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Colombia
Decreto 0868 de, 2015, amplia vigencia del decreto 1375 de 2014 en
marco de la emergencia nacional salud publica
Circulares
Resoluciones
Decretos
Leyes
Constitucin
Poltica
Presentacin realizada por:
Antonia Alexandra Zamora Galvis
LA CONSTITUCIN NACIONAL
Empezamos diciendo que no hay Estado sin Constitucin. La Constitucin es el fundamento
positivo sobre el cual se asienta el orden jurdico del Estado.
La supremaca de la Constitucin resulta, pues, del hecho de ser el primer fundamento del orden
jurdico del Estado; Ella es la fuente o el principio del orden estatal entero y hace que todo lo
dems, dentro de la vida del Estado, sea de determinada manera y no de otra diferente.
Para todos nosotros es importante repasar rpidamente lo que la carta constitucional dice sobre el
derecho a la Salud:
Al respecto, solo hasta el 2001 fue introducida la ley 715 con el objeto de descentralizar los recursos
afectando fundamentalmente a salud y educacin, y dejando al albedro de alcaldes y gobernadores tales
manejos, quienes han convertido en letra muerta la participacin de la comunidad en lo que se refiere a
la organizacin de la prestacin de dichos servicios, contemplado en el art. 48. Este manejo ha sido
grave generador de corrupcin.
Art. 47.- El Estado adelantar una poltica de previsin, rehabilitacin e integracin social para los
disminuidos fsicos, sensoriales y psquicos, a quienes se prestar la atencin especializada que
requieran.
Este es un derecho de papel que no merece comentarios, pues la realidad como la conocemos muchos
de nosotros habla por s sola.
Art. 48.- La seguridad social es un servicio pblico de carcter obligatorio que se presta bajo la
direccin, coordinacin y control del Estado, en sujecin a los principios de eficiencia, universalidad y
solidaridad, en los trminos que establezca la ley.
Se garantizar a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la seguridad social.
El Estado, con la participacin de los particulares, ampliar progresivamente la cobertura de la
seguridad social que comprender la prestacin de los servicios en la forma que determine la
ley. La seguridad social podr ser prestada por entidades pblicas o privadas, de conformidad con la
ley.
Aqu vemos el concepto de aseguramiento (seguridad social) en lugar del derecho a la salud, trayendo
consigo el principio de eficiencia, que desde la perspectiva de la salud significara capacidad teraputica
y preventiva del sistema, pero desde el punto de vista de empresa privada vendedora de una mercanca
como son los servicios mdicos o de salud, eficiencia significa capacidad ptima de reproducir el
capital.
No se podrn destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la seguridad social para fines
diferentes a ella.
Sin embargo, hasta el mes pasado el 50% de los recursos del FOSYGA fueron utilizados para el servicio
de la deuda pblica mediante la compra de TES y el 42% fueron invertidos en CDTs. Es decir, que el
dinero de la solidaridad del Sistema General de Seguridad Social en Salud, proveniente de los aportes
de los trabajadores que ganan mas de 2 salarios mnimos mensuales (que son a quienes el presidente
Uribe y el ministro Palacio llaman los ricos del sistema), ha sido utilizado por el gobierno durante 10
aos para cumplir con sus propias obligaciones ante particulares y para sostener la banca privada del
pas; todo esto, sin mencionar el incumplimiento del paripassu, ni siquiera del cuartipassu.
La ley definir los medios para que los recursos destinados a pensiones mantengan su poder
adquisitivo constante.
El trgico tema pensional, merece tratamiento aparte por los especialistas en la materia.
Art. 49.- La atencin de la salud y el saneamiento ambiental son servicios pblicos a cargo del
Estado. Se garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de promocin, proteccin y
recuperacin de la salud.
Los servicios de salud se organizarn en forma descentralizada, por niveles de atencin y con
participacin de la comunidad.
La ley sealar los trminos en los cuales la atencin bsica para todos los habitantes ser gratuita y
obligatoria.
Este artculo es el ltimo de la Constitucin Poltica Colombiana que toca el tema de la salud y es claro
en omitir el concepto de Salud Pblica; en cambio, lo asimila al de saneamiento ambiental,
limitando con esta denominacin el verdadero alcance de la salud pblica, comentado anteriormente, as
como en mencionar solamente el concepto de vigilancia y control, el cual, si no se desarrolla
poderosamente, permite que la ley sea letra muerta.
