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1.
INTRODUO
Mais uma polegada, e o crime seria uma espcie de contrato por

adeso: o delinquente aceita a obrigao de sofrer a pena para
ter o direito ao criminosa. Nelson Hungria
Apontar determinadas condutas como criminosas e eleger as respectivas penas

cominadas so tarefas intrinsicamente polticas. Observa-se, entretanto, que a dimenso
poltico-decisria do legislador permanece, majoritariamente, encoberta. Destaca-se para
analise deste artigo o crime patrimonial, que possui explcita valorizao no ordenamento
brasileiro. A notoriedade do patrimnio, bem como da propriedade, no capitalismo conduz
impresso de serem estas figuras delitivas quase que naturais. Evidencia-se, no cerne do
individualismo possessivo, um carter de pr-normatividade que tornaria os homens
necessariamente proprietrios, senhores absolutos das coisas. 1
Por conseguinte, esse fenmeno da criminalizao patrimonial sobrepuja o mbito
jurdico e se relaciona com os aspectos sociais, econmicos e polticos da sociedade. Segundo
Alamiro Velludo, a tutela exacerbada do bem jurdico patrimnio pelo legislador corroborar
em normas primrias rgidas, com intuito de impor ao cidado a absteno de toda e qualquer
conduta que possa colocar em risco o patrimnio alheio.2 Compete indicar que, segundo a
doutrina de Luiz Regis Prado, compreende-se por bem jurdico, nesse contexto, um ente
(dado ou valor social) material ou imaterial extrado do contexto social, de titularidade
1 VELLUDO SALVADOR NETTO, Alamiro. Direito penal e propriedade privada: a racionalidade

do sistema penal na tutela do patrimnio. So Paulo: Tese de Livre-docncia apresentada Faculdade
de Direito da Universidade de So Paulo, 2013, p.285.

do sistema penal na tutela do patrimnio, p. 19.
6
individual ou metaindividual, considerado como essencial coexistncia e desenvolvimento
do homem e, por isso, jurdico-penalmente protegido.3
De acordo com Alamiro, as inovaes legislativas, como as penas restritivas de direito,
permitem, ao menos em tese, a diminuio das prises processuais em crimes patrimoniais.4
Entretanto, verifica-se que os presos no Brasil em decorrncia de crimes contra o patrimnio
esto, majoritariamente, cumprindo pena privativa de liberdade e estes representam, cerca de
49,70% do total, segundo o Departamento Penitencirio Nacional (DEPEN)5. Cabe, neste
contexto, a frase evidenciada de Nelson Hungria no incio deste tpico, visto que a
deliberao de pena que priva a liberdade, em contexto dos crimes patrimoniais, tem-se
tornado inerente aos precedentes.
A partir do contexto abordado identifica-se latente necessidade de se abordar acerca de
crimes contra o patrimnio dentre os arrolados pelo Cdigo Penal brasileiro de 1940 e, desse
modo, justifica-se a opo pelo tema. Logo, para fins de pesquisa, extrai-se o crime de roubo
(art. 157 CP/40) para objeto de investigao. Buscar-se- como objetivo precpuo deste
trabalho explorar o artigo 157 do CP/40 com o propsito de vislumbrar os debates implcitos
e inerentes a este tipo penal incriminador. Para alcanar esta finalidade sero utilizados, nesta
3 PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral e especial. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2015, p.871 a 873.

do sistema penal na tutela do patrimnio, p.15.
5 Disponvel em: http://dp-pa.jusbrasil.com.br/noticias/3020757/crimes-contra-o-patrimonio-sao-os-

principais-responsaveis-por-prisoes-no-brasil. Acessado em: 20/06/2015.
7
pesquisa, os mtodos de abordagem bibliogrfico e comparativo para o desenvolvimento da
perquisio.
Os objetivos especficos apresentam-se nos tpicos subsequentes. Visa-se, priori,
contextualizar o instituto do patrimnio no ordenamento, em contexto jurdico civil e penal.
Em seguida, busca-se expor o patrimnio quanto bem jurdico de crimes previstos pelo
Cdigo Penal. A partir desta apresentao terica, ademais, o crime de roubo ser
vislumbrado por meio da dicotomia da parte objetiva e doravante pela parte subjetiva do
delito uma vez, pois, pretende-se exaurir de forma elucidativa esta temtica. Posteriormente,
investigar-se-o as causas de aumento de pena, bem como a pena em si e a ao penal do tipo
em questo. Nota-se, por fim, que se pretende retratar o crime de roubo em quadro
comparativo com os crimes de furto e extorso e, alm disso, apresentar em cunho
panormico o roubo em mbito internacional.
Cabe notar que a doutrina, assim como a jurisprudncia, interpreta de maneira plural
os artigos dispostos na legislao. Desse modo, nota-se que certos institutos recebem
perspectivas divergentes. No crime de roubo, particularmente, h perceptvel dissenso quando
se trata deste delito seguido pelo resultado de morte (latrocnio) e quanto s hipteses de
tentativa e consumao desta ramificao. Alm disso, destaca-se, tambm, como objeto de
debate principal a possibilidade de admisso da conduta comissiva por omisso, bem como a
incidncia de dolo eventual no artigo 157. Em suma, o crime de roubo ser analisado a partir
da insero em seu contexto jurdico e social para viabilizar o apontamento das discusses
que so inerentes ao tipo penal.
2. PATRIMNIO: INSTITUTO JURDICO CIVIL E PENAL
Quando h previso em dispositivos legais de subtrao de coisa alheia mvel, no

direito penal, tem-se a proteo do patrimnio das pessoas. Isto posto, justifica-se a anlise
jurdica dessa expresso. Nota-se, porm, perceptvel heterogeneidade entre a concepo de
patrimnio para o domnio de Direito Civil e Direito Penal. Desse modo, realizar-se- o
desenvolvimento conceitual deste instituto para ambas as reas, por meio da exposio e
contraposio de autores.
No mbito do Direito Civil, o patrimnio integra as relaes de direitos reais e
obrigacionais, bem como tem carter oneroso e, por conseguinte, est suscetvel a apreciao
econmica. Os direitos de famlia puros e direitos de personalidade extrapatrimoniais, por
8
exemplo, no esto, segundo a definio adotada, contidos na esfera patrimonial. De acordo
com Cezar Fiza6 patrimnio considerado um complexo de direitos e obrigaes de uma
pessoa, suscetvel de avaliao econmica, e integra a esfera patrimonial das pessoas, sejam
elas naturais ou jurdicas. Clvis Bevilqua7 reitera complexo das relaes jurdicas de uma
pessoa, que tiverem valor econmico.
A partir dessa noo fundamental, cabe assinalar, conforme Nelson Rosenvald e
Cristiano Chaves8, que o conjunto de relaes jurdicas economicamente apreciveis de uma
pessoa enseja em unidade econmica, desse modo, mesmo que se individualize um conjunto
de bens no patrimnio de um sujeito, a unidade no se vulnera. H variaes, ademais, na
noo de patrimnio uma vez, pois, possvel extrair efeitos jurdicos plurais. A saber: (a)
patrimnio global, (b) patrimnio ativo bruto, e (c) patrimnio ativo lquido. Diferenciam-se
pela progresso da amplitude patrimonial considerada.
Percebe-se, por fim, que patrimnio engloba, tambm, universalidade de direitos,
como se pode verificar no artigo 91 do Cdigo Civil: constitui universalidade de direito o
complexo de relaes jurdicas, de uma pessoa, dotada de valor econmico. Portanto, extrai-
se que a tutela jurdica do patrimnio justifica-se pela proteo da pessoa humana que
titulariza relaes jurdicas.9
6 FIZA, Cezar. Direito Civil: Curso Completo. Belo Horizonte: Del Rey, 2004, p.184.
7 BEVILAQUA, Clovis. Teoria Geral do Direito Civil. So Paulo: Servanda, 2000, p.209.
8 ROSENVALD, Nelson. FARIAS, Cristiano Chaves de. Curso de Direito Civil: parte geral e LINDB.
Salvador: Juspodivm, 2014, p.461 a 463.
9
No mbito penal o patrimnio recebe acepes diferentes quando comparadas ao
Direito Civil. Percebe-se, pois, para Nelson Hungria, que apesar do carter econmico do
patrimnio, por extenso, tambm se dizem patrimoniais aquelas coisas que, embora sem
valor penal, representam uma utilidade, ainda que simplesmente moral (valor de afeio) para
o seu proprietrio.10 O autor italiano Manzini coaduna com a concepo de Hungria visto
que o conceito de valor patrimonial no corresponde necessariamente ao de valor econmico.
Para este patrimnio real compreende qualquer materialidade que possa ter valor para quem a
possui e para outros.11
Em semelhana, o penalista italiano Antolisei12 discute a limitao da relao entre
dano patrimonial e dano econmico. O autor aborda que h certa relao, porm o patrimnio
tem extenso maior visto que corresponde s coisas no suscetveis de valor de troca.
Observa-se nas lies do autor argentino Cuello Caln que a expresso valor possui duas
9 ROSENVALD, Nelson. FARIAS, Cristiano Chaves de. Curso de Direito Civil: parte geral e LINDB,
p.464.
10 HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao cdigo penal. Vol. VII. Rio de Janeiro: Forense, 1980, p.8.
11 MANZINI, Vicenzo. Trattato di Diritto Penale Italiano, V.IX. Torino, 1987.
12ANTOLISEI, Francesco. Manuale di Diritto Penale. Milano: Iuffr Editore, 2008. Disponvel em:
http://books.
google.com.br/books/about/Manuale_di_diritto_penale.html?=NqSTBs&redir_esc=y. Acessado em: 11/04/2015.
10
vertentes, o valor de troca e o valor de uso e, por conseguinte, compactuando com os autores
j citados quanto abrangncia do patrimnio para alm da expresso pecuniria. Cuello13
arrola que a coisa subtrada h de ter algum valor e sua perda ou subtrao h de causar um
prejuzo efetivo a seu proprietrio.
Deriva-se do conceito de patrimnio a concepo de coisa mvel. Este, para Webber
Batista14, corresponde a todo objeto material que tem valor para o dono e, portanto, est
suscetvel a apreenso e subtrao. O jurista italiano Giurati15, acredita que a expresso mais
adequada para furto e roubo deve omitir a palavra mvel sendo suficiente coisa alheia,
criticando assim o cdigo italiano vigente da poca, 1889.
Acrescenta Batista16 que alm de mvel e ter algum valor, seja pecunirio ou afetivo,
para se caracterizar o delito de roubo, por exemplo, a coisa precisa ser alheia. Afasta-se da
definio de alheia, a possibilidade de coisa que nunca teve dono (res nullius), a coisa
abandonada ou renunciada (res derelicta), bem como coisas comuns a todas as pessoas (res
13
CALN, Eugnio Cuello. Derecho Penal, parte Especial. Bradlia: Bosch, 1975.
14
BATISTA, Weber Martins. O furto e roubo no direito e no processo penal: doutrina e jurisprudncia. Rio de
Janeiro: Editora Forense, 1987.
15
GIURATI, Giovani. Delitti contro la propriet, trattato di diritto penale. Milo: Vallardi, 1930. Disponvel em:
http://www.creditmanagementbank.eu/attach/Content/Tesi/386/o/t.carnio.pdf. Acessado em: 11/04/2015.
16
BATISTA, Weber Martins. O furto e roubo no direito e no processo penal: doutrina e jurisprudncia.
11
communes omnium), insuscetveis de serem subtradas em sua totalidade. Desse modo, se
caracteriza como alheia quando parcialmente captadas e aproveitadas como fora ou energia.
Prossegue-se com a anlise de patrimnio feita pelo autor Luiz Regis Prado17. Este
apresenta cinco acepes do conceito de patrimnio para fins penais, a saber: (a) concepo
jurdica; (b) concepo econmica; (c) jurdico-econmica ou mista; (d) pessoal; bem como
(e) a concepo funcional.
A primeira vertente (a) aproxima-se da concepo civilista ao indicar que patrimnio
uma extenso dos direitos subjetivos. Nesta linha aponta o autor italiano Gianinni Fiadanca
estreitamente ligada ao Direito Civil e, por isso, identificada como a soma de direitos
subjetivos patrimoniais de uma pessoa.18 Para a segunda vertente (b), consideram-se apenas
os bens apreciveis economicamente que uma pessoa detm. Em (c), o patrimnio contido
apenas por bens de carter oneroso que tenham reconhecimento jurdico.
Para a quarta vertente o titular do bem observado em detrimento do bem em si.
Portanto, considera-se o sujeito com direitos subjetivos de usufruir de objetos. A ltima
vertente encarrega-se de analisar a utilidade proporcionada pelo bem ao titular, sendo assim,
os fins que o objeto acarreta ao titular so fundamentais para caracterizar o patrimnio. Em
suma, percebe-se, pois, a pluralidade e em certas ocasies divergncias doutrinrias quanto ao
conceito jurdico de patrimnio.
2.1 Bens jurdicos dos crimes patrimoniais
17
PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral e especial, p.871 a 873.
18
FIADANCA, Giovanni; MUSGO, Enzo. Diritto Penale. Vol. II. Bologna: Zanichelli, 1996, p.23.
12
Os crimes patrimoniais esto dispostos nos artigos 155 a 183 do Cdigo Penal brasileiro.
Quanto s classificaes dos crimes patrimoniais, alm da diviso entre crimes contra o
patrimnio (em sentido estrito) e aqueles contra a propriedade (em sentido amplo), segundo
Alamiro a mais tradicional classificao apresenta-se naquela pautada pelo modo de agir do
sujeito ativo, alocando, de um lado, os crimes por meio da violncia e, de outro, aqueles
mediante fraude.19 Observa-se que h pluralidade de bens jurdicos tutelados entre os delitos
contra o patrimnio.
Cabe indicar que, segundo a doutrina de Luiz Regis Prado, compreende-se por bem
jurdico, nesse contexto, um ente (dado ou valor social) material ou imaterial extrado do
contexto social, de titularidade individual ou metaindividual, considerado como essencial
coexistncia e desenvolvimento do homem e, por isso, jurdico-penalmente protegido. 20
Nota-se, tambm, que h divergncia doutrinria inerente quanto ao bem jurdico de cada
crime analisado. Isto posto, adotar-se-, para fins didticos, a posio do penalista brasileiro
Luiz Regis Prado21 uma vez que no objetivo precpuo deste artigo discorrer com
profundidade acerca dos bens jurdicos de todos os crimes contra o patrimnio.
Para elucidar os bens jurdicos de crime patrimonial, segue quadro comparativo:
19
VELLUDO SALVADOR NETTO, Alamiro. Direito penal e propriedade privada: a racionalidade do
sistema penal na tutela do patrimnio, p.15.
20
PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral e parte especial.
21
PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral e parte especial.
13
Quadro 1 Bens jurdicos dos Crimes patrimoniais 22
Crime Bem Jurdico
Furto A propriedade, a posse, a deteno.
A inviolabilidade do patrimnio e a liberdade

Roubo
individual e integridade corporal.
Patrimnio e integridade fsica e psquica do

Extorso
ser humano.
A inviolabilidade patrimonial e a liberdade

Extorso mediante sequestro
pessoal.
Usurpao/ Usurpao de
A posse e a propriedade imobiliria.
guas/ Esbulho possessrio
O patrimnio, visando garantir a integridade

Dano
da posse e a propriedade.
Apropriao Indbita A posse a propriedade
Interesse patrimonial da Previdncia Social,

Apropriao indbita
bem como o processo de arrecadao e sua
previdenciria
distribuio na despesa pblica.
Apropriao de coisa tida por A inviolabilidade do patrimnio, em especial

erro, caso fortuito ou fora da
22
Fonte: dados organizados pelas autoras.
14
natureza o direito de propriedade.
Apropriao do tesouro /
Direito de propriedade
Apropriao de coisa achada
Estelionato Patrimnio
Patrimnio e, especialmente, as relaes

Duplicata simulada
econmicas advindas do mundo mercantil
Abuso de incapazes Patrimnio dos menores incapazes
15
O patrimnio e a administrao da justia,
Fraude execuo
supletivamente.
Receptao A inviolabilidade patrimonial.
Observa-se, em sntese, que o patrimnio instituto intrnseco, quanto bem jurdico, de vastos
crimes tipificados no ordenamento jurdico brasileiro. Segundo Alamiro Velludo, as inovaes
legislativas, como as penas restritivas de direito, permitem, ao menos em tese, a diminuio
das prises processuais em crimes patrimoniais. 23 Entretanto, verifica-se que os presos no
Brasil em decorrncia de crimes contra o patrimnio esto, majoritariamente, cumprindo pena
privativa de liberdade e estes representam, cerca de 49,70% do total, segundo o Departamento
Penitencirio Nacional (DEPEN)24.
No Direito Penal brasileiro, ao analisar a parte especial do Cdigo Penal, percebe-se

que o legislador deu ao patrimnio posio destacada, apenas atrs da proteo penal da
pessoa. Mais ainda, o entendimento dos delitos pluriofensivos como delitos patrimoniais
23
24
Disponvel em: http://dp-pa.jusbrasil.com.br/noticias/3020757/crimes-contra-o-patrimonio-sao-os-
principais-responsaveis-por-prisoes-no-brasil. Acessado em: 20/06/2015.
16
permite a reflexo acerca da poltica criminal presente no legislador, o qual considera, na
maioria dos casos, sempre prevalente a ofensa ao patrimnio.25
Essa tutela jurdica, ainda segundo Alamiro Netto, de valorao intensa do bem
jurdico patrimnio enseja em normas primrias rgidas destinadas a impor ao cidado a
absteno de toda e qualquer conduta que possa colocar em risco o patrimnio alheio. No
tocante norma secundria, esta supervalorizao do patrimnio determinar ao juiz a
imposio de penas graves, desproporcionais.26 O escopo exposto tem intuito de desencadear
na temtica do crime de roubo que, por conseguinte, um delito patrimonial incorporado ao
Cdigo Penal brasileiro.
3. ROUBO: PARTE OBJETIVA
3.1 Noes preliminares de roubo
O tipo penal que enquadra o crime de roubo encontra-se no artigo 157 do Cdigo Penal
brasileiro de 1940. Diz o dispositivo Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem,
mediante grave ameaa ou violncia pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio,
reduzido impossibilidade de resistncia. Em matria de furto e roubo a legislao brasileira
teve influncia do sistema adotado na Alemanha e, principalmente, da Itlia ao pormenorizar
25
26
17
o roubo apenas em hipteses de subtrao mediante grave ameaa ou violncia contra a
pessoa. Cabe indicar que, posteriormente, haver anlise comparativa entre o roubo no
sistema penal interno e o roubo no sistema penal internacional.
Regressando ao crime de roubo em mbito interno, observa-se que ao praticar o delito

