grupos.

Humberto vila (2014), j na prpria seara tributria, enfatiza que tal dispositivo
inconstitucional. Alertando, coerentemente, que o gio sendo uma parte do preo da
transao, custo de aquisio, portanto despesa necessria e sua dedutibilidade imposio
constitucional.

O Professor ainda alerta que a no considerao de gio dentro do grupo, mesmo tendo
essncia econmica medida desproporcional. Isso porque a discriminao usada, para
88

definir qual transao apresenta legitimidade e qual no, alm de arbitrria, ignora qualquer
inferncia no sentido econmico ou jurdico.

Assim no mais estaramos buscando a legitimidade das transaes entre as partes e sim
assumindo que todas as transaes dentro do grupo so invlidas, defeituosas ou fraudulentas.
Por contraste, as negociaes fora do grupo seriam elevadas a um grau de confiabilidade,
distinto das internas, sem fundamento algum. Com isso haveria claro direcionamento de
escolha para incentivos fiscais fora do grupo em detrimento a sociedades de dentro do grupo.

A consequncia deste trabalho, sendo admitido como subsdio no mbito tributrio,

levaria a contribuir pela possibilidade de elucidao quanto considerao de gio interno
genuno quando estiverem presentes elementos de independncia entre as partes. Com isso
seria retomado o equilbrio entre potenciais partes, tanto dentro como fora do grupo, baseado
no no controle acionrio e sim na transao no forada, reconduzindo discriminao para
seu filtro prprio e ldimo que o da verificao da essncia econmica.
 89

5.5 Exemplos Brasileiros

A corrente 3 sob o vis da independncia das partes, defendida nesse trabalho, pde ser
observada no territrio nacional em duas oportunidades emblemticas. Uma na seara
societria, caso Mahle, e outra na tributria, caso GMAC.

5.5.1 mbito Societrio

O caso Mahle, Processo Administrativo CVM n RJ 2010/16665, de 22 de maro de

2011, pode ser condensado no desenho de uma sociedade controladora alem, Mahle
Industriebeteiligungen GmbH, detendo uma subsidiria integral (Mahle Participaes Ltda) e
tambm o controle de outra empresa, a Mahle Metal Leve S.A. (17% de seu capital
pertencente a minoritrios que eram basicamente trs fundos independentes entre si e todos
totalmente independentes do grupo econmico em questo).

Esta ltima comprou a Mahle Participaes Ltda. Entretanto o que se deve buscar a
independncia ou no das partes do negcio. Nessa transao em questo, a controladora
alem se absteve de votar na ponta compradora, tal deciso se deu pela vontade dos
minoritrios, no caso os trs fundos independentes.

Na manifestao externa da CVM, o ento Diretor Alexsandro Broedel Lopes aponta:

A transao realizada, no entanto, sem o voto dos acionistas controladores. Os acionistas

controladores abstiveram-se de votar e ainda escolheram um dos avaliadores responsveis pelo
valuation da operao. Tal fato caracteriza, em essncia, uma transao realizada entre os acionistas
controladores de um lado e acionistas minoritrios do outro. Ou seja, trata-se, de fato de uma transao
realizada entre partes no relacionadas neste caso concreto. Tal fato essencial para que possamos
analisar a questo e embasa as concluses subsequentes.

Tambm o Diretor-Relator Otvio Yazbek ressalta:

A avaliao econmica das cotas da Mahle Par foi efetuada por dois avaliadores independentes (um
deles indicado pelos minoritrios) e a reorganizao societria foi deliberada em 30.11.2010, em
assembleia geral extraordinria, exclusivamente pelos acionistas no controladores da Recorrente.
90

Ele ainda ressalta que apesar da Gerncia Tcnica entender que o no exerccio do poder
de voto do controlador na aprovao da reorganizao no poderia ser considerado suficiente
para caracterizar a transao como "arms length" e, consequentemente, autorizar o
reconhecimento de Goodwill, a manifestao externa da CVM, atravs da consolidao do
voto do colegiado, vai na direo oposta quanto independncia. Entendendo, portanto, que a
absteno de voto do acionista controlador e ainda a avaliao econmica por avaliadores
independentes (um deles indicado pelos minoritrios) foram indicadores de que a transao se
deu entre partes independentes.

5.5.2 mbito Tributrio

J o caso emblemtico na seara tributria, quanto a este ponto, o do grupo GM e o

banco GMAC, acrdo 1301-001.224 3 Cmara / 1 Turma Ordinria, de 11 de junho de
2013.

Apesar de o caso apresentar inmeras outras questes como a discusso de transferncia

ou no de recursos, empresa-veculo, motivao empresarial ou exclusivamente tributria e
abuso de direito, entre outras, o ponto que queremos salientar do gio interno e a discusso
entre partes independentes mesmo dentro do grupo.