Resumen
El derecho a la salud fue consagrado en la Constitucin Poltica de 1991
como un derecho econmico, social y cultural, es decir, un derecho de
segunda generacin, que posteriormente ha sido reconocido por la Corte
Constitucional como un derecho fundamental a travs de la accin de tutela
por tres vas: la primera, estableciendo su relacin de conexidad con el
derecho a la vida, el derecho a la integridad personal y el derecho a la
dignidad humana; la segunda, reconociendo su naturaleza fundamental en
contextos donde el tutelante es un sujeto de especial proteccin (nios y
nias, adulto mayor, sujetos en condicin de discapacidad, etc.); y la tercera
es la afirmacin en general de la fundamentalidad del derecho a la salud en
lo que respecta a un mbito bsico, esto es, conforme a los servicios
consagrados por la Constitucin, el bloque de constitucionalidad, la ley y los
planes obligatorios de salud, con las ampliaciones necesarias para proteger
una vida digna. Durante estos ltimos veinte aos, el derecho a la salud ha
tenido una regulacin legal y reglamentaria abundante y dispersa
atendiendo a los cambios de modelo econmico. Sin embargo, para su
proteccin se ha hecho necesario la utilizacin de la accin de tutela, que
durante estos ltimos veinte aos ha ido aumentando hasta llegar a ms de
tres millones de tutelas ante las constantes negaciones de los servicios de
salud, ya sea que estn contemplados o no dentro del plan obligatorio de
salud.
Este trabajo pretende revisar la evolucin del derecho a la salud desde tres
puntos de vista: constitucional, legal y jurisprudencial, durante estos
ltimos 20 aos.
Palabras clave: Derecho a la salud, derecho a la seguridad social, derecho
a la vida digna, sistema de seguridad social, servicio pblico.
Abstract
The rights to the health were sanctify by the Political Constitution of 1991,
as a social and cultural economic rights or as a second generation rights,
that afterwards were recognized by the Constitutional Court as a
fundamental right to law suits via three ways. First, you need to establish
the connectivity and relationship with the rights to life, the rights to the
personal integrity and to the rights of human dignity; second, recognizing
the fundamental nature in contexts where the defendant is an individual
with special protection (children, elder person, individuals with special
needs or incapacitated, etc.); and third, the affirmation in general of the
fundamental rights to health in respect to a basic scope, this is, as the
services sanctified by the Constitution, the constitutionality block, the law
and the mandatory health plans with the necessary amplifications to protect
a dignify life. In the past twenty years, the rights to the health have had
legal regulations, abundant and disperse regulatory in accordance to the
changes of the economic model. However, it has been necessary the
utilization of law suits, that during the past twenty years they have
increased to more than three million cases due to the constant health
services negotiations whether they are contemplated or not in the
mandatory health plans. The intentions of this project are to review the
rights to the health from three points of view, constitutional, legal and
jurisprudential in the past twenty years.
Keywords: Rights to the health, rights to social security, rights to a dignify
life, social security system and public services.
INTRODUCCIN
El propsito de este artculo es examinar de manera general el alcance que
ha tenido el derecho de la salud en Colombia a partir de la Constitucin de
1991, y para ello se acudir a la revisin del material constitucional, legal y
jurisprudencial.
A la salud se le reconoci un lugar en el orden constitucional anterior a
1991, pero no se la consagr como un derecho, no obstante las reformas
que se le hicieron a la Carta de 1886 a lo largo del siglo XX.
Este trabajo est conformado por dos partes: la primera relata los
antecedentes constitucionales, legales y jurisprudenciales del derecho a la
salud a partir de la Constitucin de 1991; la segunda explica el tipo de
derecho que es la salud y su evolucin jurisprudencial como derecho
fundamental.
1. DERECHO A LA SALUD EN LA CONSTITUCIN DE 1991 1.1
Consagracin constitucional
La Constitucin de 1991 sugiere desde el prembulo un gran cambio de
contenido poltico en la concepcin de la proteccin social como un derecho
colectivo, en sustitucin de la nocin de asistencia pblica como beneficio
gratuito y caritativo presente en la Constitucin de 1886. El fundamento de
esta transformacin, a juicio de la Corte Constitucional, radica
[...] en el cambio de los deberes sociales del Estado frente a los miembros
pobres de la comunidad, en el carcter social del Estado, lo cual se traduce
en la prestacin continua y eficiente de los servicios pblicos, la prioridad
del gasto social y la intervencin oportuna de las autoridades para impedir
la vulneracin o amenaza de los derechos fundamentales constitucionales.
