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ESCUELA NACIONAL

DE LA
JUDICATURA

Seminario
Valoracin de la Prueba
Juzg ad o d e P az

Tabla de Contenidos
Seminario Valoracin de la Prueba 2
Juzgado de Paz

Presentacin...................................................................................................................... 4
LA PRUEBA................................................................................................................. 6
TIPOS DE PRUEBA .................................................................................................... 8
Pruebas preconstituidas. .............................................................................................. 8
MEDIOS DE COMUNICACIN: .................................................................................. 10
La Prueba Pertinente.- ............................................................................................... 10
Prueba Atendible.-...................................................................................................... 10
HECHOS PERTINENTES:............................................................................................ 11
HECHOS ADMITIDOS:................................................................................................. 12
a) Hechos Notorios...................................................................................................... 13
b) Hechos Evidentes, .................................................................................................. 13
c)Hechos Normales:.................................................................................................... 14
LA LOGICA ES INDISPENSABLE PARA EL CORRECTO RAZONAMIENTO........ 17
DEFINICION DE PRUEBA CIENTIFICA ................................................................... 18
Proyeccin de la prueba pericial en el mbito cientfico........................................... 18
Prueba de la filiacin. Prueba biolgica .................................................................... 20
Complejo mayor de histocompatibilidad o h.l.a.- ..................................................... 20
Anlisis de ADN o huellas digitales genticas.- ......................................................... 20
JUEZ: LA VALORACIN Y ADMINISTRACIN DE LA PRUEBA.- ............... 24
Generalidades:............................................................................................................ 24
La axiologa y la prueba.-........................................................................................... 26
El legalismo de la prueba o axiologismo legalista.- ................................................... 26
La razonabilidad de la prueba o axiologismo racional.- ........................................... 28
EL PROCESO CIVIL.- ................................................................................................... 30
a)To autentico y acto bajo firma privada.-................................................................ 31
b) Otros escritos previstos en el cdigo Civil.-........................................................... 31
c) Las copias.- ............................................................................................................. 31
OTROS MEDIOS DE PRUEBA.- ................................................................................... 33
a) La confesin judicial, las presunciones legales irrefragables y el juramento
decisorio.-.................................................................................................................... 33

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b) El testimonio, las presunciones legales simples, presunciones del hombre, la


confesin extrajudicial, el juramento supletorio, el peritaje y la visita a los lugares.-
..................................................................................................................................... 33
c) Los medios electrnicos de prueba.- ...................................................................... 35
Generalidades ............................................................................................................. 46
LA CONFESIN DEFINICIN. ................................................................................... 46
Generalidades ............................................................................................................. 46
Confesin judicial y extrajudicial .............................................................................. 47
Confesin extrajudicial .............................................................................................. 47
Confesin judicial ....................................................................................................... 47
TIPOS DE JURAMENTOS ............................................................................................ 49
Juramento decisorio ................................................................................................... 50
Efecto del juramento .................................................................................................. 52
Juramento supletorio ................................................................................................. 52
DIFERENCIAS ENTRE JURAMENTO DECISORIO Y EL SUPLETORIO. ...... 53
MATERIAL SOBRE LA PRUEBA EN EL COMERCIO ELECTRONICO................... 59
(*) Naturaleza Jurdica De Los Documentos Electrnicos: ...................................... 61
LA PRUEBA DE LAS TRANSACCIONES ELECTRONICAS...................................... 62
La Prueba de los Hechos:........................................................................................... 62
La Prueba de los Contratos Va Internet: ................................................................. 63
Admisibilidad de los documentos electrnicos. Credibilidad. .................................. 64
La Autenticidad del documento electrnico:............................................................. 64

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Presentacin

La Escuela Nacional de la Judicatura, dentro de su Programa de Formacin


Continua ha organizado un seminario con el tema La Valoracin de la Prueba II.
Con el propsito de profundizar algunos de los temas planteados al finalizar el
mdulo I de Valoracin de la Prueba y de esta manera satisfacer las necesidades
enumeradas por los participantes de dicho Seminario.

Este Seminario ser impartido de manera Jurisdiccional por tener su especialidad


dependiendo de la Jurisdiccin de que se trate. Para tales fines se han elaborado
mdulos en funcin de la materia: Civil, Penal, Laboral, Tierras, Instruccin, Jueces
de Paz, Nios, Nias y Adolescentes.

Para la especificacin del tema y sobre todo para fijarnos objetivos precisos se
hicieron encuentros entre magistrados de las diferentes jurisdicciones y las
diferentes instancias, que participaron como Capacitadores de Valoracin de la
Prueba I de manera que nos permitieran saber cules son las dificultades que se
les presentan con mayor frecuencia en cuanto a la valoracin, apreciacin y
jerarquizacin de los diferentes medios de prueba, y cules dificultades fueron
planteadas por los participantes del mismo.

Los resultados obtenidos permitieron que el Comit de Planificacin pudiera hacer


una planilla en la que se fij como objetivo fundamental dotar al juez de las
conocimientos y herramientas necesarias para identificar y valorar las pruebas.
Para lograr ese objetivo es necesario estudiar los diferentes medios de prueba, su
jerarqua en las diferentes materias, as como la jurisprudencia en materia de
prueba. Con estos conocimientos se desarrollarn en los magistrados una actitud
de confianza cuando seleccionen y valoren las pruebas en las que sustentan sus
decisiones, a la vez que se generar una actitud de seguridad de que las
decisiones tomadas no sern revocadas por errores en la valoracin y apreciacin
de los medios de prueba.

El Comit de Planificacin design pequeas comisiones, por jurisdiccin, que se


ocuparon de la redaccin del material de apoyo, a stas comisiones se unieron los
capacitadores que fueron designados por el Subcomit de Identificacin de
Capacitadores, que ratific los Capacitadores de Valoracin de la Prueba I y los
mismos fueron aprobados por el Consejo Directivo de la Escuela.

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En la Elaboracin del presente material participaron los Magistrados:

Juan A. Biaggi, Juez de la Cmara Civil y Comercial de la Corte de Apelacin de


San Cristbal con el tema CONCEPTUALIZACIN DE LA PRUEBA , TIPOS Y
OBJETIVOS.
Domingo Vzquez, Juez de la Cmara Civil y Comercial de la Corte de Apelacin
de Santiago con el tema EL ROL DEL JUEZ COMO OPERADOR DE LA PRUEBA
Francisco A. Jerz Mena, Juez de la Cmara Civil y Comercial de la Corte de
Apelacin de La Vega con el tema LOS DIFERENTES MEDIOS DE PRUEBA.
Xiomara Tineo, Juez de la Cmara Civil y Comercial de la Corte de Apelacin de
Santiago con el tema MEDIOS DE PRUEBA CIENTFICO.
Edynson F. Alarcn, Juez de la Cmara Civil y Comercial de la Corte de Apelacin
de San Pedro de Macors con el tema LA PRUEBA EN EL COMERCIO
ELECTRNICO .
Jos Manuel Glass, Juez de la Cmara Penal de la Corte de Apelacin de San
Pedro de Macors con el tema CONDICIONES ESENCIALES PARA REALIZAR UN
BUEN INTERROGATORIO.

Este manual de trabajo ha sido concebido con el espritu de proporcionarles no


solamente un material en el que encuentren las consignas de trabajo a utilizar
durante la jornada de capacitacin, sino que tambin se les ha querido dar un
material que les sirva como consulta para su trabajo diario, por eso encontrarn
aqu informaciones procedimentales que complementan el tema.

Le agradecemos su participacin y esperamos que esta actividad sea de provecho


para todos y que contribuya, como las dems, al fortalecimiento y crecimiento del
Poder Judicial.

Gervasia Valenzuela Sosa


Subdirectora
Escuela Nacional de la Judicatura
Octubre 2001

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VALORACIN DE LA PRUEBA

LA PRUEBA

El vocablo pruebas es generalmente utilizado para designar los distintos medios


con los cuales se puede acreditar la existencia de un hecho, en el sentido lato de la
palabra, y enmarcando dentro de l los actos jurdicos.

Pero probar es algo ms, implica una compleja actividad de los sujetos
encaminada a demostrar la existencia o las cualidades de una persona o una cosa,
y sobre todo, en el mbito judicial, a convencer de estos hechos o actos alegados
a quien tiene la responsabilidad de juzgar su existencia o la pertinencia de lo
pedido.

El conformar con ellos la conviccin del Juez.

Conviccin no es sinnimo de verdad toda vez que sta puede en muchos casos
ser inaccesible.

Es el proceso interno que verifica en la psiquis del juzgador de que se ha


alcanzado verdad o la certeza del juzgador de que su conocimiento coincide con la
verdad, y para tal certeza tiene que utilizar todos los medios probatorios que
autorizan las leyes procsales.

Slo en caso de imposibilidad absoluta de lograr la certeza buscada, recurrir a las


reglas sobre la carga de la prueba y fallar en contra de quien dej incumplida tal
tarea.

Y en esta bsqueda, la labor del Juez, y de las partes, necesariamente se ha de


observar lo que nuestra constitucin consagra como El Debido Proceso, es
preciso y a que toda costa, preservar El Inviolable Derecho de Defensa, tanto a
las personas en juicio como de los derechos protegido, asegurando con ello la
igualdad, la bilateralidad o contradiccin y la congruencia del proceso.

El Juez en el proceso civil, no persigue, como hemos apuntado, la averiguacin de


la verdad, sino que su deber est en lograr la certeza respecto de los hechos
afirmados por las partes;

As el principal deber del Juez es dar una sentencia justa o lo ms justa posible, y
para ello tiene a su disposicin todos los medios que el proceso judicial les brinda,

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las partes tienen a su cargo aportar las pruebas, pero si el Juez no est
convencido de cmo ocurrieron los hechos controvertidos, el ordenamiento
procesal otorga una serie de instrumentos para que pueda cumplir con su deber
fundamental, si no los usa no podra dictar una sentencia justa.

Cuando dude el Juez ha de ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la


verdad de los hechos controvertidos, la produccin de determinada prueba bajo
apercibimiento de que su no-produccin podra ser retenida como un indicio en su
contra, con ello no debe suplir la negligencia o falta de inters de una parte, sino
que tales medidas deben servir para conformar un criterio ms acabado y perfecto,
el cual , a partir de las pruebas aportadas por las partes, ha empezado a
bocetearse, y que sin embargo no es completo por la ausencia de ciertos
elementos que no han sido relevados al proceso.

Estas medidas, que de oficio puede ordenar el Juez, pueden bien ser llamadas
como medidas de esclarecimiento, nunca de prueba, pues es importante reafirmar
que en principio la carga de las pruebas est a cargo de las partes, nunca del
juez.

Quien juzga tiene el derecho y el deber de estar claro sobre su misin y objetivo.
Si se le ha puesto la tarea de resolver un conflicto no se le puede impedir que
arbitre los medios a su alcance para determinar como sucedieron los hechos de
acuerdo a lo que l juzgue justo.

El mayor peligro que corre un Juzgado es que su juzgador no asuma o haga uso
de esta facultad, cuando la situacin del litigio as lo exija.

Las partes siguen siendo duea de los hechos, con el fardo de la prueba sobre sus
hombros, pero el Juez tiene derecho de comprobar o verificar esos hechos a fin de
que la verdad legal, que surge del expediente y la verdad real, que surge de los
hechos, sea una sola.

Con el ejercicio de esta facultad el Juez est obligado a: a) mantener la igualdad


de las partes en proceso, y b) respetar su derecho de defensa..

Para mantener la igualdad entre las partes, el Juez al ordenar las medidas de
instruccin que entienda sean necesarias para conformar su criterio, debe velar
por que stas sean producidas respetando todas las formalidades legales, y bajo
el control de las partes, quienes podrn ejercer las facultades inherentes a cada
medio en particular, y hacer sus observaciones y reparos.

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El Juez no puede introducir una prueba de forma sorpresiva, cuando la ausencia


de ese medio permite suponer con fundamento, que los litigantes restringieron sus
medios de defensa o probatorios sobre la base de la omisin probatoria de
contrario y descuidaron algunas cuestiones que hubiesen sido importantes en caso
de estar debidamente probado el hecho controvertido, o no produjeron pruebas
que se opongan a la que, despus, orden el Juez.

Debe cuidar el Juez, al ordenar de oficio cualquier medida de instruccin


ponindola a cargo de una de las partes, reservar igual facultad a la contraparte, a
los fines de preservar los dos pilares antes citados, el principio de igualdad y el de
la contradiccin, es decir el derecho de defensa y el debido proceso.

La facultad de los Jueces para ordenar las de medidas de pruebas


complementarias, estn contempladas en nuestro ordenamiento jurdico procesal
en las disposiciones de la ley 834 de 1978, la que faculta al juez a ordenar de
oficio, por ejemplo la comparecencia personal de las partes.

TIPOS DE PRUEBA

Pruebas preconstituidas.

Se denominan as a aquellas que se aportan a un juicio o proceso, cuya existencia


se establezca con anterioridad al proceso, no siendo suficiente este hecho, sino
que se precisar establecer la intencin de las partes de acordarle tal carcter,
tales como un acta de matrimonio, la redaccin de un contrato, etc.

Sin embargo no tendra este carcter de prueba pre construida algunos


documentos que no fueron creados a tales fines, tales como misivas,
publicaciones peridicas, anotaciones, etc., aun cuando y en determinados casos,
se puede establecer que ciertamente los mismos se hicieron con el fin de
establecer, en un futuro, ciertos hechos o pretensiones.

Estas pruebas pueden ser preparadas con el fin inmediato de ser utilizadas en un
proceso determinado o bien, como decimos, como pura precaucin.

A continuacin planteamos tres supuestos especiales de pruebas pre construidas:


a) testigos; b) detectives privados; c) grabaciones, filmaciones, videos.

El testimonio, puede considerarse y enmarcarse como un medio de prueba pre


construido. Por lo general esta prueba es casual, producto de un azar, en el cual el

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testigo toma conocimiento de un hecho ignorando al momento de suceder que


puede ser llamados a dar fe de la ocurrencia del mismo.

Pero hay supuestos en que la parte interesada conduce al testigo a fin de que
tome conocimiento de un hecho, con el exclusivo propsito de que luego declare
en un juicio que se prev inminente.

Por eso, es importante que el Juez al analizar este medio de prueba, lo haga
ejerciendo un papel crtico y bajo la ptica de la sana critica.

DETECTIVES PRIVADOS: Declaraciones de los detectives privados o


pesquisidores que hayan sido previamente contratados por una de las partes para
acreditar la existencia de un hecho mediante la investigacin o seguimiento de una
persona.

Esta prueba, que emana de una de las partes, la contratante, no debe ser
descartada a priori, pero si analizada y ponderada con mayor rigor que la del
testimonio.

Los Jueces deben ser ms rigurosos en su anlisis y ponderacin, toda vez que se
trata de un testimonio interesado, proveniente de una persona que est o estuvo
unida a una de las partes por un vnculo contractual econmico, y en su nimo
prima un inminente inters econmico, y no de informacin desinteresada.

GRABACIONES, FILMACIONES Y FOTOGRAFIAS: Es aconsejable que estos


principio de prueba, estn avalados con el reconocimiento de su autenticidad, o
con un dictamen judicial.

Respecto a estos medios de prueba, hay que apuntar algunos puntos esenciales, y
plantearse serios interrogantes en cuanto a su uso:

1. Para que puedan ser retenidas como vlidas, deben haber sido obtenidas con el
consentimiento de la persona o personas, que en ellas aparecen, ya sea la voz
grabada, una foto en un lugar pblico.

Si las mismas fueron tomadas o grabadas de manera subrepticia o usando para


ello medios ilcitos, o por medios de teleobjetivos o en una forma sorpresiva,
entonces estaramos ante un conflicto de valores, donde se planteara la licitud o
ilicitud de las mismas, y en principio una vez establecida que las mismas son el
producto de un hecho ilcito, los Jueces estn obligados a desecharlas, salvo el
caso de que la parte contra la cual se opone como medio de prueba, d su

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consentimiento o las reconozca como verdicas, y exprese que las mismas fueron
logradas con su consentimiento.