O caso surge de uma autuao no perodo que comporta 2005 a 2009, referente glosa de
gio gerado intragrupo. O Grupo GM dos EUA solicitou um laudo da Ernst & Young sobre o
valor justo do Banco Gmac S. A. (at aquele momento brao da GM americana). O objetivo
do grupo GM era segregar o setor financeiro e permanecer apenas com o setor industrial. Para
isso utilizou a GM brasileira e outras empresas intermedirias.

Apesar de a deciso utilizar do conceito de gio Jurdico (diferentemente deste trabalho

que usa o Goodwill) e afirmar que a contabilidade s permitiria o reconhecimento do gio
entre terceiros (ressalvamos que a contabilidade discute tal questo que o teor deste
trabalho), o voto traz um primor destacvel.

Isso porque o voto reconhece como legtimo o gio interno alicerando-se em dois
pontos. O primeiro, pouco relevante para ns, busca diferenciar o direito tributrio e a
contabilidade (ponto do pargrafo anterior, dada a assuno que a contabilidade no permitiria
 91

isso, quando na verdade se discute a questo) e o segundo, exatamente o ponto em pauta que
destacamos: a independncia das empresas apesar de fazerem parte do mesmo grupo.

No acrdo h a reiterao da impossibilidade de se condenar de antemo alienao

intragrupo de determinado investimento com gio. O que deve ser objeto de repulsa a
simulao e o abuso de direito.

Finalizamos a sintetizao do caso com trecho do voto em questo aludindo ao teor aqui
discutido:

Neste caso especfico, equivocou-se, data vnia, a deciso recorrida, pois a incorporao fica ao
alvedrio exclusivo dos acionistas, inclusive de empresas ditas veculos, bem como a sua extino por
incorporao, independe de qualquer motivao econmica ou financeira, pois est na rbita exclusiva
da deciso dos scios (...)

Os motivos para incorporao de companhia controlada so bem variados, como concentrao

empresarial, para ganhos de eficincia, possibilidade de maior crescimento, benefcios tributrios,
oportunidades de aquisio a preos baixos, integraes verticais, proteo contra ofertas hostis, entre
outros (...)

J a deciso da incorporao, independe da motivao, decorre apenas de uma nica vontade, a dos
controladores da incorporadora.

Nesse diapaso, o acrdo decidiu no sentido que havia partes distintas na negociao e
no apenas uma nica vontade.
92

5.6 Relembrando a Ressalva

Aps abordarmos esses dois exemplos de alinhamento com a corrente 3, sob o filtro da
independncia, cabe finalizar o trabalho com uma reflexo ou ao menos um destaque com
relao Contabilidade, ao Direito Societrio e ao Direito Tributrio no mbito do CPC 15.

O IFRS 3, CPC 15 aqui no Brasil, um normativo destinado combinao de negcios

entre terceiros e endereado Demonstrao Consolidada.

Estamos tratando aqui, neste trabalho, de partes internas a um Grupo Econmico e

Demonstraes Individuais.

E justamente por isso que existe a discusso nacional e as diferentes abordagens (linha
1, 2 e 3) no mbito internacional.

O cuidado que se exige aqui lembrar o endereamento e os objetivos do IFRS 3. No

Basis for Conclusion deste pronunciamento no h direcionamento algum para as
Demonstraes Individuais nem vedao ou encorajamento de utilizao nas operaes
intragrupo. Mais do que isso, fica claro pelo Basis for Conclusion que o normativo (como
todo o foco do IASB) procura harmonizar regras contbeis e no tinha como diretriz
repercusses de sua aplicao direta em searas que no a contbil, como ,por exemplo,
utilizao no Direito Societrio ou no Direito Tributrio. O IASB no regula Direito
Societrio ou Direito Tributrio. O IASB no sugere nem sugerir, muito menos aponta
legislao a ser seguida para esses ramos do direito.

Assim, alardear que se deve utilizar este ou aquele dispositivo do IASB automaticamente
no Direito Societrio ou no Tributrio , no mnimo, uma precipitao.

O que se buscou tratar aqui foi a discusso de tratamento anlogo no mbito contbil para
essa lacuna especfica (Transaes Intragrupo nas Demonstraes Individuais), que a
discusso inclusive internacional das trs correntes. Entretanto, os impactos disso quando
admitidos em outras searas devem ser avaliados previamente, inclusive porque cada pas tem
seu regramento especfico no mbito do Direito Societrio e Tributrio.

Por mais que o Direito Societrio possa ter afinidade e dinamicidade em sua natureza,
guardando interatividade e facilidade de amlgama nesse novo contexto que se coloca a
 93

Contabilidade Internacional, h que se ter o devido cuidado ao importar automaticamente tal

ideia.

Essa precauo se intensifica ainda mais no mbito Tributrio, muito menos poroso e
menos flexvel em suas razes. Por certo que a tendncia futura que os campos de
conhecimento acabem convergindo, seja em um futuro prximo, seja em um futuro mais
distante, porm a ressalva que se faz aqui a da no supresso desse relevante passo de
interpretao e adequao por outras reas de estudo ligadas ao tema.
94

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