o autor realiza condutas cominadas em dois tipos legais, a saber, a ameaa (art. 147, CP) e
furto (art. 155). Nessa perspectiva, o roubo , por conseguinte, um crime complexo resultante
da associao do furto violncia fsica ou psicolgica, tendo por bem jurdicos violados o
patrimnio, a liberdade individual e a integridade corporal, como indicados em tpico
anterior. Em suma, o crime de roubo possui como seu objeto material tanto a coisa alheia
mvel, como tambm a pessoa humana contra a qual praticada a grave ameaa ou violncia
fsica.27 Partir-se- para a anlise de cada elemento contido na execuo do roubo. O verbo
ncleo do tipo concentra-se na expresso subtrair coisa mvel alheia, para si ou para
outrem, considerando subtrair como apoderar-se do que no lhe pertente.
A violncia, de modo geral, toda forma de represso fsica dirigida pessoa humana.
Porm, em sua natureza, a violncia no abarca s a leso fsica, como tambm a psicolgica.
Estabeleceu-se um critrio sobre a presuno de violncia, que ocorre nos casos enunciados
no artigo 224 do Cdigo Penal. Neste artigo a vtima no possui capacidade de resistir
violncia, seja ela fsica ou moral, por exemplo, quando a pessoa porta alguma enfermidade
mental.28
27
PARIZATTO, Joo Roberto. Furto, roubo, receptao. Lei 9.426, de 24/06/96. Leme: Editora Led,
1997.
28
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado, 11ed. So Paulo: Editora Forense, 2011,
p.785.
18
A ameaa presente no artigo 157 para Batista29 a promessa de causar mal vtima,
caso esta resista ao do sujeito ativo. Este mal ameaado pode ser um dano ou simples
perigo que se caracteriza como grave e em razo desta ao a vtima se sinta inibida,
paralisada, tolhida de sua vontade no expressando reao ao sujeito ativo. Em suma, como
afirma Nuez30 no indispensvel que a ameaa vtima seja injusta, basta ser grave. Ainda
que a vtima reaja por qualquer que seja o motivo desespero, coragem, por exemplo esta
circunstncia no descaracteriza o roubo. A grave ameaa , portanto, violncia moral, com
grande fora intimidativa.
Caso haja leso grave ou morte, a pena ser mais grave, nos termos do 3 do artigo
157 (Se da violncia resulta leso corporal grave, a pena de recluso, de sete a quinze anos,
alm da multa; se resulta morte, a recluso de vinte a trinta anos, sem prejuzo da multa).
Nota-se, a ainda, que a imputao do roubo no se limita objetivamente as elementares do
tipo. Caractersticas existenciais da vtima, como a idade e o sexo, influenciam na definio
de violncia ou grave ameaa nos casos concretos.
Alm da grave ameaa ou violncia, o tipo penal utiliza a expresso qualquer outro
meio que o agente pode se valer para impedir que a vtima resista subtrao. Por conveno,
essa generalizao foi chamada de violncia imprpria. Porm, na concepo de Guilherme
de Souza Nucci31, a caracterizao da violncia dessa forma um equvoco uma vez, pois, a
violncia imprpria, a prpria violncia presumida. Sendo assim, permanece como violncia
29
30
NUES, Ricardo C. Tratado de derecho penal argentino. Crdoba: Lener, 1992.
31
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado, p.893.
19
prpria, a qual est elencada no artigo 224 do Cdigo Penal. Cabe apontar que este dispositivo
abarca as hipteses em que a vtima no pode oferecer resistncia.
Doravante, tratar-se- do elemento subjetivo e objetivo do crime de roubo. O elemento
subjetivo tem por finalidade garantir a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou
para outrem definitivamente.32 Este elemento compreendido pelo dolo, logo, refere-se a livre
e consciente vontade do agente de praticar a subtrao de coisa alheia mvel. Portanto,
mesmo que o Cdigo Penal no se pronuncie, de claro entendimento que tal crime no
admite punio a ttulo de culpa.
O elemento objetivo do tipo a conduta do agente em subtrair e se apoderar de coisa alheia
mvel. Assim, entende-se que toda grave ameaa ou violncia, ou qualquer meio que reduza a
resistncia da vtima, constitui-se elemento tpico caracterizador do crime de roubo.
Quanto classificao do crime de roubo, segundo o penalista Guilherme de Souza
Nucci33, pode-se destacar como delito comum, material, de forma livre, comissivo, comissivo
por omisso, instantneo, de dano, unissubjetivo e, por fim, plurissubsistente. Crime comum,
porque no exige que o sujeito ativo tenha alguma qualificao ou especialidade. Material,
pois exige resultado naturalstico subtrao do patrimnio da vtima. Ademais, pode ser de
forma livre pela possibilidade de ser cometido atravs de qualquer meio que o agente escolha.
Trata-se de crime comissivo, pois depende de uma ao para que se efetive e, de forma
excepcional, comissivo por omisso (omisso imprpria) que ser tratado em tpico posterior.
Instantneo, no qual o resultado no se prolonga no tempo. Alm disso, crime de dano, pois
o bem jurdico defendido efetivamente afetado, bem como unissubjetivo, podendo ser
praticado por apenas um agente e pode ser um crime plurissubsistente, quando vrios atos
integram a conduta. Cabe ressaltar, que o crime de roubo admite a tentativa e esta temtica
ser analisada em tpico subsequente.
32
33
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado, p.894
20
Observa-se que os sujeitos ativos do crime de roubo podem ser qualquer pessoa fsica,
exceto o proprietrio do patrimnio subtrado. Estes se caracterizam por sujeitos que, com
dolo, subtraem a coisa alheia mvel utilizando-se de grave ameaa, violncia fsica, ou de
qualquer outro meio que impossibilite a resistncia da vtima. J os sujeitos passivos, podem
ser qualquer pessoa fsica ou jurdica que sejam titulares da propriedade (ou posse) do bem.
No entanto, de acordo com Joo Roberto Parizatto34, como o crime de roubo possui dois
objetos materiais, ele pode apresentar mais de um sujeito passivo. Nesse caso, um dos sujeitos
passivos sofre a grave ameaa ou violncia fsica, enquanto o outro sofreria a perda de seu
patrimnio. Tem-se o exemplo de um roubo a caixa de loja. No momento do roubo, o caixa
agredido fisicamente pelo agente, tornando-se assim, sujeito passivo do crime. Porm,
tambm ser considerado sujeito passivo aquele que sofrer a perda do patrimnio, o que nesse
caso o dono da loja, pois ele que detm a propriedade dos bens.
Em concluso, admite-se que o roubo de uso no integrado ao ordenamento jurdico
brasileiro visto que o agente, obrigatoriamente, usa violncia ou grave ameaa para a prtica
do roubo, tendo a vtima total conscincia de que foi roubada. Portanto, mesmo se o agente
tiver a inteno de devolver o bem, por exemplo, o delito j foi consumado. O furto de uso,
por sua vez, admissvel, mas somente na hiptese em que o bem for devolvido no mesmo
estado, no causando nenhum prejuzo vtima, ou antes que ela perceba que foi furtada.
3.2 Panorama comparativo entre os delitos de furto, roubo e extorso
Quadro 2 Comparativo entre furto, roubo e extorso 35

Furto Roubo Extorso
34
PARIZATTO, Joo Roberto. Furto, roubo, receptao. Lei 9.426 de 24/06/96. Nesta mesma linha,
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado.
35
Fonte: dados organizados pelas autoras.
21
Art. 157 Art. 158
Subtrair coisa mvel Constranger algum,
alheia, para si ou para mediante violncia ou
Art. 155 outrem, mediante grave grave ameaa, e com
Tipo Subtrair para si ou para ameaa ou violncia intuito de obter para si ou
objetivo outrem, coisa alheia pessoa, ou depois de para outrem indevida
mvel. hav-la, por qualquer vantagem econmica, a
meio, reduzido fazer, tolerar que se faa
impossibilidade de ou deixar de fazer
resistncia. alguma coisa.
Dolo e elemento
subjetivo do injusto Dolo e o elemento Dolo e o elemento
(especial fim de agir no subjetivo do injusto (fim subjetivo do injusto
Tipo apossamento da coisa de agir no apossamento consistente no fim de
subjetivo subtrada, para si ou injusto da coisa em obter indevida vantagem
para outrem). No benefcio prprio ou econmica.
necessrio o nimo de alheio).
lucro.
Percebe-se, pois, que o roubo se assemelha ao furto com algumas peculiaridades. O

furto se d pelo fato de algum se apropriar de coisa que pertence a outro e tornar-se dono
daquilo que em verdade no lhe pertence. J no roubo, alm de conter o elemento
caracterizador da subtrao de coisa alheia mvel, ainda existe o elemento de ofensa
integridade fsica ou psquica da vtima.
No roubo, o agente age com violncia sobre a vtima e no sobre a coisa. Nesse
sentido, fundamental destacar essa diferena, onde no furto existe somente a ofensa ao
patrimnio, enquanto no roubo existe tanto a ofensa do patrimnio quanto tambm a afronta
integridade da pessoa humana.36
A semelhana presente entre roubo e extorso encontra-se no instituto da violncia ou
grave ameaa pessoa. Este pretende obter vantagem econmica mediante constrangimento e
aquele tem por fim subtrair coisa alheia mvel. Cabe notar, tambm que todos os delitos
observados tem como tipo subjetivo o dolo.
36
Nesse sentido PARIZATTO, Joo Roberto. Furto, roubo, receptao. Lei 9.426, de 24/06/96.
22
Cabe apontar, por fim, que o princpio da ampla defesa, garantido pela Constituio Federal
no artigo 5, inciso LV (aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados
em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com meios e recursos a ela
inerentes), determina a necessidade de uma descrio ftica da grave ameaa ou da violncia
fsica. Em caso de no haver compatibilidade entre fatos realmente ocorridos com o que foi
descrito pela vtima, o delito ser desconsiderado.
3.3 Roubo: mbito interno e externo
Aps breve explanao acerca do crime de roubo em mbito interno faz-se necessrio
apontar as convergncias e divergncias do ordenamento jurdico internacional quando
comparados ao artigo 157 do Cdigo Penal brasileiro. Apontar-se- em contexto comparativo
a legislao brasileira em relao ao ordenamento jurdico da Argentina, Espanha, Alemanha
e Colmbia.
Destaca-se, priori, a definio adotada pelo Cdigo Penal Argentino no artigo 164.37
Dispe o dispositivo que a pena ser de um a seis anos para aqueles que tomarem
ilegitimamente coisa mvel mediante violncia fsica, seja antes de subtrair para facilitar, no
momento da execuo ou cometido depois para sair impune.38
A tipificao de roubo no Brasil e na Argentina possui elementar diferena. Admite-se
para este pas estrangeiro apenas a violncia fsica para a imputao do artigo 164. Difere-se o
Brasil, portanto, por incluir grave ameaa e outros tipos de violncia como a violncia
psicolgica. Adverte-se, ademais, que o perodo cominado para execuo da pena, tambm,
37
ARGENTINA. Codigo Penal de la nacion Argentina. 1984. Disponvel em: http://www.infoleg.gov.ar/infoleg
Internet/anexos/15000-19999/16546/texact.htm20. Acessado em: 11/04/2015.
38
Texto original: ARTCULO 164 Ser reprimido com prisin de um ms a seis aos, el que se apoderare
ilegitimamente de uma cosa mueble, total o parcialmente ajuna, com fuerza em las cosas o com violncia fsica
em las personas, sea que la violncia tenga lugar antes del rob para facilitarlo, em e lacto de cometerlo o
despus de cometido para procurar su impunidad. (LEY 11.179 T.O 1984 actualizado).
23
diferente, no Brasil apontam-se quatro a dez anos para o crime de roubo, enquanto na
Argentina esse perodo menor.
Doravante, indica-se a definio espanhola de roubo que entrar em vigor no dia
primeiro de julho de 2015, por meio da lei orgnica 1/2015 de 30 de maro.39 A nova redao
do artigo 237 do cdigo40 aponta que so culpados do crime de roupo os que, com nimo de
lucro, se apoderam das coisas mveis alheias empregando fora para entrar ou abandonar o
lugar de onde estas se encontram. Alm disso, tambm, so culpados aqueles que incidem
violncia ou intimidao nas pessoas ou sobre os que auxiliam a vtima ou sujeito que o
persegue, seja para cometer o delito ou para proteger a fuga.
Nota-se que o Cdigo Espanhol detm uma tipificao acerca do crime de roubo mais
completa que a brasileira visto que indica mais possibilidades para a incidncia de violncia
e intimidao. Observa-se, porm, que a legislao do Brasil no optou por restringir a
subtrao ao nimo de lucro, diferente da postura adotada pela Espanha.
39
ESPANHA. Ley orgagnica 10/199 del Cdigo Penal, 1995. Disponvel em

http://www.boe.es/buscar/
act.php?id=BOE-A-1995-25444&b=347&tn=1&p=20150331#a23. Acessado em: 11/04/2015.
40
Texto original: ARTCULO 237 Son reos del delito de robo los que, con nimo de lucro, se
apoderaren de las cosas muebles ajenas empleando fuerza en las cosas para acceder o
abandonar el lugar donde stas se encuentran o violencia o intimidacin en las personas,
sea al cometer el delito, para proteger la huida, o sobre los que acudiesen en auxilio de la
vctima o que le persiguieren.
24
A concepo alem indicada no Cdigo Penal (Strafgesetzbuch-StGB) 41 apresenta-se
semelhante ao artigo 157 CP/40, demonstrando a influncia deste pas nas normas internas. O
249 alemo42 aponta o imputado de roubo como todo aquele que, por uso de fora contra
uma pessoa ou ameaas de perigo iminente para a vida ou a integridade fsica, leva bens
mveis alheios com a inteno de apropriar para si ou para outrem. A Alemanha opta por
utilizar a terminologia de fora ou ameaa de perigo iminente e, em tom similar, o Brasil
refere-se ao uso de violncia ou grave ameaa na subtrao.
Cabe designar, por fim, o Cdigo Penal da Colmbia43 que no possui um dispositivo
especfico para o crime de roubo, mas possui instituto anlogo, o crime de furto qualificado
disposto no artigo 349 e artigo 350, inciso um.44 Para os colombianos o furto qualificado a
41
ALEMANHA. Strafgesetzbuch (StGB) na verso publicada em 13 de Novembro de 1998. Disponvel

em: http://www.gesetze-im-internet.de/stgb/BJNR001270871.html. Acessado em: 15/04/2015.
42
Texto original: 249 Raub: Wer mit Gewalt gegen eine Person oder unter Anwendung von Drohungen
mit gegenwrtiger Gefahr fr Leib oder Leben eine fremde bewegliche Sache einem anderen in der
Absicht wegnimmt, die Sache sich oder einem Dritten rechtswidrig zuzueignen.
43
COLMBIA. Cdigo Penal Colombiano LEY 599, 2000. Disponvel em:

http://alcaldiademonteria.tripod.
/codigos/penal/trcrpnal.htm#L2T14C1. Acessado em: 15/04/2015.
44
Texto original Art. 349 Hurto. El que se apodere de una cosa mueble ajena, con el
propsito de obtener provecho para s o para otro, incurrir en prisin de uno (1) a seis
25
subtrao de coisa mvel alheia com o propsito de obter proveito para si ou para outrem,
com violncia sobre a coisa ou pessoa.
3.4 Formas tpicas do roubo: prprio e imprprio
O tipo objetivo do roubo prprio consiste na prpria descrio legal do caput do artigo
157 do Cdigo Penal, ou seja, a prpria modalidade simples do delito j enunciado em sua
integralidade. A indicao de qualquer meio refere-se a todo aquele capaz de produzir um
estado fsico-psquico vulnervel na vtima, como, por exemplo, o uso de anestsicos. O tipo
subjetivo, por sua vez, materializado no dolo, estendido ao elemento subjetivo do injusto, o
qual revelado pelo especial fim de agir, ou seja, um delito de inteno no qual o fim
consiste em subtrair a coisa de forma injusta e efetiva, que o prprio momento de
consumao do delito. A possibilidade de tentativa no roubo prprio pertinente, porquanto
se mostra como delito de resultado.45
O roubo imprprio exposto pelo 1 do art. 157, no qual a violncia ou grave ameaa so
utilizadas com o objetivo especfico de garantir a reteno da coisa ou assegurar a impunidade
do crime, compondo o tipo objetivo. O tipo subjetivo do roubo imprprio tambm est
consubstanciado no dolo e no especial fim de agir, no se diferindo, neste ponto, do roubo
prprio. A consumao desta espcie do delito de roubo ocorre, portanto, com o emprego da
violncia ou grave ameaa logo aps a subtrao da coisa.
Quanto possibilidade de tentativa, existe divergncia doutrinria, a qual se divide em
duas correntes: para uma delas inadmissvel, cabendo apenas duas opes, o roubo
imprprio consumado ou somente o furto, e a outra corrente, a qual admite a tentativa nos
casos em que o autor, no momento em que ir se servir da violncia ou grave ameaa,
impedido por terceiro, no logrando sucesso. Somente a ttulo de ilustrao, no caso em que a
subtrao da coisa j se consumou e, a posteriori, o agente mata a vtima em decorrncia de
(6) aos. Modificado parcialmente. Ley 23 de 1991, Art. 1. num. 11. Art. 350 Hurto
calificado. La pena ser prisin de dos (2) a ocho (8) aos, si el hurto se cometiere: 1. Con
violencia sobre las personas o las cosas.
45
Nesse sentido, PRADO, Luiz Rgis. Curso de direito penal brasileiro.

26
uma discusso, ocorre furto em concurso com homicdio, mostrando que a constatao do
roubo imprprio depende da anlise de cada caso concreto.
Os institutos de grave ameaa ou violncia pessoa podem ser praticadas antes,
durante ou aps a subtrao. Nas duas primeiras hipteses a impugnao de crime prprio e
nesta ltima o imprprio. Tem-se o exemplo de Batista46, se um agente entra na casa
sorrateiramente subtrai joia e, ao sair pela porta, encontra um dos moradores, o sujeito tem
trs possibilidades: (a) abandona as joias e foge, ou tenta fugir; (b) abandona as joias e para
lograr fugir, ameaa vtima ou pratica violncia contra ele; (c) no se desfaz das joias e para
manter as deteno ou a impunidade do crime, ameaa ou agride o morador. Nos casos (a) e
(b) h furto tentado ou consumado e na terceira hiptese (c) tem-se um roubo imprprio
visto que a subtrao j ocorreu e o agente utilizou da ameaa ou violncia para assegurar a
deteno da coisa ou impunidade do crime.
Observa-se que h um limite temporal para a ocorrncia do crime de roubo imprprio.
Diz o 1 do art. 157 Na mesma pena incorre quem, logo depois de subtrada a coisa,
emprega violncia contra pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime
ou a deteno da coisa para si ou para terceiro. Para Hoeppner Dutra47 a violncia ou a
ameaa devem ser executadas em seguida, logo depois, imediatamente, ato contnuo
46
47
HOEPPNER, Mrio Dutra. O furto e o roubo. So Paulo: Max Limonad, 1955.

27
subtrao, para Fragoso48 imediatamente aps, sem intervalo e para Damsio49 e Mirabete50
preciso que haja absoluta imediatidade entre a retirada da coisa e o emprego a violncia ou
grave ameaa.
Diferencia-se, em sntese, o roubo prprio do imprprio pelo momento em que ocorreu a
grave ameaa ou violncia fsica. Em ambas as situaes ocorrem tal emprego, porm no
roubo prprio tal fato ocorre para a subtrao do bem, enquanto que no roubo imprprio
ocorre aps a subtrao do bem com a inteno do agente de assegurar sua impunidade ou de
deter a coisa definitivamente. Importante salientar que, havendo intervalo de tempo razovel
entre a subtrao e o emprego da violncia, no ser considerado o crime de roubo. Nesse
caso, estaramos diante de um episdio de furto seguido por leses corporais.51
48
FRAGOSO, Heleno Claudio. Lies de direito penal: parte especial. Rio de Janeiro: Forense, 1987,
p.295.
49
DAMSIO DE JESUS, Direito penal, v.2. Saraiva: 2011.