MEDIOS DE COMUNICACIN:

En la actualidad es muy usual ver como los medios de comunicacin masivos son
usados por las partes para llevar o montar all juicios paralelos a los que cursan en
los tribunales.

As los interesados tienden a pre construir la prueba o a neutralizarlas mediante los


llamados operativos de prensa.

El peligro de ello es que estos operativos han de influir necesariamente en la del


Juez, quien como ente social, no escapa de la influencia de los medios de
comunicacin.

Pero atendiendo su naturaleza, los medios de pruebas pueden ser clasificados en


tres grandes grupos.-

La Prueba Pertinente.-

Que no es ms que la ofrecida legalmente, tanto en sentido formal como


substancial. Es la que se adecua y corresponde con los hechos controvertidos.-

Prueba Atendible.-

Es aquella que reviste suficiente eficacia para convencer al Juez.-

OBJETIVO DE LA PRUEBA:

El objeto de la prueba puede ser cualquier hecho cuya demostracin tenga inters
para el proceso, pero no todos los hechos deben ser probados necesariamente,
por ejemplo los admitidos, los notorios, los evidentes, los normales, etc.

Sus puntos ms relevantes son,


1.- La bsqueda y la determinacin de la verdad de los hechos
2.- La forma en que ella se produce
3.- La valoracin de la misma
4.- El Mtodo de la toma de decisin.

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No son objeto de prueba, sin embargo:

1.- Los hecho no afirmados , los cuales salvo cuando revistan una importancia tal
para la conformacin de su conviccin, no deben ser ponderados por el juez, o
cuando a pesar de su no alegacin los mismos se presenten como un corolario de
los hechos afirmados por las partes, y en este caso si es imprescindible probarlos.

2.- Los hechos admitidos.


Como una secuencia del principio general de que a confesin de parte, relevo de
prueba,, los hechos admitidos por una parte en beneficio de la otra no tienen que
se probados.

Sin embargo, en determinadas circunstancias, y a pesar del reconocimiento que


del mismo hagan ambas partes, el juez debe exigir el establecimiento del hecho
admitido, pues para su admisin no basta que las partes admitan el hecho, pues
una disposicin legal as lo demanda, tal es el caso, de la presentacin del acta de
matrimonio en una demanda en divorcio.

Veremos como tambin estn exentos de pruebas los HECHOS NOTORIOS y LAS
PRESUNCIONES LEGALES, y el alcance de este principio.

Los hechos a ser probados son los pertinentes y articulados por las partes en los
escritos constitutivos del proceso o alegados como hechos nuevo, siempre que no
estn exentos de la prueba.

HECHOS PERTINENTES:

Los hechos a ser establecidos o probados por las partes con aquellos que hayan
sido articulados por las partes, vale decir introducidos al proceso oportunamente
por estas.

Mas cierto hechos, a pesar de haber sido presentados o esgrimidos por las partes,
o necesitan ser probados para que el Juez los considere en su sentencia.

Estos hechos exentos de la prueba son:


a) hechos admitidos
b) hechos presumidos legalmente
c) hechos notorios
d) hechos evidentes
e) hechos normales

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HECHOS ADMITIDOS:

su admisin puede ser expresa o tcita; en el rimero de los casos, es innecesario


la prueba excepto en los casos en que el inters pblico est interesado, y donde y
no obstante la admisin el mismo debe ser establecido.

La admisin tcita, deriva del silencio de la parte contra quien se alega, de sus
respuestas evasivas o la negativa meramente general de los hechos expuestos por
la parte contraria.

Como ejemplo de ello podemos citar el caso de la incomparecencia de la parte


recurrente o demandante a sostener su recurso o demanda, presumindose a
partir de ese hecho el desistimiento de su recurso o de su demanda.

I LOS HECHOS PRESUMIDOS LEGALMENTE:

Las presunciones legales, pueden ser absoluta, en cuyo caso el hecho est exento
de prueba, o relativas, invirtindose el fondo de la prueba contra quien se le
opone.

Estas pueden ser presunciones de derecho o presunciones de hecho.

Cuando estamos frente a una presuncin jure et de jure, presuncin absoluta, no


se admite ningn medio de prueba en su contra, pues ello deviene e intil y
frustratorio, y slo es preciso para las partes o para el mismo juzgador acreditar el
texto legal donde esta se consagra.

Por ejemplo la presuncin de que todo individuo con 18 aos o ms es mayor de


edad, la cual presume un hecho.

Las presunciones jure tantum, favorecen a aquel que est protegida por ella y
corresponde combatirla a quien niega el hecho por ella protegido, tal es el caso de
la presuncin de existencia del contrato de trabajo, por ejemplo.

Finalmente, y no estando establecidas por la ley, encontramos las presunciones del


hombre, o presunciones hominis que importan deducciones lgicas del Juez, quien
partiendo de hechos conocidos (indicios) concluye en la existencia de otro hecho
desconocido.

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a) Hechos Notorios.

Hay hechos que no es necesario probar, porque son de pblicos conocimiento,


pero hay hechos notorios que no pueden ser tenidos en cuenta sin prueba cuando
ellos tienen una dosis de responsabilidad o inciden de manera determinante en un
caso que conoce el tribunal.

Por hecho notorio debemos entender aquellos que su existencia es de


conocimiento general, y que pueden ser considerados como verdad indiscutible en
una colectividad, cuyo conocimiento pueda adquirirse por cualquier medio y est al
alcance de cualquier persona cuyo contenido nadie ponga en duda. Como por
ejemplo un desastre natural.

Al hacer mrito al hecho notorio el Juez no acta en calidad de testigo, como


sucedera con los hechos simplemente de su conocimiento personal, sino que lleva
al proceso un hecho acerca del cual hay una certeza generalizada sobre su
existencia.

Es necesario distinguir la afirmacin del hecho notorio que est exenta de prueba,
de la necesidad de probar la notoriedad. En ocasiones la ley se refiere a la
notoriedad como presupuesto para hacer aplicar determinada norma jurdica tal
como sucede con el caso de la posesin de estado. En este supuesto lo notorio es
el hecho controvertido, y es, entonces objeto de prueba, por cuanto lo que se
discute es, justamente, su existencia o inexistencia.

Como hechos notorios podemos citar la fluctuacin de la tasa del dlar frente al
peso, la divisin del tiempo, etc.

b) Hechos Evidentes,

Como ejemplo de hecho evidente podemos citar el fenmeno fsico que la luz llega
primero que el sonido, o que la luz del da favorece ms la visin humana que la
nocturna.

Se consideran como hechos evidente a aquellos que surgen de la mera percepcin


sensorial.

Al igual que los notorios los hechos evidentes no son sujetos de prueba ni
necesitan ser alegados.

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c)Hechos Normales:

A falta de prueba los hechos deben suponerse conforme a lo normal y regular en


la ocurrencia de las cosas. El que alega en un litigio la capacidad normal de
discernimiento de juicio o voluntad de un sujeto adulto no necesita probarla,
tendr que probar aquel que alegue lo contrario.

II HECHOS DE CONOCIMIENTO PERSONAL DEL JUEZ.-

Sin embargo, los jueces no pueden aportar al proceso del cual estn apoderados
los hechos personales que sobre el mismo haya podido obtener fuera del
conocimiento de ste, como tampoco podr reflejar en su decisin estos
conocimientos, pues su funcin como juzgador es incompatible con la de testigo,
pues como juzgador est llamado a valorar las declaraciones de ste, por eso
ambas funciones no pueden estar confundidas en una misma persona.

El conocimiento personal de hechos o circunstancias que tenga el juez antes del


proceso son causas de inhibicin, por eso es recomendable, inhibirse cuando se
tengan informaciones adquiridas de manera personal y directo de los hechos
esenciales para la solucin del litigio, hacerlo.

Ahora bien, o debemos confundir el conocimiento personal de los hechos a ser


juzgados con las experiencias vivnciales del juez, o con los conocimientos
cientficos o tcnicos que de manera particular y que dentro de nuestra formacin
hayamos adquiridos, estos pueden ser usados en determinados casos como lo
sera en el caso del peritaje , en el cual la opinin de los peritos pueden ser
analizadas objetivamente y compartidas por otras personas que posean esos
mismos conocimientos.

III LA PRUEBA DEL DERECHO.-

Las normas nacionales se reputan conocidas por todos, y an ms para el juez, en


cuya persona recae la creencia popular de que es conocedor de todas las leyes,
decretos , reglamentos, Resoluciones, y otras normas.

La Ley se alega sin depender de la prueba de su existencia.

Sin embargo cuando la norma de derecho cuya aplicacin se persigue es de origen


forneo o del derecho internacional, la parte que reclame su aplicacin debe
establecerla, y para ello deber probar que est vigente, suministrando para ello

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copia del texto debidamente certificado por las autoridades nacionales del pas de
donde proviene.

Los Hechos Negativos.-

En principio, quien niega el hecho no tiene la obligacin de probar tal negacin,


excepto que exista una presuncin legal favorable a quien lo afirma.

La alegacin del hecho negativo , por el contrario, obliga a quien lo alega a hacer
la prueba de su afirmacin o infirmacin, mediante el establecimiento del hecho
positivo.

Por ejemplo, quien niega ser mayor de edad, debe establecer y probar
documentalmente su minoridad de edad.

De la alegacin de un hecho negativo el juez puede establecer presunciones y


deducir consecuencias.

La carga de la prueba del hecho negativo compete a quien lo alega como


presupuesto de la norma invocada, como fundamento de su pretensin, defensa o
excepcin, salvo que su prueba resulte imposible por tratarse de una negacin
indefinida, por ejemplo, la afirmacin nunca he estado en ese lugar.

En este caso la exencin de la prueba deriva de la imposibilidad de acreditar el


hecho indefinido y no el carcter negativo.

Debe advertirse que tambin hay afirmaciones indefinidas que son imposibles de
probar, tal como la alegacin de siempre he vivido en este pueblo.

EL JUICIO DE VALORES DEL JUEZ

En la conformacin de su percepcin de los hechos, el juez como juzgador ,


puede y durante el proceso mental disquisitorio de los hechos argumentados por
las partes, aportar como elementos de juicios a su valoracin y auxiliarse de las
siguientes herramientas:

MXIMAS EXPERIENCIAS.- Son el conjunto de conocimientos que el Juez ha


obtenido culturalmente con el uso, la practica o el solo vivir. Ese conocimiento
puede ser utilizado por l para apreciar las pruebas aportadas.

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No se trata de introducir elementos probatorios emanados del mismo juez


(conocimiento particular de los hechos), sino de datos experimentales que si no
estuviesen introducidos en el proceso, imposibilitaran prcticamente la sentencia.

Las Mximas Experiencias ( o Experiencias Vivnciales) son vlidas en un momento


y en un lugar determinado.

Por ejemplo, en un caso de accidente automovilstico habindose establecido que


el automvil causante del hecho corra ms de cien kilmetros por horas, el juez
podra deducir el hecho de que a mayor velocidad, es mayor el riesgo de conducir
el vehculo, y de lograr un control ms efectivo del mismo.

Otro ejemplo prctico es la presuncin de imposibilidad que se establece cuando


alguien afirma haberse trasladado en avin desde Europa al pas en un plazo de
dos horas.

El Juez puede y debe auxiliarse de su ciencia privada para discernir la verdad


jurdica y la verdad fctica y a partir de ambas conformar su juicio lo ms
correctamente posible, y producir una decisin justa .

Al momento de valorar las pruebas, que es el momento culminante y decisivo del


proceso, el Juez debe hacerlo con raciocinio y conciencia, percepcin, y examen
crtico, ya que ste es su principal rol .

No puede negarle valor a un medio admitido y practicado por ley , las partes u
ordenada por l mismo de oficio, por considerarlo que no es idneo.

En esta operacin racional, el juez ha de rendir merito o valor de conviccin a los


medios de pruebas que les hayan sido aportados y a partir de su contenido
conformar su conviccin.

Grficamente las fases del proceso mental de valoracin de las pruebas transita
por los siguientes estadios:

1) Percepcin u Observacin . Debe ser exacto, no vanal.

2) Representacin o Construccin

Examen intelectivo, correcto, pues si es equivocado producira un error de criterio.

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3) Razonamiento:

LA LOGICA ES INDISPENSABLE PARA EL CORRECTO RAZONAMIENTO.

La sentencia debe armonizar con los principios lgicos admitidos por el


pensamiento humano.

Y al juzgar, y al razonar nuestra decisin, debemos tener en cuenta lo siguiente:

El impacto Psicolgico de nuestro juicio de valores en los justiciables y en el grupo


humano en que nos desenvolvemos.

El impacto Sociolgico, valorar las consecuencias polticas y econmicas en el


conglomerado, y visualizar , si el inters individual est por encima del inters
colectivo.

El impacto Moral

El empleo de la tcnica, la correcta percepcin de las leyes y criterios a aplicar,


actividad que no debe circunscribirse exclusivamente al texto legal que las partes
reclaman en su aplicacin, sino ver el mismo dentro del contexto general de las
normas del derecho, y la bsqueda en ellos del complemento de nuestro
razonamiento..

En la apreciacin de las pruebas el Juez es libre, en ese proceso de conformacin


de su criterio, pero su libertad no es absoluta y est sometida a ciertos parmetros
que seala la misma ley, y a los que impone un correcto proceso racional, la
lgica, y el buen sentido comn.

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LOS MEDIOS DE PRUEBAS

La prueba se define en sentido general como aquella actividad que desarrollan las
partes con el tribunal para adquirir el convencimiento de la verdad o certeza de un
hecho o afirmacin fctica.-

Se considera que la prueba es el instrumento procesal ms relevante para


determinar los hechos a efecto del proceso, as vemos como se habla de prueba
por testigos, prueba documental, prueba por peritos, etc.-

En esta seccin abordaremos a la prueba cientfica cuya aplicacin requiere del


peritaje o experticio.-

DEFINICION DE PRUEBA CIENTIFICA

Son aquellos medios de prueba basados en conocimiento especiales en alguna


ciencia, arte o profesin, cuyas conclusiones resultan indiscutibles.-

Proyeccin de la prueba pericial en el mbito cientfico

El avance de la ciencia y la complejidad de los hechos que actualmente se


controvierten en un proceso hacen que la llamada prueba cientfica tomen un auge
y que la prueba pericial adquiera un valor preponderante, que previamente
designadas en un proceso determinado permiten verificar y percibir hechos que los
ponen en conocimiento del juez dando su opinin fundamental sobre la
interpretacin y apreciacin de los mismos, a fin de formar la conviccin del
Magistrado, siempre que para ello se requiera de esos conocimientos; por
consiguiente el perito juega un papel fundamental en lo concerniente a la prueba

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cientfica siempre y cuando se requieran conocimientos de carcter tcnico o


cientfico.-

Hay que destacar en lo referente a la prueba cientfica que si el dictamen pericial


es formalmente inobjetable y sustancialmente apoyado en la ciencia y lgica,
frente a la ausencia de toda prueba por lo menos de igual rango, no es dado que
el tribunal aportarse de las conclusiones que realiza el Perito. As vemos como
cada da se utiliza el experticio en los exmenes genticos (ADN) para determinar
la filiacin de las personas; prueba biolgica que ha sido instaurada por algunas
legislaciones extranjeras como la Argentina y aceptada por nuestros tribunales.-

DIVERSOS MEDIOS DE PRUEBA CIENTFICOS

Tal y como se haba expresado todo hecho a comprobarse en un proceso que


requiera conocimientos especiales de alguna ciencia, arte o profesin constituye
medios de pruebas cientficos las cuales se ejecutan por medio de un experticio o
peritaje que es utilizado frecuentemente en el mbito civil penal, comercial penal,
as como en otras reas de las ciencias jurdicas; para la solucin de determinado
aspecto del proceso.-

Queremos destacar que los diversos medios de prueba cientficos que trataremos
no constituyen la universidad de los mismos sino simplemente enunciaciones en
virtud del vasto campo cientfico que cada da se va desarrollando a medida que
avanzan los cambios en ese aspectos a los cuales se tiene que ir adaptando el
derecho como ciencia social que es para lograr administrar una justicia ms idnea
y adecuada atravs del conocimiento cientfico y tcnico.-