(Sentencia T-533 de 23 de septiembre de 1992)
En nuestra Constitucin, el derecho a la salud y el derecho a la seguridad
social se encuentran consagrados como servicios pblicos, cuyo
fundamento jurdico comprende el artculo 49, el cual seala que la atencin
en salud y el saneamiento ambiental son servicios pblicos a cargo del
Estado, y el artculo 48, que consagra que la seguridad social tiene carcter
obligatorio, que se prestar bajo la direccin del Estado, en sujecin a los
principios de eficiencia, universalidad y solidaridad. Nuestra Carta tambin
reconoce el derecho fundamental de los nios (art. 44) a la vida, a la
integridad fsica, a la salud y a seguridad social, y ampla el derecho de todo
nio menor de un ao a la proteccin o seguridad social por parte del
Estado (art. 50).
Existen otras normas constitucionales que se relacionan con el derecho a la
salud, como el derecho a la vida (art.11); el derecho a la igualdad, segn el
cual el Estado proteger especialmente a aquellas personas que por su
condicin econmica, fsica o mental se encuentren en circunstancias de
debilidad manifiesta (inc. 3 art. 13); el cual establece el bienestar general y
el mejoramiento de la calidad de vida de la poblacin y la solucin de las
necesidades insatisfechas de salud, educacin, de saneamiento ambiental y
de agua potable como finalidades sociales del Estado (art. 366). Tambin
podemos sealar los artculos 300, 356 y 357, los cuales hacen referencia a
la descentralizacin de recursos del Sistema General de Participaciones,
dndoles prioridad a los servicios de salud y educacin.
El artculo 49 hace referencia a la atencin en salud, que est a cargo del
Estado, y que garantizar su prestacin a todas las personas, lo cual nos
indica que tiene varias caractersticas: es un servicio pblico, es de acceso
universal, es irrenunciable y se prestar bajo la direccin y coordinacin del
Estado; a su vez, se plantea que los servicios de saneamiento y asistencia
sanitaria pueden ser prestados por entidades particulares, que estarn
reguladas conforme a las normas generales del servicio pblico y bajo la
direccin y coordinacin del Estado.
Asimismo, debemos tener en cuenta el artculo 48, que hace referencia al
derecho a la seguridad social, ya que el sistema de sanidad en Colombia se
estructura como parte de las prestaciones del Sistema de Seguridad Social,
dentro de un Estado social de derecho y como un deber del Estado.
As, el carcter social del Estado se explica en la obligacin que tiene este
en la prestacin continua y eficiente de los servicios pblicos, en la prioridad
en el gasto social y en la intervencin oportuna para crear las reglas
necesarias para que las diferentes entidades e instituciones pblicas o
privadas puedan garantizar efectivamente la prestacin de los servicios que
sean requeridos por las personas dentro del Sistema de Salud 1.
Constitucionalmente tambin se plantea que el servicio de salud y
saneamiento ambiental, por ser servicios pblicos, establecen unas
competencias a la Nacin, a los entes territoriales, para que presten dichos
servicios, pero bajo la vigilancia y control del Estado.
En materia de promocin de salud, la Constitucin tiene aportes
importantes, tales como que el Estado, a cualquier nivel de la
Administracin, garantizar a la poblacin de menores ingresos el acceso a
niveles mnimos adecuados de los servicios pblicos bsicos, brindndole
apoyo a travs del otorgamiento de subsidios establecidos por la
Constitucin para las reas de acceso a la salud y a la educacin, para lo
cual se hace necesario que el Estado garantice la prestacin de un nivel
mnimo de servicios bsicos a la poblacin, y atencin en salud gratuita a
los menores de un ao que no tengan el servicio (artculos 49 y 67). Siendo
este el fundamento del Rgimen Subsidiado.
En cuanto a los principios que sustentan el Sistema de Seguridad de Salud
en Colombia, nuestra Carta Poltica reitera de manera especfica que se
trata de un servicio pblico a cargo del Estado, el cual debe organizar, dirigir
y reglamentar su prestacin bajo la premisa de tres principios: "eficiencia,
universalidad y solidaridad" (artculos 44, 48, 49, 50, 365 y 366).