50
MIRABETE, Julio Fabrini. Manual de direito penal: parte especial. So Paulo: Editora Atlas, 1991.
51
HOEPPNER, Mrio Dutra. O furto e o roubo. p.253. Requisito essencial, seno imprescindvel da
figura do roubo a causalidade imediata entre a violncia ou ameaa empregadas e a subtrao j
efetuada. Se ocorre soluo de continuidade, se a ameaa ou violncia no so perpetradas em seguida
subtrao, o crime perde a sua compleio jurdica. A violncia posterior ao roubo deve ser, portanto,
28
Reitera-se que a modalidade de roubo prprio, descrito no caput do artigo 157,
aquela no qual o meio violente ou impeditivo da resistncia da vtima empregado ab inictio
ou ao mesmo tempo em que a retirada da coisa. No roubo imprprio, por sua vez, o agente
emprega a violncia, fsica ou moral, aps a subtrao da coisa, para assegurar a impunidade
do crime ou a deteno da res furtiva.
3.5 Etapas da realizao do delito: consumao e tentativa
A doutrina diverge quanto consumao do roubo. H uma corrente minoritria que

defende o roubo consumado com a prtica de violncia independente da subtrao e a grande
maioria como Mirabete52 indica que o momento consumativo do roubo o da efetiva
subtrao da coisa com o emprego de violncia ou grave ameaa. De acordo com o penalista
Nucci53, a consumao do roubo ocorre quando o bem retirado do campo de disponibilidade
e vigilncia da vtima. No entendimento do Superior Tribunal de Justia54, a consumao do
imediata.. Bem como MANZINI, Vicenzo. Trattato di Diritto Penale Italiano, p.370. O requisito de
imediatidade obriga que entre o momento em que se verificou a subtrao e aquele do uso de violncia
ou da ameaa no se tenha verificado um evento idneo a romper o nexo de contextualidade da ao
complexa; isto , a violncia ou a ameaa deve ser usada na flagrncia ou na quase flagrncia do furto.
52
MIRABETE, Julio Fabrini. Manual de direito penal.

53
54
Nesse sentido, STJ. EMENTA: HABEAS CORPUS. TENTATIVA DE HOMICDIO TRIPLAMENTE

CIRCUNSTANCIADO VTIMA GRVIDA PRESUMIDO FILHO DO PACIENTE ABORTO EM
29
delito de roubo depende da inverso de posse, enquanto que no juzo do Supremo Tribunal
Federal55, no necessrio a inverso de posse, sendo suficiente para o momento consumativo
a posse momentnea.
Para se distinguir o roubo consumado do tentado, segundo Hungria56, deve-se analisar
o momento em que a violncia utilizada - se preceder ou acompanhar a subtrao da coisa
(caput do artigo 157) ou se enseja o caso previsto do 1 do mesmo artigo. Na primeira
CONSEQNCIA DAS LESES - PRISO PREVENTIVA. MODUS OPERANDI INDICADOR DE ALTA

PERICULOSIDADE - GARANTIA DA ORDEM PBLICA. DECRETO CONSTRITIVO DEVIDAMENTE
FUNDAMENTADO. DENEGAO DO WRIT. 1. A real periculosidade do ru, a crueldade, revelada pelo
modus operandi do crime, motivao idnea, capaz de justificar o decreto constritivo, por demonstrar a
necessidade de se resguardar a ordem pblica. Precedentes do STJ. 2. A priso cautelar justificada no resguardo
da ordem pblica visa prevenir a reproduo de fatos criminosos e acautelar o meio social, retirando do convvio
da comunidade o indivduo que diante do modus operandi demonstra ser dotado de alta periculosidade.3. A
alegao de bons antecedentes, primariedade, trabalho habitual e residncia fixa no so suficientes para afastar
a segregao provisria, quando valores maiores a justificam. 4. Ordem denegada. BRASIL. Superior Tribunal
Federal: Habeas Corpus 89959. Relator: Ministra Jane Silva, 5 T. 18/10/2007. Pesquisa de jurisprudncia.
Disponvel em: https://www.facebook.com/groups/1085673764779950/. Acessado em 23/06/2015
55
STF. EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL. ROUBO TENTADO OU

CONSUMADO.CONTROVRSIA. Ainda que o agente tenha se apossado da res, subtrada
sob a ameaa de arma de brinquedo, de se reconhecer o crime tentado, e no o
consumado, considerada a particularidade de ter sido ele a todo tempo monitorado por
policiais que se encontravam no cenrio do crime. Hiptese em que o paciente subtraiu
um passe de nibus, o qual, com a ao dos policiais, foi restitudo imediatamente
vtima. Ordem concedida.
56
HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao cdigo penal.

30
hiptese, o roubo consumado no prprio momento da subtrao patrimonial, configurando-
se a tentativa em caso de agente sem obteno de xito em tal momento.
Porm, no caso de violncia subsequente subtrao, no entendimento deste autor,
nem se fala em tentativa. Ou a violncia empregada consumando-se o roubo ou no
empregada constituindo apenas o crime de furto. Portanto, para a tipicidade do roubo, a
violncia sucessiva somente a exercida aps a efetiva subtrao patrimonial.
Segundo Parizatto57, a consumao do crime de roubo prprio (art. 157, caput, CP) se
d no momento em que o agente retira o bem de seu proprietrio ou consumidor, numa
inverso de posse ilcita. Vale ressaltar que, ainda que a posse do bem subtrado pelo agente
seja breve, o delito se consuma.
No caso em especial do roubo de veculo, o fato de o agente manter a vtima presa no interior
do automvel com ele, no faz com que o crime seja considerado uma tentativa. um crime
de roubo consumado, visto que o agente manteve a posse do veculo e a vtima somente
permaneceu no local por estar sendo coagida, isto , houve a impossibilidade de resistncia
desta. Tambm ser considerado crime consumado a priso em flagrante, bem como quando o
agente for preso e a vtima no conseguir recuperar todos os seus bens.
O crime de roubo prprio admite a tentativa e esta ocorre quando o agente, iniciada a
execuo do crime mediante o emprego de grave ameaa ou violncia, no consegue realizar
a subtrao. De acordo com Hungria58, se aps o emprego da violncia pessoal, no puder o
agente, por circunstncias alheias sua vontade, executar a subtrao, o que se tem a
reconhecer a simples tentativa.
Existe posio que defende a no admissibilidade da tentativa no roubo imprprio,
pois se o a gente no utiliza violncia ou grave ameaa para subtrair a coisa, o crime cometido
de furto, do contrrio roubo imprprio consumado. Para corrente diversa, a tentativa de
57
PARIZATTO, Joo Roberto. Furto, roubo, receptao. Lei 9.426, de 24/06/96.

58
HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao cdigo penal, p.61.

31
roubo imprprio seria admitida na hiptese de o agente, aps ter subtrado a coisa, ser
impedido por terceiros de utilizar violncia ou grave ameaa. A polmica concentra-se no
sentido conferido expresso logo depois de subtrada a coisa que faz parte do tipo legal. Se
entendida como furto consumado, a hiptese de tentativa no cabvel, mas se interpretada
como retirada da coisa, possvel se falar em tentativa de roubo imprprio.59 Nelson
Hungria60 entende que a tentativa incabvel nos crimes de roubo imprprio, j Heleno
Cludio Fragoso61 assevera serem possveis tais consideraes.
O Cdigo Penal no soluciona efetivamente o impasse sobre a questo do latrocnio, uma vez
que no se definiu as hipteses de tentativa e consumao de tal crime. Na coerente afirmao
de Nelson Hungria62, tratando-se o latrocnio de crime complexo, se um dos crimes-membros
no consumado, fica prejudicada a consumao do todo unitrio, e tambm no se pode ter
59

60
Nesse sentido HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao cdigo penal. (...) no caso de violncia
subsequente subtrao, o momento consumativo o do emprego da violncia; e no h falar-se em
tentativa: ou a violncia empregada, e tem-se a consumao, ou no empregada, e o que se
apresenta o crime de furto. A violncia caracterstica do roubo tem de ser exercida para o fim da
subtrao patrimonial ou para garantir, depois desta, a impunidade do crime ou a deteno da coisa
subtrada.
61
Nesse sentido FRAGOSO, Heleno Claudio. Lies de direito penal, p.295. A tentativa de roubo
imprprio possvel e se verifica sempre que o agente, tendo completado a subtrao preso aps
tentar o emprego da violncia ou da ameaa para assegurar a posse da coisa ou a impunidade. H
tambm tentativa se o agente surpreendido aps ter completado a subtrao e emprega violncia,
mas se v forado a abandonar a coisa, fugindo.
32
simples tentativa quando um dos crimes-membros se consumou. Sendo assim, s se pode
dizer que o latrocnio foi consumado ou tentado quando, respectivamente, o homicdio e a
subtrao patrimonial se consumam ou ficam ambas em fase de tentativa.
3.6 Roubo: conduta comissiva e omissiva
Ao e omisso fazem parte da estrutura do delito, dessa forma a conduta do agente

pode consistir num fazer ou deixar de fazer algo. Ao analisar o artigo 157 do Cdigo Penal
verifica-se que o verbo ncleo do tipo penal, subtrair, pressupe um comportamento
comissivo. De imediato se torna evidente que, em geral, para que ocorra um crime de roubo
necessrio um atuar, em virtude do prprio tipo penal incriminador.
Dessa maneira, importante salientar que o conceito de ao tem significados diversos
para os autores e teorias por eles adotadas. Assim, a ao pode ser entendida funcionalmente
como exteriorizao da personalidade63, de acordo com a teoria personalista da ao adotada
por Claus Roxin. Por outro lado, h tambm as teorias causais onde ao o movimento
corporal voluntrio; a teoria social onde a conduta definida como um fenmeno social; e a
teoria finalista onde o conceito de ao determinado pelas estruturas lgico-objetivas do
objeto que se quer conhecer, onde ao consiste no exerccio de uma atividade finalista.
Entretanto, como dito acima de fato, o crime de roubo , em regra, um crime
comissivo, ou seja, que exige a atuao do agente. Verifica-se, contudo, que a controvrsia
surge na possibilidade ou no de atribuir o crime de roubo a algum quando este algum
realiza uma conduta omissiva.
Primeiramente necessrio uma anlise acerca do conceito de omisso, que est
relacionado obrigao do agente de atuar justamente para impedir um resultado. A omisso
62

63
PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral e parte especial, p.241.
33
penalmente relevante em qualquer de suas modalidades est sempre fundada em uma norma
mandamental, que ordena um determinado comportamento. 64 Alm disso, nos termos da
teoria dualista o desvalor da ao e o desvalor do resultado cofundamentam o injusto
culpvel. Assim, tem-se, que no delito omissivo, o primeiro consagrado pela no ao
determinada, e o segundo pela leso ou perigo de leso a um bem jurdico.65 Assim, os
delitos omissivos se relacionam com o dever de agir, seja geral (omisso prpria) seja especial
(omisso imprpria).
Na omisso prpria o delito consuma-se com a infrao da ordem ou comando de agir,
independente da realizao do resultado, derivada de um dever comum de solidariedade.
Pune-se, ento, a no realizao de uma ao que o autor podia realizar na situao concreta
em que se encontrava.66 Quanto sua natureza jurdica existem duas posies, a primeira
delas atribui omisso prpria uma existncia normativa, sendo assim, esta apenas uma
abstrao, punida porque a lei determina. A segunda posio atribui uma existncia fsica,
embora no tenha a mesma existncia fsica que a ao. Dessa forma, para que ocorra essa
modalidade de omisso necessrio que exista uma situao tpica, a no realizao de uma
ao, a capacidade concreta de agir (conhecimento da situao e das formas de realizao da
conduta devida). Assim os crimes omissivos prprios so os objetivamente descritos com uma
conduta negativa, de no fazer o que a lei determina, no sendo necessrio qualquer resultado
64
65
66
34
naturalstico. Para a existncia do crime basta que o autor se omita quando deve agir.67
Entre os exemplos de omisso prpria tem-se a omisso de socorro (art. 135, Cdigo Penal).
A omisso imprpria ou delito comissivo por omisso ocorre nas situaes em que o
sujeito deveria e podia evitar o resultado, por ter, na situao concreta, um dever jurdico de
agir e a capacidade pra evitar o resultado. Exige-se, assim, ocorrncia do resultado. Em outras
palavras, aquele que se encontrava anteriormente na posio de garantidor de determinado
bem-jurdico, diante de certa situao, no evita o resultado tpico, podendo faz-lo.
Segundo Juarez Tavares, os crimes omissivos imprprios so crimes de omisso
qualificada porque os sujeitos devem possuir uma qualidade especfica, que no inerente e
nem existe nas pessoas em geral.68 Importante ressaltar que assumem a posio de garante os
sujeitos que se amoldam s situaes elencadas pelo 2 do art.13 do Cdigo Penal, visto que
o dever jurdico de agir derivado da lei, do contrato ou da ingerncia, e fundado no dever de
impedir o resultado.
Impende destacar que integra tambm os delitos omissivos a real possibilidade de
atuar. No se pode obrigar ningum a agir sem que tenha possibilidade pessoal de faz-lo.69
Tendo em vista os conceitos apresentados possvel concluir que no crime de roubo
no possvel se falar em crime omissivo prprio. Isso porque, para a caracterizao da
omisso prpria necessrio em regra um dever geral de solidariedade e no necessrio a
67
MIRABETE, Jlio Fabbrini. Manual de direito penal: parte geral. So Paulo: Atlas, 1994, p.124.
68
TAVARES, Juarez. As controvrsias em torno dos crimes omissivos. Rio de janeiro: Instituto latino-
americano de cooperao penal, 1996, p.65.
69
TAVARES, Juarez. As controvrsias em torno dos crimes omissivos, p.75.

35
ocorrncia do resultado. Entretanto, em relao ao delito de roubo por omisso imprpria
necessrio uma anlise minuciosa para verificar se h essa possibilidade.
Em outros crimes patrimoniais, como o delito de furto, a omisso imprpria pode ser
caracterizada. No caso de um furto a banco em que o segurana particular do local ao ver os
agentes se aproximando foge, mesmo sabendo que eles vo realizar o crime, pode-se imputar
a omisso imprpria ao segurana. Nesse caso, o segurana tm um dever jurdico de impedir
ou tentar impedir o resultado derivado do contrato de trabalho, e no fazendo pode ser
imputado pelo crime de furto ao banco na modalidade de omisso imprpria. O mesmo ocorre
no caso em que o segurana de um estacionamento particular percebe um agente que ir furtar
um veculo, e ao invs de impedir o resultado, se retira do local.
Se pensarmos os mesmos casos no crime de roubo, acrescentando a violncia ou grave
ameaa realizada pelo agente ao subtrair um bem, parece possvel que aquele que tem o dever
jurdico de evitar o crime de roubo seja imputado por omisso imprpria caso se abstenha de
impedir ou tentar impedir o resultado tpico tendo em vista que o segurana encontrava-se
na posio de garantidor do bem jurdico.
Nesse sentido, Rogrio Greco apresenta o caso em que um policial civil, cuja funo
de garantia decorre da lei, percebendo que um delito de roubo est em andamento e, podendo,
dolosamente, nada faz para evit-lo, porque verifica que a vtima do delito sua inimiga.
Nesse caso, no dever ser responsabilizado pelo crime de prevaricao, mas sim pelo
resultado que devia e podia, mas no tentou evitar, vale dizer, o roubo.70
Entretanto, apesar de ser possvel a atribuio da omisso imprpria em casos
especficos onde, em regra, a omisso equivale a uma ao do indivduo (garantidor) em
virtude do juzo de valor atribudo a esse no fazer, pode-se perceber que o crime de roubo
substancialmente um crime comissivo.
3.7 Formas qualificadas: roubo qualificado pelo resultado
70
GRECO, Rogrio. Curso de direito penal: parte especial, vol. III. Niteri, RJ: Editora Impetus, 2012,
p.68.
36
Crime qualificado pelo resultado aquele que possui uma conduta bsica, definida e apenada
como delito de forma autnoma, nada obstante ainda ostente um resultado que o qualifica,
majorando-lhe a pena por fora da sua gravidade objetiva, desde que exista entre eles relao
causal fsica e subjetiva. Todo crime qualificado pelo resultado representa um nico crime,
crime complexo, pois resultado da juno de dois ou mais delitos.71
Qualificadora qualquer previso feita pelo legislador de forma que a pena mnima ou
mxima de um determinado tipo penal seja aumentada em um tipo derivado, chamado tipo
qualificado. O tipo qualificado traz uma circunstncia a mais, um elemento mais grave que o
tipo original. Em razo dessa maior gravidade, a pena prevista para o delito aumentada.72
As qualificadoras compreendem o roubo prprio e o roubo imprprio, afastando a
possibilidade de aplicao das causas de aumento de pena do 2, entendimento justificado
pelo fato de as penas em abstrato das formas qualificadas serem maiores, alm da inteno do
legislador de restringi-las s figuras simples do roubo que a antecedem. Dessa forma, as
qualificadoras aumentam diretamente a pena base em um quantum j delimitado, ou seja,
define a pena de acordo com o crime praticado e de modo exato.73
Aps a anlise dos elementos subjetivos, possvel entender em que consiste um

crime qualificado pelo resultado. O crime qualificado pelo resultado um nico crime. Trata-
se de um crime complexo, ou seja, composto, na verdade, por dois ou mais crimes, que
71
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte especial. 6ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p.80.
72
FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal: parte geral. 15 ed. Forense, 1995, p.347.
73
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. 11ed, p.653.