Entre los diversos medios de prueba cientficos abordaremos los ms usuales


aplicados en el mbito civil como son la prueba biolgica en caso de filiacin,
Documentoscopa o Documentologa, Evaluacin Psicolgicas, Evaluacin
Siquiatrica, Tasacin, Laboratorio de Patologa Forense y certificado mdico legal..-

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Prueba de la filiacin. Prueba biolgica

La prueba de filiacin se requiere para determinar la misma en los casos relativos


a la obligacin alimentaria conforme a las disposiciones del Cdigo Civil, del
Cdigo del Menor, as para determinar l0os casos de paternidad o maternidad
discutida o ignorada y aquellos casos como del abandono de nios, robos y/o
sustituciones de beb donde se desconoce la maternidad.-

Existen dos (2) tipos de pruebas biolgicas que realizan los laboratorios clnicos
para determinar la filiacin que son las siguientes:

Complejo mayor de histocompatibilidad o h.l.a.-


Esta prueba se basa en el estudio de los grupos sanguneos ( A,B,AB o O)
y permite excluir con certeza quin es el padre o la madre, pero no permite
determinar con exactitud la filiacin.-

Anlisis de ADN o huellas digitales genticas.-


El llamado anlisis de ADN o Huellas Digitales Genticas es un conjunto de
tcnicas utilizadas para detentar sectores en la cadena de ADN que son
variables en la poblacin.-

El ADN es una sustancia qumica que se encuentra en el ncleo de todas las


clulas del cuerpo y permanece invariable, proveniente en un 50% del vulo
materno y un 50% restante del espermatozoide paterno cuya funcin es transmitar
los caracteres hereditarios, que realiza dndole una orden a la clula que fabrique
determinada protena que se denomina Gen por ejemplo el color de los ojos, color
de piel, grupo sanguino etc.-

Este anlisis es de gran utilidad como medio de prueba tanto en el fuero civil como
en el penal, as para determinar la paternidad o maternidad el anlisis del ADN
confirma o descarta el vnculo de filiacin, en un 99.999% en forma absoluta,
pudiendo realizarse an cuando el supuesto progenitor ha fallecido.-

Las pruebas basadas en el ADN se pueden hacer en base a muestra sangunea, de


la muscosa bucal y del lquido amnitico, la cual es posible realizarla en la ausencia
de la madre siempre que estn presente los presuntos padres y el nio o nia.-

Cuando la prueba conocida como Complejo mayor de Histocompatibilidad o :L:A.


es complementado por el estudio de los sistemas ABC de protenas genticas,
enzimas y de grupos eritracitarios la indusin o exclusin en el concepto de padre

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biolgico es de una seguridad absoluta y la nica forma de disvirtuarla, las


conclusiones positivas de esta investigacin sera demostrando un impedimento
determinante tal como la ablacin de los rganos reproductores, la esterilidad
absoluta o el alejamiento fsico entre los presuntos padres.-

DOCUMENTOSCOPIA O DOCUMENTOLOGIA

Se denomina Documentoscopa o Documentologa a la disciplina relativa a la


aplicacin prctica y metdica de los conocimientos cientficos que tienen por
objeto verificar la autenticidad o determinar la autora de los documentos.-

Esta ciencia ha recibido atravs del tiempo los nombres de grafostocopa,


grafistica, grafotcnica, pericia caligrfica o experticio graflogico.-

Este tipo de experticio permite determinar la autenticidad, falsedad o autora de


firmas, manuscritos, cheques, papel moneda, pasaportes, cdulas, elementos de
reproduccin grficas, estudios de papeles en blanco para revelar escritos latentes
etc.-

En diversos pases existen institutos de medicina legal y ciencias forenses que


realizan laboratorio de Documentoscopa y Grafologa forense, como es Colombia y
en la Repblica Dominicana existe la seccin de ENDOSCOMENTOPIA, adscrita
al Departamento de Criminologa de la Polica Nacional.-

Se considera que una Pericia Documentolgica debe poseer primero un extenso


marco terico que indique el mtodo que se ha utilizado en la prueba y segundo
debe de probar las conclusiones arribadas.-

DICTAMEN SIQUIATRICO

La siquiatra se define como aquella disciplina mdica cuyo objeto es el estudio de


enfermedades mentales como son depresin, trastorno de la personalidad,
Psicosis, etc., la cual se ocupa tambin de su tratamiento.-

Todo experticio psiquitrico debe realizarse por un siquiatra que es el mdico


especializado en enfermedades mentales.-

Este tipo de prueba puede ser ordenado en un proceso de interdiccin, de


impugnacin de un testamento, de adopcin, de guarda etc.-

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DICTAMEN PSICOLOGICOS

La sicologa intenta explicar la experiencia humana desde la ciencia moderna


entendiendo el comportamiento como un fenmeno natural posible de observar,
medir, contestar, cambiar o modificar.-

En los numerosos campos de la sicologa se emplean test y otros sistemas para


llevar a cabo una evaluacin psicolgica de la personalidad del individuo.-

La Psicologa tiene su aplicacin en problemas que surgen prcticamente en


todas las reas de la vida social por ejemplo vemos como los psicolgicos asesoran
los tribunales de justicia, como lo constituyen los tribunales de nios, nias y
adolescentes.-

Esta prueba puede ser utilizada en un proceso de guarda de un menor para


determinar la personalidad del padre o madre que solicita la guarda, ya que el
desarrollo del nio depende de los cuidados fsicos como emocionales que le
proporcione el progenitor del cual va a depender su estabilidad psicolgica y
emocional.-

TASACION

La tasacin consiste en valorar o evaluar ya sea un bien mueble o inmueble, la


cual es ejecutada por un perito que recibe el nombre de tasador.-

Diversas normas legales requieren esta prueba como medio forzoso para
acreditar determinados hechos. Dentro del Cdigo Civil mencionamos los artculos
824, 825 (tasacin de inmuebles o muebles de una sucesin), 1678 ( Rescisin por
lesin de una compraventa), 1747 (indemnizacin de arrendatario en caso de
venta que pueda expulsarlo) 1817 (indemnizacin en caso de Rescisin de un
contrato de aparcera) 1851 (aportes entre socios), as como los artculos 956
(venta de inmuebles pertenecientes a menor) y 971 (particin y licitacin de una
sucesin) del Cdigo de Procedimiento Civil.-

LABORATORIO DE PATOLOGIA FORENSE

Aunque el rea de patologa forense es aplicado en el mbito penal, esta puede


tener su aplicacin en el fuero civil, sobre todo cuando se esta en un proceso
fundamentado en daos y perjuicios en caso de responsabilidad mdica, pues

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este experticio permite determinar mediante la Necropsias mdico-legales las


causas de la muerte y la responsabilidad mdico en general.-

CERTIFICADO MEDICO LEGAL

Los mdicos legista de acuerdo a lo que el artculo 111 de la ley nmero 821
de Organizacin Judicial modificado por la ley nmero 46 del 19 de Julio de 1963,
establece que los mdicos legista estn obligados a dar a las autoridades judiciales
informes facultativos que les pidan en caso de investigacin judicial, asi como
acudir al llamamiento de la polica judicial para la comprobaciones o la asistencia
necesarias en caso de crimenes o delitos o de accidentes que puedan dar motivos
a persecucin judicial.-

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EL ROL DEL JUEZ COMO ADMINISTRADOR DE LA PRUEBA.

JUEZ: LA VALORACIN Y ADMINISTRACIN DE LA PRUEBA.-

Generalidades:

La determinacin del rol o papel del juez como operador de la prueba en un


proceso determinado, debe partir de varios principios que conlleven o conduzcan al
mismo, a conocer, a tener conciencia de ese rol o papel que lo hacen el
protagonista que tiene la mayor responsabilidad en la solucin de un proceso.

El juez debe tener en cuenta ante todo, que a diferencia de las partes y de sus
consejeros o abogados, que definen su papel o su rol en vista a los intereses que
representan, en aras de obtener una sentencia o decisin favorable, por el
contrario, su funcin es la de administrar justicia; mientras las partes litigan, el
tiene el poder de decir el derecho o poder jurisdiccional (juridictio), resolver el
proceso, dndole la solucin, la cual, necesariamente deber favorecer una de las
partes, pero que debe ser aquella, que conforme al derecho tiene la razn,
despus de hacer un anlisis racional de los alegatos, medios de hecho y de
derecho aun aportados por las partes, debe apartarse de todo subjetivismo, si
quiere que su sentencia sea objetiva e imparcial, es decir, justa, debe actuar con
imparcialidad subjetiva, es decir, que al tomar su decisin, o al hacer el anlisis de
los elementos del proceso, necesariamente debe hacerlo excluyendo las
convicciones, inclinaciones y puntos de vistas personales, as como con
imparcialidad objetiva, excluyendo todo elemento o conocimiento obtenido fuera
del proceso, o extra procesal que pueda influenciar su decisin.

Asumir esa actitud significa para el juez, asumir como funcin determinante, la
forma, los criterios y los principios que debe observar como operador de la prueba,
as l debe tener en cuenta qu, no es solo el juez de la causa, sino que es
tambin juez de la prueba, a nuestro entender, los siguientes son los criterios o
principios que el juez debe tomar en cuenta para desempear correctamente su
rol. La funcin, rol o papel del juez como operador de la prueba es doble, l
puede en un proceso ser un administrador de la prueba, y en todo proceso es el
que juzga y valora la prueba, y teniendo en cuenta esa doble funcin, entran en
aplicacin los principios que vamos de inmediato a enumerar, y que como
sealamos, l debe tomar en cuenta:

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a) El tipo o clase de proceso en el que acta, l debe determinar por un lado,


si se trata del tipo de proceso acusatorio, o si por el contrario, es un
proceso de carcter inquisitorio, y por otro, la naturaleza del proceso que le
toca dirigir, debe tener conciencia de si trata de un proceso fundado en, o
de carcter privatista, o si por el contrario, es un proceso de orden
publicista.

b) El sistema o rgimen de la prueba dentro del cual opera, el juez tiene que
tener plena conciencia de si al actuar como operador de la prueba, en el
proceso en cuestin, se aplica o rige, el sistema de la legalidad de la
prueba, o si al contrario, rige el sistema moral o de la libertad de la prueba.

c) La materia en la cual acta, el tipo de proceso, conforme a la naturaleza de


la contestacin o litigio es decir, en qu atribuciones ejerce su funcin
jurisdiccional, civil, comercial, laboral, penal, contencioso-administrativo o
tributario y tierras especialmente.

d) En la materia o litis de carcter civil, debe saber cual es el objeto o finalidad


perseguida con la prueba, cuando ella tiene por finalidad probar un acto
jurdico, y cuando es un hecho material con consecuencias jurdicas o hecho
jurdico.

e) La prueba debe ser administrada y apreciada conforme a los procedimientos


establecidos o vlidamente admitidos en el ordenamiento jurdico.

Debemos consignar, aun cuando esa relacin no es perfecta y necesaria, que


existe una relacin consustancial entre esos distintos principios, que determinan el
paralelismo de la prueba; as el proceso acusatorio est ntimamente ligado al
privatismo procesal, a la legalidad de la prueba y al proceso civil o en atribuciones
civiles, como al proceso inquisitorio es generalmente inherente al publicismo
procesal, a la libertad de prueba y a los dems proceso: comercial, laboral, penal,
contencioso-administrativo y tributario y tierras.

En la materia civil, a diferencia de las otras, el legalismo probatorio, es inherente a


la prueba de los actos jurdicos, como la libertad de prueba es inherente a la
prueba de los hechos jurdicos.

El juez como operador de la prueba no solamente es el juez de la misma, tambin


debemos analizar, cundo y cmo l es un administrador de la prueba, sus
poderes para aportar la prueba, y como este poder es maleado, pudiendo resultar
restringido o ampliado, segn acte en un proceso donde rige el privatismo y el
carcter acusatorio, o en un proceso publicista e inquisitorial.

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Debemos, antes de analizar o estudiar el papel del juez como valorador y


administrador de la prueba, hacer una especie de repaso a algunos criterios que ya
conocemos (seminario de valoracin de la prueba I), sobre los aspectos axiolgicos
o valorativos de la prueba.

Finalmente debemos consignar tambin que este estudio se limita a explicar y


conocer el papel del juez como operador de la prueba, en las materias civil y
comercial.

ASPECTOS AXIOLOGICOS O VALORATIVOS DE LA PRUEBA.-

La axiologa y la prueba.-

La axiologa es la rama del pensamiento o de la Filosofa que trata sobre la teora


de los valores, an en el ms comn de los sentidos. Las escuelas de la
interpretacin judicial o jurdica inspiradas en la codificacin francesa del siglo XIX,
Escuela de la Exgesis, Gramatical, Histrica y de la Investigacin Cientfica, al
sostener que el derecho se acaba en los cdigos y que no existe ms all de la
obra del legislador, suprime el aspecto axiolgico del derecho, que con respecto a
la prueba se manifiesta en el legalismo de las mismas, si analizamos los artculos
1315 al 1369 del Cdigo Civil, y su interpretacin y aplicacin por la doctrina y la
jurisprudencia, la validez o jerarqua de los medios de prueba es ante todo legal y
no racional, observando, afirmamos nosotros, que ese sistema legalista no excluye
necesariamente al aspecto axiolgico; de ah que rompiendo con ese modelo
exegtico, rgido, legalista, juridicista y dogmtico, las actuales corrientes de la
interpretacin judicial dan importancia al aspecto axiolgico del derecho que,
preconiza que todo operador del sistema se mueve en una escala de valores,
entendiendo por un valor toda cualidad relativa a una categora existencial, en
funcin de su utilidad y validez que, aplicado a la prueba tenemos que ese valor,
utilidad o validez son definidos por la fuerza y eficacia probatoria del medio
aportado que a su vez implica: Credibilidad o fiabilidad, significacin y
oportunidad.

El legalismo de la prueba o axiologismo legalista.-

El modelo exegtico y dogmtico del rgimen de la prueba surgido de la


interpretacin que del Cdigo Civil (Arts. 1315 al 1369) hacen la doctrina y la
jurisprudencia, es por lo mismo, un rgimen legalista o juridicista, fruto del
positivismo que domina el pensamiento de la poca de la codificacin napolenica,
este modelo se manifiesta en dos vertientes:

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a) La Ley establece los diferentes medios a emplearse para administrar la


prueba, particularmente en el Derecho Civil de modo limitativo, no existen
otros medios de prueba que aquellos establecidos (Arts. 1316 al 1369,
Cdigo Civil); prueba literal, prueba testimonial, presunciones, confesin y
juramento ya decisorio o ya deferido, y el Cdigo de Procedimiento Civil,
que adiciona otros dos ms, que son la visita a los lugares (Arts. 42 y
siguientes, y 295 y siguientes), y el peritaje o experticio (Art. 302 y
siguientes), como algo muy especial, o excepcional sobre todo en materia
comercial es un medio de prueba no consagrado, sino inducido por la
doctrina, el uso, la doctrina lo induce, a partir de los artculos 1135, 1159,
1160 y 1873 del Cdigo Civil, como tampoco estn previstos en la ley,
aquellos medios de prueba modernos, como los medios electrnicos e
informticos.

b) La ley establece la validez de los medios de prueba, es decir, su jerarqua y


su fuerza probante, ante que la validez racional, se impone la validez legal,
especialmente en los asuntos civiles, particularmente para la prueba de los
actos jurdicos, en estos ltimos la prueba documental o por escrito, debe
ser admitida con exclusin de las dems pruebas, y con preferencia a stas,
para los hechos jurdicos, an cuando la prueba es libre, sin embargo, el
uso es admitido accesoriamente y slo cuando se hayan descartados, los
medios preestablecidos en los artculos 1316 y siguientes del Cdigo Civil,
como medio para realizar la prueba, sin tomar en cuenta racionalmente si
es del uso o si es del medio preestablecido, de donde resulta mejor la
prueba del hecho a probar.