La Corte Constitucional ha interpretado el principio de universalidad como
"la cobertura en la proteccin de los riesgos inherentes a la seguridad social
debe amparar a todas las personas residentes en Colombia, en cualquiera
de las etapas de su vida, sin discriminacin alguna por razones de sexo,
edad, raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o
filosfica, etc.". En referencia al principio de solidaridad ha establecido que
"esta mxima constitucional exige la ayuda mutua entre las personas
afiliadas, vinculadas y beneficiarias, independientemente del sector
econmico al cual pertenezcan, y sin importar el estricto orden generacional
en el cual se encuentren". Y respecto al principio de eficiencia en materia de
salud hace "relacin al arte de la mejor utilizacin y maximizacin de los
recursos financieros disponibles para lograr y asegurar la mejor prestacin
de los servicios de salud a toda la poblacin a que da derecho la seguridad
social en salud" (Sentencia C-463 de 2008).
Adems de los principios consagrados en la Constitucin, la Ley 100 de
1993 incorpora otros: a) integralidad: implica la cobertura de todas las
contingencias que afectan a la salud; b) unidad: implica la articulacin de
las partes del sistema de salud que incluyen tanto el sector pblico como el
privado; c) participacin: implica la participacin de la comunidad en el
sector salud (De Currea - Lugo, 2000, p. 104).
1.1.2 Desarrollo legal
La regulacin legal y reglamentaria del derecho a la salud colombiana
durante estos ltimos veinte aos ha sido abundante y dispersa atendiendo
a los cambios de modelo econmico. Entre las principales normas
encontramos el Decreto 056 de 1975, que organiz el Sistema Nacional de
Salud. Posteriormente fue expedida la Ley 10 de enero de 1990, la cual
reorganiz el Sistema Nacional de Salud y ampli otros aspectos, que fueron
definitivos para el posterior desarrollo de la Ley 100 de 1993. A continuacin
se expide la Ley 60 de 1993, que se refiere al fomento de la salud y
prevencin de la enfermedad, y a la Integracin de las acciones que realizan
los diferentes actores del sector salud con objeto de garantizar mejores
condiciones de salud fsicas y psquicas de los individuos y de las
colectividades (artculo 2 Ley 60 de 1993).
Posteriormente se expide la Ley 100 de 1993, que modifica y reestructura la
prestacin de los servicios de salud e integra la salud pblica, el Sistema de
Seguridad Social y la provisin de servicios privados. Constituye un sistema
universal de aseguramiento que se establece mediante los principios de la
competencia regulada. Esta ley fue reformada por la Ley 1122 de 2007, que
modific los aspectos de direccin, universalizacin, financiacin, equilibrio
entre los actores del sistema, racionalizacin, y mejoramiento en la
prestacin de servicios de salud, fortalecimiento en los programas de salud
pblica y de las funciones de inspeccin, vigilancia y control y la
organizacin y funcionamiento de redes para la prestacin de servicios de
salud.
Cabe sealar que la Ley 10 de 1990 fue definitiva y represent un gran
avance respecto a la antigua organizacin de la salud, al declarar la salud
como "Un servicio pblico". "La prestacin de los servicios de salud, en
todos los niveles es un servicio pblico a cargo de la nacin. [...] El Estado
intervendr en el servicio pblico de salud" (artculo 1: Servicio Pblico de
Salud).
La Ley 10 tambin estableci los principios bsicos que regirn el sistema
de salud: a) universalidad, b) participacin ciudadana, c) participacin
comunitaria y d) subsirariedad (artculo 3: Principios Bsicos). Otros
aspectos que desarroll la citada ley fueron: a) la descentralizacin de los
servicios de salud, que pasaron a ser responsabilidad de los alcaldes y
gobernadores; b) la entrega de la administracin de los centros de salud, los
puestos de salud y los hospitales a sus juntas directivas; c) la financiacin
del sistema mediante el incremento de los recursos del presupuesto naci
apoyado en los ingresos de los juegos de azar, en el consumo de licores y en
el incremento del presupuesto para la salud en el situado fiscal (artculo 6
Ley 10 de 1990: Responsabilidades en la Direccin y Prestacin de Servicios
de Salud).
Despus de varios debates en el Congreso a las diferentes propuestas de
reformas dieron como resultado la Ley 100 de 1993, "por la cual se crea el
sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones";
adems establece los alcances de la Seguridad Social Integral como un
conjunto de instituciones, normas y procedimientos de los que disponen la
persona y la poblacin para obtener una mejor calidad de vida, a travs de
la implementacin progresiva de los planes y programas que el Estado y la
sociedad desarrollen para suministrar una cobertura integral frente a las
eventualidades que menoscaben la salud y la capacidad econmica de los
habitantes del territorio nacional, con el fin de alcanzar tanto el bienestar
individual como de la colectividad 2.