37
unidos, tornam-se um s; delito pluriofensivo, ou seja, h uma fuso de dois ou mais tipos
penais.74 A expresso agravado pelo resultado melhor os define, pois um crime que, ao ser
fracionado apenas para fins de anlise, apresenta uma conduta no fato base, formando um
primeiro crime; aps a prtica desse crime, h outra conduta que vai agrav-lo, configurando
um segundo crime. H uma conduta no antecedente e outra no consequente mais grave, por
isso um crime agravado pelo resultado.
De acordo com o entendimento predominante na doutrina brasileira, perfeitamente

possvel, portanto, que em um crime agravado pelo resultado se observe a conduta no fato
base de forma dolosa e a conduta no fato consequente de forma culposa. Assim, basta que as
consequncias possam ser previstas para que caracterize a presena da qualificadora, mesmo
que o agente no possusse a inteno de provoc-las. importante lembrar que o agente ser
responsabilizado apenas pelo resultado que era possvel ser previsto, visto que o artigo 19 do
Cdigo Penal afasta a responsabilidade penal objetiva, no podendo punir o agente por fato
que nem sequer era possvel ser previsto.75
O 3 do artigo 157 faz referncia s formas qualificadas do crime de roubo, expondo duas
hipteses: roubo agravado por ocorrncia do resultado leso corporal grave e roubo
qualificado pelo resultado morte, denominado latrocnio. Na primeira, o agravamento da
pena ocorre tanto quando o resultado deriva de conduta dolosa, quanto tambm de conduta
culposa, ficando a cargo de o julgador fixar a pena de acordo com o caso concreto. Com
relao ao latrocnio, apesar de impactar fatalmente o bem jurdico de maior relevo, a vida,
ainda assim considerado, para Luiz Regis Prado, como um crime contra o patrimnio, pois o
fim do crime justamente o apossamento da coisa, sendo a morte apenas um meio para
74
PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal brasileiro: parte especial (art. 121 a 234). 1ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p.330.
75
38
consecuo do objetivo criminoso.76 Assim, como o roubo com resultado de leso corporal, o
latrocnio um delito preterdoloso, ou seja, indiferente que o resultado seja voluntrio ou
involuntrio, em decorrncia de conduta dolosa ou culposa, cabendo tambm ao julgador
analisar circunstncias para fixar a pena nos termos do artigo 59 do Cdigo Penal brasileiro.
Nesse nterim, se da violncia ou grave ameaa sobrevier leso corporal grave ou morte, a
punibilidade do agente ser aumentada, nos termos do 3 do artigo 157 do Cdigo Penal, em
razo da maior gravidade do resultado. Com relao aos crimes qualificados pelo resultado,
o legislador brasileiro de 1940 alinhou-se ao critrio do Projeto de Cdigo Penal Alemo de
1927, que, letra de seu artigo 21: A pena agravada em razo de determinada consequncia
do fato somente ser aplicada ao agente, se este houver dado causa, pelo menos culposamente,
a essa consequncia. Dessa forma, para que os resultados leso corporal grave ou morte
subsistam como qualificativas do roubo devem ser no mnimo, culposas, quando no dolosas.
Conforme disposto no artigo 157, 3 do Cdigo Penal: Se da violncia resulta leso
corporal grave, a pena de recluso, de 7 (sete) a 15 (quinze) anos, alm de multa; se resulta
morte a recluso de 20 (vinte) a 30 (trinta) anos, sem prejuzo da multa. Ambos os eventos
se configuram, de acordo com a doutrina majoritria brasileira, pela presena de dolo na
conduta antecedente (o roubo), e de dolo ou culpa na conduta subsequente (as leses corporais
graves ou a morte).
Porm, cumpre ressaltar que, para a corrente funcionalista, que critica a no
diferenciao entre a conduta homicida dolosa e culposa existente no ordenamento jurdico
brasileiro, aplicar-se-a, nessa hiptese, a forma qualificada do roubo somente a ttulo de dolo,
uma vez que o elemento cognitivo prevalece. Assim, para tal corrente de pensamento, no faz
sentido falar-se em culpa em tal caso, uma vez que o agente pode antever a ocorrncia do
resultado, ou seja, tem a conscincia que sua ao ou omisso pode provoc-lo, e no obstante
isso, pratica a conduta.
No obstante as qualificadoras leso grave ou morte sejam aplicadas s
modalidades de roubo prprio e imprprio, assinala Cezar Roberto Bitencourt que as leses
corporais leves so absorvidas pelo crime do roubo, uma vez que o texto legal no as refere
76
39
como forma qualificada ou destaca sua independncia, como ocorre em outros delitos.77 Dessa
forma, no caso em que o agente subtrai coisa alheia mvel e tambm acaba por ferir
levemente a vtima, no responder por dois crimes, quais sejam roubo e leso corporal leve,
pois esta ltima constitui apenas a elementar exigida pelo tipo descritivo do crime de roubo.
As leses corporais de natureza grave, por sua vez, so aquelas elencadas nos 1 (graves) e
2 (gravssimas) do artigo 129 do Cdigo Penal, quais sejam a incapacidade para as
ocupaes habituais, por mais de trinta dias, perigo de vida, debilidade permanente de
membro, sentido ou funo, acelerao de parto, incapacidade permanente para o trabalho,
enfermidade incurvel, perda ou inutilizao do membro, sentido ou funo, deformidade
permanente e aborto. Em tal crime, dever existir a efetiva causalidade entre a leso de
natureza grave e a violncia exercida pelo agente do crime; caso a causalidade no exista, no
poder ser considerado como crime qualificado.
Weber Martins Batista corrobora a tese de que a jurisprudncia e a doutrina entendem
que tanto cabe a hiptese de morte dolosa, com dolo direto ou eventual, como a culposa, para
a caracterizao do disposto no 3.78 Para o autor, portanto, se ao praticar o roubo o agente
causar, dolosa ou culposamente, leses corporais leves na vtima, responder somente por
roubo simples, o qual est previsto no caput do artigo 157. Porm, se causar, voluntria ou
involuntariamente, com dolo direto ou eventual, ou meramente com culpa stricto sensu, leso
corporal grave, seja ela grave em sentido estrito hipteses mencionadas no 1, artigo 129,
Cdigo Penal, ou gravssima indicada no 2, artigo 129, Cdigo Penal responder pelo
crime previsto no 3, primeira parte, do artigo 157.
Vale ressaltar, porm, que necessrio que haja prova da leso (elementar) para que a prtica
do roubo seja caracterizada pelo 3 do artigo 157 do Cdigo Penal brasileiro, pois s assim
77
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte especial, p.118-119.

78
BATISTA, Weber Martins. O furto e roubo no direito e no processo penal: doutrina e jurisprudncia,
p.255.
40
possvel determinar se a leso foi de natureza grave e, consequentemente, a gravidade do
ferimento. Nesse sentido, Latrocnio. Ausncia de prova suficiente para a condenao. O
conjunto probatrio que conduz condenao deve lastrear em grau de certeza. A inexistncia
de convico por parte do julgador impe absolvio, em observncia ao princpio in dubio
pro reo.79
Nos fatos em que a leso e o roubo forem consumados conjuntamente, e tambm
quando a leso grave for consumada e o roubo apenas tentado, haver roubo qualificado pelo
resultado leso grave, estabelecendo-se a mesma soluo do latrocnio, o qual ser discutido
em seguida.
3.7.1 Roubo qualificado pelo resultado morte: latrocnio
A segunda parte do 3 do artigo 157 dispe sobre o roubo com resultado de morte. Apesar de
o Cdigo utilizar somente a expresso matar algum para subtrair coisa alheia mvel para
contemplar tal hiptese, a terminologia latrocnio consagrou-se tanto no mbito doutrinrio
quanto na jurisprudncia. Tambm a respeito do verbete latrocnio, Marcelo Fortes Barbosa
indica que trata-se da expresso tradicional para designar a forma mais grave do roubo, isto
, o crime de matar para roubar ou matar roubando.80
A sucinta anlise etimolgica da palavra latrocnio, a qual forma-se a partir da juno das
palavras latinas latro (ladro) e inium (atividade/exerccio), intercaladas com um c, como de
costume (latrocinium), permite reforar a noo de indissociabilidade entre a atividade (da
subtrao ou do homicdio) e o intuito da vantagem patrimonial, como tambm transmitir a
impresso de que a compreenso do latrocnio no necessariamente envolvia as atividades de
79
Tribunal de Justia da Bahia: APL 00002391220108050075 BA0000239-12.2010.8.05.0075, rel.

Inez Maria Brito Santos Miranda, Segunda Cmara Criminal, 2T., 9/11/2012.
80
BARBOSA, Marcelo Fortes. Latrocnio. So Paulo: Malheiros, 1997, p.13-14.

41
matar e roubar simultaneamente. Poderia muito bem abranger simplesmente o roubo e o
assalto, que so atividades violentas do ladro.81
O Direito Romano no apresentava uma concepo jurdica precisa sobre o latrocnio.
Conforme exposto por Marcelo Barbosa, essa indefinio existente a respeito da natureza
jurdica do delito repercutiu inclusive no Direito Penal italiano, que jamais tratou o latrocnio
como crime autnomo e nunca o definiu como tipo penal independente.82 Nesse nterim, o
sistema penal italiano disciplina o chamado latrocnio como uma qualificadora do
homicdio (pela conexo teleolgica ou consequencial). Assim, se um crime de homicdio
praticado para subtrair, ou para assegurar a subtrao, no se descaracteriza para configurar a
qualificao do roubo; sofre a prpria qualificao pela maior reprovabilidade das suas razes
ou finalidade. Uruguai e Peru adotaram esse entendimento.
O ordenamento alemo, por sua vez, optou pelo tratamento do latrocnio como roubo
qualificado, dando clara preferncia ao chamado crime-fim (roubo), ao invs do crime-
meio (homicdio), no obstante o bem jurdico afetado por este segundo seja imensamente
mais relevante. Seguiram o Cdigo alemo a Holanda, Noruega, Sua, Iugoslvia, Polnia,
Grcia, Espanha e Argentina.83 Posteriormente, porm, o legislador alemo modificou o
tratamento dado ao latrocnio. A partir da revogao dos 214 e 215 do Cdigo Penal, [...]
81
JORIO, Israel Domingos. Latrocnio: A desconstruo de um dogma. Belo Horizonte: Del Rey, 2008,
p.175.
82
BARBOSA, Marcelo Fortes. Latrocnio, p.30.

83
JORIO, Israel Domingos. Latrocnio: A desconstruo de um dogma, p.180.

42
voltou-se a legislao alem para a orientao do Cdigo Penal Italiano, dando prevalncia ao
crime-meio (homicdio) sobre o crime-fim (roubo) [...].84
No Brasil, o latrocnio teve sua primeira apario em um alvar, em 1763, que passou
a integr-lo no Livro V das Ordenaes Filipinas e lhe cominava a pena de enforcamento.85 O
Cdigo Criminal do Imprio, de 1830, trouxe o delito previsto no seu artigo 271, com a
descrio Si para verificao do roubo, ou no acto dele, se commetter morte, com a
cominao da pena referente ao homicdio qualificado (mnima de 20 anos de gals, mdia de
gals perptua e a mxima de morte). Tal previso foi fortemente criticada, uma vez que
desconsiderava as intenes do agente e inclua o crime de morte em sesso de roubo. O
Cdigo de 1890, por sua vez, previa o crime de latrocnio como delito autnomo (artigo 359),
em ttulo autnomo, o qual era Crimes contra a pessoa e a propriedade, descrevendo-o
como Si para realizar o roubo, ou no momento de ser perpetrado, se commetter morte: Pena
de priso cellular por doze a trinta anos. Para Israel Domingos Jorio, essa previso refletiu
mais coerentemente os bens jurdicos penalmente tutelados do que a previso anterior, pois
reconheceu o carter misto da conduta, que no agride apenas o patrimnio, mas tambm a
vida.86
No ordenamento jurdico brasileiro, entretanto, para definir o bem jurdico ofendido nos
crimes de latrocnio, deve-se levar em considerao que tal delito est previsto no Ttulo do
Cdigo Penal que trata dos crimes contra o patrimnio. Ainda, a ofensa vida constitui
84
BARBOSA, Marcelo Fortes. Latrocnio, p.24-29.

85
BARBOSA, Marcelo Fortes. Latrocnio, p.15.

86

43
apenas um meio para se ver consumada a subtrao patrimonial. Logo, utilizando-se uma
interpretao sistemtica, aliada a uma interpretao teleolgica, possvel concluir que o
patrimnio constitui o bem jurdico ofendido no latrocnio. Inclusive, dessa forma vem se
manifestando maior parte da doutrina, podendo-se citar Jlio Fabbrini Mirabete87. Portanto, o
que caracteriza o latrocnio no se a morte ocorreu antes ou depois do roubo, mas sim a
utilizao do homicdio, alcanando o resultado morte, como o meio para que o criminoso
alcance seu objetivo, que a subtrao de coisa alheia mvel. A posio adotada pelo sistema
penal brasileiro, por conseguinte, corrobora uma situao em que a soluo do tratamento do
latrocnio como roubo qualificado, pelo desprezo do crime mais grave, que atenta contra a
vida, em detrimento do mais ameno, que se volta contra o patrimnio, gradativamente passou
a no gozar de muito prestgio.88 Outro detalhe importante o de que, mesmo quando a
doutrina alem tratava do latrocnio como crime patrimonial, ainda se diferenciava a ao
homicida dolosa da culposa, fator que no encontra abrigo no mbito nacional.
Segundo Weber Martins Batista, a expresso se resulta morte leva a entender que se
trata de um crime de roubo qualificado pelo resultado morte culposa, mas a pena severa
imposta ao crime [] leva a concluso de que a hiptese contempla to somente o roubo com
morte dolosa.89 Entretanto, segundo o autor, o entendimento majoritrio que a norma acima
descrita comporta as duas hipteses (morte dolosa ou culposa). Nesse contexto, como
87
MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal: parte especial, p.217.

88

89
BATISTA, Weber Martins. O furto e roubo no direito e processo penal: doutrina e jurisprudncia,
p.257.
44
enunciado por Nelson Hungria90, sem o pressuposto do dolo e da culpa [...] nenhuma pena
ser irrogada. praticamente unnime o entendimento de que o elemento subjetivo do roubo
qualificado pela morte pode ser o dolo. Manifestam-se dessa forma a maioria dos penalistas
nacionais como, por exemplo, Nelson Hungria91, Magalhes Noronha92, Luiz Regis Prado93,
Heleno Fragoso94, Fernando Capez95, Ricardo Antnio Andreucci96, entre outros. E esse, de
fato, parece ser o entendimento correto.
90

91

92
NORONHA, E. Magalhes. Direito penal: parte especial. Vol. 2, So Paulo: Saraiva, 2000, p.268.
93
94
FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal: parte especial, p.210.

95
45
O latrocnio considerado como crime hediondo conforme a Lei 8.930/94. Trata-se de
um crime que desponta maior periculosidade do agente, uma vez que este retira a vida da
vtima para subtrair-lhe seus bens, sem que esta possa desempenhar qualquer atitude para
defender seu patrimnio.
A maior controvrsia existente no mbito das discusses sobre o crime de roubo com
resultado de morte referente tentativa. Quando a tentativa ou consumao da subtrao e
homicdio acontecem de forma nica, no h divergncias. Dessa forma, seguindo tal
raciocnio, se houver roubo e homicdio consumados conjuntamente, estar contemplado o
latrocnio consumado. Ainda, no caso em que o roubo e homicdio forem apenas tentados,
haver, por suposto, tentativa de latrocnio. Porm, se um dos dois crimes tentado e o outro
consumado, observa-se uma inconsonncia na busca por uma soluo para tal impasse, uma
vez que o Cdigo Penal no soluciona efetivamente a questo concernente ao latrocnio, no
tendo sido definidas as hipteses de tentativa e consumao de tal crime.
Nelson Hungria defende a ideia de que s se pode falar em tentativa de crime
complexo quando ambos os crimes componentes ficam em grau de tentativa. Se um deles se
consuma, no importa seja o crime-meio ou o crime-fim, e o outro permanece apenas tentado,
j no se pode falar em tentativa de crime complexo.97 Para o autor, portanto, se um dos
crimes-membros no consumado, fica prejudicada a consumao do todo unitrio, e
tambm no se pode ter simples tentativa quando um dos crimes-membros se consumou.
Sendo assim, como evidenciado, s se pode dizer que o latrocnio foi consumado ou tentado
CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: parte especial. So Paulo: Saraiva, 2003, p.393.
96
ANDREUCCI, Ricardo Antnio. Manual direito penal: parte especial. 3ed. So Paulo: Saraiva,
2004, p.96.
97

46
quando, respectivamente, o homicdio e a subtrao patrimonial se consumam ou ficam
ambas em fase de tentativa. Insta salientar que a morte deve advir, necessariamente, de
violncia fsica, e no moral.
Grande polmica existente quanto ao mbito de incidncia da configurao do delito de
latrocnio ocorre como j indicado, nas hipteses em que apenas um dos crimes (roubo e
homicdio) consumado, ficando o outro na esfera da tentativa.
Quando o homicdio tentado e a subtrao consumada, existem duas correntes de
pensamento. De acordo com a primeira delas, encabeada por Nelson Hungria98, o qual foi
motivado por razes de poltica criminal, h tentativa de homicdio qualificado (pela
finalidade), uma vez que a qualificadora em questo seria a prevista no artigo 121, 2, V
(homicdio qualificado), pelo fato da tentativa de homicdio ter sido perpetrada com o fim de
assegurar a execuo de outro crime (o furto). A subtrao como crime autnomo, portanto,
deveria ser desconsiderada, em virtude da relao meio e fim existente entre os delitos.
Por outro lado, a posio defendida pela maioria dos autores nacionais e adotada pelo
Supremo Tribunal Federal a de que, no caso em questo, h tentativa de latrocnio. De
acordo com essa corrente, em se tratando de crime complexo, em que apenas o furto se
consuma, restando o homicdio na forma tentada, o tipo penal no se perfaz completamente.
Logo, deve o agente responder por latrocnio (norma especial), mas na forma tentada. Nesse
sentindo, em julgamento de Recurso Especial, julgou o Superior Tribunal de Justia que
Evidenciado o dolo de matar por parte do ru, no h como se afastar a ocorrncia da
tentativa de latrocnio. A subtrao consumada, aliada ao homicdio tentado, caracteriza a
tentativa de latrocnio. A magnitude da leso corporal causada de menos importncia para a
configurao do crime de tentativa de latrocnio.99
98

99
Superior Tribunal de Justia: REsp 601871 RS 2003/0180359-5, rel. Ministro Gilson Dipp, 5T. 02.08.2004.
47
O tema em questo deve ser analisado muito cuidadosamente, levando em
considerao que, como j salientado, a partir da Lei 8.072/1990, o latrocnio passou a ser
considerado crime hediondo, no sendo passvel de anistia e fiana, por exemplo. Guilherme
de Souza Nucci destaca, porm, a inviabilidade de aplicao do artigo 9 da referida lei, uma
vez que tal dispositivo estabeleceu que a pena de roubo qualificado pelo resultado devesse ser
aumentada da metade, respeitado o limite superior de 30 anos, se a vtima estiver em qualquer
das hipteses do artigo 224 do Cdigo Penal.100 Tal artigo enumerava as pessoas de at 14
anos, alienadas ou dbeis mentais e que no pudessem opor resistncia por qualquer motivo,
sendo, portanto, mais vulnerveis e merecedoras de uma tutela penal mais aprimorada. Sendo
assim, para o autor, a aplicao do artigo 9 da Lei dos Crimes Hediondos lesionava o
princpio da individualizao da pena, ao permitir que a pena mnima coincidisse com a
mxima. Todavia, a Lei 12.015/2009 revogou o artigo 224, criando novos tipos penais para a
proteo desses acometidos por uma maior vulnerabilidade, solucionando tal questo. Por
outro lado, quanto questo da caracterizao do crime como hediondo, j definiram os
Tribunais pela hediondez do latrocnio na forma tentada, dissipando dvidas existentes
quando da edio da referida lei: O latrocnio, em qualquer de suas formas, consumado ou
tentado, crime hediondo, devendo, na execuo da pena privativa de liberdade incidir a
regra do artigo 2, 1 da Lei n 8.072/90.101
Neste diapaso, uma soluo sugerida por Nelson Hungria para o caso em que o
homicdio tentado e a subtrao consumada, e vice-versa, respeitando-se a unidade
jurdica do crime de latrocnio, consistiria em aplicar exclusivamente a pena mais grave
considerando os crimes separadamente, ficando absorvida a pena menos grave.102 Na hiptese
100

101
Superior Tribunal de Justia: HC 44253 SP 2005/0083560-0, rel. Ministro Felix Fischer, 5T. 06/12/2005.
102
48
em que o homicdio tentado e a subtrao se consuma, deve, nessa linha de pensamento, ser
aplicada a pena de tentativa de homicdio qualificado, sendo absorvida por ela a pena de
crime patrimonial. Porm, se ocorre hiptese inversa, aplica-se a pena nica de homicdio
qualificado consumado.
Cumpre esclarecer que entendimentos diversos tambm existem, como, por exemplo,
o de Magalhes de Noronha103, o qual entende que no caso de tentativa de morte e roubo
consumado, verifica-se tentativa de latrocnio, e assim por diante. Nelson Hungria104, contudo,
dirige vrias crticas posio adotada por Noronha, se fundamentando na ideia de que, no
latrocnio, h duplicidade de desgnios, os quais so toda inteno diretamente orientada
leso de um bem ou interesse penalmente protegido. No presente caso, so claramente
identificveis os dois desgnios do agente: matar e roubar.
No caso em que o roubo tentado e a morte consumada, a discusso ocorre em face da
hiptese em que o agente ao tentar subtrair a coisa, acaba provocando a morte dolosa da
vtima, mas no consegue realizar a subtrao. Nessa hiptese, alguns autores defendem que
h tentativa de latrocnio, pois entendem que o tipo complexo somente se perfaz quando todos
os elementos que o integram se configuram no caso concreto. Dessa forma, se no h o
resultado morte, no se pode falar em latrocnio consumado, vez que a conduta perpetrada
pelo agente no se adequa perfeitamente ao tipo do art. 157, 3, segunda parte, do Cdigo
Penal. No ocorrendo a subtrao, por circunstncias alheias vontade do agente, o crime de
latrocnio no passar da esfera tentada, apesar do resultado morte. Assim, tem-se que o
agente dever responder por latrocnio tentado tanto na hiptese de subtrao tentada e