El legalismo de la prueba suprime el valor, la eficacia y la prioridad racional de los


modos de la prueba, la validez legal se impone a la validez racional de los modos
de la prueba, sin importar cual de ambos define mejor en un momento dado, la
eficacia del medio. En todo caso, puede admitirse la existencia de un legalismo
axiolgico o axiologismo legalista. An cuando el dogmatismo jurdico, la
jurisprudencia y la doctrina, lo derivan de las mismas disposiciones de los cdigos,
en especial del Cdigo Civil, es un razonamiento falso, si analizamos con raciocinio
y lgica el principio general establecido por dicho cdigo en su artculo 4, que da
poder al juez aun de crear la norma para solucionar el litigio que le sea sometido,
bajo pena de ser perseguido como reo de denegacin de justicia, al imponerle de
modo imperativo, la obligacin de fallar, sin que pueda excusarse alegando
insuficiencia, oscuridad o ambigedad de la ley.

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La razonabilidad de la prueba o axiologismo racional.-

Las corrientes o sistemas modernos de la interpretacin judicial o jurdica, dan por


el contrario importancia a la axiologa racional, y en ese sentido la eficacia y fuerza
probatoria de los medios de prueba viene dada en funcin de una escala de
valores que resultan ante todo de la razn, no de la ley, como son:

- Credibilidad o fiabilidad: Se debe dar valor a aquel o aquellos medios de


prueba que sean fiables o crebles, o tomando en cuenta su grado de
credibilidad.

- Significacin: O sea su eficacia, en cuanto a definir los hechos o lo que se


quiere probar con el medio empleado.

- Validez: Es decir, su jerarqua ante todo racional, as como jurdica, el


medio empleado debe ser admitido en el ordenamiento, y no debe ser
susceptible de ser descartado por otro medio vlido o de mayor fuerza
probante.

- Oportunidad: No debe ser un medio de prueba frustratorio.

- Utilidad: Este valor encierra los anteriores, el medio es til, si es fiable,


definitorio, vlido y oportuno.

El anlisis anterior no significa necesariamente que en un momento dado lo legal y


lo racional no se confundan, que al mismo tiempo sea vlido un valor y otro; por
ejemplo, es el caso del escrito como medio de prueba a los fines de probar los
actos jurdicos y sobre todo cuando se trata de un escrito autntico, su fuerza
probatoria, independientemente de la importancia que le da la ley, racionalmente
ser preferido a cualquier otro medio de prueba, pero sin que necesariamente
prevalezca sobre los dems medios de prueba.

COMO APORTAR Y APRECIAR LA PRUEBA DE MODO CORRECTO.-

Partiendo del anlisis anterior, aplicando en la prctica, la escala de valores o


aspectos axiolgicos de las pruebas, tenemos que:

a) El operador debe dar prioridad al medio de prueba, tomando aquel que


tiene mayor credibilidad o fiabilidad. Ejemplo: Prueba escrita o literal
frente al testimonio.

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b) Debe preferir entre medios de igual jerarqua y credibilidad, aquel que


define los hechos a probar, de manera ms clara y precisa y que facilite la
comprensin, construccin y calificacin de los hechos. Ejemplo: Testigo,
presuncin, frente a una confesin. (Significacin).

c) Dar la prioridad jurdica y racional segn el caso, cuando se impone entre


medios de diferentes jerarqua, tomando en cuenta el grado de credibilidad,
significacin y utilidad de cada medio. Ejemplo: Acto autntico frente a
otros medios de prueba, es decir, la validez o jerarqua conforme a la norma
o la razn en el ordenamiento del cual resulta, y la prioridad racional o
moral cuando se trata de medios de diferentes o igual jerarqua, optando
por aquel que d la mejor solucin al proceso. Ejemplo: Acto bajo firma
privada frente al testimonio, presuncin, etc., o pruebas preconstituidas
frente a la que no tienen este carcter (jerarqua o validez).

d) La prueba debe ser administrada conforme a su oportunidad, es decir, no


constituir un medio frustratorio que no aporta nada al proceso y que solo se
convierte en una tctica para dilatar el mismo. Ejemplo: El testimonio para
aportar la prueba contraria del hecho cuya prueba est por escrito
(oportunidad) como sera para probar de ese modo, derechos relativos a
inmuebles registrados.

Esta escala de valores en la que se mueve el operador del sistema con relacin a la
confiabilidad, significacin, validez y oportunidad de las pruebas, todas en funcin
de su utilidad, no solo debe ser tomada en cuenta con relacin a los medios de
administrar y aportar la prueba, sino tambin en relacin de hechos a probar a
travs de esos medios, as la fiabilidad, el significado, la validez, sobre todo
racional de un hecho, y su oportunidad son los que definen el valor probatorio de
esos hechos, de modo que, no son iguales los hechos alegados a los hechos
probados, los hechos notorios respecto a los que no lo son, y los hechos no
controvertidos, frente a hechos controvertidos, como tampoco es igual el escrito
como medio de prueba frente a los dems medios de aportar la prueba.

EL JUEZ JUZGADOR O VALORADOR DE LA PRUEBA.-

Generalidades:

A diferencia del papel del juez como administrador de la prueba, que rigen los
mismos principios, tanto en los asuntos civiles, como en los asuntos comerciales,
son diferentes en una y otra materia, los principios que regulan su funcin como
valorador de la misma, por eso, al analizar el papel del juez, como juez de la

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prueba, debemos hacerlo por separado, y distinguir entre el proceso de carcter


civil, y dentro de ste, entre los actos jurdicos y los hechos materiales, y el
proceso comercial.

EL PROCESO CIVIL.-

El proceso civil se caracteriza por su marcada naturaleza acusatoria y privatista,


donde predomina el sistema de la legalidad de la prueba y en menor grado el de la
libertad de prueba, matizado por la finalidad u objeto a probar a travs del medio
aportado, no es lo mismo la prueba de los actos jurdicos que la de un hecho,
entendindose el hecho, como una situacin jurdica, que acarrea consecuencias
jurdicas, ej: un contrato es un acto jurdico nacido de la voluntad de las partes
para crear relaciones jurdicas, un accidente de trnsito es un delito que acarrea
consecuencias o relaciones jurdicas, pero a diferencia del contrato no es el fruto
de la voluntad dirigida a esos fines, es un hecho jurdico.

Ese carcter acusatorio y privatista por un lado, del proceso civil, limita el poder de
iniciativa, impulsin o disposicin del proceso de parte del juez, es facultad ante
todo de las partes, y por otro lado, el predominio del sistema de la legalidad de las
pruebas, reduce la posibilidad y el poder personal del juez en cuanto a la
valoracin de los medios de prueba, que es determinada por la ley de antemano,
todo lo relativo al valor, a la eficacia, la credibilidad y la fuerza probatoria; es ante
todo legal, el juez est sometido a la voluntad de la ley, salvo en los casos en que
se aplica la libertad de prueba, en que esos elementos axiolgicos, de modo
discrecional y obrando con criterio racional, lo determina l, tomando en cuenta de
modo intrnseco, el medio probatorio para establecer el valor, la credibilidad y la
fuerza probatoria del mismo.

Para determinar el poder del juez, en lo que a la valoracin o apreciacin de la


prueba se refiere, y en Derecho Civil, hay que distinguir el objeto o la finalidad
perseguida con el medio aportado o a probar, debemos distinguir segn que la
finalidad o el objeto de la prueba sea, un acto jurdico o un hecho jurdico.

LOS ACTOS JURDICOS.-

Tratndose de la prueba de los actos jurdicos, el juez debe sujetarse al legalismo


axiolgico, retendr como medio de prueba tomando en cuenta, no su propia
conviccin, sino que ese medio adems de estar previsto, rena los requisitos
establecidos por la ley de suerte que para admitirlo, lo har, conforme a la escala
de valores establecida por la ley, y en ese sentido apreciara su valor probatorio, su
credibilidad, su eficacia, jerarqua, significado y oportunidad; y siempre conforme a

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esa axiologa legal, y lo apreciara, tomando en cuenta an, frente a quien se


invoca, si es entre las partes, o si es frente a terceros.

LA PRUEBA DOCUMENTAL ESCRITA O LITERAL.-

a)To autentico y acto bajo firma privada.-

En materia de prueba relativa a los actos jurdicos, la prueba por escrito es la


prueba por excelencia, siempre que el acto, en cuanto al valor pecuniario del
mismo, sobrepase el valor de treinta pesos, y dentro de la prueba escrita,
establecer su valor probatorio prefiriendo en primer lugar el acto o escrito
autntico, siempre que rena los requisitos de ley, conforme a los artculos (1315,
1316, 1317, 1319 y 1334 del Cdigo Civil), luego dar prioridad al acto bajo firma
privada, siempre que el mismo haya sido redactado de acuerdo a las exigencias
legales, segn que se trate de un acto en que intervienen varias partes, o que sea
de carcter unilateral, deber sujetarse en el primero, a lo dispuesto por el artculo
1325, y en el segundo a lo dispuesto por el artculo 1326, ambos del Cdigo Civil,
salvo la posibilidad de aplicar el artculo 1334 del mismo Cdigo Civil, y admitir las
copias, incluso fotocopias, verificadas y comprobadas conforme a original, o
afirmadas por otros medios de prueba (Cas. Enero 14, y Enero 29, 1988. B.J.
1046. Pgs. 118-120 y 346); en ambos casos, si el acto o documento se opone a
terceros, debe llenar el requisito de que tenga fecha cierta conforme al artculo
1328 del Cdigo Civil.

b) Otros escritos previstos en el cdigo Civil.-

Nos referimos a los escritos consistentes en registros y papeles domsticos, tarjas,


anotaciones, manuscritos, en general, se trata de escritos producidos al margen
de las formalidades y requisitos legales que en cuanto a si constituyen un ttulo
propiamente dicho como un medio de prueba; la ley (art. 1331 Cdigo Civil) le
niega esa categora, salvo admitirlos como un ttulo supletorio a favor de aquel a
quien favorece, o cuando sirve para demostrar la liberacin del deudor y de modo
general, siempre que se le opongan a aquellos de quienes emana o proceden
(arts. 1331, 1332 y 1333, Cd. Civil).

c) Las copias.-

Las copias, son aquellos ttulos o documentos que reproducen fiel y textualmente
un acto conforme y de acuerdo al original, incluso las fotocopias, las cuales solo
hacen fe cuando existe el original, el cual es el nico que hace prueba fehaciente

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(art. 1334, Cd. Civil), de ah las disposiciones del texto de que siempre se puede
exigir la presentacin del original. Si analizamos los textos legales (arts. 1334,
1335 y 1336), las copias, siempre que exista el original, solo son un principio de
prueba por escrito, y con respecto a las fotocopias, las mismas estn en principio
desprovistas de fuerza probatoria (Cas., Enero 14, 1998. B. J. 1048. Pgs. 118-
120) y en ese sentido son solo un principio de prueba, por eso, para admitir las
copias y fotocopias como medios de prueba, las mismas deben ser verificadas
conforme a sus originales, o corroboradas y completadas por otros medios de
prueba vlidos y regularmente admitidos (Cas., Enero 28, 1988. B. J. 1046. Pg.
346).

Las copias excepcionalmente hacen fe en ausencia del original en las condiciones


y casos previstos, en el artculo 1335 del Cdigo Civil:

a) Cuando se trata de las primeras copias y en ausencia de las primeras


copias, cuando han sido obtenidas por el juez, presente o citadas las partes,
o tambin, cuando han sido obtenidas en presencia de las partes y por
mutuo acuerdo.

b) Fuera de las hiptesis anteriores, cuando son antiguas, lo que significa que
deben tener treinta aos o ms, siempre que hayan sido sacadas de las
minutas por el mismo notario actuante o sucesores de ste, o por un oficial
pblico depositario de stas.

El hecho de que las partes no contradigan o nieguen la copia o fotocopia aportada


al proceso, no dispensa al juez de su obligacin de valorador o juzgador de la
prueba, deber valorarla y admitirla o rechazarla, segn que rena o no los
requisitos legales, y ms que nada tomando en cuenta su confiabilidad o
credibilidad, por ej. l no puede darle el valor como documento autntico al acto
an de esta naturaleza, del cual se le deposita una fotocopia, de dicho acto aun
verificado con su original (Cas. Enero 14, 1988, citada).

El acto autntico hasta que no sea declarado falso, por medio de una accin a esos
fines, y el acto bajo firma privada hasta que no sea desechado, tienen valor y
fuerza probante absoluta (art. 1319, 1320 y 1322, Cd. Civil) entre las partes, y
frente a terceros, a condicin de tener fecha cierta ( art. 1328, Cd. Civil); frente
a stos; fuera de esas circunstancias hacen fe, hasta prueba en contrario, lo
mismo que las copias y fotocopias, cuando no valen original.

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OTROS MEDIOS DE PRUEBA.-

a) La confesin judicial, las presunciones legales irrefragables y el


juramento decisorio.-

Despus de la prueba escrita, en lo que los actos jurdicos se refiere, en la escala


jerrquica establecida por la ley tenemos que siguen la confesin judicial (arts.
1354 y 1356, Cd. Civil), las presunciones legales irrefragables (jure et de jure),
(arts. 1350 y 1352, Cd. Civil); y el juramento decisorio (arts. 1357 al 1365, Cd.
Civil), el juramento, ya decisorio o ya supletorio, consideramos que es
inconstitucional, al imponrsele, tanto a la parte a la cual se le refiere o defiere,
como al juez, est pues, en contradiccin con un derecho consagrado por la
Constitucin de la Repblica (art. 8, prrfo 2, literal i), aquel de que nadie est
obligado a declarar en su contra o a incriminarse a s mismo. En ausencia de
prueba escrita de un acto jurdico, se impondr segn su grado de credibilidad: la
confesin judicial, el juramento decisorio o las presunciones legales irrefragables,
de los cuales la confesin admite la prueba en contrario, cuando es retractable por
un error de hecho, no derecho, y las presunciones irrefragables cuando
excepcionalmente admiten la prueba contraria, por lo que de manera general, vale
afirmar, que hacen fe plena y absoluta como medios de prueba, basta recordar
que la confesin judicial se considera la reina de las pruebas (probatio
probatissima) y el aforismo que reza "a confesin de parte, relevo de prueba".

b) El testimonio, las presunciones legales simples, presunciones del


hombre, la confesin extrajudicial, el juramento supletorio, el peritaje y
la visita a los lugares.-

El testimonio, es en principio inadmisible como medio de prueba de un acto


jurdico, solo excepcionalmente su admisibilidad, es vlida al respecto, as ocurre
cuando el valor econmico envuelto en el acto, no sobrepasa la suma de treinta
pesos (RD$30.00), (art. 1341, Cd. Civil), fuera de esta hiptesis es admisible,
cuando existe un principio de prueba por escrito (art. 1347, Cd. Civil), o en
circunstancias excepcionales como en caso de fuerza mayor, o cuando ha sido
imposible procurarse la prueba escrita, o cuando por similares circunstancias, el
ttulo o prueba escrita, ha desaparecido o se ha destruido (art. 1348, Cd. Civil).
En cuanto su valor probatorio, el mismo es hasta prueba en contrario, y el juez
aprecia soberanamente dicho valor probatorio.

Los otros medios sealados, como las presunciones simples (juri tantum),
presunciones del hombre, la confesin extrajudicial, el juramento supletorio, el
peritaje y la visita a los lugares, tienen como punto de referencia el testimonio y

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son admisibles como medios de prueba con relacin a los actos jurdicos, en la
medida que es admisible el testimonio, y su resultado en cuanto a su valor
probatorio, es hasta prueba en contrario, abandonada a la apreciacin soberana
del juez y a su prudencia; la cuestin del valor probatorio de algunos de estos
medios, como el testimonio, la confesin extrajudicial, las mismas presunciones
simples y del hombre an el juramento supletorio, es su debilidad y su dudoso
grado de credibilidad, con excepcin del peritaje en la actualidad, que dado el
grado de desarrollo alcanzado por las ciencias y la tcnica, sus resultados son
ciertos en un alto porcentaje, haciendo ilusorio el principio de que "el juez es
perito de perito", y en menor grado la visita a los lugares, por ser un medio de
prueba que el juez percibe directamente y personalmente. Estos medios de
prueba estn al mismo nivel en la jerarqua de valoracin, y el juez, ante uno o
varios de ellos optar por aquel que por su credibilidad, significado, validez y
oportunidad da la mejor solucin al asunto.