La Ley 100 de 1993 introduce un nuevo esquema de seguridad en Colombia,
cuyos principales objetivos son: i) asegurar la cobertura universal mediante
un sistema de seguro social para todos los colombianos (artculo 156:
Caractersticas bsicas del Sistema General de Seguridad Social en salud),
ii) ofrecer a la poblacin el acceso equitativo a un paquete bsico de
servicios de salud, iii) mejorar la eficiencia del sector promoviendo una
mejor utilizacin de los recursos y reorientndolos hacia una atencin
preventiva y primaria, especialmente en las reas rurales y pobres, y iv)
garantizar que los servicios cumplan con los estndares bsicos de calidad.
La Ley 100 de 1993 desarrolla otros principios (artculo 153) de los ya
contemplados en la Constitucin (eficiencia, universalidad y solidaridad) y
los establece como reglas del servicio pblico de salud y como rectoras del
Sistema General de Seguridad Social en Salud: equidad, obligatoriedad,
proteccin integral, libre escogencia, autonoma de las instituciones,
descentralizacin administrativa, participacin social, concertacin y
calidad.
Otro punto importante que plantea la Ley 100 de 1993 es cmo estar
constituido el Sistema de Salud, y seala los siguientes organismos:
1. Organismos de direccin, vigilancia y control, conformados por los
ministerios de Salud y proteccin Social, el Consejo Nacional de
Seguridad Social en Salud (CNSS) y la Superintendencia Nacional en
Salud.
2. EL DERECHO A LA SALUD
2.1 Tipo de derecho
El derecho a la salud es un derecho consagrado en nuestra Constitucin
como un derecho econmico, social y cultural, es decir, un derecho de
segunda generacin3, que posteriormente fue reconocido por la Corte
Constitucional como un derecho fundamental 4. Asimismo, el derecho a la
salud ha sido reconocido por los instrumentos internacionales contenidos en
los tratados internacionales sobre derechos humanos que fueron ratificados
por Colombia, tambin como un derecho fundamental 5.
CONCLUSIONES
Una vez revisado y analizado el material constitucional, legal y
jurisprudencial que regula el derecho a la salud en Colombia, podemos
observar que el paso de nuestro Estado de un Estado de derecho
(Constitucin 1886) a un Estado social de derecho, con la expedicin de la
Carta de 1991, marc un gran avance en el reconocimiento de derechos y
garantas de unos mnimos estndares de salud.
Es as como el derecho a la salud se consagra en la Constitucin de 1991
dentro de los derechos econmicos, sociales y culturales, empero, este
derecho ha evolucionado jurisprudencialmente hasta alcanzar ser
reconocido como un derecho fundamental, cuando se afirma que el derecho
a la salud es un derecho fundamental autnomo, mas no es absoluto.
Igualmente, al establecerse el derecho a la salud como un servicio pblico y
cuya prestacin est a cargo del Estado hace que su acceso sea universal,
esto es, que a todas las personas residentes en nuestro pas se les debe
garantizar este derecho sin discriminacin alguna, ya sea a travs de
cualquiera de los dos regmenes en salud existentes, el Contributivo o el
Subsidiado. Los regmenes especiales (Fuerzas Militares, Polica, magisterio
y trabajadores de Ecopetrol) estn cubiertos por los planes de beneficios
propios de cada entidad.
Cabe resaltar que la salud debe ser comprendida en un sentido amplio, es
decir, incluyendo la salud no solo fsica, sino mental y emocional del
individuo.
1
Constitucin Poltica, artculo 365: "Los servicios pblicos son inherentes a
la finalidad social del Estado. Es deber del Estado asegurar su prestacin
eficiente a todos los habitantes del territorio nacional".
2
Prembulo de la Ley 100 de 1993: La Seguridad Social Integral es el
conjunto de instituciones, normas y procedimientos, de que disponen la
persona y la comunidad para gozar de una calidad de vida, mediante el
cumplimiento progresivo de los planes y programas que el Estado y la
sociedad desarrollen para proporcionar la cobertura integral de las
contingencias, especialmente las que menoscaban la salud y la capacidad
econmica de los habitantes del territorio nacional, con el fin de lograr el
bienestar individual y la integracin de la comunidad.