103
NORONHA, Edgar Magalhes. Direito Penal: parte especial, p.402.

104

49
homicdio consumado, quanto na de subtrao consumada e homicdio tentado. Haver
diferena, todavia, no clculo da pena, vez que a ofensa consumada ao bem jurdico vida se
mostra mais reprovvel que aquela perpetrada contra o patrimnio. Nesse sentido, Paulo Jos
da Costa Jnior105 afirma que o evento morte muito mais grave que o patrimonial e, por isso,
se verificando a morte e no a subtrao, o julgador, ao reduzir a pena relativa ao latrocnio
pelo conatus, deve atender s graves consequncias do crime (artigo 59, Cdigo Penal),
exacerbando a pena dentro dos limites legais.
Para Weber Martins Batista, porm, a melhor soluo para o caso em que o agente
mata a vtima, mas no logra consumar a subtrao patrimonial, est em avaliar consumado o
latrocnio.106 Para o autor, admitir-se, nesse caso, a tentativa de latrocnio, ser permitir a
imposio, a crime to grave, cometido por um dos motivos mais torpes previstos em lei o
de roubar uma pena menor do que a prevista, no apenas para o homicdio qualificado,
como at mesmo para o homicdio simples. Optar pelo homicdio qualificado, como o fazem
Hungria107 e Fragoso108, implica em cindir a incindvel unidade do crime complexo, em
105
COSTA JNIOR, Paulo Jos da. Comentrios ao Cdigo Penal. 7ed. So Paulo: Saraiva, 2000,
p.570.
106
p.263.
107

108
50
detrimento da lei. Essa tambm a posio majoritria e fundamentadora da smula 610 do
Supremo Tribunal Federal: h crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda
que no realize o agente a subtrao dos bens da vtima. O argumento no qual est alicerado
esse entendimento o de que a proteo ao bem jurdico vida suplanta a proteo ao bem
jurdico patrimnio. Assim, a verificao do resultado morte, por si s, ter o condo de
permitir a punio do agente a ttulo de latrocnio consumado, ainda que no haja a
consumao da subtrao. Esse fundamento fica claro no acrdo abaixo, prolatado pelo
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: Resultando morte da violncia, exercida em uma
tentativa ou um delito consumado anterior, a punio do agente se d por latrocnio
consumado, tratando-se de proteo legal vida antes do patrimnio.109
Assim, conclui-se que a soluo mais adequada para os casos de crimes onde h a
subtrao e a morte tentada, est em considerar o fato como latrocnio tentado, visto que o
resultado mais gravoso no aconteceu. Entretanto, nos casos em que a subtrao tentada e a
morte consumada, a soluo mais adequada est em considerar o crime de latrocnio
consumado. Isso porque, a morte da vtima ocorreu com o objetivo do agente de subtrair
determinada coisa, que por fato alheio a sua vontade no ocorreu. Ademais, como dito acima,
se considerada a tentativa de latrocnio, teramos a imposio de uma pena menor do que a
prevista, no apenas para o homicdio qualificado, como at mesmo para o homicdio simples,
aplicada a um dos crimes mais graves previstos na legislao penal brasileira.
Cumpre destacar a hiptese em que ocorre morte de pessoa diversa da vtima
pretendida pelo agente, uma vez que o autor pode matar o comparsa por acidente, um terceiro
que estiver passando pela localidade, um policial no momento do flagrante, etc. Todavia,
essencial ressaltar que deve haver a existncia do nexo causal entre a ao e o resultado.
FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal: parte especial, p.215.

109
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: Embargos 70013801170, rel. Marco Antnio Scapini,
12/05/2006.
51
Em consonncia com o entendimento de Guilherme de Souza Nucci110, a violncia
empregada para o roubo no apta a causar a morte somente da vtima, mas sim de qualquer
pessoa. Dessa forma, se um dos autores atira contra o ofendido, mas acaba por matar um
terceiro que est passado pelo local, por exemplo, comete latrocnio. Do mesmo modo, se o
agente atira contra a polcia que chega ao momento do assalto ou contra a vtima, matando
outro comparsa, tambm se configura o delito em questo. Evidentemente, necessrio que a
morte do coautor ou de quem est passando, esteja conectada ao roubo para que figure o liame
causal caracterizador do latrocnio.
Cezar Roberto Bitencourt defende a ideia de que a morte dos participantes do crime
(sujeito ativo) no configura latrocnio.111 Assim, se um dos comparsas, por divergncias
operacionais, resolve matar outro durante um assalto, no h falar em latrocnio, embora o
direito proteja a vida humana, independentemente de quem seja seu titular, e no apenas a da
vtima do crime patrimonial. Na realidade, a morte do comparsa, nas circunstncias, no
meio, modo ou forma de agravar a ao desvaliosa do latrocnio, que determina sua maior
reprovabilidade. Isso porque, a violncia exigida pelo tipo penal est intimamente relacionada
aos sujeitos passivos naturais (patrimonial ou pessoal) da infrao penal, sendo indispensvel
essa relao causal para configurar o crime preterdoloso agravado pelo resultado.
Nos casos em que o agente causa a morte de pessoa diversa da vtima, tambm
entende Weber Batista de que o sujeito passivo da violncia pode ser diverso do sujeito
passivo da leso patrimonial.112 Essencial que exista uma ligao entre a prtica da
110

111
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte especial, p.112.

112
52
violncia e a subtrao patrimonial concretizada ou intencionada. Da mesma forma, no se
pode falar em latrocnio se um dos agentes quem morre ferido por disparo da polcia, ou
por qualquer outra pessoa, j que tal morte no foi praticada pelos sujeitos ativos do crime.
Com relao aos casos em que h a multiplicidade de vtimas, para Guilherme de

Souza Nucci considerar-se- como crime nico se, para conseguir subtrair patrimnio
unitrio, o agente provoca a morte de mais de uma pessoa. 113 Nessa hiptese, o juiz deve
considerar as consequncias do crime para aumentar a pena, nos termos do artigo 59 do
Cdigo Penal, no aplicando a pena mnima, para que a condenao seja justa. Em sentido
diverso, em julgamento de habeas corpus entendeu o Supremo Tribunal de Justia que
Prevalece, no Superior Tribunal de Justia, o entendimento no sentido de que, nos delitos
de latrocnio crime complexo, cujos bens jurdicos protegidos so o patrimnio e a vida ,
havendo uma subtrao, porm mais de uma morte, resta configurada hiptese de concurso
formal imprprio de crimes e no crime nico.114
Tambm nesse sentido, a Smula 610 do Supremo Tribunal Federal assinala que, nesse
caso especfico, ocorreram dois latrocnios mediante uma s ao, no podendo se considerar
crime nico. Assim, a jurisprudncia j entendeu que se trata de concurso material: Sendo
distinta da primeira ao do acusado aquela em que mata, desnecessariamente, outra vtima
para roubar, no h falar em crime nico ou continuado, mas em concurso material de
p.265.
113
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado, p.800-801.

114
Superior Tribunal de Justia: HC 185101 SP 2010/0170000-5, rel. Ministro Nefi Cordeiro,

6T. 16/04/2015.
53
latrocnio115, como tambm que se aperfeioa concurso formal: latrocnios praticados contra
diferentes vtimas, mediante ao nica desdobrada em atos diversos, configura o concurso
formal e no um nico crime.116
Quanto possibilidade de justificao do latrocnio no caso de estado de necessidade,

a doutrina majoritria entende que tal hiptese no admissvel, uma vez que, no caso do
delito em questo, dificuldades financeiras, desemprego ou at mesmo doena no
caracterizam a excludente de ilicitude do estado de necessidade ou inexigibilidade de outra
conduta, para o que imprescindvel que bens ou interesses estejam correndo perigo em
decorrncia de ato no provocado voluntariamente pelo agente. Assim, restando
caracterizado que o objetivo dos agentes era a subtrao de coisa alheia mvel, mediante
violncia ou grave ameaa, exercida com arma de fogo, ocorrendo resistncia da vtima, que
vem a ser alvejada e falece em decorrncia do disparo, ainda que a subtrao no se consume,
h crime de latrocnio.117
No caso de concurso de agentes, segundo Weber Batista, mesmo que somente um dos agentes
tenha causado o resultado morte, todos eles respondero pelo crime, se este resultado estava
115
Tribunal de Justia de Sergipe: Cmara Criminal, rel. desembargador Gilson Gois Soares,
01/11/2005.
116
Superior Tribunal de Justia: REsp 28023 SP 1992/0025396-2, rel. ministro Edson Vidigal. 5T,
13/06/1995.
117
Tribunal de Justia de Minas Gerais: Ap. N 1.0384.06.046535-6/001, rel. desembargador Antnio Armando
dos Anjos. Coleo Jurisprudncia Criminais.
54
na linha de desdobramento natural da ao praticada.118 Sendo o resultado um
desdobramento natural (previsvel), conclui-se que ainda que os agentes tenham contribudo
com menor gravidade, todos os que concordaram em praticar o crime devem responder por
latrocnio. Assim, todos os coparticipes do crime de latrocnio respondero por este, mesmo
embora no tenham sido todos os agentes a empregar a violncia que resultou na morte da
vtima. Tal entendimento est de acordo com a disposio do Superior Tribunal Federal, o
qual, em julgamento de habeas corpus, entendeu que o coautor que participa de roubo
armado, responde pelo latrocnio ainda que o disparo tenha sido efetuado pelo comparsa.119
Por fim, segundo Weber Batista120, parece ser pacfico na doutrina o fato que o aumento de
pena previsto no 2, do art.157, no se aplica s hipteses do 3 do mesmo artigo. Isso
ocorre porque, segundo o autor, o aumento de um tero at a metade previsto no 2
calculado sobre a pena prevista no caput do artigo (de quatro a dez anos). Ocorre que a
segunda parte do 3: se resulta morte, a recluso de vinte a trinta anos, sem prejuzo da
multa, uma hiptese de roubo qualificado gravssimo punido com a pena mxima das penas
privativa de liberdade, segundo o artigo 75 do Cdigo Penal. Assim, conforme Batista, seria
uma contradio, uma hiptese de crime punido com a pena de quarenta e cinco anos de
recluso (trinta anos, mais o aumento maior previsto no 2, que metade).
118
p.268.
119
Supremo Tribunal Federal: HC 109151 RJ, rel. min. Rosa Weber, 1T. 12/06/2012.
120
p.269.
55
3.8 Roubo e concurso de delitos
O problema da tipificao do roubo com pluralidade de vtimas, como dito acima, certamente
provoca vrios dissensos entre os penalistas. Esse impasse j tentou ser dirimido, inclusive,
no mbito legislativo, proposta essa verificvel no Cdigo Penal de 1969, o qual jamais
entrou em vigor.121 Na poca, entendia-se que o crime complexo compreendia no apenas a
dimenso patrimonial, mas tambm a proteo jurdico-penal da pessoa. Como ainda no foi
resolvida tal divergncia no mbito legal, a jurisprudncia aponta quatro solues para o
roubo com pluralidade de vtimas, adotando como critrio majoritrio o bem jurdico ou a
conduta humana.
As solues encontradas ora caracterizam o concurso de delitos no roubo como concurso
material, ora como concurso formal, como crime continuado ou como crime nico.
Entretanto, ao analisarmos a jurisprudncia atual verifica-se que esta tem buscado delimitar o
mbito de aplicao de cada um dos concursos. Em recente deciso o Superior Tribunal de
Justia confirmou que a jurisprudncia desta Corte pacfica no sentido de que o roubo
praticado mediante uma s ao, contra vtimas diferentes, no caracteriza crime nico, mas
delitos em concurso formal, porquanto violados patrimnios distintos.122
O concurso formal de crimes (artigo 70 do Cdigo Penal) reclama, para sua forma, unidade
de ao, o que no se confunde com unidade de ato, porquanto uma ao, nica sob o ngulo
finalista, pode desdobrar-se em vrios atos.123 A esse propsito, em recente deciso o
Supremo Tribunal Federal adotou a ideia de concurso formal descrita acima, decidindo que a
121
REALE JNIOR, Miguel. Direito penal: jurisprudncia e debate, crimes contra o patrimnio,
crimes contra o direito do autor, crimes contra o sentimento religioso, crimes contra a organizao do
trabalho, vol.2, 1ed. Rio de Janeiro: GZ, 2012. p.28.
122
Superior Tribunal de Justia: HC 286.896/SP, rel. Ministro Ericson Maranho (desembargador

convocado do TJ/SP), 6T. 28/04/2015.
56
incidncia de concurso formal resta afastada em caso de autonomia de desgnios, porquanto,
nesse caso, uma ao nica corresponde a diversas aes, pelo componente subjetivo que a
inspira, ou seja, vontade deliberadamente dirigida aos diversos fins.124
Assim, conclui-se que embora sejam vrios atos (externamente), subjetivamente
constituem unidade para o autor que pretende roubar. Por isso, nos casos em que embora
paream existir vrias aes, ocorre na verdade uma nica ao, se adotado o critrio da
conduta humana, ou seja, a unidade se d em razo do fato de que a nica ao pretendida
pelo autor roubar. Outrossim, para reconhecer-se a incidncia de concurso formal, os crimes
no podem ser resultantes de desgnios autnomos. Um exemplo ocorre no caso em que o
agente, no mesmo contexto, pratica extorso, compelindo a vtima a sacar numerrio em caixa
eletrnico e dela subtrai outros bens roubo , tem-se, ante a ao nica, concurso formal e
no material.
Ademais, no caso em que h pluralidade de vtimas, segundo Weber Batista, parece lgico
concluir que se o agente, mediante violncia ou ameaa, em uma s ao, pratica roubo contra
mais de uma pessoa, deve responder por tantos crimes, em concurso formal, quantas so as
vtimas.125 Um exemplo dessa concepo ocorre nos casos de roubo a nibus, em que por
meio de uma nica circunstncia ftica, vrios patrimnios so afetados. nesses casos que a
divergncia na interpretao ocorre na existncia, ou no de uma pluralidade de delitos
123
FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal: parte geral, p.349.