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c) Los medios electrnicos de prueba.-

El desarrollo de las ciencias y de la tecnologa en especial la electrnica y dentro de sta,


la informtica, crean condiciones materiales, inexistentes en 1804 y 1806, cuando se
redactaron los Cdigos Civil y de Procedimiento Civil, por lo cual, ciertos medios de
prueba previstos por el legislador de la poca, nos referimos al peritaje, hoy se han
desarrollado, teniendo un campo ms amplio de aplicacin y de resultados ms ciertos,
casi exactos, como son los medios cientficos de prueba, y otros han aparecido, que no
podran ser siquiera concebidos en esa poca, los medios informticos y electrnicos.

En cuanto a los medios cientficos, adecuados a las necesidades actuales, de


modo general, todos caen dentro del peritaje como medio de prueba y con una
nueva visin y dimensin, se le aplican las reglas aplicables al mismo (Arts. 302
al 323, Cd. Proc. Civil), de tal suerte que sus resultados son de tal modo
exactos, que hoy es ilusoria la frase de que el juez, "es el perito de perito", que
alude al hecho de que el peritaje no se le impone al mismo.

Los medios electrnicos, fruto del desarrollo de la tecnologa, como las


fotostticas o fotocopias, conversacin telefnica, video, cintas magnetofnicas,
correo electrnico, fotografas, etc., son reproductoras de hechos y
documentos, que al decir de la jurisprudencia son (Cas. Enero 14, 1998. B.J.
1046, Pg. 118-120), ms fieles a su original que las copias ordinarias, por lo
que se trata de medios de pruebas que deben ser ubicados dentro de los medios
de prueba documental en general, y en principio aplicable a los mismos,
haciendo las adecuaciones necesarias, las reglas de dicha prueba (Arts. 1316 y
siguientes, Cd. Civil), ya que el juez no puede descartarlos como tales, por el
nico hecho de que no estn previstos por la ley, debemos recordar a
propsito de los mismos, las disposiciones del artculo 4 del Cdigo Civil.

El problema de los medios electrnicos de prueba est, en el grado de


confiabilidad o credibilidad de los mismos, lo que plantea un problema, el de
su valor probante, el hecho mismo de que reproduzcan hechos o documentos tan
exactos como los originales, "ofrece un soporte tangible, fiel, del cual las
alteraciones pueden ser disimuladas"(1), es decir, el fraude, la falsificacin y
alteracin en general es ms posible que de ordinario, quin impide grabar una
voz imitada en una cinta o en conversacin telefnica, el conocido montaje en
un video o en una fotografa? La superposicin en una fotocopia, facsmil o
correo electrnico? La cuestin es obvia.

Con relacin a las fotocopias o fotostticas, en la jurisprudencia dominicana, las


decisiones son abundantes, en lo que a la cuestin de su valor probatorio

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concierne, para solo admitirlas como un principio de prueba, a condicin de estar


corroboradas, por otros medios de prueba o documentos u otros elementos de
la causa, o ya porque han sido confirmadas con los originales (Cas. Enero 14,
1998 y Enero 28, 1998, B.J. 1046. Pgs. 118-120 y 346), por aplicacin del
artculo 1334 del Cdigo Civil.

Con respecto a los dems medios electrnicos, hay que admitir por identidad de
razones, la misma solucin admitida por la jurisprudencia en relacin a la
fotosttica, en principio carecen de valor probatorio, salvo admitirlos como
principio de prueba, en las mismas condiciones que las fotocopias, solucin
que confirma la doctrina citada, as como la jurisprudencia francesa al decidir a
propsito de un video por la posibilidad del montaje y del truco, "que no
presenta garantas suficientes de autenticidad, imparcialidad y de sinceridad
para que pueda ser considerado como prueba de las faltas invocadas" (Aix, 18,
Cam. Enero 3, 1994, JPC. ed. II. 22514)

En cuanto a la facultad del operador para valorar o apreciar las fotocopias y los
medios electrnicos, recurrir a la axiologa racional, obrando conforme a la
escala valorativa deducida del medio mismo, actuando conforme a su conviccin,
tiene la libertad de valorar el medio aportado y en ese sentido admitirlo o
rechazarlo, este medio de prueba no es incontestable "est sometido a la
regla de la libre apreciacin por el juez, que es libre de considerarlo como fiable o
no" (2).

No solo la jurisprudencia francesa y dominicana, y la doctrina sostienen el


criterio sealado, sino tambin algunas legislaciones extranjeras, tal como
es el caso de los artculos 2837 y 2838 del Cdigo Civil de Qubec, as el primero
de los textos dispone: "Cuando los datos de un acto jurdico estn escritos en su
soporte informtico, el documento reproduciendo estos datos hace prueba del
contenido del acto, si es inteligible y representa las garantas suficientemente
serias para que se pueda confiar en l. Para apreciar la calidad del documento, el
tribunal debe tener en cuenta las circunstancias en las cuales, los datos han sido
escritos y el documento reproducido".(3)

Otro aspecto desfavorable con respecto a los medios electrnicos de prueba est
en la licitud de ellos, en la medida que los mismos se pueden prestar para la
violacin de derechos reconocidos por la Constitucin de la Repblica, y tratados
internacionales de los que la Repblica Dominicana es parte vinculante, como el
derecho a la inviolabilidad de la correspondencia y a la privacidad personal y
familiar, como lo establecen la Constitucin de la Repblica (art. 8, prrafo 9), la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (art. 12), el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (art. 17), y la Convencin Interamericana de Derechos

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Humanos (art. 11.2), instrumentos jurdicos vigentes y aplicables entre nosotros,


de acuerdo a la Constitucin Dominicana (arts. 3 y 10).

Bibliografa Sobre los Medios de Prueba Cientficos


(1) Sdallian, Valri. Droit de IInternet. Pg. 206. Ed. Net Press. Paris.
1997.
(2) Sdallian, Valri. Ibidem.
(3) Sdallian, Valeri. Op. Cit. Pgs. 206 y 207.

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LOS HECHOS.-

Cuando hablamos de cuestiones de hecho, nos referimos necesariamente a un


hecho jurdico, es decir el hecho material del que se derivan consecuencias
jurdicas. En el proceso civil, en cuanto a la prueba de los hechos no rige el
sistema de la legalidad probatoria, sino el de la libertad de prueba, y en
consecuencia, no se aplica, y en lo que a la prueba de los hechos se refiere, el
axiologismo legal, se aplica la axiologa racional y conforme a su ntima conviccin,
el juez aprecia soberanamente el medio de prueba aportado, le otorga su nivel o
jerarqua, conforme a la escala valorativa racional, no tiene que establecer grado
alguno de jerarqua, validez y eficacia probatoria entre prueba escrita y los otros
medios, como tampoco va a distinguir dentro de la prueba escrita, entre
documentos autnticos, privados y otros, l va a tomar en cuenta conforme a su
criterio valorativo, entre los diferentes medios de prueba aportados, cual de entre
ellos, por su credibilidad, significacin, validez y oportunidad, es el ms til, para
dar la solucin correcta al proceso; por ejemplo, el puede en un momento dado
incluso, retener un testimonio y excluir un acto autntico, aunque de hecho,
preferir el acto autntico o la prueba escrita, o los medios de prueba, conforme y
aplicando el mismo rgimen del axiologismo legal, pero no ya obrando por un
criterio legalista que se le impone, sino conforme a su criterio ntimo, soberano y
libre, conforme a la razn.

EL PROCESO COMERCIAL.-

Carcter y naturaleza:

Sabemos que por un lado est el sistema de la legalidad de la prueba, segn el


cual el legislador determina los medios, forma, administracin y la fuerza probante
de los medios establecidos, y el sistema de la libertad de las pruebas o moral,
segn el cual se debe dejar a las partes, libertad absoluta, para utilizar los medios
de prueba conforme a su valor intrsenco, lo mismo que el juez para sopesar,
apreciar y formarse su ntima conviccin, por otra parte estan, los principios del
privatismo y del publicismo procesal y los caracteres del proceso que puede ser, o
del tipo acusatorio, o del tipo inquisitorio. El proceso civil, se aplica en el mismo,
el primer sistema, en cuanto a la prueba de los actos jurdicos se refiere, y el
segundo, en lo que la prueba de los hechos jurdicos concierne; en el Derecho
Comercial, por en contrario, rige el principio de la libertad de las pruebas, pero el
proceso sigue siendo al igual que el proceso civil de carcter acusatorio y
privatista.

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JERARQUIA Y EMPLEO DE LA PRUEBA EN DERECHO COMERCIAL.-

El sistema de la prueba aplicable a los actos jurdico en Derecho Civil, es derogado


en la generalidad de los asuntos comerciales o del Derecho Comercial; por
aplicacin del artculo 1107 del Cdigo Civil, del que se induce que las
disposiciones de dicho cdigo, se aplican en los asuntos comerciales, solo de
manera accesoria o supletoria.

En cuanto a la jerarqua de la prueba, en materia comercial, la misma no existe en


principio, tal como se entiende en el Derecho Civil, particularmente en cuanto a la
prueba de los actos jurdicos, al reenviar el artculo 1107 del Cdigo Civil a las
leyes del comercio para las reglas aplicables a las transacciones comerciales, y
frente a la disposicin del artculo 209 del Cdigo de Comercio que consagra el
principio de la libertad de las pruebas, en los contratos comerciales, la
jurisprudencia generaliz este principio (Cas. Com. Junio 26. D. 1963. II.581), y
salvo excepcin establecida expresamente por la ley, en materia comercial el
principio es, la libertad de la prueba y la jerarqua del medio la otorga el operador,
conforme a su valor intrnseco.

El principio de la aplicacin del sistema de la libertad de las pruebas, tiene su


justificacin en la ausencia del formalismo que caracteriza el Derecho Comercial y
las razones son:

a) La rapidez y numerosidad de las transacciones o negocios comerciales o


entre comerciantes, que impide que las partes se procuren previamente la
prueba, especficamente, la prueba escrita o prueba preconstituida.

b) La aplicacin del sistema del Cdigo Civil, desnaturaliza el carcter de las


operaciones comerciales, oponindose a su rapidez, y, por tanto, trabando
el desarrollo del comercio.

c) Los libros que la ley exige con carcter obligatorio, que deben llevar los
comerciantes, en los cuales deben registrar todas las operaciones o
negocios que realizan, y que pueden ser presentados para buscar en ellos la
prueba en caso de litigio.

d) La confianza mutua que se otorgan los comerciantes, cuya violacin tiene


como contrapartida la prdida o afectacin del crdito.

La aplicacin del principio de la libertad de las pruebas en los asuntos comerciales


tiene por consecuencias:

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a) Sin que sea descartado como medio de prueba, y en caso de existir, nada
impide que sea preferido a otros; pero no es necesario el escrito an
cuando el negocio sobrepase el valor de treinta (RD$30.00) pesos, exigidos
en los negocios civiles (Art. 1341, Cdigo Civil).

b) En caso de contrato sinalagmtico, no se exige el duplicado, o sea, un


original por cada parte en el mismo, o persona con inters en el acto,
cuando esas partes son comerciantes o involucra un acto de comercio,
como ocurre en materia civil (Art. 1325, Cdigo Civil).

c) Cuando se trata de un acto unilateral, no se requiere como en los asuntos


civiles (Art. 1326, Cdigo Civil), la redaccin del puo y letra del acto, por
quien contrae la obligacin, y en todo caso, se exige tampoco el bueno y
aprobado por, de puo y letra de la parte que se obliga, an cuando en la
prctica se acostumbra hacerlo; ejemplo el pagar.

d) La prueba de la fecha cierta de los actos, aunque sin descartar su


aplicabilidad en los asuntos comerciales, se hace por todos los medios, y no
por los medios legales de manera limitativa, establecidos por la ley para los
negocios de carcter civil (Art. 1328 Cdigo Civil).

EXCEPCIONES:

El principio de la libertad de las pruebas que rige en el Derecho Comercial, no es


absoluto, y en ciertos asuntos la ley, no obstante su carcter comercial, vuelve el
formalismo, y particularmente el escrito como medio de prueba, es exigido en
casos como los siguientes, entre otros ejemplos:

a) La redaccin del contrato de sociedad de comercio o estatutos sociales


(Arts. 39 y 40 Cdigo Comercio).

b) Los ttulos o certificados de las acciones de una sociedad comercial (Arts. 35


y 36 Cdigo de Comercio).

c) Contratos relativos al comercio martimo (Arts. 195, 223 y 332, Cdigo de


Comercio).

d) Los efectos de comercio, letra de cambio, pagar a la orden y cheque (arts.


110 y 188, Cdigo de Comercio, y 1, Ley 2839 de 1951, Ley de Cheque).

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AXIOLOGA DE LA PRUEBA EN DERECHO COMERCIAL.-

En cuanto al empleo de la prueba, en materia comercial, cobra imperio absoluto, el


aspecto axiolgico racional de la misma, siendo el principio, el de la libertad de las
pruebas, el abogado al administrarla, y el juez al apreciarla retendr como
pruebas, aquellos hechos que le dan mejor solucin al asunto, conforme a la
escala de valores racionalmente establecida a partir del medio mismo, sin atender
al valor que le pueda atribuir la ley, y sin distinguir entre actos jurdicos y hechos
jurdicos.

Debemos hacer notar, que el hecho de que no se aplica el sistema de las pruebas
propio de Derecho Civil (arts. 1315 y siguiente, Cdigo Civil), en el Derecho
Comercial, esto no implica necesariamente su exclusin en su aplicacin; pero sin
imponrsele al operador al margen de su conviccin.

EL JUEZ APORTADOR Y ADMINISTRADOR DE LA PRUEBA.-

Desempeo de este rol en el proceso civil y comercial.-

Hemos visto y estudiado el papel del juez como jugador o valorador de la prueba,
pero hemos sealado anteriormente que como operador de la misma, l puede ser
tambin administrador de la prueba; el carcter privatista y acusatorio, o el
carcter publicista e inquisitorio, segn el caso, es determinante en el papel del
juez como administrador de la prueba. En un sistema procesal privatista y
acusatorio, siendo el poder de impulsin y disposicin procesal, un derecho ante
todo de las partes, se dice entonces que el juez no tiene o casi no tiene, facultad
de impulsar el proceso, salvo en los casos que la ley lo permite, por el contrario,
en un sistema publicista e inquisitorio, el juez tiene igual poder y facultad que las
partes para impulsar el proceso, consecuencia que se refleja, en lo que a la prueba
se refiere, en determinar la facultad o poder del juez, para ordenar de oficio las
medidas que permitan aportar la misma.

El proceso civil y comercial nuestro, es de naturaleza privatista y acusatorio y en


ese sentido, la facultad de impulsin y disposicin, corresponde antes que nada y
de manera principal a las partes en litis, constituye un lmite al poder del juez, que
se refleja a su vez en el papel de uno y de otro, y su poder y facultad para aportar
la prueba.

En cuanto a la cuestin planteada, rigen los mismos principios o reglas, tanto en lo


civil como en lo comercial, por lo que las trataremos en comn, a propsito de las
dos materias, por lo cual el presente aspecto, no ser analizado, de modo especial

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y respecto del proceso en materia civil por un lado, y en materia comercial por el
otro.