3
Estos derechos surgieron a mediados del siglo XIX y positivizados a
principios del siglo XX, denominados derechos econmicos, los derechos a la
propiedad individual y colectiva, y seguridad econmica; sociales, los
derechos a la alimentacin, trabajo, seguridad social, salario justo y
equitativo, descanso, sindicalizacin, huelga, salud, vivienda y educacin; y
culturales, los derechos a la participacin en la actividad cultural,
beneficiarse con la ciencia y tecnologa, e investigacin cientfica. Tales
derechos estn consagrados en los artculos 22-27 de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos de 1948.
4
Es un derecho subjetivo y de garanta reconocido en la Constitucin como
propio de la persona, que tiene como finalidad prioritaria garantizar la
dignidad de la persona, la libertad, la igualdad, la participacin poltica y
social, el pluralismo o cualquier otro aspecto fundamental que afecte al
desarrollo integral de la persona en una comunidad de hombres libres. Tales
derechos no solo vinculan a los poderes pblicos, que deben respetarlos y
garantizar su ejercicio, y estn protegidos jurisdiccionalmente, sino que
tambin constituyen el fundamento sustantivo del orden poltico y jurdico
de la comunidad. Estos derechos fundamentales tambin han sido
denominados "derechos de primera generacin", que surgen a fines del
siglo XVIII y se consolidan en el siglo XIX, se denomina de los derechos
civiles, como derechos a la vida, integridad fsica y moral, dignidad, justicia,
igualdad y libertad en sus diferentes manifestaciones individuales de
pensamiento, conciencia, religin, opinin, expresin y movimiento; y
polticos, como los derechos a participar en la organizacin estatal, elegir y
ser elegido y agruparse polticamente. Su consagracin ms relevante se
encuentra en los artculos 3-21 de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos de 1948.
5
Entre los instrumentos internacionales que protegen el derecho a la salud
est el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales por ser dos
instrumentos complementarios e interdependientes, a los cuales los une el
concepto de dignidad humana y que fueron ratificados por Colombia, por
tanto se constituyen en convenios que imponen al Estado una serie de
obligaciones en relacin con la concretizacin del derecho a la salud, que
bajo ciertas circunstancias tiene una fuerza normativa similar a las normas
constitucionales.
El derecho a la salud en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales (PIDESC) fue consagrado en el artculo 12, cuyo
alcance y contenido fue interpretado despus de mltiples sesiones del
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Tenemos entonces
que el derecho a la salud, al hacer parte de los Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, y por ser estos considerados en el panorama general
del derecho internacional como derechos humanos, como tales tienen su
origen en la dignidad inherente a todas las personas, por lo que son: a)
universales: pertenecen a todo ser humano; b) indivisibles: no pueden
fragmentarse ni reducirse; c) inalienables: no se pueden transferir; d)
interdependientes: la realizacin de cada derecho es indispensable para el
pleno goce de los dems derechos.
El Pacto define el derecho a la salud como "el derecho al disfrute al ms alto
nivel posible de salud" ; adems reconoce que el derecho a la salud abarca
una amplia gama de factores socioeconmicos que promueven las
condiciones que requiere la persona para que pueda llevar una vida sana, y
hace ese derecho extensivo a los factores determinantes bsicos de la
salud, como la alimentacin y la nutricin, la vivienda, el acceso a agua
limpia potable y a condiciones sanitarias adecuadas, condiciones de trabajo
seguras y sanas y un medio ambiente sano .
En el mismo Pacto tambin se han establecido obligaciones de los Estados
partes; si bien se establece la aplicacin progresiva y reconoce las
restricciones debidas a las limitaciones de los recursos disponibles, tambin
impone a los Estados diversas obligaciones de efecto inmediato. Los Estados
tienen la obligacin de respetar el derecho a la salud, abstenindose de
imponer prcticas discriminatorias en relacin con el derecho a la salud y
las necesidades de la mujer, como "los derechos reproductivos, a no limitar
el acceso a la anticoncepcin o censurar, ocultar o desvirtuar
intencionalmente la retencin de informacin sobre la salud sexual".
Asimismo, los Estados deben garantizar a las mujeres proteccin en relacin
con prcticas tradicionales nocivas como la mutilacin genital femenina.