124
Supremo Tribunal Federal: HC 98960, rel. Ministro Marco Aurlio, 1T. 25/10/2011.
125
BATISTA, Weber Martins. O furto e roubo no direito e no processo penal; doutrina e jurisprudncia,
p.299.
57
patrimoniais. A resposta a essa indagao depender exclusivamente do critrio a ser
adotado, ou seja, o bem jurdico ou a conduta humana de relevncia penal.126
A jurisprudncia majoritria entende que nesses casos h concurso formal, justamente por
haver uma nica conduta com uma pluralidade de resultados, e esse sentido parece ser o mais
correto, embora passvel de crticas. O concurso formal deve tambm ser afastado por uma
questo de coerncia, j que se assim no fosse deveria ser considerado o mesmo concurso no
roubo residncia com diversos familiares, ou ento, na vtima nica que traz consigo bens
que a outros pertencem.127 Assim, para alguns autores, esses casos deveriam ser tratados
como crime nico, e que cada caso concreto mereceria uma pena-base que represente um
maior juzo de reprovao. Desse modo, dizer que no caso exemplificado h concurso
material, no o melhor entendimento, isso porque tal classificao parte de um critrio
casustico, o qual parece se justificar mais pela tradicional tendncia de recrudescimento
punitivo nos crimes patrimoniais, do que por razes de lgica dogmtica.128
126
crimes contra direito do autor, crimes contra o sentimento religioso, crimes contra a organizao do
trabalho, p.30.
127
trabalho, p.32.
128
trabalho, p.31.
58
Outro interessante aspecto o de que prevalece, no Superior Tribunal de Justia, o
entendimento no sentido de que nos delitos de latrocnio crime complexo, cujos bens
jurdicos protegidos so o patrimnio e a vida , havendo uma subtrao, porm mais de uma
morte, resta configurada hiptese de concurso formal imprprio e no crime nico.129
Para uma anlise mais detalhada do concurso de delitos no caso de latrocnio, tambm
necessrio perceber que o entendimento adotado se baseia na pluralidade ou unidade de
delitos, adotando como critrio o bem jurdico ou a conduta humana de relevncia penal. O
entendimento do Superior Tribunal de Justia parece considerar majoritariamente a conduta
humana de relevncia penal.
Nesse sentido, a conduta do agente que, mediante uma s ao, dolosamente e com
desgnios autnomos, pratica dois ou mais crimes, obtendo dois ou mais resultados, no artigo
70, 2 parte, do Cdigo Penal tipificada como concurso formal imprprio, aplicando-se as
penas cumulativamente. Na compreenso do Superior Tribunal de Justia, no caso de
latrocnio (artigo 157, 3, parte final, do Cdigo Penal), uma nica subtrao patrimonial,
com quatro resultados morte, caracteriza concurso formal imprprio.130
Nesses casos, a adoo do concurso formal imprprio ou imperfeito, ocorreu, pois alm de
considerar a existncia de uma nica ao, evidencia-se o dolo do agente que atravs de uma
nica conduta pratica mais de um resultado, no caso a morte de mais de uma vtima, ainda que
ocorra apenas uma subtrao. Embora exista uma nica ao, no se justifica a aplicao da
pena de um s crime, ainda que exasperada, quando a vontade deliberadamente dirigida a
fins diversos.131
129
Superior Tribunal de Justia: HC 185.101/SP, rel. Ministro Nefi Cordeiro, 6T. 07/04/2015.
130
Superior Tribunal de Justia: HC 165.582SP, rel. Ministra Maria Thereza de Assis Moura, 6T.
06/06/2013.
131
59
Entretanto, tal entendimento encontra jurisprudncias contrrias inclusive no mbito do
Supremo Tribunal Federal. O reconhecimento do concurso formal prprio no delito de
latrocnio encontra respaldo jurdico na jurisprudncia do Supremo Tribunal, segundo a qual
o crime de latrocnio um delito complexo, cuja unidade no se altera em razo da
diversidade de vtimas fatais; h um nico latrocnio, no obstante constatadas duas mortes; a
pluralidade de vtimas no configura a continuidade delitiva, vez que o crime-fim arquitetado
foi o de roubo e no o de duplo latrocnio.132
Apesar de entendimentos contrrios nos Tribunais Superiores, evidencia-se que, de fato, o
latrocnio protege dois bens jurdicos, a vida e o patrimnio, mas nos casos em que o agente
realiza uma nica subtrao com duas ou mais mortes, no parece correto afirmar que h a
ocorrncia de concurso formal prprio. Isso porque, este ocorre quando o agente mediante
uma ao ou omisso acarreta dois ou mais resultados. E no caso em anlise, deve se
considerar o dolo do agente que com uma nica ao (conduta) realizou mais de um resultado
(mais de uma morte).
De fato, se seguirmos o entendimento jurisprudencial de que ocorre a consumao do
latrocnio ainda que no ocorra efetivamente subtrao, ocorrer o concurso formal imperfeito
nos casos em que o agente provoca mais de um resultado (mais de uma morte). E esse parece
ser o entendimento correto a ser adotado em ambos o casos, ainda que passvel de crticas.
Outro aspecto a ser analisado o da continuao do crime de roubo com os demais
crimes patrimoniais. Assim, ao tratar de crime continuado exige a lei que os vrios crimes
cometidos sejam da mesma espcie. Porm, a definio de crime da mesma espcie ,
segundo Weber Batista, outro assunto que divide a doutrina e a jurisprudncia. Segundo o
autor, so crimes de mesma espcie no apenas os previstos no mesmo dispositivo penal, mas
os que se assemelhem nos seus tipos fundamentais, ou seja, os integrados pelos mesmos
elementos, subjetivos e objetivos.133
PRADO, Luiz Rgis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral e parte especial, p.418.
132
Supremo Tribunal Federal: HC n 71.267/ES, rel. Ministro Maurcio Corra, 2T. 20/04/95.
60
Dessa maneira, seria possvel a continuao entre furto e roubo, entre roubo e extorso. Tem-
se o crime continuado, quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois
ou mais crimes da mesma espcie e, em razo de determinadas circunstncias [] devam os
delitos seguintes ser havidos como continuao do primeiro.134
As circunstncias que devem ser analisadas para a caracterizao do crime continuado
so as condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes do caso concreto
(nexo de continuidade). Entretanto, a jurisprudncia majoritria tem adotado o entendimento
de que no possvel a continuao do furto e do roubo ou do roubo e da extorso. No h
como reconhecer a continuidade delitiva entre os crimes de roubo e furto, pois so infraes
penais de espcies diferentes e que tm definio legal autnoma.135
Segundo o entendimento do Superior Tribunal de Justia, a despeito de serem do mesmo
gnero crimes contra o patrimnio , os crimes de furto e extorso no so da mesma
espcie, pois visam tutelar bens jurdicos distintos. Enquanto o furto protege apenas o
patrimnio, a extorso mais ampla, protege tambm a liberdade e a integridade fsica da
vtima.136
133
p.319.
134
135
Superior Tribunal de Justia: HC 214.157/RS, rel. Ministra Laurita Vaz, 5T. 17/10/2013.
136
61
A discusso nesse caso ocorre em torno da definio de delitos na mesma espcie. O que se
verificou que o entendimento majoritrio entende que apesar de serem basicamente crimes
patrimoniais, no possvel classificar o furto, o roubo e a extorso como crimes da mesma
espcie, e sim como do mesmo gnero, por protegerem bens jurdicos diversos, apesar de
todos protegerem o patrimnio. Acrescenta-se ainda que o furto e o roubo, em muitos casos,
se assemelham. Isso porque, a verificao da violncia ou grave ameaa em alguns casos
pode ser de difcil comprovao ou depender da subjetividade da vtima e tambm do
julgador.
Dessa maneira, a grave ameaa o constrangimento ou a intimidao provocada na
vtima a fim de subtrair um bem mvel de sua propriedade. Trata-se de elemento subjetivo,
tendo em vista a necessidade de se analisar, no caso concreto, se o ato praticado pelo agente
foi realmente capaz de incutir na vtima um temor fundado e real. Contudo, o carter subjetivo
da grave ameaa no dispensa a correlao de proporcionalidade e razoabilidade que deve
existir entre a conduta praticada pelo agente e a ameaa sentida pela vtima.137
Sendo assim, no caso concreto, deve ser analisado se a vtima foi reduzida impossibilidade
de resistncia mediante violncia ou grave ameaa. No caso de o agente subtrair o celular da
vtima, sem qualquer ameaa, no h que se falar em roubo e sim, em furto. Pois, no se
consumou nenhuma violncia ou grave ameaa, visto que este furtou o celular da vtima sem
que esta tivesse tempo de reagir ou sofrer qualquer violncia.
4. PARTE SUBJETIVA
4.1 Dolo: direito e eventual
O dolo, como elemento geral da ao final, compe o tipo subjetivo. Entende-se por
dolo a conscincia e a vontade de realizao dos elementos objetivos do tipo de injusto doloso
Superior Tribunal de Justia: AgRg no REsp 1199286/MG, rel. Ministra Laurita Vaz, 5T.
20/11/2012.
137
Nesse sentido, Supremo Tribunal Federal: HC 117.819, rel. Ministro Luiz Fux, 1T. 22/10/2013.
62
(tipo objetivo). Dolo, como resoluo delitiva, saber e querer a realizao do tipo objetivo
de um delito.138 Dessa forma, age dolosamente o agente que conhece e deseja a realizao
dos elementos da situao ftica ou objetiva, sejam descritivos, sejam normativos, que
integram o tipo legal de delito.139 O dolo , de certo modo, a imagem reflexa subjetiva do
tipo objetivo140 da situao ftica representada normativamente.
Em geral, as legislaes no apresentam uma definio de dolo. No entanto, o Cdigo Penal
brasileiro o define de modo expresso: Art. 18. Diz-se o crime: I doloso, quando o agente
quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo. A partir da concepo dualista, o dolo
compreende, como face subjetiva do tipo, os elementos cognitivo ou intelectual, que consiste
na conscincia atual da realizao dos elementos objetivos do tipo (conhecimento da ao
tpica, representao ftica), e volitivo ou intencional, o qual corresponde vontade de
realizao dos elementos objetivos do tipo (vontade intencional, vontade reitora da conduta,
finalidade tpica).141
138
WELZEL, Hans. O novo sistema jurdico-penal: uma introduo doutrina da ao finalista. Trad.
Luiz Regis Prado. So Paulo: Ed. RT, 2009, p.95.
139
WELZEL, Hans. Derecho penal alemn, parte general. Trad. Juan Bastos Ramrez e Srgio Yez
Prez. Santiago: Jurdica de Chile, 1970, p.95.
140
MAURACH, Reinhart. Tratado de derecho penal. Trad. Juan Cordoba Roda. Barcelona: Ariel, 1962,
p.380.
141
63
Entretanto, para as teorias monistas, o dolo se configura somente com o elemento intelectual,
descartando-se o aspecto volitivo. Em geral, as propostas teleolgicas ou funcionalistas
adotam essa construo do dolo, na busca de sua normativizao ou objetivizao. Assim,
concedida primazia absoluta ao conhecimento, em detrimento da vontade, na formao do
dolo, sob a alegao de que, por exemplo, o primeiro envolve necessariamente a segunda.
Seria suficiente para a formao do dolo, no delito de resultado, que o agente tivesse atuado
com a conscincia do perigo de sua produo, e, no delito de atividade, que ele conhecesse os
elementos integrantes do tipo legal. Porm, mesmo se no adotada a teoria monista, no se
deixa de reconhecer, como destacado por Maurach, certo predomnio do elemento cognitivo,
visto que, em geral, a vontade pressupe o conhecimento como momento prvio.142
Feitas as consideraes iniciais sobre o dolo, cumpre destacar a existncia de dois tipos de
dolo: direto e eventual. O dolo direto corresponde hiptese em que o agente quer o resultado
como fim de sua ao e o considera unido a esta ltima, isto , o resultado produz-se como
consequncia de sua ao (vontade de realizao); ser imediato se o agente busca
diretamente a realizao do tipo legal, ou mediato, caso o agente considera que a produo do
resultado est necessariamente unida consecuo do fim almejado.143
Por outro lado, o dolo eventual (dolus eventuais), que se torna de extrema relevncia
para o debate concernente ao delito de latrocnio, significa que o autor considera seriamente
como possvel a realizao do tipo legal e se conforma com ela.144 O agente no quer
142
MAURACH, Reinhart. Tratado de derecho penal, p.311.

143
PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral e parte especial, p.299-300.
144
64
diretamente a realizao do tipo, mas a aceita como possvel ou provvel, assumindo o risco
da produo do resultado. Mesmo conhecendo a probabilidade de que sua ao realize o tipo
penal, ainda assim a pratica, consentindo com o advento do resultado delituoso.
Diferentemente do dolo direto, no dolo eventual no concorre a certeza de realizao do tipo,
nem este ltimo constitui o fim perseguido pelo autor.145
A utilizao prtica do dolo eventual, por si s, gera uma srie de dificuldades,
porquanto no possvel identificar a vontade do agente, restando somente o elemento
cognitivo. Dessa forma, pode-se concluir que em relao ao crime de roubo, apenas, no
possvel a aplicao do dolo eventual. Isso porque o prprio tipo penal incriminador exige a
conduta do agente de subtrair mediante violncia ou grave ameaa, nesse sentido, o resultado
delitivo (subtrao patrimonial) o fim principal do agente.
Entretanto, h a possibilidade se falar em dolo eventual aplicado ao delito de latrocnio
com relao ao resultado morte, uma vez que, o agente, embora no querendo diretamente
praticar a infrao penal, no se abstm de pratic-lo para alcanar seu objetivo o roubo e,
com isso, assume o risco de produzir o resultado. Ou seja, a partir do momento em que o
agente atira na vtima, tem a conscincia de que pode provocar a sua morte, embora sua
inteno no seja realmente essa, e sim a prtica do roubo.
Neste contexto, j se posicionou a jurisprudncia no sentido de admitir a presena do
dolo eventual no crime de latrocnio: EMENTA - ROUBO - DISPAROS EFETUADOS NA
DIREO DA VTIMA - LATROCNIO TENTADO - DOLO EVENTUAL. No momento
em que o apelante e seu comparsa iniciaram a execuo do crime, investindo aquele armado
contra a vtima, em ntida inteno de ceifar lhe a vida, o que lhe possibilitaria fugir do local e
sair inclume de sua empreitada criminosa, assumiu o risco de produzir vrios resultados,
dentre os quais, inclusive, sua morte. Ou seja, todos os desdobramentos oriundos da ao
originria devem ser imputados ao apelado.146
JESCHECK, Hans-Heinrich. Tratado de derecho penal. Trad. Mir Puig e Muoz Conde. Barcelona:
Bosch, 1981, p.404.
145
LAURENZO COPELLO, Patricia. Dolo y conocimiento. Valencia: Tirant lo Blanch, 1992, p.189.
65
5. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA
O artigo 157 do Cdigo Penal prev em seu 2, cinco causas de aumento da pena no crime de
roubo. As causas de aumento, em geral, figuram tanto na Parte Geral quanto na Parte
Especial do Cdigo Penal, em quantidades fixas ou variveis.147 No caso analisado,
possvel perceber que alm de figurarem na Parte Especial, as causas de aumento acima
previstas podem agravar a pena de um tero at a metade. A existncia de uma nica causa de
aumento j suficiente para alterar a faixa de aplicao da pena. Nesse sentido, os fatos que
possuem incidncia de mais de uma causa de aumento acabam gerando, at hoje, distintas
posies acerca de como o julgador proceder com sua aplicao.
Destacam-se duas posies principais. A primeira delas adota um critrio matemtico,
partindo da premissa de que quanto maior for o nmero de causas de aumento, maior dever
ser a fixao da pena (variando de 1/3 at 1/2). J a segunda vertente adota um fundamento
qualitativo, isto , baseia-se na ideia de que existindo mais de uma causa de aumento, no
necessariamente caracterizar em um aumento de pena acima do patamar mnimo de 1/3. Para
esta corrente, o aumento da pena s ultrapassar a frao mnima de um tero, caso exista
uma fundamentao justa e concreta.
Com base em tais impasses, em 13/05/2010, o Superior Tribunal de Justia editou a

Smula n 443148 com a inteno de unificar o entendimento jurisprudencial. A partir da, a
146
Tribunal de Justia do Rio de Janeiro: APL: 03695034720118190001 RJ 0369503-47.2011.8.19.0001, Relator:

des. Joo Ziraldo Maia, 2 Cm. Municipal. Data de Julgamento: 18/12/2012.
147
148
Smula 443/STJ: aumento na terceira fase de aplicao da pena no crime de roubo circunstanciado
66
posio de fundamento qualitativo tem amadurecido em nossa jurisprudncia, e foi adotada
pelo Supremo Tribunal Federal e pelo Superior Tribunal de Justia.
Em deciso para o Tribunal de Justia de So Paulo, o relator Ivan Marques declarou: o que
deve justificar a escolha da frao de acrscimo no o nmero das causas de aumento, e sim
a gravidade inerente a elas. No me parece razovel agravar mais a pena para um ru que
praticou roubo em concurso com um canivete, do que para um nico assaltante armado de
submetralhadora ou de uma espingarda calibre 12 (...). 149 E ainda, na concepo atual do
Superior Tribunal de Justia: em se tratando de roubo com a presena de mais de uma causa
de aumento, a majorao da pena acima do mnimo legal (um tero) deve estar fundamentada
em circunstncias concretas que justifiquem um acrscimo mais expressivo, no sendo
suficiente a simples meno ao nmero de causas de aumento presentes no caso em anlise.
Incidncia da Smula 443 do STJ.150
Tal Smula, com a inteno de rechaar o critrio meramente matemtico de aumento da pena
no crime de roubo circunstanciado, acabou gerando tambm algumas crticas. Como por
exemplo, o fato desta estabelecer fundamentao apenas para casos de aplicao da pena no
limite mximo e ignorar a fundamentao para fixar a pena no limite mnimo.
Cezar Roberto Bitencourt, ao discorrer acerca da preciso de fundamentao tambm

em penas de limite mnimo, se ampara na concepo de que a fixao da pena no limite
mnimo permitido, sem a devida fundamentao, viola o jus accusacionis e frauda o princpio
constitucional da individualizao da pena, que, em outros termos, significa dar a cada ru a
sano que merece, isto , necessria e suficiente preveno e represso do crime. Assim,
exige fundamentao concreta, no sendo suficiente para a sua exasperao a mera indicao do
nmero de majorantes.
149
Tribunal de Justia de So Paulo: Ap. 906.377.3/6, 7 C., rel. Ivan Marques, 25.05.2006.
150
Superior Tribunal de Justia: HC 206.274-SP, rel. Gilson Dipp, 5 T. 17.04.2012.

67
deve-se entender que a ausncia de fundamentao gera nulidade, mesmo que a pena seja
fixada no mnimo (...).151
Antnio Magalhes Gomes Filho tambm partilha deste entendimento, e declara que h a
necessidade de se justificar igualmente a aplicao da pena no mnimo, pois a acusao
tambm tem o direito de conhecer as razes pelas quais a sano no foi exasperada, inclusive
para poder eventualmente impugnar a sentena nesse ponto. Assim, ainda que a defesa seja
prejudicada, inegvel o prejuzo para a acusao. Ademais, essa linha de entendimento
acaba por favorecer certa inrcia dos juzes em relao ao dever de fundamentar esse ponto
importante da deciso, preferindo-se, em geral, a imposio da pena menor, nem sempre mais
adequada aos propsitos consagrados pelo legislador.152
Nesse sentido, para que no gere conflitos nem equvocos, de extrema importncia ressaltar
a necessidade de o magistrado estar atento para os critrios legais, bem como as
especificidades do caso concreto, para que possa individualizar a pena de forma adequada.153
J na perspectiva de Guilherme de Souza Nucci, para que a definio da pena seja justa, deve
se utilizar de uma das causas de aumento da pena para majorar a pena-base, e deslocar as
causas excedentes para as circunstncias judiciais do artigo 59 do Cdigo Penal. Conforme o
autor, dessa forma, estaria se avaliando mais a gravidade inerente s causas de aumento do
que a quantidade delas. Porm, esse entendimento no merece prosperar, isto porque, alm de
151
BITENCOURT, Cezar Roberto. Cdigo Penal Comentado. So Paulo: Saraiva, 2006, p.241.
152
GOMES FILHO, Antnio Magalhes. A motivao das decises penais. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2001, p.217.
153
GOMES, Luiz Flvio. SOUSA, urea Maria Ferraz de. Roubo e smula 443 do STJ: o aumento da pena exige
fundamentao concreta. Disponvel em: http://www.lfg.com.br. Acesso em: 12.05.2015.
68
no estar previsto legalmente, quando houver mais de uma causa de aumento no caber
atribuir somente uma e desconsiderar as demais.
Nesse sentido, tendo em vista a acepo majoritria, compreende-se que nos casos de
incidncia de vrias causas de aumento da pena, absolutamente indevido o aumento da pena
para cada uma delas, visto que no a quantidade, mas sim a qualidade das qualificadoras que
deve ser levada em considerao para a dosimetria da pena. Tomando por base esse critrio,
cabe ao juiz a verificao ftica de cada caso.
5.1 Emprego de arma
O inciso I, do 2 do artigo 157, rotula o roubo como qualificado quando a violncia

ou ameaa tiver sido exercida com emprego de arma. O fundamento de tal qualificadora se d
no fato de o agente, portando uma arma, produzir maior periculosidade em sua atuao,
podendo assim, causar um maior dano vtima. Se a violncia ou ameaa praticada com o
emprego de arma, a capacidade de resistncia da vtima reduzida, ficando ela notadamente
mais vulnervel e temente, oportunizando maiores chances de consumao do ato delituoso e
evidenciando a maior gravidade do delito praticado.
O conceito de arma admite tanto os instrumentos de poder intimidativo, como tambm
os objetos que se despontam aptos para imobilizar a vtima. Cabe aqui ressaltar que arma
pode ser tanto a arma na acepo original do termo, como tambm qualquer outro instrumento
utilizado para eventualmente lesionar fisicamente a vtima. O uso de arma efetivado quando
o agente a utiliza para ameaar ou violentar a vtima, no bastando to-somente obt-la
consigo no momento do roubo.
Contudo, compreende-se que mesmo que a arma em si no tenha sido utilizada, mas
tenha o autor se servido dela para intimidar a vtima, j est configurada a causa de aumento
69
de pena por emprego de arma. Heleno Fragoso154, Julio Mirabete155 e Nelson Hungria156,
possuem esse mesmo ponto de vista. Isto porque, no se afasta a qualificadora em casos de
ameaas implcitas por exemplo, portar arma na cintura ostensivamente. Hoeppner Dutra157
expe outro exemplo de ameaa implcita: quando um agente que sem apontar a arma para a
vtima, tira-a da cintura e a coloca sobre um mvel, ao seu pronto alcance e aos olhos do
sujeito passivo, em atitude ofensiva. Nota-se, portanto, que necessrio que haja uma ligao
entre o uso da arma e a obteno da vantagem pretendida.
O Cdigo Penal no qualifica a arma e, sendo assim, abre espao para a doutrina e
jurisprudncia. Nesse sentido, so classificadas duas espcies de armas; as armas prprias e as
imprprias. No esclarecimento de Joo Roberto Parizatto, as prprias so aquelas que so
feitas com o escopo de ofender, matar ou mesmo ferir a pessoa, como por exemplo, um
revlver, uma cartucheira, etc. Imprprias so aquelas que embora no tenham sido feitas com
o escopo de matar ou mesmo ferir a pessoa, poder faz-lo, como por exemplo, a faca, a
navalha, a tesoura, o canivete, etc. Para a qualificadora em espcie, no importa o emprego de
154
FRAGOSO, Heleno Claudio. Lies de direito penal: parte especial, p.296.