En cuanto al poder del juez, de aportar la prueba, en una aplicacin legalista y


dogmtica que no compartimos, deducida de una aplicacin rigurosa del principio
de la imparcialidad del juez, es que en material civil y comercial se considera que,
mientras las partes tienen un papel totalmente activo, el juez debe asumir un
papel pasivo (Secundum Allegata et Probata, Iudicare Debet), no puede de oficio
aportar las pruebas, salvo en los casos que la ley lo permita como en caso de
informativo testimonial y comparecencia de las partes (Arts. 60, 87 y 100, Ley 834
de 1978), experticio y descenso a los lugares (Arts. 295 y 302, Cdigo de
Procedimiento Civil), juramento supletorio (Art. 1366, Cdigo Civil), y presentacin
de libros de comercio (Art. 15, Cdigo de Comercio), ante las disposiciones legales
anteriores nos preguntamos qu causa racionalmente vlida, permite determinar
que el juez en los casos determinados por la ley, pueda de oficio disponer las
medidas para aportar la prueba, y fuera de esos casos no tenga ese poder? La
respuesta consideramos nosotros, y siempre que el juez se mantengan dentro de
los lmites del objeto y la causa del proceso, de las pretensiones y alegatos de los
litigantes, de los hechos sobre los cuales controvierten, por aplicacin del debido
proceso de la ley (Art. 8, prrafo 2, literal J de la Constitucin), como garante de
los derechos de las partes, l puede proceder a actuaciones procesales no
previstas, puede de oficio ordenar cualquier medida tendiente a obtener la prueba,
por ejemplo: Las partes en apoyo de sus alegatos invocan el mismo documentos y
no lo aportan al proceso, el juez debe de oficio ordenar a cualquiera de ella el
depsito del mismo, pues "La imparcialidad sin embargo, no debe comportar la
pasividad del juez y su subordinacin plena a la iniciativa de las partes" (1)

En segundo lugar, adems de resultar esa facultad del juez, de la disposicin del
texto constitucional, tambin se la otorga el artculo 4 del Cdigo Civil, cuando
dispone que "El juez que rehusare juzgar pretextando silencio, oscuridad o
insuficiencia de la ley, podr ser perseguido como culpable de denegacin de
justicia"; el poder del juez de ordenar de oficio la medida tendiente a aportar la
prueba, tiene sus lmites; l no puede hacerlo ms all de lo que las partes alegan
(secundum allegata), ni ms all de lo que parte prueban o pretenden probar
(secundum probata); pero entonces cundo las partes no aportan la prueba o la
aportan de modo imperfecto de modo que no dan luz al juez para fallar, qu debe
hacer el juez? Sobreseer el asunto de modo indefinido y no fallarlo porque no se
ha suministrado la prueba? La respuesta, la contiene el artculo 4 del Cdigo Civil,
el cual obliga al juez, de modo imperativo, bajo pena de ser perseguido como
culpable de denegacin de justicia, a fallar las causas que les son sometidas, no
pudiendo incluso excusarse bajo el pretexto de oscuridad, insuficiencia y

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ambigedad de la ley, y le otorga un poder de iniciativa tan amplio, que incluso le


obliga a crear la norma cuando esta no existe.

De las disposiciones combinadas del texto constitucional y del Cdigo Civil, hay
que concluir que el juez puede y debe, en todos los casos y cuando sea necesario,
buscar y de oficio aportar la prueba, en lo civil y en lo comercial, y en la medida en
que las partes, no le aportan la misma y dentro de los lmites del proceso.

PROCEDIMIENTO DE VALORACIN Y ADMINISTRACIN DE LA PRUEBA.-

Por aplicacin de la regla del debido proceso del ley, el juez solo debe retener para
su valoracin, aquellos medios de prueba que le han sido suministrados o que l
ha obtenido, o que l mismo, y dentro de los lmites sealados, ha aportado de
oficio; pero siempre mantenindose dentro del debate contradictorio del proceso y
conforme a los procedimientos establecidos, de ah que no se puede tomar en
cuenta aquellos hechos o elementos de prueba de los cuales el juez tiene, como se
dice de un modo incorrecto, conocimiento personal, pues todo conocimiento por
naturaleza y esencia es personal, esto es, aquellos elementos que han llegado a su
conocimiento de modo extra procesal o extrajudicial. Por otra parte y por
aplicacin del mismo principio del debido proceso (Art. 8, prrafo 2, literal J de la
Constitucin), el juez solo puede valorar y retener aquellos elementos de prueba
que las partes han sido puestas en condiciones de contradecir su administracin y
verificar su resultado, es el principio de la contradiccin del proceso; por ltimo, y
por aplicacin del principio de juricidad de la prueba, debe tratarse de elementos
probatorios vlidos y admitidos en el ordenamiento, y de pruebas lcitas, obtenidas
no de modo ilcito, como cuando se obtiene por constreimiento, violencia o dolo,
o cuando se trata de medios de pruebas prohibidos por la Constitucin o las leyes,
o de modo general, contrarios al orden pblico.

(1) Cordn M., Faustino y Otros. 20 Aos de Ordenamiento Constitucional. Pg.


198.
Ed. Aranzadi, Navarra 1999.

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LA PRUEBA TESTIFICAL

El testimonio, concepto e importancia;

La prueba testifical es aquella que dimana de las declaraciones hechas bajo


juramento, por terceras personas que han conocido o han percibido con sus
propios sentidos el hecho controvertido. De la pasada definicin se desprenden dos
situaciones importantes, la primera es que se trata de terceras personas, no de las
partes en causa, quienes ofrecen testimonio, bajo juramento solemne de decir la
verdad; y la segunda, que importa fundamentalmente que el o la deponente hayan
presenciado con sus propios sentidos y tengan conocimiento directo de las
incidencias sobre las que deponen, ya que no es de desear que alguien ofrezca un
testimonio en base a rumores, a conjeturas o a lo que le hayan dicho.

El juez siempre es libre para apreciar la sinceridad del testimonio, toda vez que se
le considera un mecanismo de prueba que no lo liga ni lo compromete por ser
imperfecto, ms an cuando siempre habr de correrse el riesgo de que la
deposicin no sea todo lo imparcial y objetiva que se deseara.

Admisibilidad y oportunidad

La admisibilidad de la prueba por testigos, existe en todas las jurisdicciones de


hecho, habida cuenta nicamente de la naturaleza del hecho que se requiere
probar y de la imposibilidad de proveerse de una prueba escrita. Para hacer la
prueba de los actos jurdicos est cerrada, al menos en principio (Art.1341 del Cd.
Civil). Sin embargo, por no ser de orden pblico las disposiciones del citado
Art.1341, las partes pueden convenir que en ningn caso la prueba testimonial
ser admisible para establecer los hechos de los cuales resulta la obligacin de una
de las partes.

El juez no estar nunca obligado a ordenar la prueba por testigos, si ello le parece
intil y puede disponerla de oficio con respecto a aquellos hechos que pudieran
parecerles concluyentes, salvo prohibicin legal expresa.

El Juez puede aceptar como probado un hecho segn la declaracin de un testigo,


y rechazarlo no obstante lo afirmado por otros, dando motivos. El nmero de
testigos tampoco impone una camisa de fuerza al tribunal, lo cual significa que el
criterio jurisdiccional bien puede forjarse en base al testimonio de una como de
tres, dos o cinco personas.

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La prueba testimonial no se recibe nunca para probar los actos solemnes, como las
donaciones y los testamentos. La regla que prohbe la prueba de un inters que
exceda de RD$30.00, no se aplica sino a las partes entre s; no es oponible a los
terceros, quienes, no siendo partes en la convencin, no han podido procurarse
una prueba pre-constituida; un acreedor inscrito, por ejemplo, podr probar por
testigos que una deuda de su deudor, garantizada por una hipoteca anterior a la
suya, ha sido extinguida por un pago.

El Art.1341no se opone a que se reciba la prueba testimonial en relacin a aquellos


actos bajo firma privada, que por haber omitido exigencias puramente formales
tan solo valgan como principios de prueba por escrito. Tampoco se opone a que
por su instrumento sea probado el dolo, el error o la violencia como vicios
tradicionales del consentimiento, porque a propsito de todos ellos es imposible
precaver y procurarse previamente un documento; ni a que se establezca por ese
medio que la obligacin contratada tiene una causa falsa o ilcita, o que el acto
contiene una simulacin fraudulenta. Tambin se admite este mecanismo de
prueba cuando fuera imposible la procuracin de una prueba escrita -cuestin que
aprecian los jueces soberanamente- y en materia comercial, sin ninguna
restriccin.

Los cuasicontratos se forman, en general, sin el concurso de voluntades de las


personas frente a las cuales son realizados. De ah que su prueba se puede hacer
por testigos, pues para estas personas no es posible levantar actos escritos.
Adems de que generalmente los cuasicontratos resultan de hechos materiales,
pudiendo entonces los mismos ser probados por testigos.

La prueba por testigos es peligrosa, no slo porque algunos testigos son


susceptibles de ser sobornados, sino porque les resulta difcil relatar pura y
simplemente los hechos, sin deformarlos.

INDENTIFICACIN DE TESTIGOS; DECLARACIN EN UN IDIOMA


EXTRANJERO

La identificacin del testigo es vital. El requisito se satisface mediante la


presentacin del documento de identidad personal. Si el testigo no hablara
espaol, sus declaraciones habran de ser tomadas con la asistencia de un
intrprete judicial.

A pesar de que la Ley No.834 de 1978 establece todo un procedimiento para la


audicin de los testigos, su observancia rigurosa no se prescribe a pena de
nulidad, slo con la condicin de que no se vulnere el derecho de defensa de
ninguna de las partes. En la prctica se estila, que despus de haber sido

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ordenada la medida por los jueces, la parte interesada deposite el listado


contentivo de los nombres, cdulas y generales de ley de aquellos a quienes
pretende hacer or y hace notificar acto seguido, con un tiempo prudente antes de
la audiencia, ese listado a su contraparte. El informativo puede ser incluso
celebrado en cmara de consejo.

Por ltimo cabe acotar, que la regla de principio es la de que todo mundo puede
ser odo en calidad de testigo, sin distingo por razones de sexo, religin o
nacionalidad. La regla sufre excepcin si el testigo estuviera afectado por alguna
incapacidad, como por ejemplo los menores de edad y los enajenados. En cuanto a
las tachas, prcticamente han desaparecido, subsistiendo tan solo la prohibicin
que existe para que depongan los hijos de los esposos con motivo del
conocimiento de la demanda de divorcio.

CONFESIN Y JURAMENTO.

Generalidades

Estas pruebas descasan en una actitud muy personal de las partes en el proceso.

Ellas reposan en un deber de conciencia o vinculado con el nombre de Dios como


testigo para ofrecer la prueba, de ah que una parte de la doctrina llama a ste
tipo de prueba: Las pruebas de conciencia y de Dios.

LA CONFESIN DEFINICIN.

Generalidades

Primeramente, podemos definir la confesin, como la declaracin de una de las


partes reconociendo la exactitud de las pretensiones de su adversario.

Tambin, podemos afirmar que la confesin es una declaracin por la cual una
persona reconoce por verdad, y como debiendo ser tenido por averiguado a su
respecto, un hecho de naturaleza a producir contra ella consecuencias jurdicas.

Las confesiones como prueba slo pueden versar sobre cuestiones de hecho, no
de derecho.

En materia de Orden Pblico no es admisible la confesin.

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Confesin judicial y extrajudicial

Conforme al artculo 1354 del Cdigo Civil, la confesin se divide en dos:


Extrajudicial y Judicial.

Confesin extrajudicial

Es la que tiene lugar fuera de la justicia; puede ser verbal, escrita, expresa o
tcita.
Debe recaer sobre una materia que no sea contraria a la ley. Debe ser hecha por
una persona capaz de obligarse.

La fuerza probante de la confesin extrajudicial es dejada a la apreciacin de los


jueces, no puede ser admitida cuando la prueba testimonial no es admisible,
puede serlo cuando esta prueba lo es.

La opinin dominante en doctrina y en jurisprudencia es que la confesin


extrajudicial no es como la confesin judicial, indivisible; pero, los jueces tienen
sobre esto un poder soberano de apreciacin, sin embargo, resulta judicial e
indivisible, si es retirada en justicia.

Como la confesin judicial, la extrajudicial pueden ser revocadas por error de


hecho.

Confesin judicial

Es aquella que se produce en justicia en el curso de una comparecencia o en


conclusiones escritas por una de las partes del proceso, reconociendo un hecho
que se invoca en su perjuicio.

De conformidad con la parte in origen del artculo 1356 del Cdigo Civil, la
confesin judicial es la declaracin que hace en justicia la parte, o su apoderado,
con poder especial.

La confesin judicial, no puede ser hecha sino, por quien tenga capacidad para
disponer del objeto litigioso.

La confesin judicial es en principio, indivisible e irrevocable.

La fuerza probante de la confesin est prescrita por el artculo 1356 del Cdigo
Civil, en el sentido de que hace fe contra aquel que la ha prestado.

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La doctrina y la jurisprudencia estn contestes en afirmar, que la fuerza de prueba


de la confesin judicial como en general de toda prueba revestida de carcter
judicial, no tiene ms que un alcance relativo y limitado en todos los casos, y sin
distincin, a la instancia en que ha tenido lugar.

La confesin es oponible a la persona que la ha hecho, y a sus herederos y sus


sucesores universales.

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RESTRICCIN A LA FUERZA PROBANTE DE LA CONFESIN JUDICIAL

Son dos las restricciones que el artculo 1356 del Cdigo Civil dispone en materia
de confesin: la irrevocabilidad y la indivisibilidad. La irrevocabilidad implica que la
confesin no puede revocarse por error de derecho. Esto se justifica, nadie puede
ignorar la ley. Sin embargo, la parte que prest la confesin puede revocarla
cuando se trate de un error de hecho.

EL JURAMENTO.

La mayora de los tratadistas, estn de acuerdo en definir el juramento, como la


afirmacin solemne que una persona hacer acerca de la verdad de un hecho o de
la seguridad de una promesa.

En el juramento, se toma a Dios como testigo de lo que origina, por lo que tiene
marcado sentido religioso, pero tambin tiene consecuencias en el plano civil, ya
que, se utiliza como medio de prueba y tambin en lo penal, porque falsamente
prestado de origen a la puesta en movimiento de la accin pblica.

El juramento puede prestarse judicial y extrajudicial. Es judicial el que se presta


ante un juez y extrajudicial el que se presta fuera de la justicia, es una convencin
sometida al derecho comn.

Nos ocuparemos aqu, del Juramento Judicial, que es un medio de prueba o se


utiliza como un incidente de la prueba.

TIPOS DE JURAMENTOS

El juramento judicial puede ser empleado en justicia como medio de prueba de


tres clases:

1-) Juramento Decisorio.


2-) Juramento Supletorio.
3-) Juramento Estimatorio o in Litem.

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Juramento decisorio

Su definicin est contenida en el artculo 1357, prrafo I del Cdigo Civil, el


cual expresa: "El que una parte difiere a otra para hacer que dependa de l la
decisin de la causa".

El juramento decisorio puede deferirse sobre cualquier clase de demanda de que


se trate.

Es posible sta prueba en toda materia susceptible de transaccin entre partes


capaces de transigir.

Hay que tener claro, que el juramento decisorio no procede cuando se trata de
deudas eventuales, sino, que es procedente cuando se trata de deudas
establecidas.

De acuerdo con la jurisprudencia " cuando no se trata de una deuda preconstituida


importando cual que fuese su origen, sino de un crdito eventual por su
naturaleza, basado en un hecho que deba ser establecido, no es procedente diferir
el juramento decisorio (S.C.J. 28 Enero 1974 B.J. P.191).

El juramento decisorio, puede deferirse en cualquier estado de la causa, an no


existiendo ningn principio de prueba de la demanda o excepcin sobre la cual se
proponga.

Aquel a quien la ha sido diferido el juramento o se niega a darlo o referirlo a su


contrario, o el contrario a quien se ha referido y lo rehusa, debe perder su
demanda o su excepcin.

No puede deferirse el juramento cuando el hecho que es su objeto no es comn a


las dos partes, sino, que es puramente personal a aquel a quien se le haba
deferido.

Cuando el juramento deferido o referido se ha hecho, no se le admite al contrario


la prueba de su falsedad.

La parte que ha deferido o referido el juramento no puede retractarse cuando el


adversario ha declarado que est dispuesto a prestarlo.

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El juramento hecho no hace prueba sino en provecho del que lo ha deferido o


contra l, y en provecho de sus herederos y causahabientes, o contra ellos. Sin
embargo, el juramento deferido por uno delos acreedores solidarios al deudor, no
libra a ste, sino, por la parte de ste acreedor. El juramento deferido al deudor
principal, libra igualmente a los fiadores. El deferido a uno de los deudores
solidarios, aprovecha a los codeudores; y el deferido al fiador, aprovecha al deudor
principal. En stos dos ltimos casos el juramento del codeudor solidario o del
fiador, no aprovecha a los otros codeudores o al deudor principal, sino cuando ha
sido deferido sobre la deuda y no sobre el hecho de la solidaridad o de la fianza.