6
Corte Constitucional. Sentencia T- 597 de 1993. M. P.: Eduardo Cifuentes
Muoz. En este caso se protegi el derecho a la salud de un menor que
haba sufrido un deterioro en una pierna debido a la mala prctica de un
servicio de salud que requera (una inyeccin que se le aplic), en un primer
momento, y a la negativa posterior de la institucin (un hospital) para
atender las secuelas causadas a la salud del menor, en un segundo
momento.
7
Corte Constitucional. Sentencia T- 395 de 1998, M. P.: Dr. Alejandro
Martnez Caballero: "... Si bien, la jurisprudencia constitucional ha sealado
en mltiples ocasiones que el derecho a la salud no es en s mismo un
derecho fundamental, tambin le ha reconocido amparo de tutela en virtud
de su conexidad con el derecho a la vida y con la integridad de la persona,
en eventos en que deslindar salud y vida es imposible y se hace necesario
asegurar y proteger al hombre y su dignidad. Por esta razn, el derecho a la
salud no puede ser considerado en s mismo como un derecho autnomo y
fundamental, sino que deriva su proteccin inmediata del vnculo inescin-
dible con el derecho a la vida...".
8
Constitucin Poltica, inciso 3 del artculo 13: "El estado proteger
especialmente a aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o
mental, se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta y
sancionar los abusos o maltratos que contra ellas se cometan".
9
Corte Constitucional. Sentencia T-406 de 1992, M. P.: Ciro Angarita Barn.
"Existe un mbito necesario e irreductible de conducta que el derecho
protege, con independencia de las modalidades que asuma o de las formas
en las que se manifieste. Es el ncleo bsico del derecho fundamental, no
susceptible de interpretacin o de opinin sometida a la dinmica de
coyunturas o ideas polticas".
10
Corte Constitucional. Sentencia T-850 de 2002, M. P.: Dr. Rodrigo Escobar
Gil. Caso en que una madre solicita se ordene a la EPS esterilizar
quirrgicamente a su hija, quien sufre de retraso mental y de epilepsia
refractaria. Considera que la negativa de la entidad demandada constituye
una vulneracin de los derechos a la seguridad social, a la salud, a la
igualdad, a la proteccin especial de las personas discapacitadas, y atenta
contra la dignidad humana. Asimismo, afirma, la negativa de dicha entidad
implica unas amenazas tanto para su hija como para su familia, dadas las
consecuencias que un posible embarazo puede acarrearles. La entidad
aduce que para ello es indispensable obtener la representacin de su hija,
acudiendo previamente a un proceso de interdiccin judicial por demencia.
11
Corte Constitucional. Sentencia T-227 de 2003, M. P.: Dr. Eduardo
Montealegre Lynett, quien seala que "[...] Ser fundamental todo derecho
constitucional que funcionalmente est dirigido a lograr la dignidad humana
y sea traducible en un derecho subjetivo. Es decir, en la medida en que
resulte necesario para lograr la libertad de eleccin de un plan de vida
concreto y la posibilidad de funcionar en sociedad y desarrollar un papel
activo en ella. Tal necesidad no est determinada de manera apriorstica,
sino que se define a partir de los consensos (dogmtica del derecho
constitucional) existentes sobre la naturaleza funcionalmente necesaria de
cierta prestacin o abstencin (traducibilidad en derecho subjetivo), as
como de las circunstancias particulares de cada caso (tpica) [...]".
12
"La salud es un derecho humano fundamental e indispensable para el
ejercicio de los dems derechos humanos. Todo ser humano tiene derecho al
disfrute del ms alto nivel posible de salud que le permita vivir dignamente.
La efectividad del derecho a la salud se puede alcanzar mediante
numerosos procedimientos complementarios, como la formulacin de
polticas en materia de salud, la aplicacin de los programas de salud
elaborados por la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) o la adopcin de
instrumentos jurdicos concretos. Adems, el derecho a la salud abarca
determinados componentes aplicables en virtud de la ley".
13
Corte Constitucional. Sentencia T- 760 de 2008, M. P.: Manuel Jos
Cepeda. La Corte seal al respecto: "(...) el concepto de dignidad humana
que ha recogido la Corte Constitucional nicamente se explica dentro del
sistema axiolgico de la Constitucin y en funcin del mismo sistema. As
las cosas, la elevacin a rango constitucional de la "libertad de eleccin de
un plan de vida concreto en el marco de las condiciones sociales en las que
el individuo se desarrolle" y de "la posibilidad real y efectiva de gozar de
ciertos bienes y de ciertos servicios que le permiten a todo ser humano
funcionar en la sociedad segn sus especiales condiciones y calidades, bajo
la lgica de la inclusin y de la posibilidad de desarrollar un papel activo en
la sociedad", definen los contornos de lo que se considera esencial,
inherente y, por lo mismo, inalienable para la persona, razn por la cual se
traduce en derechos subjetivos (entendidos como expectativas positivas
(prestaciones) o negativas) cuyos contenidos esenciales estn sustrados de
las mayoras transitorias..." .