155
MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal: parte especial, p.215.

156

157
HOEPPNER, Mrio Dutra. O furto e o roubo.

70
arma prpria ou imprpria, pois desde que esta seja considerada arma, a qualificadora estar
verificada.158
Em torno desta primeira causa de aumento (uso de arma), existe profunda polmica entre as
correntes objetiva e subjetiva, tendo em vista a dualidade de entendimentos a respeito do
tema. A corrente subjetiva atribui a noo de arma se baseando na prpria sensibilidade da
vtima. O que realmente importa para este vis de pensamento a capacidade do instrumento
intimidar na vtima e facilitar a subtrao patrimonial. Sendo assim, nota-se que por este
ponto de vista, tanto a arma inteiramente apta ao disparo, bem como a arma de brinquedo, a
descarregada ou a defeituosa, so consideradas como equivalentes em questo de gravidade.
Salienta-se o acordo do Tribunal da Alada Criminal de So Paulo: Qualquer
instrumento ou objeto de poder vulnerante ou intimidativo h de ser considerado como
arma para o fim de sua compreenso no 2, I, do art. 157 do CP. Para a caracterizao da
qualificadora, desde que tenha sido hbil para causar a intimidao da vtima, de nada importa
que a arma exibida pelo agente esteja quebrada, descarregada ou fosse de brinquedo.159
Nelson Hungria integrante desta corrente, e esclarece em sua obra que ainda que a vtima
no perceba as circunstncias de arma fingida ou arma ineficiente, no deixa de ser um
episdio onde se caracteriza uma causa de aumento. Afinal, a ratio a intimidao causada na
vtima.160 No entanto, de acordo com Alamiro Salvador, no obstante a grande aceitao
158
PARIZATTO, Joo Roberto. Furto, roubo, receptao. Lei 9.426, de 24/06/96, p.122.
159
Acordo em: SILVA FRANCO, Alberto. Cdigo Penal e sua interpretao jurisprudencial: parte especial. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. TACRIM/SP, Ap. n375169-7, rel. Gonzaga Franceschini, 07.04.86.
160

71
desta corrente, no aparenta ser esta a melhor soluo.161 Isto porque, tal entendimento d
margem a uma srie de questes que to-somente dificultaro na deciso do jurista.
Por sua vez, a vertente objetiva, caracteriza o emprego de arma apenas quando esta,
efetivamente, trazer perigo vtima. Diferente do vis subjetivo, aqui, s possvel aplicar tal
causa de aumento caso a arma realmente apresente a capacidade de ocasionar dano vtima.
Um de seus adeptos Guilherme de Souza Nucci, que considera esta teoria como a mais
adequada ao respeitar o princpio da legalidade, visto que considera como causa de aumento
de pena apenas o instrumento real de ataque ou defesa e com potencial lesivo.
A verdadeira exposio da vtima ao poder lesivo de uma arma, seja esta branca ou de
fogo, a justificativa para o aumento da pena. No entanto, em respeito a certos princpios,
como por exemplo, o da proporcionalidade, no justo que se atribua o mesmo aumento de
pena entre aquele que se empregou de arma prpria e aquele que se utilizou de arma
imprpria. Na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia: Em respeito aos ditames de
individualizao da pena e aos critrios de proporcionalidade e razoabilidade, no deve ser
tratado de modo idntico agente que se utilize de arma branca ou imprpria para prtica do
delito de roubo e aquele que faz uso, por exemplo, de revlver, pistola ou fuzil com a mesma
finalidade. No h dvidas de que o crime praticado com emprego de arma de fogo expressa
maior periculosidade social do agente (...).162
5.1.1 Emprego de arma de brinquedo, defeituosa ou sem munio
161
REALE JNIOR, Miguel. Direito penal: jurisprudncia em debate, crimes contra patrimnio,
trabalho, p.24.
162
Superior Tribunal de Justia: HC 210.461-SP, rel. Marco Aurlio Bellizze, 5 T. 06.10.2011.

72
Quanto ao uso de arma de brinquedo, no h dispositivo legal que fundamente a sua aplicao
como causa de aumento de pena, ficando a cargo do julgador tal escolha. No entanto, nota-se
o quo ainda polmica a questo da utilizao da arma de brinquedo.
Como j citado anteriormente, para alguns, a arma de brinquedo pode provocar o
aumento da pena, visto que a vtima, intimidada, acaba entregando seus bens mais facilmente.
Essa concepo (teoria subjetiva) foi predominantemente adotada h alguns anos atrs pela
jurisprudncia, e est em conformidade com a j revogada Smula 174 do Superior Tribunal
de Justia: No crime de roubo, a intimidao feita com arma de brinquedo autoriza o
aumento da pena.
Tal smula foi cancelada no dia 24/10/01, com a maioria dos votos. A Terceira Seo
desta Corte firmou entendimento de que o uso de arma de brinquedo na prtica do delito de
roubo no acarreta a incidncia da causa especial de aumento prevista no art. 157, 2, inciso
I, do Cdigo Penal, cancelando, assim, o enunciado da n 174 da Smula do STJ.163
Sendo assim, na atual posio da legislao (teoria objetiva), a arma de brinquedo no pode
ser utilizada para atentar no aumento da pena, visto que no uma arma de verdade, com a
periculosidade de uma. Guilherme de Souza Nucci esclarece que levando-se em conta a
teoria objetiva, somos levados a no considerar que a arma de brinquedo seja capaz de gerar a
causa de aumento de pena, uma vez que no causa vtima maior potencialidade lesiva.
indiscutvel que a arma de brinquedo pode gerar grave ameaa, e por isso, ela serve para
configurar tipo penal do roubo na figura simples, (jamais causa de aumento da pena).164
Na concepo de Fernando Pedroso, a arma de brinquedo inidnea para determinar o
aumento da pena, visto que a ratio essendi da qualificadora est sedimentada na
potencialidade lesiva e no perigo que a arma real causa, e no no maior temor infligido
163
Superior Tribunal de Justia: HC 228.827-SP, rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, 6T. 18.06.2012.
164

73
vtima.165 A arma de brinquedo, portanto, inadequada como causa de aumento da pena, pois
mesmo que cause medo na vtima, ela no possui a periculosidade de uma arma verdadeira.
Atendendo ainda o princpio da tipicidade, os elementos presentes no crime devem estar
exatamente de acordo com a definio prevista no tipo.166 Dessa forma, de acordo com Luiz
Regis Prado, a utilizao de arma de brinquedo na prtica de roubo configura o delito
insculpido no artigo 157, caput (roubo simples).167
Assim, pelo atual entendimento do Superior Tribunal de Justia: Consoante pacfico
entendimento desta Corte, a utilizao de arma de brinquedo para intimidar a vtima do delito
de roubo no autoriza o reconhecimento da causa especial de aumento da pena do inciso I, 2
do art. 157 do CP, cuja caracterizao est vinculada ao potencial lesivo do instrumento.168
J nos eventos em que o agente se utilize de armas defeituosas, isto , inaptas a causar leso
na vtima, ser imprescindvel examinar o caso concreto. Se a arma for avaliada pela percia
165
PEDROSO, F. de A. Roubo: sua consumao, locupletamento e trombada. Emprego de arma de

fantasia ou brinquedo e qualificadora do art. 157, 2. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1994, p.300.
166
p.238.
167
PRADO, Luiz Rgis. Curso de direito penal brasileiro: parte geral e parte especial, p.890.
168
Superior Tribunal de Justia: HC 175.027-SP, rel. Og Fernandes, 6T. 13.03.2012.

74
como absolutamente ineficaz devido seu defeito, no ser considerada a existncia de maior
potencialidade lesiva para a vtima, no determinando, portanto, o aumento de pena. Contudo,
se a arma for analisada pela percia como relativamente capaz de disparar e, por conseguinte,
tambm ser capaz para proferir leses na vtima, possvel o aumento de pena.
Deciso tomada pelo Supremo Tribunal Federal, num caso de arma defeituosa:
Constatado, mediante exame pericial da arma utilizada no roubo, a impossibilidade de
produzir disparos, descabe a observncia da causa de aumento do inciso I, do 2, do artigo
157 do Cdigo Penal.169
O emprego de arma desmunida poder se configurar como aumento de pena. O fato de a arma
estar sem munio no significa que esta no possui potencialidade lesiva. Isto porque,
mesmo a arma estando sem munio, poder o agente colocar os projteis e disparar contra a
vtima a qualquer momento. No entanto, de acordo com Alamiro Salvador, se a arma est
desmuniciada, e o indivduo no traz em seu bolso a munio capaz de atribuir ao objeto
potencialidade lesiva, no h o que se falar em arma para fins de causa de aumento.170
O Superior Tribunal de Justia em uma de suas decises excluiu a causa de aumento pelo uso
de arma desmunida: cabvel o afastamento da causa de aumento de pena prevista no inciso
I, 2 do art. 157 do Cdigo Penal. Isso porque, segundo entendimento desta corte, o uso
de arma comprovadamente ineficaz para disparo e desmuniciada impede reconhecimento da
169
Supremo Tribunal Federal: HC 70534, rel. Ministro Marco Aurlio, 2 T. 14/09/1993.

170
REALE JNIOR, Miguel. Direito penal: jurisprudncia em debate, crimes contra patrimnio,
trabalho, p. 26.
75
majorante em discusso.171 Porm, cabe ressaltar, que no existe um caminho unnime ao
qual tomar, cabendo ao magistrado examinar individualmente cada caso e suas caractersticas.
J nos casos de simulao de arma, onde o autor pode se utilizar de seus prprios dedos para
enganar a vtima, ou de objetos sob a roupa, etc., no caber falar-se em aumento de pena,
pois em verdade, nunca existiu nenhuma arma. Percebe-se, portanto, que se o agente
efetivamente no se utilizou de uma arma, no haver o que se falar em qualificadora.
5.2 Concurso de pessoas
Considerando que a ao delituosa praticada por pluralidade de agentes possui maior

chance de xito, a gravidade do crime acrescentada quando o autor atua com comparsas.
Nesse sentido, em seu inciso II, o 2 do artigo 157 qualifica o crime de roubo nos casos de
concurso de duas ou mais pessoas.
No concurso de agentes no necessrio que todos os autores pratiquem a conduta
lesiva vtima, sendo suficiente que apenas um deles realize tal comportamento e obtenha a
aprovao dos outros. Alm disso, tambm no preciso que os agentes permaneam no
mesmo local do crime, visto que existe a participao moral entre eles. Nelson Hungria, em
perspectiva contrria, declara que determinante a presena de todos os agentes na execuo
do roubo para que se reconhea a agravante. Para o autor, mesmo que os agentes no atuem
materialmente no crime, devem estes estar reunidos e presentes junto vtima para que exista
a causa de aumento por pluralidade de agentes.
Weber Martins Batista, apresenta a possibilidade de um dos coautores poder ter sido
coagido pelos parceiros. No entanto, sob o entendimento do autor, isso seria raro. Segundo
Batista o que importa que o agente, embora induzido, instigado, ou mesmo, dirigido pelo
parceiro, aderiu ideia de praticar o crime e dele participou com relativa liberdade.172
171
Superior Tribunal de Justia: HC 246.811/RJ, rel. Ministra Laurita Vaz, 5 T. 01/04/2014.

172
76
Tendo em vista que o dispositivo no especifica de que maneira cada agente deve atuar para
que se configure o concurso, aplicam-se as regras gerais do concurso de agentes previstas no
artigo 29 do Cdigo Penal. De acordo com tal artigo, cada autor responder individualmente
pelo crime na medida de sua culpabilidade.
Alm disso, vlido mencionar acerca das associaes criminosas. O tipo penal da
quadrilha resguarda a paz pblica, enquanto o tipo penal do roubo protege o patrimnio.
Portanto, possvel que se estabelea concurso material entre esses dois tipos de delitos, visto
que os bens jurdicos protegidos so diferentes. Nesse sentido, em casos onde exista
associao criminosa com o intuito de roubo, tem-se a aplicao em concurso material, dos
artigos 288 e 157, ambos do Cdigo Penal.
5.2.1 Concurso com a presena de menores Corrupo de menores
Conforme jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, o fato de o crime ter sido

cometido com a presena de menor inimputvel, no descaracterizar o concurso de agentes.
O concurso continuar se caracterizando como causa de aumento mesmo na soma de
inimputveis junto aos imputveis. Entendimento do Tribunal de Justia do Distrito Federal e
Territrios: O fato de o crime ter sido cometido por duas ou mais pessoas, sendo uma
inimputvel, no afasta a ocorrncia de concurso de pessoas, at porque a lei no faz nenhuma
meno a respeito da capacidade punitiva do agente.173
Apreciando o possvel envolvimento de inimputveis, ainda existem posies diversas quanto

ao crime de corrupo de menores. O Superior Tribunal de Justia, em 2010, se posicionou no
sentido de que suficiente a participao do menor para que se caracterize o crime de
corrupo de menor.174 No entanto, em posio contrria, no Tribunal de Justia de Minas
p.246.
173
Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios: Ap. 2009.05.1.000338-5-DF, rel. Joo Egmont,
1T. 22.10.2009.
174
77
Gerais, tem-se apelao de que para a caracterizao do crime de corrupo de menores,
exige-se a demonstrao inequvoca da degenerao exercida pelo agente sobre a ndole do
menor, no bastando, para tanto, apenas tenha praticado o injusto na companhia do
inimputvel. No demonstrada efetiva depravao da integridade moral do adolescente,
carece prova suficiente ao reconhecimento do delito de corrupo de menores.175
Na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, verificada a ocorrncia de concurso

formal entre o crime de roubo e de corrupo de menores, as penas referentes aos dois delitos
sero aplicadas cumulativamente somente quando demonstrada a existncia de desgnios
autnomos por parte do agente. Caso contrrio, de ser aplicada a mais grave das penas
cabveis aumentada de 1/6 a 1/2, por expressa disposio legal (artigo 70, 1 parte, do Cdigo
Penal).176
5.3 Vtima a servio de transporte de valores
O artigo 157 do Cdigo Penal em seu 2, inciso III, prev acerca de o roubo ocorrer
enquanto a vtima est a servio de transporte de valores e o agente conhecer tal circunstncia.
Os valores no precisam ser necessariamente em dinheiro, podendo ser tambm outros objetos
de grande valor econmico, como por exemplo, pedras preciosas, selos, joias, ouro, etc.
Superior Tribunal de Justia: HC 86185DF2007/0153351-8, rel. Og Fernandes, 6T. 10/06/2010.

175
Tribunal de Justia de Minas Gerais: APR 10079110374513001MG, rel. Fortuna Grion, 3 Cm.
Criminal, 22/10/2013.
176
Superior Tribunal de Justia: HC 134.640/DF, rel. Alderita Ramos de Oliveira, 6T. 06.08.2013.
78
Luiz Regis Prado declara que a majorao concede maior proteo queles que tm
por ofcio o transporte de valores, excluindo-se o proprietrio177, ou seja, o dispositivo s
aplicvel quando a vtima encontrar-se a servio de terceiros. Alm disso, para que exista o
aumento de pena, deve haver o dolo direto do agente, isto , o conhecimento do fato. O autor
ao cometer o roubo deve ter a prvia cincia de que a vtima esta a servio de transporte de
valores.
5.4 Transporte de veculo automotor para outro Estado ou para o exterior
Devido incidncia de certos crimes que ainda no possuam previso especfica, foi
elaborada a Lei n 9.426/96 que realizou alteraes no Cdigo Penal com a inteno de suprir
determinadas lacunas. Objetivando o delito de roubo, foram inseridas juntamente s outras
trs qualificadoras j citadas, outras duas. O artigo 157 passou a englobar mais dois incisos
para as causas de aumento de pena: um pela qualidade da res furtiva e sua destinao (inciso
IV), outro em razo da manuteno da vtima privada de sua liberdade (inciso V).178
A primeira causa adicionada foi para casos onde h a subtrao de veculo automotor que
venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior (inciso IV). O transporte do
veculo roubado poder ser realizado por meio terrestre, ferrovirio, areo, martimo ou
fluvial. Por veculo automotor haveremos de entender aquele que dotado de motor prprio,
e, portanto, capaz de se locomover em virtude do impulso ali produzido. Sero os carros,
caminhonetes, nibus, caminhes, tratores, motocicletas (e assemelhados), mas tambm as
embarcaes e aeronaves, em uma perspectiva de menor incidncia prtica.179
177
178
BASTOS, Marcelo Lessa. Lei n. 9.426/96 Modificaes do Cdigo Penal. Novos tipos penais
primeiras impresses. Disponvel em: http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/13295-
13296-1-PB.pdf. Acessado em: 18.05.2015.
79
A consumao do crime acontecer com a subtrao do veculo, porm a qualificao
somente se suceder quando o veculo alcanar outro Estado da Federao ou outro pas. Isto
porque, ao atingir tais extenses, o delito torna-se mais grave tendo em vista a difcil
recuperao do bem pela vtima. Portanto, para que possa ser verificado o aumento de pena,
exige-se imprescindivelmente, que o veculo seja levado para outro Estado ou para outro pas.
Caso no exista tal resultado naturalstico, no haver a incidncia da qualificadora.
5.5 Restrio de liberdade da vtima
Tambm includo pela Lei 9.426 de 1996 no artigo 157, o inciso V do 2, prev
acerca da ltima causa de aumento de pena para o crime de roubo: a restrio da liberdade da
vtima. Se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade, a pena
aumentada em decorrncia do maior grau de desvalor da ao e de temibilidade do agente.
Do ponto de vista de Joo Roberto Parizatto a finalidade de o agente manter a vtima
em seu poder aps a realizao do crime de roubo, refere-se inteno de se impedir a vtima
de a mesma tomar qualquer medida contra o agente, que pudesse servir a sua captura, de
modo a se garantir assim a efetiva concretizao do crime de roubo j realizado.180
De acordo com a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tal inciso exige para sua
configurao que a vtima seja mantida em tempo juridicamente relevante em poder do ru,
sob pena de que sua aplicao seja uma constante de todos os roubos.181 Isto , para haver a
179
CASOLATO, Roberto Wagner Battochio. O furto desde a Lei 9426/96. Boletim IBCCrim, 55/5.
180
PARIZATTO, Joo Roberto. Furto, roubo, receptao. Lei 9.426, de 24/06/96, p.134.
181
80
aplicao desta qualificadora, carece existir a privao de liberdade da vtima por perodo que
ultrapasse ao indispensvel para a efetivao do roubo.
Devido m interpretao por alguns, Guilherme de Souza Nucci explicita em sua obra trs
ocorrncias que podem surgir: 1) quando o agente para subtrair o bem, segura a vtima por um
rpido momento at que o obtenha; 2) quando segura a vtima por tempo alm do necessrio
puramente para subjug-la; e 3) quando subtrai veculo da vtima e priva sua liberdade para
lhe roubar mais bens, obrigando-a a uma srie de aes, como por exemplo, sacar dinheiro no
banco, ir at sua casa, etc.
Em esclarecimento a tais ocorrncias, Nucci declara que na primeira hiptese, cremos
no estar configurada a causa de aumento afinal, o tipo penal fala em manter, o que
implica sempre uma durao razovel; na segunda, est a circunstncia de aumento presente;
na terceira, trata-se de roubo seguido de sequestro, em concurso.182 Porm, cabe ressaltar que
aps a edio da Lei 11.926/2009 que estabelece uma figura tpica para o crime de sequestro
relmpago (artigo 158, 3, CP), j no cabvel a aplicao de concurso material entre o
roubo e o sequestro, caracterizando-se extorso.
6. PENA E AO PENAL
A busca pela proteo patrimonial influencia diretamente a pena imposta aos crimes
patrimoniais, entre eles o roubo. Essa proteo tem seu fundamento na Constituio Federal, a
partir da garantia do direito de propriedade, desde que atenda a sua funo social. Corroboram
com esse entendimento o Cdigo Civil, em seus artigos que protegem a propriedade, e
tambm o Direito Administrativo ao proteger o patrimnio pblico. Isso porque, os limites
da faculdade estatal de punir s podem resultar da finalidade que tem o direito penal no
mbito do ordenamento estatal. [] Uma vez que a pena a interveno mais grave do
Estado na liberdade individual, s pode ele comin-la quando no dispuser de outros meios
mais suaves para alcanar a situao desejada.183
Superior Tribunal de Justia: REsp 228.794-RJ, rel. Felix Fisher, 5T. 20.06.2001.
182

81
Entretanto vele a pena ressaltar que o Direito Penal, no ramo dos crimes patrimoniais,
absolutamente indiferente ao uso da propriedade. Isso conduz a que o sujeito ativo do delito
ser sempre o no proprietrio, ou, ao menos, o proprietrio desprovido de alguma das
faculdades do domnio. Essa constatao acirra a relao de desigualdade promovida pela
relao civil proprietria.184
Resultante da proteo da propriedade e do patrimnio surge a pena prevista no artigo 157 do
Cdigo Penal: Pena recluso de 4 (quatro) a 10 (dez) anos e multa. Acrescenta ainda: Se
da violncia resulta leso corporal grave, a pena de recluso, de 7 (sete) a 15 (quinze) anos,
alm da multa; se resulta morte, a recluso de 20 (vinte) a 30 (trinta) anos, sem prejuzo da
multa.
Assim, ao crime de roubo prprio (art. 157, caput, CP), e roubo imprprio (art. 157,
1, CP), estabelecida a pena de 4 (quatro) a 10 (dez) anos de recluso e multa. Enquanto no
crime de roubo qualificado (art. 157, 2, CP), estipulada a mesma pena aumentando-se de
1/3 at a metade.
Observa-se que, como salientado anteriormente, em casos de circunstncias
qualificadoras, previstas no artigo 157, 2 do Cdigo Penal, indevido o aumento da pena
para cada uma delas, visto que estas qualificadoras servem somente como circunstncias
agravantes do crime. Alm disso, no a quantidade, mas sim a qualidade das qualificadoras
que devem ser levadas em conta para a dosimetria da pena. Seguindo esse critrio, cabe ao
juiz a verificao ftica de cada caso.
A determinao da pena, ou dosimetria no crime de roubo assim como nos demais
delitos previstos no Cdigo Penal ocorre em trs fases (sistema trifsico): a primeira delas a
183
ROXIN, Claus. Estudo de direito penal, 2ed. Traduo Lus Greco. Rio de Janeiro; Renovar, 2008.
p.33.
184