Formula de prestar el juramento

En materia civil no hay frmula determinada para prestar el juramento, por lo que
parece suficiente que se exprese: "yo juro", desde luego, la mano derecha debe
estar levantada.

En toda sentencia que se ordena el juramento, se enunciarn los hechos sobre los
cuales debe ser recibido.

La doctrina est de acuerdo, que una persona muda preste juramento por escrito y
que si una persona no sabe el idioma del pas, lo puede hacer por medio de
intrpretes.

Fuera de esos casos excepcionales, el juramento debe prestarse en persona, por


aquel a quien le ha sido deferido y no por medio de representante.

El artculo 121 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece: "El juramento se har
por la parte personalmente, y en la audiencia. En el caso de impedimento
legtimo, debidamente justificado, el juramento podr recibirse ante el juez que el
tribunal comisione, el que se trasladar la morada de la parte, con asistencia del
secretario. Si la parte a la cual se ha deferido el juramento, reside en otro distrito,
el tribunal podr ordenar que lo preste ante el tribunal del lugar de su residencia.

En todos estos casos, el juramento se prestar en presencia de la otra parte, y


llamada legalmente por acto de abogado a abogado; y si no tuviera abogado
nombrado, por emplazamiento que exprese el da de la prestacin del juramento.

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PODERES DEL JUEZ

Cuando ante un juez se ha solicitado el juramento decisorio, el juez es soberano


para apreciar si el mismo es procedente, si las partes son capaces de prestarlo y si
la frmula es verdaderamente litis-decisoria.

El juramento decisorio debe deferirse en audiencia especial fijada para ello, a fin
de que la parte a quien se deferi pueda optar entre prestarlo o deferido a la parte
contraria para que sea esa otra parte la que decida el litigio. En la audiencia el juez
puede deferir el juramento como simple portavoz de la parte solicitante. B.J 727.
1902.

Los jueces aprecian los trminos en los cuales el juramento decisorio es deferido y
pueden descartar todo cuanto haya sido redactado en forma capciosa para
engaar al adversario.

Efecto del juramento

El efecto normal del juramento es terminar el litigio y esta facultad est abierta a
la parte, no al juez.

La doctrina est dividida en cuanto a la posibilidad de recurrir la sentencia. Para la


Doctrina Nacional, la sentencia es apelable y tambin susceptible de los recursos
extraordinarios procedentes, cuando es en ltima instancia.

La Doctrina Francesa no admite los recursos ordinarios ni extraordinarios.

Juramento supletorio

Es aquel que es deferido de oficio por el juez a cualquiera de las partes,


conforme lo establece el artculo 1357, prrafo II. Esto supone que el juez quiere
completar su investigacin, porque las pruebas aportadas por las partes no le
parecen convincentes. El juez puede de oficio invitar a uno u otro de los litigantes
a prestar juramento sobre tal o cual hecho del proceso. Es evidente que se trata
de un complemento de prueba.

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CONDICIONES

No puede referirse de oficio por el juez, ya sea sobre la demanda o sobre la


excepcin que en ella se opone, sino en las dos condiciones siguientes:

1)- Que la demanda o la excepcin no est plenamente justificada.


2)- Que no est por completo desprovista de pruebas.

Fuera de stos dos casos, debe el juez pura y simplemente admitir o desechar la
demanda. Todo ello en virtud de lo que dispone el artculo 1367 del Cdigo Civil.

Estas dos condiciones son exigidas cualquiera que ser la naturaleza de la alegacin
cuya veracidad deba establecerse.

CMO ES ORDENADO

En principio, la prestacin del juramento es ordenada por sentencia, dispone el


artculo 120 del Cdigo de Procedimiento Civil. Se admite, sin embargo, que sta
sentencia puede omitirse cuando la parte a quien su contraria le difiere el
juramento se halla personalmente presente en la audiencia y consiente en
prestarlo inmediatamente.

En toda sentencia que ordene un juramento se enunciarn los hechos sobre los
cuales debe ser recibido.

La sentencia que ordena el juramento debe notificarse al abogado de la parte


contraria, pero hay quienes opinan que tambin se le debe notificar a la
contraparte por su marcado carcter personal. Lo ms prudente es que se
notifique tanto al abogado como a la parte.

DIFERENCIAS ENTRE JURAMENTO DECISORIO Y EL SUPLETORIO.

1-) El supletorio es ordenado de oficio por el juez, el cual no est obligado de


deferirlo ni an a peticin de parte. cuando es deferido por el juez constituye una
medida de instruccin.

2-) El juramento supletorio puede deferirse a una parte sobre hechos que no le
son personales.

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3-) El juramento supletorio deferido a una parte, no puede ser referido por ella a la
otra.

4-) El juez aprecia soberanamente el efecto del juramento prestado o negado y no


est ligado por la prestacin.

El juez puede estatuir en sentido contrario, a las pretensiones de la parte a la cual


el juez le fue deferido. Su negativa a prestar el juramento, no entraa
necesariamente la condenacin de la parte a la cual le ha sido deferido el
juramento.

5-) El juez que ha ordenado la prestacin del juramento supletorio siempre puede,
segn las circunstancias, y antes de la prestacin, referir la sentencia interlocutoria
que lo ha deferido a uno de los litigantes.

6-) El juez de la apelacin no est ligado por el juramento supletorio prestado en


primera instancia y puede reformar la sentencia apelada, en la forma que crea
conveniente.

7-) El juramento supletorio no liga a las partes. Este juramento, como elemento de
prueba, puede ser combatido por cualquier medio.

JURAMENTO ESTIMATORIO O IN -LITEM:

Este es una variedad del supletorio.

El artculo 1369 del Cdigo Civil, lo reglamenta en el sentido siguiente:

"El juramento sobre el valor de la cosa demandada, no puede deferirse por el juez
al demandante, sino cuando es imposible por otro medio demostrar este valor.
Debe tambin el juez, en este caso, determinar la suma hasta cuyo importe deber
creerse el demandante bajo juramento".

Este juramento descansa en dos condiciones: La primera, cuando la demanda


est fundada en el criterio del juez, su cuanta o su valor exacto no est probado.
Por ejemplo, (la maleta perdida en el curso de un viaje). La compaa es
responsable, pero, Cul era el valor de la cosa que tena? El juramento se le
defiere al propietario, pero, el juez establece los lmites del valor. La segunda es
que ste juramento slo puede ser deferido al demandante.

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LA PRUEBA ESCRITA O PRE-CONSTITUIDA

La prueba literal es aquella producida mediante la presentacin de un documento


escrito y que una persona se ha procurado con respecto a sus derechos, previo al
surgimiento de una contestacin judicial. Por esto tambin se la llama
frecuentemente Prueba Pre-Constituida.

Los documentos que estn llamados a servir como instrumentos de prueba,


pertenecen a cualquiera de las siguientes categoras: Autnticos o Pblicos y Bajo
Firma Privada.

DE LOS ACTOS PUBLICOS O AUTENTICOS

El acto es autntico cuando la autoridad pblica con atribuciones en el lugar y en


el momento dados, lo ha hecho, siguiendo las formalidades del caso, debiendo
constar stas en el acto mismo (Art.1317 del Cd. Civil). Es obvio que la autoridad
que instrumenta y da fe del contenido del documento, debe tener tambin
atribucin sobre la materia que trata, puesto que de lo contrario procedera sin
calidad.

El documento que no es acto autntico por incompetencia, algn vicio de forma o


incapacidad del oficial actuante, puede valer como convencin bajo firma privada a
condicin de que est firmado por las partes (Art.1318 del Cd. Civil).

Ha sido planteada la cuestin de si un acto bajo firma privada depositado en el


estudio del notario adquiere autenticidad. Los criterios estn divididos, empero la
opinin que ha prevalecido es la afirmativa, siempre que el depsito hubiera sido
hecho por todas las partes o por aquellos a quienes el contenido del documento
abliga (los deudores).

El acto pblico hace plena fe de su contenido y su fecha entre quienes lo han


suscrito y sus herederos hasta inscripcin en falsedad, como erradamente lo
expresa el Art.1319 del Cd. Civil, ya que mejor debiera decir, hasta probada la
falsedad. Sin embargo, justo es reconocer que se puede obtener la suspensin
provisional de la fuerza ejecutoria del acto autntico hasta tanto se resuelva el
aspecto incidental de la inscripcin en falsedad. Por prudencia, es conveniente que
los jueces sobresean la continuacin de la causa si en el decurso de la misma se
ha planteado la falsedad como incidente. Ahora bien, la obligacin prudencial de
sobreseer es inoperante si en opinin de los jueces, el documento argido de
falsedad no habra de tener incidencia en la solucin del affaire (Art.250 del Cd.
de Proc. Civil), ni tampoco cuando se tratare de una falsedad que tuviera por
objeto privar a un hijo de su estado de hijo legtimo (Art.327 del Cd. Civil).

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En el acto pblico hay que distinguir los hechos que el oficial pblico comprueba
por s mismo, de los que relata segn las declaraciones de las partes. Los
primeros, realizados en su presencia, hacen fe hasta la prueba de la falsedad; los
segundos, en cambio, la hacen hasta simple prueba en contrario.

Para que la fuerza probante de un acto les sea oponible a los terceros en cuanto a
la fecha, ha de estar transcrito, segn la Ley de Transcripciones de 1890, si se
trata de transferencia de derechos inmobiliarios, o registrado, en materia
mobiliaria, de acuerdo con el Art.1328 del Cd. Civil, en la Conservadura de
Hipotecas y Direccin del Registro Civil correspondiente.

Los contra-escritos no pueden surtir efecto sino entre las partes contratantes. No
tienen validez contra los terceros.

DE LOS ACTOS BAJO FIRMA PRIVADA:

Todos los escritos que no tienen el carcter de autnticos, son actos bajo firma
privada. Por tanto, comprenden los que no son verdaderamente actos, ni estn
firmados. No es necesario que en ellos figuren testigos, pero es recomendable, ya
que en caso de verificacin de escritura su declaracin podra ser til.

El acto bajo firma privada puede ser escrito por otra persona que la parte, excepto
cuando se trata de un testamento olgrafo, el cual conforme a su naturaleza
intrnseca, debe ser escrito, fechado y firmado por la propia mano de quien lo
otorga, a pena de nulidad.

El acto bajo firma privada puede pergearse llenando los espacios en blanco de un
formulario. Y puede ser escrito con lpiz en vez de tinta, solo que con esta ofrece
mayor seguridad; en cualquier idioma, siempre que para hacerlo valer por ante
nuestros tribunales, se le haya traducido a nuestra lengua verncula por intrprete
judicial autorizado.

La firma en los actos de este tipo, es necesaria, pero puede ser estampada por
otro, si se prueba que dio mandato para ello la persona a quien se opone,
especialmente en materia comercial. Puede ser firmado en momentos y lugares
distintos de los que se emplearon par hacer el acuerdo; si unas partes firman y
otras no, el acto es totalmente nulo, a menos que los jueces aprecien
soberanamente que es susceptible de ejecucin parcial, por ejemplo, cuando dos
personas son copropietarias de un inmueble y en su venta una firma y la otra no,
la enajenacin es oponible a la persona que hubiera firmado.

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En las convenciones sinalagmticas, esto es, aquellas en las que hay obligaciones
recprocas, se deben hacer tantos originales como partes haya con intereses
contrarios, y mencionar esta circunstancia en cada original. As lo manda en
Art.1325 del Cdigo Civil. El acto bajo firma privada que no est redactado en
tantos originales como partes con intereses contrarios haya, es nulo; pero la
convencin que encierra puede ser probada por todos los medios de prueba, ya
que al acto se le considera como un comienzo de prueba por escrito, que satisface
lo prescrito en el Art.1347 del Cd. Civil.

Para que sea vlido el acto bajo firma privada en que se recoge una convencin
unilateral, un pagar, por ejemplo, debe hacerse preceder la firma de un
manuscrito de aprobacin con todas sus letras, de la suma por la cual se obliga, si
la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, o valuable en dinero. El bueno y
vlido o aprobado por, que son las palabras utilizadas frecuentemente, puede ser
reemplazado por otras equivalentes. El Art.1326 del Cdigo Civil excepta de esta
regla del bueno o aprobado al acto que procede de comerciantes, artesanos,
labradores, jornaleros o criados. Los comerciantes por la rapidez y sencillez de las
que requiere su oficio; y los otros, porque son considerados generalmente
iletrados, siendo esta enumeracin estrictamente limitativa. En todo caso, el acto
nulo por falta del bueno o aprobado, puede servir de comienzo de prueba por
escrito.

Segn el Art.1327 del Cd. Civil, cuando la suma expresada en el cuerpo del acto
es diferente de la expresada en el bueno o aprobado, la obligacin se presume que
es de la suma menor, a menos que se pruebe de qu lado est el error. Esto as
por aplicacin del Art.1162, que establece que en caso de duda la interpretacin
siempre debe ser en favor del deudor. A pesar de que el mencionado artculo
(1327) slo se refiere a actos unilaterales, su aplicacin se extiende a los
bilaterales.

La entrega voluntaria del ttulo original bajo firma privada, hecha por el acreedor al
deudor, vale prueba de la liberacin. Y la entrega a uno de los deudores solidarios,
tiene el mismo afecto en beneficio de sus co-deudores.

El acto bajo firma privada, reconocido, o considerado legalmente reconocido,


posee entre quienes lo han suscrito y entre sus herederos y causahabientes, la
misma fe que el acto pblico.

Cuando una misma cosa es objeto de varias convenciones con diferentes personas
y los actos han adquirido fecha cierta el mismo da, tratndose de un mueble, se
otorga preferencia a quien primero hubiera entrado en posesin o al menos la

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hubiese pedido. Si el objeto vendido es inmueble, la hora del registro resuelve el


impasse, en favor de quien lo hiciera primero.

En principio, los actos bajo firma privada, de acuerdo con su propia denominacin,
no tienen fuerza de prueba sino por la firma de la parte de quien emanan, no
pudindose sustituir esa firma por una cruz o por las impresiones digitales.
Excepcionalmente, las escrituras no firmadas pueden hacer fe contra quien las ha
hecho. Es el caso de los libros de comercio, los registros y papeles domsticos, las
escrituras puestas a seguidas, al margen o al dorso de un acto suscrito...

VALOR PROBATORIO DE LAS FOTOCOPIAS

La Doctrina est dividida con respecto a la fuerza probante menor o mayor que
deba reconocerse a las copias fotostticas. Algunos entienden, haciendo especial
nfasis en la privacidad de los intereses envueltos en el proceso civil y en el
principio dispositivo que comporta la materia, que los jueces estn en el deber de
admitirlas sin mayores dificultades si la parte a la que se opone no la objeta. Otros
entienden que no, que si se trata de un documento bajo firma privada siempre
debe hacerse valer el original, y en la hiptesis contraria, esto es a propsito de los
actos pblicos, habr que procurarse una copia certificada de los mismos, porque
lo que debe primar una vez apoderada la autoridad judicial, es el sagrado imperio
de la verdad y la justicia

La ms reciente orientacin jurisprudencial se ha pronunciado en el sentido


siguiente: Que si bien los progresos de la tcnica fotogrfica permiten obtener
hoy da reproducciones de documentos ms fieles al original que las copias
ordinarias, no es menos cierto que en materia de actos bajo firma privada, en el
estado actual de nuestro derecho, solo el original hace fe, el cual debe ser
producido todas las veces que se invoque como prueba en justicia, pues las
fotocopias, en principio, estn desprovistas de valor jurdico; que cuando se trata
de un acto autntico cuyo original debe permanecer en el protocolo del notario
que lo ha instrumentado y del cual debe expedir las copias que la Ley autoriza, el
aporte de una fotocopia de ese acto por la parte que demanda su nulidad o
inexistencia, pone a cargo de sta el fardo de la prueba de que dicho acto adolece
de vicios (...) (B.J. No.1046, Pg.118, 14 de Enero de 1998).