14
Corte Constitucional. Sentencia C-811 de 2007, M. P.: Marco Gerardo
Monroy Cabra; SV Jaime Arajo Rentera, Nilson Pinilla Pinilla; AV Catalina
Botero Marino; en este caso la Corte consider que "(...) la exclusin del
rgimen de seguridad social en salud del miembro homosexual de la pareja
constituye una vulneracin de su derecho a la dignidad humana, pues la
exclusin est fundada esencialmente en su libre opcin sexual, lo cual hace
de su derecho una garanta directamente protegida por la Carta. En tanto
que la Corporacin reconoce que la proteccin del derecho a la salud puede
ser amparada directamente por va de tutela, cuando la misma implica la
violacin de la dignidad humana, la Corte infiere que la medida que excluye
de la prestacin del servicio de salud se encuentra en abierta contradiccin
con la dignidad humana del individuo y, por tanto, contraria al texto de la
Carta, razn de ms para considerar que el vaco detectado resulta
inconstitucional.".
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Corte Constitucional. Sentencia C-075 de 2007, M. P.: Rodrigo Escobar Gil;
SV Jaime Arajo Rentera; AV Jaime Crdoba Trivio, Nilson Pinilla Pinilla,
Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra. La Corte Constitucional
resolvi declarar la exequibilidad de la Ley 54 de 1990, tal como fue
modificada por la Ley 979 de 2005, 'en el entendido que el rgimen de
proteccin en ella contenido se aplica tambin a las parejas homosexuales'.
REFERENCIAS
Carta de Otawa para la Promocin de la Salud. Noviembre de 1986.
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el derecho. En La Salud est grave: una visin desde los derechos
humanos. Bogot, D. C.: Plataforma Colombiana de Derechos Humanos,
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De Currea - Lugo, V. (2003). El derecho a la salud en Colombia. Diez aos de
frustraciones (1aed.). Coleccin de Textos de aqu y de ahora. Bogot, D. C.:
ILSA.
Declaracin Universal de los Derechos Humanos y Convencin Americana
sobre Derechos Humanos y su Protocolo Adicional.
Jaramillo Prez, I. (1999). El Futuro de la Salud en Colombia. Bogot, D. C.:
Corona, FES y Restrepo Barco.
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cuatrienio 1991-1994. Resolucin XIII de la XXIII Conferencia Sanitaria
Panamericana OPS/CSP, 23/14.
OPS (1992). Conferencia Internacional de Promocin de la Salud de Santaf
de Bogot.
Sentencias de la Corte Constitucional
Sentencia T-533 de 1992, M. P.: Dr. Eduardo Cifuentes.
Sentencia T- 484 de 1992, M. P.: Dr. Fabio Morn Daz.
Sentencia T-406 de 1992, M. P.: Dr. Ciro Angarita Barn.
Sentencia T-499 de 1992, M. P.: Dr. Eduardo Cifuentes Muoz.
Sentencia T- 597 de 1993, M. P.: Dr. Eduardo Cifuentes Muoz.
Sentencia T-395 de 1998, M. P.: Dr. Alejandro Martnez. Caballero.
Sentencia SU -225 de 1998, M. P.: Eduardo Cifuentes Muoz.
Sentencia T-1081 de 2001, M. P.: Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra.
Sentencia C- 671 de 2002, M. P.: Dr. Eduardo Montealegre Lynett.
Sentencia T-850 de 2002, M. P.: Dr. Rodrigo Escobar Gil.
Sentencia T-227 de 2003, M. P.: Dr. Eduardo Montealegre Lynett.
Sentencia T-859 de 2003, M. P.: Dr. Eduardo Montealegre Lynett.
Sentencia C-811 de 2007, M. P.: Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra.
Sentencia C-463 de 2008, M. P.: Dr. Jaime Arajo Rentera.
Sentencia T- 760 de 2008, M. P.: Dr. Manuel Jos Cepeda