82
fixao da pena base, levando em considerao as circunstancias judiciais arroladas no artigo
59 do Cdigo Penal; em seguida devem ser consideradas as circunstncias agravantes e
atenuantes; e por fim, as causas de aumento e diminuio de pena.
Em se tratando de roubo circunstanciado (art. 157, 2, do Cdigo Penal), a pena do
tipo penal bsico dever ser aumentada de 1/3 at a metade. O debate surge quando h mais
de uma causa de aumento de pena dentre aquelas previstas no 2 do art. 157 do Cdigo
Penal. Assim, surge a dvida sobre quais os critrios o juiz sentenciante dever seguir para
promover o aumento na frao mnima ou mxima. O entendimento mais correto parece ser o
adotado pelo Superior Tribunal de Justia, na Smula 443: o aumento na terceira fase de
aplicao da pena no crime de roubo circunstanciado exige fundamentao concreta, no
sendo suficiente para a sua exasperao a mera indicao do nmero de majorantes.
Com isso, verifica-se que tal Smula veda, efetivamente, a adoo do critrio
puramente matemtico para a exasperao da pena do crime de roubo circunstanciado na
terceira fase da dosimetria. Prevalecendo, por outro lado, a adoo do critrio qualitativo de
majorao da pena. Uma das vantagens de adotar-se esse critrio que, num roubo em que
incide apenas uma causa de aumento de pena (concurso de pessoas, v.g.), possvel ao
magistrado aumentar a pena acima de 1/3 (mnimo), admitindo-se, inclusive, o aumento
mximo de 1/2, desde que a tal aumento se faa de forma fundamentada e luz das
circunstncias do caso concreto. Com isso, a Smula garante ao magistrado maior liberdade,
no tendo que se vincular a critrios basicamente matemticos, entretanto, exige uma
fundamentao capaz de justificar o motivo do aumento e da quantidade aumentada.
Assim, para uma maior justia, cabe ao magistrado, havendo uma s causa de
aumento, ponderar se ela deve atender ao mximo (metade), ao mnimo (um tero) ou a
qualquer montante intermedirio.185
Outro entendimento do STJ ocorre em relao ao regime prisional fixado na primeira
fase da determinao da pena e est previsto na Smula 440: Fixada a pena-base no mnimo
legal, vedado o estabelecimento de regime prisional mais gravoso do que o cabvel em razo
da sano imposta, com base apenas na gravidade abstrata do delito. Tal interpretao
consolidada resultado de vrias ordens concedidas em sede de habeas corpus, nos quais se
185

83
verificou a ilegalidade de sentenas que fixavam o regime fechado em casos nos quais apenas
se pressupunha sua necessidade em tese, ou seja, com base apenas na gravidade abstrata do
delito, mesmo que a quantidade de pena imposta conduzisse a um regime prisional menos
gravoso. Assim, o regime inicial fechado fixado em sentena deve ter fundamentao idnea,
ou seja, a indicao das circunstncias judiciais desfavorveis, previstas no art. 59 do Cdigo
Penal.
As smulas do Supremo Tribunal Federal confirmam o entendimento do Superior Tribunal de
Justia. De acordo com a Smula 718: A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato
do crime no constitui motivao idnea para a imposio de regime mais severo do que o
permitido segundo a pena aplicada. Alm disso, a Smula 719 afirma que a imposio do
regime de cumprimento mais severo do que a pena aplicada permitir exige motivao
idnea.
Interessante tambm a aplicao ou no do princpio da insignificncia186 no crime
de roubo, que deve ser analisado em conexo com os princpios da fragmentaridade e da
interveno mnima do Estado, com o objetivo de excluir ou de afastar a prpria tipicidade
penal, examinada na perspectiva de seu carter material. Para o autor Alamiro Netto187 o
princpio da insignificncia (...) ferramenta destinada a diminuir a incidncia punitiva, na
medida em que se apresenta como um conceito normativo de relao capaz de estabelecer um
limite mnimo de agressividade da conduta criminalmente relevante.
Nesse sentido, o Supremo Tribunal Federal consagrou que para a presena do
princpio da insignificncia necessrio ocorrncia, de forma cumulada, de alguns requisitos,
quais sejam: mnima ofensividade da conduta do agente; nenhuma periculosidade social da
186
Nesse sentido, ROXIN, Claus. Poltica Criminal e sistema jurdico penal. Rio de Janeiro: Renovar,
2002.
187

84
ao; reduzido grau de reprovabilidade do comportamento do agente; e inexpressividade da
leso jurdica provocada.188
Assim, ao analisar os requisitos adotados pela jurisprudncia, verifica-se que dificilmente o
crime de roubo se enquadrar no princpio da insignificncia devido ao fato de que este
pressupe uma conduta violenta ou com grave ameaa, que em regra, possui um grau elevado
de periculosidade, ainda que o objeto roubado seja de pequeno valor, ou at mesmo
irrelevante. Devido ao fato de se tratar de delito complexo que ofende o direito ao patrimnio
e integridade fsica da vtima.
Ocorre que o crime de roubo, ao contrrio do furto, no apenas a subtrao da coisa
pelo agente. Assim, ainda que o valor do objeto seja nfimo, dificilmente a reprovabilidade do
agente ser reduzida e inofensiva, como muitas vezes pode ocorrer no furto. Ademais, em
alguns casos, as particularidades do caso concreto denotam maior reprovabilidade do agente.
No caso em que o agente pratica o roubo utilizando arma de fogo, por exemplo, tal utilizao
pode impedir a aplicao do princpio. Outro entendimento, diz respeito possibilidade de
aplicao deste princpio em casos de reincidncia. Nestes, entende-se, em regra, que so
incompatveis.
Nesse contexto, a reiterao no cometimento de infraes penais se reveste de
relevante reprovabilidade e no se mostra compatvel com a aplicao do princpio da
insignificncia, reclamando a atuao do Direito Penal.189 De fato, o princpio da bagatela
no pode servir como um incentivo prtica de pequenos delitos.
Pode-se citar, por exemplo, o caso de roubo em que o agente subtrai da vtima um
bon. Nesse caso, conforme deciso190 do Superior Tribunal de Justia entendeu-se que apesar
do pequeno valor do bem (bon), nesses casos, no h ofensa apenas ao bem patrimonial, mas
188
Supremo Tribunal Federal: HC 112.378/SP, rel. Ministro Joaquim Barbosa, 2T. 18/9/2012.
189
Superior Tribunal de Justia: HC 263.873/RS, rel. Ministro Ericson Maranho (desembargador

convocado do TJ/SP), 6T. 24/02/2015.
85
tambm integridade da pessoa, de modo a afastar eventual desinteresse estatal na sua
represso.
Com isso conclui-se que apesar de o princpio da insignificncia ser fundamental para
o Direito Penal a fim de que este no se preocupe com coisas insignificantes ou bagatelas,
em regra, sua aplicao aos crimes de violncia ou grave ameaa mostra-se incompatvel.191
Pois ainda que o bem furtado seja de pequeno valor como no exemplo acima, a
reprovabilidade do agente e da sua conduta, relacionada com os demais princpios de Direito
Penal, tornam o delito relevante, alm de reprovvel. Assim, h a necessidade de pena, se
adotado o funcionalismo de Roxin, ou a necessidade de reafirmao da norma penal se
adotado o pensamento de Jakobs, a fim de prevenir a prtica de novos delitos.
Por fim, a ao penal no crime de roubo, em qualquer uma dessas hipteses, ser a
Ao Penal Pblica Incondicionada (artigo 100, CP). Isso significa que compete ao rgo
ministerial (v.g., promotor de justia, procurador de justia), nesses casos, instaurar o
processo, atravs da exordial acusatria (a denncia). 192 Nesse caso, entretanto, para que
tenha incio investigao necessrio a noticia criminis, definida como a comunicao ou o
conhecimento da prtica do fato tpico, exceto na hiptese de priso em flagrante.
7. CONCLUSES
190
Superior Tribunal de Justia: HC 310.298/RS, rel. Ministro Gurgel de Faria, 5T. 10/02/2015.
191
Nesse sentido, NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado, p.784.

192
PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro, p.611.

86
No presente artigo, objetivou-se abordar o delito de roubo minuciosamente, partindo-
se das consideraes gerais concernentes aos crimes patrimoniais, abordando a parte da tica
objetiva e subjetiva do crime, a aplicao da pena ao fato concreto e fazendo uma comparao
dos diferentes sistemas normativos de diversos pases que possuem sistemas penais
referenciais.
Primeiramente, importante ressaltar que, em vrios momentos ao tratar sobre o crime
de roubo, se preocupou o legislador em tutelar tambm outros bens jurdicos, os quais
mostram-se, inclusive, de maior importncia do que o prprio patrimnio, tais como a
integridade fsica e psquica e a vida. Dessa forma, ao atingir, ao mesmo tempo, o patrimnio
e outro desses bens jurdicos supracitados, confere-se grande conotao e periculosidade ao
crime. Nesse sentido, pode-se citar o delito de latrocnio, o qual um dos mais graves
previstos na legislao penal brasileira por agregar a violao ao patrimnio e vida
concomitantemente, fato que j foi explicitado ao longo do presente trabalho.
Ao analisar o tipo objetivo do crime de roubo, podem-se destacar diversos pontos em
que a doutrina e a jurisprudncia divergem. Um desses pontos que gera um intenso debate, a
possibilidade de se verificar a tentativa no roubo imprprio, que aquele, como evidenciado
ao longo do trabalho, no qual a violncia ou grave ameaa so utilizados como meios para
garantir a subtrao da coisa ou para assegurar a impunidade do crime. Ao nosso ver, parece
ser mais coerente a admissibilidade do roubo imprprio na modalidade tentada, uma vez que
pode o agente estar no curso da prtica de tal delito, e, depois de subtrair a coisa, ser preso em
flagrante, por exemplo, configurando-se, assim, a tentativa do roubo imprprio.
Outro ponto que merece enfoque concerne possibilidade da prtica do crime de
roubo a partir de uma conduta omissiva. Uma percepo primeira pode afirmar que trata-se de
hiptese absurda, uma vez que o verbo ncleo do tipo (subtrair) exige justamente uma ao.
impossvel, obviamente, que o roubo se concretize atravs da omisso prpria, uma vez que
est relacionada infrao de uma norma de conduta. Dessa forma, segundo nosso
entendimento, admissvel que o roubo seja praticado na modalidade omissiva imprpria,
como se verifica no caso em que uma pessoa que tenha o dever legal de garante nada faa
para evitar a consumao do delito.
O debate principal do presente artigo concentra-se na discusso sobre as hipteses de
latrocnio, nas quais um dos dois delitos (homicdio e subtrao da coisa alheia) consumado,
ficando o outro na esfera da tentativa, uma vez que o tipo penal se refere concomitantemente
87
aos dois resultados. Assim, entendemos que, quando h roubo consumado e homicdio
tentado, h tentativa de latrocnio, pois o resultado mais grave (morte da vtima) no foi
alcanado. Por outro lado, questo de maior controvrsia refere-se ao caso em que o roubo
tentado e o homicdio consumado. Conclumos que, nessa hiptese, apesar de o bem jurdico
protegido pela norma (patrimnio) no ter sido atingido, configura-se o crime de latrocnio
consumado, uma vez que a vida humana possui maior relevncia do que qualquer interesse de
ndole patrimonial.
Foi elucidado, tambm, a divergncia jurisprudencial existente na hiptese de uma
ao resultar em dois latrocnios, existindo a tese de que se trata de concurso formal de
crimes, outra que afirma tratar-se de concurso material e, ainda, que configura-se crime nico.
Discordamos, principalmente, desta ltima posio, pois duas mortes ocorreram, ainda que o
patrimnio atingido tenha sido s um. Coadunamos, portanto, com a corrente que defende
estar constatado, nessa hiptese, o concurso formal de crimes, uma vez que uma nica ao
gerou dois resultados.
Ainda, de grande relevncia e abrangncia a anlise, notadamente, da aplicao dos
tipos subjetivos ao delito de roubo, uma vez que permite grandes reflexes. Um exemplo que
reflete tal significncia refere-se ao dolo eventual. Se em um primeiro momento nega-se a
possibilidade de aplicao de tal elemento subjetivo no delito de roubo, aps uma
interpretao mais minuciosa, chegamos concluso de que, quando, e apenas nessa hiptese,
trata-se da forma qualificada pelo resultado morte (latrocnio), totalmente possvel a
subsuno do fato norma nesse caso concreto, pois embora o incialmente no tenha a
inteno de causar a morte da vtima, assume tal possibilidade ao atirar contra ela, por
exemplo, para conseguir subtrair seu patrimnio. Dessa forma, entendemos que o elemento
cognitivo deve ser valorizado, revelando uma descoberta prtica que as pesquisas puderam
proporcionar.
Cabe destacar tambm uma das causas de aumento de pena previstas para o crime de
roubo, qual seja o uso de armas. O debate surge quando a arma utilizada de brinquedo,
defeituosa ou est sem munio. Como foi discutido ao longo do artigo, alguns autores
entendem que a pena no deve ser aumentada se a arma usada se enquadrar em uma dessas
trs hipteses citadas; outros, porm, contrariam tal ideia, adotando a teoria subjetiva de que,
por mais que a arma no seja verdadeira, por exemplo, possui uma grande capacidade de
intimidao que pode coibir a vtima. No nosso entendimento, concordamos com a teoria
objetiva de que a arma de brinquedo no deve ser considerada uma causa de aumento, uma
88
vez que no causa vtima maior potencialidade lesiva. Por outro lado, adotamos a tese da
relatividade de ser considerado como causa de aumento da pena o uso da arma defeituosa ou
sem munio. Entendemos dessa forma pois a arma sem munio pode, a qualquer momento,
ser munida, tornando-se potencialmente lesiva. Com relao arma com defeito, verifica-se
que, apesar de defeituosa, pode ser que seja capaz de dar disparos, ainda que no
perfeitamente. Dessa forma, quanto essas duas hipteses, deve-se constatar no caso concreto
se sero consideradas como causa de aumento de pena.
Pode-se concluir que, por estar inserido no rol dos crimes contra o patrimnio, o
estudo do delito de roubo, juntamente com suas formas qualificadas, de extrema importncia
em um contexto de supervalorizao da materialidade e dos bens dotados de expressividade
econmica, exigindo do Direito Penal uma tutela jurdica bem especfica e atenciosa esse
bem jurdico.
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1.

Mais uma polegada, e o crime seria uma espcie de contrato por

Apontar determinadas condutas como criminosas e eleger as respectivas penas

1 VELLUDO SALVADOR NETTO, Alamiro. Direito penal e propriedade privada: a racionalidade

2 VELLUDO SALVADOR NETTO, Alamiro. Direito penal e propriedade privada: a racionalidade

4 VELLUDO SALVADOR NETTO, Alamiro. Direito penal e propriedade privada: a racionalidade

5 Disponvel em: http://dp-pa.jusbrasil.com.br/noticias/3020757/crimes-contra-o-patrimonio-sao-os-

2. PATRIMNIO: INSTITUTO JURDICO CIVIL E PENAL

Quando h previso em dispositivos legais de subtrao de coisa alheia mvel, no

11 MANZINI, Vicenzo. Trattato di Diritto Penale Italiano, V.IX. Torino, 1987.

2.1 Bens jurdicos dos crimes patrimoniais

Para elucidar os bens jurdicos de crime patrimonial, segue quadro comparativo:

Crime Bem Jurdico

Furto A propriedade, a posse, a deteno.

A inviolabilidade do patrimnio e a liberdade

Patrimnio e integridade fsica e psquica do

A inviolabilidade patrimonial e a liberdade

O patrimnio, visando garantir a integridade

Apropriao Indbita A posse a propriedade

Interesse patrimonial da Previdncia Social,

Apropriao de coisa tida por A inviolabilidade do patrimnio, em especial

Patrimnio e, especialmente, as relaes

Abuso de incapazes Patrimnio dos menores incapazes

Receptao A inviolabilidade patrimonial.

No Direito Penal brasileiro, ao analisar a parte especial do Cdigo Penal, percebe-se

3. ROUBO: PARTE OBJETIVA

3.1 Noes preliminares de roubo

Regressando ao crime de roubo em mbito interno, observa-se que ao praticar o delito

3.2 Panorama comparativo entre os delitos de furto, roubo e extorso

Quadro 2 Comparativo entre furto, roubo e extorso 35

Percebe-se, pois, que o roubo se assemelha ao furto com algumas peculiaridades. O

3.3 Roubo: mbito interno e externo

ESPANHA. Ley orgagnica 10/199 del Cdigo Penal, 1995. Disponvel em

ALEMANHA. Strafgesetzbuch (StGB) na verso publicada em 13 de Novembro de 1998. Disponvel

COLMBIA. Cdigo Penal Colombiano LEY 599, 2000. Disponvel em:

3.4 Formas tpicas do roubo: prprio e imprprio

Nesse sentido, PRADO, Luiz Rgis. Curso de direito penal brasileiro.

HOEPPNER, Mrio Dutra. O furto e o roubo. So Paulo: Max Limonad, 1955.

DAMSIO DE JESUS, Direito penal, v.2. Saraiva: 2011.

3.5 Etapas da realizao do delito: consumao e tentativa

A doutrina diverge quanto consumao do roubo. H uma corrente minoritria que

MIRABETE, Julio Fabrini. Manual de direito penal.

NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado, p.788.

Nesse sentido, STJ. EMENTA: HABEAS CORPUS. TENTATIVA DE HOMICDIO TRIPLAMENTE

CONSEQNCIA DAS LESES - PRISO PREVENTIVA. MODUS OPERANDI INDICADOR DE ALTA

STF. EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL. ROUBO TENTADO OU

HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao cdigo penal.

PARIZATTO, Joo Roberto. Furto, roubo, receptao. Lei 9.426, de 24/06/96.

HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao cdigo penal, p.61.

NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado, p.790.

3.6 Roubo: conduta comissiva e omissiva

Ao e omisso fazem parte da estrutura do delito, dessa forma a conduta do agente

HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao cdigo penal, p.57.

TAVARES, Juarez. As controvrsias em torno dos crimes omissivos, p.75.

3.7 Formas qualificadas: roubo qualificado pelo resultado

Aps a anlise dos elementos subjetivos, possvel entender em que consiste um

NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. 11ed, p.653.

De acordo com o entendimento predominante na doutrina brasileira, perfeitamente

BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte especial, p.118-119.

3.7.1 Roubo qualificado pelo resultado morte: latrocnio

Tribunal de Justia da Bahia: APL 00002391220108050075 BA0000239-12.2010.8.05.0075, rel.

BARBOSA, Marcelo Fortes. Latrocnio. So Paulo: Malheiros, 1997, p.13-14.

BARBOSA, Marcelo Fortes. Latrocnio, p.30.