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MATERIAL SOBRE LA PRUEBA EN EL COMERCIO ELECTRONICO

Con la masificacin del uso de la Internet a nivel mundial, se ha propiciado


el surgimiento de una nueva dimensin en las comunicaciones. As, desde una
perspectiva eminentemente comercial o de negocio, surge la posibilidad de
intercambiar, ofertar y adquirir bienes y servicios durante las 24 horas, los 365 das
del ao, a travs de las lneas telefnicas, redes de ordenadores o por cualquier
otro medio electrnico.

Ahora bien, cabra preguntarse entonces, qu cosa es el comercio


electrnico?... Consiste pues, en realizar transacciones comerciales, sobre la
base de la transmisin electrnica de datos, incluidas imgenes, vdeo, textos, etc.
Este tipo de comercio comprende una amplia gama de actividades, tales como
suministro en lnea de contenidos digitales, transferencia electrnica de fondos,
compraventa de acciones, bienes tangibles y servicios, subastas...

El comercio electrnico se erige de tal suerte, en una muy buena


oportunidad para muchos consumidores que demandan rapidez en la conclusin
de sus negocios. Ciertamente, a travs de la Internet se puede, por ejemplo,
adquirir un bien o servicio a las 2:00 A.M., en lnea directa con la tienda, la cual
estar presta a recibir y procesar de inmediato el pedido. Propicia la reduccin de
los costos, facilita la creacin de nuevos mercados y canales de distribucin, as
como tambin una mayor y mejor coordinacin de las ventas y agilidad en la
entrega de los productos. Sin embargo, al margen de las virtudes antes sealadas,
el inconveniente de utilizar con fines comerciales el medio electrnico, viene dado
en funcin del riesgo y la inseguridad de la red, porque hasta el momento no
existe un mtodo eficaz capaz de prevenir el fraude o el robo cuando por ejemplo
los consumidores transmiten por mensajera digital los nmeros de sus tarjetas de
crdito u otros datos financieros personales.

Empero, el motivo ms importante por el que los usuarios de la


internet se tornan reacios y renuentes al empleo de este medio para
hacer sus compras y dems transacciones, es precisamente, el
escepticismo que muy legtimamente les inspira la ausencia de soportes
documentales o en fsico, es decir, de documentos de papel que
sustenten la contratacin de un servicio o la adquisicin de un bien.

Y es que por lo general, las empresas y su clientela formalizan sus acuerdos


de voluntad mediante documentos, reuniones cara a cara, conversaciones
telefnicas y otros intercambios directos; no obstante, el reto de emplear la
internet con propsitos comerciales conlleva la necesaria desmaterializacin de

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los convenios. Con la llegada de la red y toda la tecnologa de que ella es


producto, las empresas que antes concluan sus actividades de negocios mediante
documentos de papel, poco a poco, casi sin darse cuenta, se vienen sirviendo de
los mensajes y registros electrnicos para soportar sus transacciones comerciales.

De tal manera, la informacin bsica acerca de un negocio cualquiera, lo


mismo que las facturas, contratos, etc. se estn poniendo a disposicin del cliente
a travs del denominado cyberespacio. As, con el progreso sostenido del
comercio electrnico, el papel parece que ser sustituido por las memorias
elctricas o electrnicas, sobre todo a propsito de operaciones que se
efecten entre personas domiciliadas en pases separados por largas distancias y a
las que se les habr de dificultar el otorgamiento de documentos en papel por la
va del correo tradicional.

La inseguridad que inspira la contratacin por internet, dada la inexistencia


de soportes fsicos que sirvan para comprobar la real existencia de una obligacin,
su incumplimiento, extincin, etc. es un verdadero problema a la hora de optar por
la red para la celebracin de acuerdos u operaciones mercantiles. Sin embargo, en
caso de que as se hiciere, estar siempre latente la posibilidad de necesitar hacer
la prueba de tal o cual reclamo por ante los tribunales de justicia o las
jurisdicciones arbitrales, sea de que el contrato no fue honrado, sea de que un
paquete de software ha sido entregado va internet, sea de que la obligacin
comercial convenida se encuentra extinguida... Como en cualquier otro litigio, el
demandante, al ejercer la accin en justicia, llevar sobre sus hombros la carga de
probar y/o establecer la certeza de sus afirmaciones, para lo cual es muy posible
que tenga que acreditar la prueba de la existencia de un contrato o de
determinada operacin realizada electrnicamente.

Muchos de los eventos que los usuarios relatarn en sus escritos de


demanda, presentarn alguno de estos temperamentos:

a) Mi computador se contagi de un virus cuando estaba bajando este


software;
b) La oferta comercial que circul en el servidor, estableca una serie de
caractersticas y garantas de calidad del producto ofrecido, que no se
cumplieron en el bien que finalmente lleg hasta m
c) El no respet el contrato que concluimos por correo electrnico...
Esto nos lleva a un momento decisivo en que la parte que pretenda hacer
valer sus alegados derechos, a propsito de determinada transaccin cursada
electrnicamente, tendr que probar la existencia de la misma o su temperamento,

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ya que su pretensin no slo deber ser alegada, sino tambin demostrada ante el
Juez o el rbitro, de conformidad con los principios y normas del derecho
probatorio. La conducta que una persona debe desenvolver a fin de obtener la
tutela jurisdiccional, no slo est constituida por la formulacin de sus aserciones,
ms an por la prueba de sus alegatos. No basta simplemente con sostener la
existencia del hecho o argir las normas de derecho que lo regulen, siendo
indispensable tambin que el litigante forme el convencimiento del tribunal a
travs de la accin probatoria. Y es que en la dinmica procesal la actividad
alegatoria y la probatoria son absolutamente complementarias.

Supngase que un individuo haya realizado determinada transaccin


comercial por la internet o que se hubiera comprometido por esa va a prestar o
recibir un servicio, y ms adelante desee demandar el incumplimiento del convenio
o su extincin... En este caso, el demandante es seguro que aducir la existencia
del contrato y se tropezar entonces con la desmaterializacin progresiva de las
facturas y de los contratos como tales en el despliegue de su actividad probatoria.
Esto mueve a preocupacin, primero porque nuestro actual sistema de
administracin de justicia es eminentemente escrito en materia de derecho
privado, y segundo, en ausencia de normas jurdicas expresas y definidas que
regulen o aborden el problema de la elaboracin de acuerdos electrnicos, la
denominada firma digital y la autenticidad de las impresiones o reproducciones de
soportes electrnicos.

Tal y como est configurado nuestro derecho procesal, no parece fcil


probar ante el Juez o el rbitro la existencia de una transaccin electrnica, su
incumplimiento o extincin, as como cualquier otro hecho de relevancia jurdica,
que hubiera acontecido a travs de las redes de internet.

(*) Naturaleza Jurdica De Los Documentos Electrnicos:

En la actualidad y por sus mltiples ventajas, el comercio en la red ha venido


ganando terreno a las relaciones comerciales tradicionales, de tal suerte que los
avances en materia de informtica tienden rpidamente a suplantar la escritura
tradicional por un soporte electrnico.

Por tradicin, el concepto de documento se asocia a aquello que nos viene


dado o se nos presenta escrito, vale decir que se trata de cierto objeto o
instrumento en el que queda plasmado un acontecimiento que se exterioriza
mediante signos materiales y permanentes del lenguaje. No obstante,
acogindonos a la definicin amplia de los documentos como cosas muebles
aptas para la incorporacin de seales expresivas de un determinado

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significado*, debemos concluir en que los registros o soportes electrnicos


constituyen verdaderos documentos, pues en ellos se recogen expresiones del
pensamiento humano o de un hecho, incorporndolos a su contenido, que es lo
que los hace capaces de acreditar la realidad de determinado suceso.

En el caso del comercio electrnico y mediante el uso de un tabulador, el


sujeto jurdico exterioriza su voluntad, bien para ofrecer en venta determinado
producto o servicio o bien para manifestar aceptacin frente a una policitacin
formal. De tal suerte, que en el momento en que se transmite el impulso a la
mquina, se produce la memorizacin del mensaje, y la forma de la declaracin o
del negocio jurdico viene a coincidir con la informacin retenida electrnicamente.
De ah que podamos afirmar que el documento electrnico puede contener
informacin escrita, pero a diferencia de la escritura tradicional, el mensaje
contenido en l no podr ser ledo por el hombre sin el auxilio del computador, que
fungir como un decodificador.

LA PRUEBA DE LAS TRANSACCIONES ELECTRONICAS

En nuestro sistema de derecho, la prueba est orientada hacia el


establecimiento de un hecho o de un acto jurdico, segn corresponda.

La Prueba de los Hechos:

Cabra la pregunta de cmo probar ante los tribunales el envo o la


recepcin de un e-mail, la circulacin de ciertas informaciones en la red o la
procedencia de un mensaje por parte de una persona determinada... La prueba
de todos estos hechos, precisamente por tratarse de hechos, no tiene en principio
ninguna restriccin a la luz de nuestro sistema vigente, por lo que las partes
podrn servirse de cualquier medio de prueba legal o libre para demostrar la
veracidad y legitimidad de sus reclamaciones.

El criterio desenvuelto en el rengln precedente se tropieza a veces con una


orientacin bastante rancia de nuestra jurisprudencia, en el orden de que la
libertad de pruebas si bien implica para el usuario del sistema la posibilidad de
servirse indistintamente de cualquier mecanismo probatorio, no es menos cierto
que esa liberalidad tan slo operara a propsito de los medios que de manera
expresa hubieran sido previstos, visados y organizados en nuestras disposiciones
adjetivas. Es decir que habra libertad de escogencia, pero slo dentro del crculo
correspondiente a los medios de prueba expresamente autorizados por la

*
CAROCA PEREZ, Alex; GARANTIA CONSTITUCIONAL DE LA DEFENSA PROCESAL;
J.M. Bosch Editor, Pg.294

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legislacin. Es indudable que un pas como este en que los Cdigos no se revisan
desde hace un siglo y a juzgar por los avances tecnolgicos que se nos han
abalanzado desde unos cuantos aos a esta parte, mantener irreflexivamente
semejante visin se nos hace anacrnico e improcedente.

La regla es la de que cualquier medio probatorio es vlido para acreditar los


hechos afirmados, salvo, por supuesto, que est especficamente prohibido por el
canon legal. La inercia del legislador con relacin a la problemtica de los registros
electrnicos, tiene que verse necesariamente subsanada por la garanta
constitucional de la defensa y por la posibilidad, por consiguiente, de poder
emplear cualesquiera medios idneos, importando poco que hayan sido
enumerado o no por la Ley.

La Prueba de los Contratos Va Internet:

En nuestro derecho, la gran mayora de los contratos con verdadero inters


prctico (venta, arriendo, trabajo, servicios pblicos, etc.) se concluyen y son
vlidos por el solo matrimonio de las voluntades: Solus consensus obligat. Son
pues, consensuales, condicin que a la luz de la Ley los hace surtir efectos a partir
del instante en que se produjera el intercambio de los consentimientos entre los
sujetos participantes, empero stos casi siempre se procurarn para mayor
seguridad, una constancia escrita en donde se acredite no slo la existencia del
contrato sino tambin los trminos en que se conciba. El documento escrito, por
tradicin, ha sido desde antao la prueba por excelencia de la existencia de las
convenciones, pero no la nica, pues nada obsta para hacer su demostracin a
travs de la confesin o del juramente decisorio.

De manera que hasta la fecha, los escritos en papel han sido considerados
como la prueba ms confiable, y precisamente por ello no es difcil asumir los
problemas jurdicos que se suscitan de cara al intercambio electrnico cada vez
ms recurrente por red internacional de la internet.

En todo caso, la red no pone ninguna traba como para que el interesado
requiera a su contraparte el envo de una factura en fsico. Pero supongamos por
un momento que ello no se produzca, adems de que la exigencia del documento
en papel atenta contra la celeridad de las transacciones electrnicas. Qu hacer?
... Es cuando resurge la sentida necesidad de dar paso a los documentos
electrnicos, por ejemplo un buzn de mensajera electrnica, aun cuando fuere a
ttulo de principio de prueba por escrito, a condicin de completarlo con otro
procedimiento de prueba. Lo ms importante ser que el interesado convenza al
juzgador de la autenticidad del medio, cosa que podra lograrse con la
demostracin de que el documento ha sido guardado en un sistema que asegura

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su confiabilidad e inalterabilidad, como lo es el almacenamiento de la infirmacin


en un disco ptico o con el plasmado en el documento de la denominada firma
digital.

Admisibilidad de los documentos electrnicos. Credibilidad.

En primer lugar, debemos partir de la consideracin de que el original de un


mensaje o correo electrnico o de cualquier registro telemtico es el que circula en
la red y que slo puede ser ledo a travs del computador. Por ello, lo que se
ofrecer como prueba y se presentar a los debates ser el documento archivado
en un disquete o su impresin.

Ahora bien, como medio de prueba atpico o innominado* , la parte promovente


del documento electrnico deber afirmar y establecer las circunstancias que
convenzan al Juez de que la impresin o el registro contenido en el disquete es
una representacin genuina de su original. Tambin estar compelida a probar su
autenticidad, vale decir el origen, la identidad, la autora del instrumentum y que el
sistema de computacin, as como la mquina receptora, estuvieron operando
correctamente en el momento del envo y/o recepcin del registro.

La Autenticidad del documento electrnico:

Por ya no tratarse de hacer la prueba de la existencia del acto, sino de


establecer la identidad de la impresin y la autenticidad del mensaje o registro
electrnico, el problema se reduce a cuestiones de hecho que por su propia
naturaleza podrn ser fijados libremente, sea por testigos, peritajes o por la firma
electrnica.

Sobre el testimonio, conviene en la demostracin del origen o la fuente del


documento. Sera el caso, por decir algo, de que el accionante se sirviera de las
declaraciones del empleado o la secretaria del autor del mensaje, siempre que
aquel o aquella hubieran tenido acceso al contenido del documento y a la
identidad de la persona a quien se le remitira.

Lo de la firma electrnica o digital es interesante y novedoso.


Ciertamente, en cuanto concierna a la autora, vale la advertencia de que la
suscripcin del documento es lo idneo, pues con ella se satisface un doble

*
Con el nombre de medios atpicos o innominados suelen ser identificados todos aquellos medios de
prueba que no han sido expresamente previstos ni sancionados por el legislador.

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propsito: La identificacin de las partes contratantes y su asentimiento sobre el


contenido del negocio. La denominada FIRMA ELECTRONICA pone en juego todo
un sistema que en efecto consigue hacer la identificacin de la autora de un
mensaje electrnico, pues por su mediacin es posible firmar cualquier
documento en el cyberespacio, salvndose el problema de saber si quien est al
frente del computador es un delincuente, un loco o quien dice ser.

Un ejemplo de la seguridad que se logra con el empleo de firmas


electrnicas podra ser el siguiente: Si estamos hablando con nuestro banco -en la
internet por supuesto- y deseamos probar nuestra identidad, slo tenemos que
guardar el mensaje con la clave privada (firma) de que disponemos; entonces, el
banco puede abrir el texto con la otra clave pblica que se nos ha asignado,
tomada del certificado digital, situacin que probar que somos la nica persona
que ha podido cifrar ese mensaje. De tal forma la firma digital permite demostrar
la autora y la voluntad de contratar.

Aunque parezca inverosmil, existe una mayor seguridad jurdica al rededor


de la forma electrnica como sistema de certificacin y de imputacin o referencia
a la persona declarante que con respecto a la firma autgrafa, pues, al estar
creada la primera bajo estrictas medidas de seguridad, es mucho ms confiable
que la segunda, que cualquiera puede falsificar.

Por ltimo, no queremos dejar de apuntar que uno de los medios ms


eficaces para comprobar que el documento impreso es una reproduccin fiel de la
versin original que circula en el cyberespacio, son los sistemas de
almacenamiento de datos codificados en un medio de back-up confiable de una
computadora, como lo es un disco ptico. Ello, adems de hacer posible la
obtencin de pruebas con vistas a un eventual litigio, servir para acreditar la
autenticidad del mensaje, ya que no podr ser alterado o modificado una vez que
sea guardado en el disco ptico.

Cabe destacar que en Francia, el requisito de un escrito original, se


ha sustituido a favor de una copia fehaciente y duradera, en aquellos
casos en que el original se destruya o si fuera imposible llevarlo
fsicamente al expediente, como es el caso de los documentos
electrnicos.

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